CAPITULO III PARTICIN DE BIENES HEREDITARIOS

Consideraciones Generales En sentido amplio, el trmino particin expresa el acto en virtud del cual una cosa comn se divide entre varias personas copropietarias de aquella por cualquier ttulo. Tambin se designa con este nombre el acto mismo de la divisin.

En estos amplios trminos, la particin puede aplicarse a mltiples ramas jurdicas. As, en el Derecho pblico se pueden recordar las particiones de reinos, basadas en el anacrnico principio de la soberana patrimonial de persona o de familia. Por otra parte, tambin nos encontramos en las antiguas legislaciones con otro tipo de particin de Derecho pblico: la de las cosas ganadas en la guerra; pero es en el Derecho privado donde la particin adquiere una trascendental importancia. Dentro de este campo, el trmino particin designa especialmente a la divisin de los bienes correspondientes a una sucesin, aunque tambin se aplique a la divisin de la comunidad familiar de bienes, especialmente a la resultante del matrimonio.

En este aspecto se utiliza la expresin: particin de gananciales por disolucin de la sociedad conyugal no proveniente de la muerte de uno de los cnyuges. Pero el trmino particin, no especificado, se refiere normalmente a la de la herencia, y en este sentido designa a la divisin de la universalidad de bienes y derechos pertenecientes a una sucesin.

El trmino particin nos indica a simple vista un concepto asimilado al de divisin. nicamente puede darse una divisin cuando varias partes integran un todo. Sin embargo, en sentido tcnico-jurdico, se ha llamado particin, a la divisin que se realiza por los herederos de los bienes del causante conforme sus cuotas.

En nuestra legislacin, se consigna la obligacin de hacer la particin como parte del proceso sucesorio, e inclusive se impone como obligacin al albacea. Se ha prohibido categricamente la proindivisin la cual no debe mantenerse ni an por disposicin del mismo testador. Se prohbe tambin permanecer pro-indiviso y se obliga a efectuar la particin dentro de un trmino mximo de tres aos. Las disposiciones relativas a la particin de bienes hereditarios son de orden pblico y no pueden ser renunciadas por las partes.

El estudio de la particin de la herencia ha de abordar mltiples aspectos polmicos, derivados tanto de la propia naturaleza de la institucin como del hecho de ser una consecuencia de esta tan problemtica institucin que es la comunidad hereditaria.

Antecedentes El Derecho romano, viendo en la comunidad hereditaria una situacin indeseable y transitoria, concedi a los herederos, con carcter imprescriptible, la acto familiae erciscundae, al parecer desde los tiempos de las Doce Tablas, tena lugar, o por acuerdo entre los coherederos (divisin voluntaria), o por obra del juez (divisin judicial). En el sistema romano de los contratos tpicos no se encuentra el de divisin, sin que pueda entrar tampoco en el esquema de los

contratos innominados; sin duda, el pactum divisiones, como tal pactum, slo tena eficacia por va de exceptio; la divisin judicial se actuaba mediante la citada acto familiae erciscundae.

Tambin en los Derechos germnicos cada heredero poda exigir en todo tiempo la divisin del caudal relicto, cuyos inconvenientes eran aminorados con frecuencia por costumbre o por pacto; sobre todo en las zonas campesinas se mantenan as las explotaciones indivisas, incluso donde no exista el derecho de vinculacin sucesoria sobre haciendas agrcolas. La divisin, cuando tena lugar, era llevada a cabo entre los coherederos por partes iguales; en el Derecho sajn, segn la regla el ms viejo divide, el ms joven elige.

Los Derechos espaoles conocieron la particin en su doble forma, voluntaria y judicial. Aunque las fuentes medievales no regulan la primera, parece ser que en el Fuero Real y en el Fuero de Ayala se contina la tradicin visigoda del Liber iudiciorum que exiga que la decisin de partir se tomase por mayora entre los coherederos. A esta forma de particin aluden, tambin, los documentos y formularios medievales. La particin era convencional; pero si no haba acuerdo, cualquiera de los coherederos poda acudir al juez para que la realizase. De la persistencia de la actoo familiae erciscundae en la poca visigoda no tenemos noticias; tampoco en el Derecho posgtico; en los Fueros extensos comienza a perfilarse el derecho de cada coheredero a exigir de los dems la divisin. Y el principio romano de que la comunidad es una situacin transitoria informa claramente las fuentes de recepcin romano-cannicas.

