JUAN PABLO CABIATIABOGADOOrigen y evolución del derecho comercial
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La materia mercantil existió siempre, desde los remotos orígenes humanos; tan pronto como se realiza unintercambio de cosas con un interés lucrativo, podemos decir que el hombre realiza comercio. En tanto loregulan normas, hay un embrión de derecho.Pero la materia comercial como disciplina autónoma y diferenciada del resto del derecho privado, no semanifiesta hasta la época medieval, según coinciden en afirmar la mayoría de los autores. Allí, con el florecer de las nuevas ciudades tras el período feudal, nace la acumulación de capital privado que determina laaparición de una clase social que vive en las ciudades dándoles una novedosa actividad económica: es laburguesía.
Sus caracteres en la Edad Media
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La caída del imperio romano de Occidente es un proceso que durasiglos y que obedece a diversas causas históricas. El imperio romano de Oriente permanece con ciertaorganización sobre la base de las recopilaciones de Justiniano.El derecho de los invasores es fundamentalmente consuetudinario, fuente de gran importancia en el derechocomercial. El
mare nostrum
romano no estimula ya el tráfico mercantil marítimo y este hecho empobrece yensombrece al continente. Hacia el s. IX aparece un paulatino reordenamiento de labores, roles y normas, quese conoce históricamente como feudalismo, cuyo fundamento económico es la organización agrícola-pastoril. A partir del s. IX se abre en ellas el desarrollo y progreso del sector terciario (actividades comerciales eintelectuales). Desde la gran Venecia, que sigue creciendo, continúan su ejemplo Amalfi, Pisa y Génova.Hasta el siglo XVI son las ciudades-puertos las que impulsan el comercio medieval; sirven ellas de modelopara toda Europa en cuanto a regulaciones jurídicas comerciales. También tenemos que mencionar a Milán yFlorencia como centros internos, pero de gran actividad mercantil.Se produce la migración del hombre de campo a las ciudades. El sector primario (agricultura) cede su puestoal artesanado (sector secundario). El mercader es una nueva figura que resalta entre las que viven en lasciudades: acumula riquezas y éstas le dan poder. Ese poder es el que le permitirá, desafiando el de losseñores, exigir y crear un nuevo derecho que regule su actividad. Comienzan también en el s. XIII el uso delibros y normas de contabilidad por partida doble; el tráfico se complica, los negocios que se abarcan sonmayores: ello determina la creación de diversas formas de acumulación de capital y su uso en operaciones debanca de gran amplitud, desde Italia hacia el Oeste. En ese siglo y el siguiente se generaliza el uso de la letrade cambio y una moneda “de banca”. El comerciante comienza a tener sus instituciones, incluido elprocedimiento concursal cuando sus cosas no van bien.Con los mercaderes se produce el notable desarrollo de la economía mobiliaria; por eso, el nuevo derecho nose ocupa de inmuebles ni de actividades agrícolas: se basa en el intercambio y en la intermediación de cosasmuebles.
Mercados y ferias
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Los mercados son el ámbito permanente de trabajo de los mercaderes; las ferias,el discontinuo. En ambos se intercambian o venden productos, se rinden las cuentes y se liquidan lasdeudas; la venta al
menudeo
se produce principalmente en los mercados, donde la poblaciónconcurre a surtirse. A las ferias van los mercaderes profesionales: allí se intercambian los diversosproductos; como requieren una larga preparación, se las celebra anualmente o a lo sumo dos veces alaño. Debido a los obstáculos que acarrea el vender de ciudad en ciudad, se van organizandoreuniones permanentes, que con el tiempo se hacen famosas: son las ferias. En ellas, loscomerciantes intercambian experiencias recíprocas; a su vez la población en general se beneficia conla mayor disponibilidad de productos y más variedad en cantidad y en calidad (Champagne; Lagny;Troyes; Saint Rémy).El
ius mercatorum
nace en las ferias y en los mercados; el vínculo entre ciudad y mercado es evidente. Aparece un nuevo derecho ciudadano, frente al derecho feudal, tradicional y jerarquizado: es el derecho de losbienes, del crédito, del intercambio y del dinero. Es un sistema legal reglamentado por nuevos estatutos. Es elderecho comercial naciente, uno de cuyos aspectos es la reglamentación real de la policía de las ferias.
Las corporaciones y la jurisdicción mercantil
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Las corporaciones nacen como centros deautorregulación, como protección contra el poder gubernamental, y también en concepto deagrupaciones profesionales, excluyentes de competencia y vigías de la calidad del trabajo de cadagremio. El derecho corporativo implica el derecho estatutario. De la aplicación de las costumbres seavanza hacia la emisión de reglas escritas, cada vez más minuciosamente detalladas, de gran rigor.Las corporaciones se forman entre comerciantes o entre artesanos. Importan estatutos, verdaderosreglamentos de cada oficio. Hay reglamentos de asociaciones de mercaderes antiquísimas, como la“caritet” de Valenciennes (entre 1050 y 1070), la “guilda” de Saint-Omer (antes de 1080). Junto a losestatutos profesionales se establecen otros, más generales, similares a las leyes o códigos.
