Fuentes formales Cuando hablamos de fuentes (de fons y fondo) del Derecho, lo hacemos en sentido figurado para referirnos

al donde surge, toma origen o mana el Derecho. La caracterstica fundamental de las normas jurdicas en contraposicin a otros rdenes normativos, es el sentido de obligatoriedad, de tal forma podremos hablar de fuente directa del Derecho cuando nos encontramos ante algn proceso de creacin de donde surge con la fuerza de obligar por s, y mediata, cuando la obligatoriedad la deriva de otro proceso.

FUENTES DEL DERECHO

REALES: son los fenmenos sociales que propician el surgimiento de una norma jurdica

HISTRICAS: son los medios objetivos en los cuales se contienen las normas jurdicas y constituyen el antecedente de otras

FORMALES: son los procesos de creacin de las normas jurdicas

LEY: Manifestacin de la voluntad soberana a travs del rgano legalmente facultado y mediante el procedimiento tambin legalmente establecido, y que crea situaciones generales, impersonales y abstractas.

COSTUMBRE: Integrada por la repeticin reiterada de un acto (inveterata consuetudo) y el sentido de obligatoriedad (opinio iuris sive necesitatis) del mismo.

FUENTES FORMALES

JURISPRUDENCIA: Doctrina creada a partir de

resoluciones judiciales reiteradas y contestes sobre una materia, emitidas por los rganos jurisdiccionales legalmente calificados para ello.

DOCTRINA: Opiniones provenientes de los

jurisconsultos sobre el Derecho positivo.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: Mximas derivadas del Derecho natural y que constituyen el espritu de la legislacin.

- La legislacin. Es la actividad del Estado, tendiente a la creacin, promulgacin y sancin de las normas del Derecho, an sin el consentimiento directo de los individuos, teniendo como finalidad el encauzamiento de la actividad social hacia el bien comn. - La costumbre. Es un uso implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio; es el derecho nacido consuetudinariamente. - La jurisprudencia. Es el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de los Tribunales, como rganos cuya funcin es la interpretacin de la Ley. La norma jurisprudencial no es obligatoria, sino en el caso de que se aplique la misma interpretacin en cinco casos concretos y no interrumpidos por otra en contrario. - La doctrina. La conforman los estudios cientficos de los juristas, ya sea con el fin de sistematizar sus preceptos, ya para interpretar las normas jurdica y su aplicacin. COSTUMBRE En las sociedades poco evolucionadas era la principal fuent5 del derecho. Falta de precisin, de certeza y de unidad, son los grandes defectos de la costumbre. En el derecho contemporneo, el papel de la costumbre es modesto y, si se lo compara con el de la ley. No obstante ello, en algunas ramas del derecho, y particularmente en el comercial, su campo de aplicacin es bastante amplio. Cabe destacar, sin embargo, el peculiar sistema anglosajn, en el que la costumbre tiene una importancia primordial. Pero an en l, lo que los jueces aplican, ms que la costumbre en s, es la expresin de sta a travs de los fallos de los tribunales; en realidad, el common law, originado en la costumbre, es hoy derecho jurisprudencial. Valor como antecedente histrico de la ley. - Independientemente del valor autnomo que la costumbre tiene como fuente del derecho, ha tenido y tiene mucha importancia como antecedente histrico de la ley. Un legislador prudente toma en cuenta la realidad social y las costumbres imperantes. La escuela histrica del derecho puso el acento sobre la importancia de la costumbre como fuente del derecho positivo, sosteniendo que ste no es sino el devenir espontneo del devenir social. Los legisladores harn bien en conocer y respetar las costumbres, que por haber nacido espontneamente del pueblo, parece democrtico respetar.

Art. 17 CC. - los usos y costumbres no pueden crea derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente.