En la poca de la codificacin influy decisivamente la mentalidad romana, atosigada, al decir de Sohm, por una sed rabiosa de partir... El Cdigo de Napolen afirm que nadie puede ser obligado a permanecer en la indivisin, y que la particin puede siempre ser provocada cualesquiera que sean las prohibiciones o convenciones en contrario. Anlogo principio contena el Cdigo italiano de 1865. Tambin el Cdigo Civil espaol establece que ningn coheredero podr ser obligado a permanecer en la indivisin de la herencia (art. 1.051) pudiendo pedir en cualquier tiempo la particin (artculo 1.052). A travs de estos Cdigos, el principio romano influy tambin en muchas de las legislaciones americanas. En el Derecho Romano la existencia de varios herederos en una misma sucesin determin que se constituyera entre los mismos una situacin de comunidad de bienes, en la cual la particin estaba determinada por las respectivas cuotas hereditarias.

La herencia indivisa exista y poda persistir; los herederos beneficiarse de ella y explotarla en comn; pero la comunidad hereditaria haba de cesar en cuanto as lo quisiera uno de los coherederos, procedindose entonces a la particin, bien por mutuo acuerdo, bien por va judicial, utilizando la actio familiae erciscundae. sta era abundantemente ejercitada ya que, como piensa Siesse, el espritu individualista, que impregnaba el funcionamiento de las instituciones civiles en Roma, exiga que cada heredero se viese lo ms rpidamente posible dueo de su parte en el activo sucesorio, a fin de adquirir una completa independencia con respecto a sus coherederos. Con esta perspectiva, los jurisconsultos romanos se cuidan de marcar la trascendencia individualista de esta operacin jurdica.

PAPINIANO defini la particin, por sus efectos, como Un cambio de partes indivisas que los herederos se consienten recprocamente. Ese cambio mutuo de participaciones hereditarias se lograba por medio de la adjudicatio, que reconoca al Juez la facultad de atribuir la propiedad a una persona que no la tena. Esta facultad le fue conferida por una clusula especial, inserta en la frmula de las acciones familiae erciscundae y communi dividendo.

Por lo dems el derecho romano respetaba con toda solemnidad al realizar la particin, los derechos reales que sobre la misma hubieran obtenido los terceros durante el tiempo de la indivisin. Este respeto se exterioriza en las palabras de CHEVALIER: los jurisconsultos de Roma no admitieron jams que los herederos pudieran modificar, por medio de la particin, la suerte de los derechos reales consentidos a favor de terceros, durante la indivisin, sobre los bienes indivisos.

De forma peculiar eran, en cambio, considerados los crditos y las deudas. Ya en las tablas se estableci que las obligaciones quedaban fraccionadas ipso iure, desde la muerte del causante, entre los coherederos, cada uno de los cuales solo deba pagar o poda cobrar la proporcin correspondiente a su cuota. Las obligaciones, pues, no formaban parte de la comunidad hereditaria ni, por lo tanto, podan ser objeto de divisin en el iudicium familiae erciscundae. Este principio se conserv siempre en el Derecho romano.

El tratamiento que de la particin hizo el Pueblo-Rey tuvo una gran influencia en toda suerte de legislaciones, incluso en la germnica. Por lo que al Derecho espaol se refiere, no hace sino devolver los principios romanos con alguna que

otra peculiaridad. En la misma lnea se mueven, al respecto, la Nueva y Novsima Recopilacin. En la confeccin del Cdigo Civil Espaol se advierte la influencia del Cdigo de Napolen.