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La Jurisdicción .
Aparecen primero la árbitros mercantiles, personificados por los comerciantes demayor prestigio; después se crea la jurisdicción consular, especializada para aplicar la justicia frente alorden creado por las costumbre y el consentimiento informal de las partes. A veces también se utilizael derecho romano; en ocasiones con alguna interpretación errónea. La
lex mercatorum
surge así,tanto de los propios comerciantes como de la jurisdicción especial, que recibe el nombre deconsulado. Los cónsules juzgan aplicando la buena fe, la costumbre, la equidad. Atienden a losprincipios esenciales de este derecho, fundamentalmente mobiliario: celeridad, libertad de formas,internacionalidad, libre creación de estructuras negociales. Todas las reglas de los estatutos debíanser obligatoriamente aplicadas por los tribunales consulares. Y esta jurisdicción se va extendiendo aindividuos que sin ser comerciantes o miembros de una corporación, intervienen en la materiamercantil.
El derecho comercial en la formación de los estados nacionales
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Del siglo XV en adelante, elcomercio progresa: la letra de cambio adquiere una notable difusión; la contabilidad se hace máscompleja; de una columna se pasa a dos. El seguro evoluciona notablemente; nunca asegura unapersona individualmente un viaje marítimo, sino que lo hacen varios inversores unidos. Se hacen famosaslas plazas de seguros: Madrid y Burgos en España; Ruán y Lyon, en Francia; en el s. XVII, Livorno yVenecia; y Londres en el s. XVIII. Con el crédito aparece la necesidad de la circulación de él; es entoncescuando el derecho comercial crea nuevas estructuras jurídicas que posibiliten también la circulación delcrédito, como antes circulaban los bienes.
La codificación del derecho Comercial
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Las reglas legales, dictadas cada vez con mayor precisión jurídica, aparecen recopiladas. Con la formación de las grandes monarquías, se pasa a un nuevo derechomercantil de los edictos y ordenanzas reales. Esta transición comienza en Francia y se transmite luego atoda Europa. Después de la etapa de las ordenanzas, aparecen los códigos, compilaciones de mayor extensión, de una más cuidadosa técnica, encabezados por los que Napoleón hiciera sancionar enFrancia con Civil y Comercial. Con la codificación se pretende cristalizar un derecho eterno e inmutable,perfecto. Se trata de otorgar estabilidad jurídica a las instituciones; escribir las estructuras que, parasiempre, regirían al ser humano.Con los códigos, el Estado ordena más adecuadamente la actividad mercantil, imponiendo al comercianteprofesional la inscripción y otras obligaciones y a los grupos colectivos de comerciantes (sociedades) lainscripción y la publicidad. El centro de la norma no será ya la figura del comerciante; habrá reglas subjetivas yobjetivas para él, admitiendo o condicionando la forma en que se practique la actividad mercantil.
El Código francés: sus lineamientos, su filosofía y su influencia
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El Código de Comercio francés esredactado muy rápidamente por una comisión de siete miembros, designada el 3 de abril de 1.801. ElCódigo de Comercio francés se promulga por ley del 15 de septiembre de 1.807, utilizándose las formasdel Código Civil: 648 arts. divididos en libros y títulos. Los 4 libros del
Code
se refieren a los siguientesgrandes temas: a) del comercio en general; b) del comercio marítimo; c) falencias; d) jurisdicciónmercantil. El primer libro, base de nuestra “Parte General”, regulaba: comerciantes, libros de comercio,sociedades, bolsa, prenda, comisionistas, compraventas, letras de cambio y billetes a la orden. El Códigode Comercio francés es pequeño, sencillo, pero claro; éste fue el motivo de su éxito, porque dejaba uninmenso campo abierto al derecho existente y a las costumbres; algunas instituciones vitales para elcomercio, como la cuenta corriente, jamás se regularon en él. Este Código es un importante hito jurídico apartir del cual se irá elaborando un nuevo derecho comercial; se refleja sobre los códigos que se dictan enlos años posteriores.
Origen y difusión del sistema objetivo
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Razones que explican el nacimiento y subsistencia del derecho comercial
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El proceso económico y el ordenamiento jurídico mercantil
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El derecho comercial pasa, de un primer estadio subjetivo (en cuanto regula la persona del comerciante) aotro que históricamente se califica de objetivo, porque se establecen actos que son, por su naturaleza,mercantiles.En nuestra opinión (Etcheverry y otros), el derecho comercial siempre fue la regulación de sujetos y actos, entanto que todo ordenamiento jurídico está destinado a reglar conductas, intereses de individuos, respecto deotros, en forma inmediata o mediata.En una primera etapa, aparece como un derecho no escrito, carácter que conservará el sistema anglosajón.Más adelante, se regularán simultáneamente deberes y atribuciones para ciertas personas, que realizan unaactividad diferenciada.El derecho comercial posee una esencial unidad histórica, y si existen variantes legislativas, siempre se estaráen presencia de un orden legal que apunta a parámetros específicos: el desarrollo y ejercicio de la industria, el
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comercio y ciertos servicios, para un mercado, y además, reglas, principios, obligaciones y atribuciones que serefieren a los sujetos que realizan tal actividad.El grupo de los llamados “actos de comercio”, introducidos con un fin procesal en el
Code
francés, noconstituyeron nunca una categoría jurídica, por lo cual no es exacto hablar de un “derecho objetivo” cuando elordenamiento demuestra, en todos los países, una realidad distinta.
