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lei n. 8.078, de 11.9.90
posto no art. 20 do c digo civil: as pessoas jur dicas t m exist n-
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eia distinta da dos seus membros .
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esse procedimento
admitido quando houver abuso de direi-
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to, excesso de poder, infra o da lei, fato ou ato il cito ou viola o
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dos estatutos ou contrato social.
deflui do texto do dispositivo aqui sob an lise que o juiz tem
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a faculdade de desconsiderar a personalidade jur dica de uma so-
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ciedade. temos para n s que essa faculdade converte-se em dever
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depois de feita a prova do preju zo do consumidor devido a uma das
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circunst ncias elencadas nesse mesmo art. 28 do c digo de defe-
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sa do consumidor.
o sil ncio da norma nos permite concluir que semelhante de-
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cis o do juiz n o depende de requerimento da parte; o procedimen-
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admitido ex officio.
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o legislador fala em desconsidera o da personalidade jur di-
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ca da sociedade, que n o passa de uma esp cie do g nero pessoa
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jur dica.
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essa limita o do alcance do dispositivo sob comento , a nos-
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so ver, aparente.
a teor do preceituado no
52 do mesmo art. 28, s o atingidas
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todas as pessoas jur dicas que realizem rela es de consumo, es-
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tas concebidas em sua lata acep o.
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como remate a este item, cumpre-nos assinalar que n o s o
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numerus clausus as hip teses legais permissivas da desconsidera-
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o da personalidade jur dica da sociedade.
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a desconsidera o da personalidade jur dica visa a impedir a
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fraude ou o abuso de direito e
conhecida dos americanos do nor-
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te pela designa o de disregard of legal entity.
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segundo essa doutrina, nascida nos estados unidos, a justi-
a p e de lado a estrutura jur dica da sociedade para chegar a seus
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membros e respectivos patrim nios.
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antes do c digo de defesa do consumidor a doutrina da des-
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considera o da personalidade jur dica (ou desestima o, como di-
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zem os espanh is) j era admitida pelo direito p trio. verificada a
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exist ncia de fraude ou abuso de direito, muitos arestos despreza-
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ram a roupagem jur dica da sociedade para chegar
plena repara-
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o do direito lesado.
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desde a cria o da teoria do abuso de direito pelos tribunais
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franceses, n o h mais espa o nem ambiente para reviver a discus-
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s o entre josserand e pianiol sobre a possibilidade de o direito ser,
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ou n o, um instrumento de a o il cita.
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artigo 28 tem 174
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tem o direito finalidade social. se esta
desatendida, manifes-
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ta-se o abuso de direito. se o titular de um direito o exercita com o
fim de escapar a uma obriga o contratual, ou com a inten o de
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prejudicar algu m
est praticando abuso de direito.
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exemplificando, configura-se abuso de direito e permite ao juiz
de~considerar a personalidade jur dica se um empres rio, para fu-
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gir aos efeitos de uma a o coletiva, transfere parte substancial de
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seu patrim nio para uma outra sociedade.
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o excesso de poder
outra hip tese citada na lei capaz de
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justificar a desconsidera o da personalidade jur dica.
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~ temos como indubit vel que esse fato
atribu vel ao adminis-
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t6ador da sociedade
ou mesmo ao seu controlador. consiste na pr -
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tica c~ ato para o qual n o est o administrador autorizado pela lei
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ou pelo contrato social, os quais imp em limites ao seu poder. ultra-
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passados esses limites, temos a exorbit ncia do poder societ rio.
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a lei das sociedades an nimas (art. 117) refere-se
respon-
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sabilidade do administrador por atos praticados com abuso de po-
der, o que tamb m n o escapou ao legislador, ao regular as socie-
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dades por quotas (dec. n. 3.708/1919, art. 10).
o supremo tribunal federal, julgando o recurso extraordin -
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rio n. 101.920, proferiu ac rd o assim ementado: para a penhora
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de bens particulares do s cio gerente da sociedade por quotas de
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responsabilidade limitada, necess rio que se fa a prova de que o s -
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cio, nessa condi o, tenha agido com excesso de mandato ou infrin-
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g ncia
lei ou ao contrato (apud luiz edson fachin, coment rios
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ao c digo do consumidor , forense, 1992, p g. 105).