Ningn habitante no puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohibe(art. 19 C.N), la conclusin parece clara: la costumbre no puede ser fuente del derecho a menos que la misma ley la convalide. La ley de la que habla el art. 19 de la constitucin es toda norma jurdica, emane o no del Poder Legislativo; en otras palabras la palabra ley se ha empleado en su sentido material, no en su sentido formal. Y en sentido material, tambin la costumbre es ley La costumbre es fuente de derecho ante el silencio de la ley. La costumbre contra legem carece de valor jurdico. Elementos de la costumbre. Para que exista costumbre en la acepcin jurdica de la palabra, deben reunirse dos elementos: a) El material, que consiste en una serie de actos repetidos de manera constante y uniforme. Es necesario que el uso sea general, no bastando que sea la prctica de algunas pocas. b) El psicolgico, que consiste en la conviccin comn de que se trata de una prctica obligatoria, de la cual surgen derechos y deberes. Los simples usos sociales no pueden considerarse costumbres en el sentido de fuente del derecho. LA JURISPRUDENCIA La sentencia.- La sentencia es la decisin del magistrado que pone fin al pleito y declara cuales son los derechos de las partes. Tiene carcter obligatorio para stas y el vencedor puede pedir el auxilio de la fuerza pblica para hacerla cumplir. La sentencia tiene los siguientes caracteres: a) Es obligatoria para las partes, pero no con relacin a terceros ajenos al litigio. b) Cuando ha sido dictada por el tribunal de ltima instancia, hace cosa juzgada. Eso significa que no se puede volver a plantear la cuestin

Muchas veces, los tribunales vuelven sobre su criterio interpretativo y reconocen derechos que antes negaban. Art. 16 CC.- si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se entender a los principios de las leyes anlogas; y si por alguna cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Una sentencia no fundada o en la cual se ha omitido la expresin del derecho aplicable al caso, es nula. Concepto de jurisprudencia.- desde un punto de vista etimolgico, jurisprudencia significa conocimiento del derecho; por ello el Diccionario de la Real Academia define la jurisprudencia como "la ciencia del derecho". Pero el significado ms general y comn de la palabra se refiere a los fallos de los tribunales judiciales, que sirven de precedentes a futuros pronunciamientos. LA DOCTRINA En el derecho moderno, la doctrina de los tratadistas carece de toda fuerza obligatoria, como es natural; sin embargo su opinin suele ser citada con frecuencia en los fallos de los tribunales y en los fundamentos de las mismas leyes. De ah que pueda decirse que la doctrina es una importante fuente mediata del derecho. Su valor depende del prestigio y autoridad cientfica del jurista que la ha emitido; si se trata de la interpretacin de una ley y los ms autorizados juristas opinan unnimemente en el mismo sentido, es difcil que los jueces se aparten de esa solucin. PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO 1.- Saber las leyes no es conocer sus palabras, sino su fuerza, y valor. Aplicado a la Deontologa Jurdica. 2.- El conocimiento de una ley consiste en captar el espritu de su interpretacin. Llegar a las grandes directrices en torno a las cuales se constituyen las soluciones concretas. De lo anterior surgen los Aforismos o reglas del 3.Para entender la Deontologa Comprender sus principios que no Derecho. Jurdica: cambian.

Solucionar casos concretos de personas Fsicas, Morales, o Sociedad. 4.Casustica o estudio de los casos Particulares:

Cuando se estudia mediante los Principios generales del derecho, y la Deontologa.(dan fuerza a las ideas.) 5.- Los Principios Generales de la Deontologa, no cambian porque responden: Derecho. Moral. Profesin del abogado. 6.- El Espritu de la norma mediante su interpretacin, es lo que le da sentido a las palabras a la Ley, mediante la resolucin de casos en la sentencia: a).- Legtima a los principios generales porque en ella quedan implcitos. b).-Se incorporan principios generales. c).-Aplica principios generales. 7.Deontologa es: a).- Conjunto coherente de principios generales, para solucin de casos particulares. b).- Los principios generales, deben alcanzar, y estar presentes en casos especficos. 8.La deontologa tiene: a).-muchos principios generales. b).-Resuelve todos los supuestos de la conducta. c).-Cada materia tiene sus propios principios, en contratos Pacta Sunt Servanda. d).-En transmisin de la propiedad esta el principio Id quod nostrum est, sine facto nostro ad alium tranferri non potest. ( Lo que es nuestro no puede ser transferido a otro sin hecho nuestro). e).- En materia contractual, Contratus legem ex conventione accipiunt (los contratos adquieren fuerza de ley por el acuerdo de las partes.) 9.- Los Principios Generales del Derecho, y de la Deontologa, son imposibles de catalogar y clasificar. a).- Lo posible es mencionar el principio ms importante para ordenarlos de mayor a menor relevancia subjetiva. 10.- La deontologa, como parte de la jurisprudencia, es el necesario complemento de las leyes. a).- Porque no existe cdigo exhaustivo, ya que la vida desborda las posibilidades de previsin, y la vida reclamar la aplicacin de principios no formulados explcitamente en el cdigo. 11.- El artculo 14 constitucional, deja al juez la posibilidad de invocar los Principios Generales del Derecho, y por tanto deontolgicos no contenidos en la ley e incluso en la jurisprudencia anterior. 12.- El secreto profesional, se relaciona con el honor y la dignidad. Mediante el

secreto profesional vamos a buscar la verdad que surge en la sentencia dictada por el juez, al defender los intereses del cliente. Ya que el litigio es como un juego de ajedrez, donde no podemos informar a la contraparte nuestro siguiente movimiento en la jugada, porque nos exponemos a que planeen la estrategia para ganarnos, y por tanto, abogado y cliente se exponen a perder, por ello la importancia el secreto profesional, para obtener la verdad nicamente mediante la sentencia. 13.- Principio de autonoma y voluntad, seala que mientras no se traspasen los mrgenes fijados por la ley, los contratantes tienen todo el derecho de decidir los trminos, condiciones y alcance de sus respectivos compromisos. 14.- Proteccin de la parte dbil. La justicia se obtiene cuando se logra el equilibrio entre las partes, al existir desequilibrio social econmico, por tanto, no hay igualdad, entonces el derecho busca restablecer este equilibrio otorgando mayor fuerza legal a la parte que esta en desventaja. As se obtiene la justicia. 15.- Vicios por error, pertenece a la teora de las nulidades, por tanto, el omitir proteger al ms dbil social econmico, trae como consecuencia un error en la justicia por un vicio en la administracin del proceso jurdico. 16.- Pacta Sunt Servanda.(la buena fe en los contratos debe de observarse). Se utiliza en los contratos laborales colectivos, entre los trabajadores y el patrn. Por ello, en caso de incumplimiento del contrato, que es de buena fe, la ley otorga el derecho a huelga, que es un mecanismo legal con el que se puede hacer valer la buena fe firmada y por escrito en dicho documento. 17.- Es imposible establecer una clasificacin definitiva de los Principios Generales del Derecho, y de la Deontologa jurdica, por qu cambian las circunstancias de la realidad. 18.- El nacimiento de los principios generales del derecho, y por tanto de la deontologa jurdica. Son el resultado de la aplicacin prctica de sentencias y jurisprudencia, desde la Grecia antigua hasta nuestros das. Son producto de la tica y la moral. Son resultado de anlisis minucioso de la realidad.

Son producto de la justicia. 19.- Principio de responsabilidad que los padres deben tener respecto a la guarda y de Educacin de sus hijos, surge de la conciencia moral. 20.- Principios de responsabilidad paterna. Los padres por incumplimiento de la responsabilidad, estn obligados a ceder los derechos de cuidado al estado, sin oposicin al reclamo, por qu el asunto no es de relacin afectiva, sino de responsabilidad tica econmica.