Antecedentes argentinos
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El derecho Comercial durante el período de la dominación hispánica
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Antes de 1.810 regía ennuestro país la legislación hispánica para sus colonias de América: las leyes de Indias y las de Castillaprimero, y las Ordenanzas de Bilbao del año 1.737 después, tuvieron vigencia desde 1.794, cuando secreó el Consulado de Buenos Aires.En 1.503 se crea por Real Cédula la Casa de Contratación de Sevilla, compuesta en sus comienzos por untesorero, un contador y un factor, a cargo del cual corría la recepción del oro, plata y piedras preciosas de América; tenía funciones de gobierno con atribuciones políticas y era organismo rector del comerciopeninsular con las Indias.En 1.524 se crea el Real y Supremo Consejo de Indias: intervenía en la administración de los nuevosterritorios y en la preparación de leyes que se sometían al monarca para su aprobación.La Nueva Recopilación (año 1.567) era un verdadero “código” de legislación ultramarina; fue completada en1.807 por la Novísima Recopilación. Esas leyes generales, adicionadas con cédulas, provisiones yordenanzas, formaban un sistema de muy complejo tratamiento por la superposición de textos e infinidad dedecisiones emitidas en respuesta a los diversos problemas que iban surgiendo.Este verdadero alud legislativo, justificado por la inmensa empresa española, abarca los s. XVII y XVIII; unaprimera y cercana manifestación del derecho mercantil se produce con la creación, en 1.749, en Montevideo,de un juzgado comercial para conocer en causas de arribadas forzosas o naufragios. En 1.776 se crea elVirreinato del Río de la Plata. En 1.783 se crea la Real Audiencia de Buenos Aires, que fue un tribunal político- judicial de gran importancia.
La obra legislativa después de la emancipación
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El Código de Comercio español fue al principioadoptado por varias provincias, dada la falta de un ordenamiento adecuado a la realidad mercantil. El usode esta ley codificada revela la imprescindible necesidad de contar con una regulación propia y adecuadaal medio.La Asamblea del año XIII crea la “matrícula de comerciantes nacionales” y adopta algunas disposiciones sobreconsignaciones. El 22/11/1815 se resuelve que los contratos de sociedad deben otorgarse ante el escribanodel Consulado. En 1.817, el
Reglamento
manda que se observen las leyes españolas vigentes, en tanto nocontraríen el nuevo
status
de las Provincias Unidas.En 1.821 se emiten normas para corredores y martilleros; el 1.824 se designó por decreto una Comisión paraque redactara el Código de Comercio, cuyo proyecto fue elevado a la Junta de Representantes, pero ella nollegó a estudiarlo. En 1.831, el diputado García Zúñiga propone que rija el Código de Comercio de Españapara la provincia de Buenos Aires, pero no se aceptó la proposición. En 1.883 se nombra una comisión quefracasa en su cometido.En 1.838 se legisla sobre martilleros, normas que son nuevamente objeto de adición en 1.857 y 1.858.
El Código de Comercio de 1.859/62
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Proyectos Villegas y Quesada (1.873), Segovia (1.887)
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Reformas posteriores
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La Constitución Nacional promulgada en 1.853 y aún vigente con algunas reformas, impone al Congreso lafacultad-deber de redactar el Código de Comercio y una ley de bancarrotas (quiebras) y “reglar el comerciomarítimo y terrestre con las naciones extranjeras, y de las provincias entre sí ”(
art. 67, inc. 12
).En 1.852 Urquiza emite un decreto y nombra una comisión para la redacción del Código Mercantil, que noobtiene resultados positivos.Respecto de la labor conjunta de Dalmacio Vélez Sársfield y de Eduardo Acevedo, existió en nuestro mediouna polémica que acusó a Vélez Sársfield de “supervisar” únicamente el trabajo, reconociendo como principalredactor a Acevedo. Históricamente, está probada la participación de Vélez Sársfield. Lo cierto es que Acevedo redactaba partes de la obra que Vélez corregía o admitía; con respecto a la regulación de la letra decambio, al parecer, la labor se hizo a la inversa.El 6 de octubre de 1.859 se promulga el Código de Comercio, que fue aprobado sin reformas ni enmiendaalguna. La flamante ley para el Estado de Buenos Aires regiría 6 meses después de su promulgación.Contenía 1.748 arts. y siete disposiciones transitorias, divididos en 4 libros: 1) personas del comercio; 2)obligaciones y contratos en general y contratos del comercio; 3) derecho y obligaciones que resultan de lanavegación; 4) insolvencia de los comerciantes (comerciantes eran los que se inscribían en la matrícula; no se
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