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isto n o se confunde com a infra o da lei que tamb m au-
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toriza a questionada desconsidera o e que se define como ato proi-
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bido pela lei ou que viole uma de suas normas. distingue-se da in fraudem iegis, que designa ato que, embora em harmonia com a le- tra da lei, violenta seu esp rito.
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viola o dos estatutos ou contrato social ocorre quando o ad-
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ministrador age de modo contr rio s disposi es dos atos consti-
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tutivos da sociedade .
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ato il cito, que pode levar o juiz a proceder da forma indicada
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no artigo sob estudo,
todo ato, volunt rio ou omissivo, que acar-
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rete les o ao direito de outrem, ou especificamente ao consumidor.
�fal ncia
o estado do comerciante que, devido a motivo n o
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considerado justo pelo direito, n o cumpre obriga o liquida e certa.
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lei n. 8.078, de 11.9.90
se a quebra da sociedade decorreu da m administra o do ou
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dos seus dirigentes (fal ncia culposa),
autorizada a desconside-
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ra o em tela para que o patrim nio particular destes ltimos seja
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utilizado na satisfa o do cr dito do ou dos consumidores.
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temos, ainda, como certo que o artigo em foco, referindo-se�
fal ncia culposa para dar legitimidade
desconsidera o, com maior
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raz o ele abrange a fal ncia fraudulenta.
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o preceito diz respeito, tamb m,
liquida o judicial e extra-
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judicial das institui es financeiras consoante disposi es da lei n.
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6.024, de 13 de mar o de 1974.
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fala o artigo em estudo, de modo gen rico, em insolv ncia .
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trata-se, com certeza, do instituto de direito civil
a insolv ncia ci-
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vil que se caracteriza pelo excesso do passivo sobre o ativo de de-
vedor n o-comerciante, o que o impossibilita de pagar a todos os
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seus credores.
todas as hip teses, de e para a desconsidera o da persona-
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lidade jur dica da sociedade, arroladas no artigo que vimos comen-
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tando, s s o invoc veis quando em detrimento do consumidor. lne-
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ti xistindo esse pressuposto ou pr -requisito, est o juiz impedido de
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usar a faculdade que lhe confere o artigo sob an lise.
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em conson ncia com as disposi es da lei das sociedades
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an nimas (lei n. 6.404, de 15.12.76), a sociedade controladora e
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suas controladas podem constituir, nos termos deste cap tulo, gru-
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po de sociedades, mediante conven o pela qual se obriguem a
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combinar recursos ou esfor os para a realiza o dos respectivos ob-
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jatos, ou a participar de atividade ou empreendimentos comuns .
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essas sociedades integrantes do grupo
as controladas
so
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subsidiariamente respons veis pelas obriga es que t m como fon-
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te este c digo. infere-se da norma (~ 2~ do art. 28 em an lise) que
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a sociedade respons vel diretamente pelo dano, se n o dispuser de
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recursos suficientes para repar -la, s a
que as demais ser o cha-
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madas, dentro da subsidiariedade da responsabilidade, a concorrer
para o completo ressarcimento do preju zo causado ao consumidor.
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reza o art. 278 da citada lei n. 6.404/76 que as companhias
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e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo controle ou n o, po-
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dem constitulir cons rcio para executar determinado empreendimen-
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to, observado o disposto neste cap tulo .
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de notar-se que o cons rcio n o tem personalidade jur dica e
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as consorciadas somente se obrigam nas condi es previstas no res-
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pectivo contrato, respondendo cada uma por suas obriga es, sem
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presun o de solidariedade (~ 1~ do art. 278, h pouco transcrito).
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artigo 28
tem 174
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cotejando-se esse dispositivo da lei das s/a (art. 278) com o
3~ do art. 28 aqui sob coment rio, tem-se a impress o de que eles
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entram em choque.
de fato, no c digo de defesa do consumidor
dito que as so-
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ciedades consorciadas respondem solidariamente pelas obriga es
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por ele criadas.
n o existe, propriamente, um conflito entre as duas normas.
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atentando-se para os fins sociais de ambas, conclui-se que a supra-
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