Naturaleza Jurdica La particin es un acto jurdico, bien de carcter unilateral si la hace el testador o un comisario designado por l, bien de signo plurilateral, con carcter de verdadero contrato, si la hacen los interesados de comn acuerdo. Tambin puede tener el carcter de acto sustancialmente judicial, cuando es efectuada en trmites de ejecucin de sentencia recaida en juicio ordinario, surgido de juicio universal de tertamentaria o abintestato.

En la transcrita definicin de Roca Sastre se atribua a ese acto jurdico, que supone la particin de la herencia, naturaleza declarativa. Fundamentalmente, nos encontramos al respecto de tres posiciones: la que defiende el carcter declarativo de la figura; la que argumenta a favor de su naturaleza traslativa de derechos y por ltimo, una posicin intermedia aunque no conciliadora y si de alto grado polmico.

1.

Posicin traslativista, constitutiva o histrica

En el Derecho Romano, la particin de la herencia era de signo marcadamente traslativo. Hasta autores, como Desserteaux, que intentan por todos los medios demostrar que los romanos no ignoraron el efecto declarativo de la institucin, no han dejado de reconocer esta ineludible realidad histrica, exteriorizada de modo rotundo en la definicin papinianea (cambio de partes indivisas que los

coherederos se consienten recprocamente) y en la existencia de la adjudicatio que, confera al Juez la facultad de poder atribuir la propiedad a una persona que no la tena.

Esencialmente, la argumentacin de los que defienden esta posicin traslativista est hecha en estos o parecidos trminos: los herederos, desde el momento de defuncin del causante, son dueos pro indivisos de todos y cada uno de los bienes integrantes de la sucesin, en proporcin a sus cuotas. Para que puedan convertirse en propietarios nicos de bienes determinados, se hace precisa la cesin recproca de participaciones indivisas de los mismos, de tal modo que las participaciones correspondientes a cada heredero en las adjudicaciones hechas a los dems las ceda a stos a cambio de que los mismos, a su vez, le cedan las que virtualmente le pertenecan en las que a l le hayan sido asignadas, en pago de su haber hereditario. Dado que estas cesiones recprocas son verdaderas permutas y que estas son actos de enajenacin o de transmisin de bienes, la transmisin tiene que ser clasificada de acto traslativo de dominio. La naturaleza traslativa, histrica o constitutiva, supone una comunidad de bienes sobre cada uno de los bienes que integra la herencia y produce un intercambio entre los coherederos de sus partes indivisas de modo que uno adquiere la totalidad de unos bienes transmitiendo a los dems su cuota sobre los otros bienes y viceversa.

Esta teora no soporta un riguroso anlisis, est en contraposicin del artculo 918 del Cdigo Civil que expone que los herederos a la sucesin se transmiten desde el momento del causante. Adems esta teora, sujeta la transmisin de la

herencia, a la voluntad de los coherederos. Nosotros sabemos que el derecho hereditario no tiene origen en la voluntad de las personas, por lo tanto la adquisin de los bienes relictos nunca podr tener como origen la voluntad de los coherederos. Los artculos 1108 y 1109 apoyan ste criterio, pues en sus partes conducentes rezan, que la particin legalmente hecha confiere la propiedad exclusiva de los bienes adjudicados y que los coherederos estn obligados recprocamente al saneamiento. Estas normas explican porque el derecho hereditario no es ms que un derecho real, impropio e imperfecto, que se transmite desde el momento del causante, pero que se perfecciona en la particin. En ningn momento la particin es un acto traslativo de dominio, sino ms bien un acto que perfecciona el dominio.

Los autores patrios entienden que la particin en el derecho espaol tiene carcter traslativo, pues constituye un ttulo traslativo de dominio a favor de los herederos hasta el punto de que:
a)

Slo mediante la particin se transfieren los bienes a los herederos, constituyendo aquella el verdadero ttulo de dominio del adjudicatario.

b)

La particin es para los herederos, como dice OGAYAR, la causa inmediata de la transmisin hereditaria, el reconocimiento de su derecho a la herencia.

c)

La particin tiene el carcter de particin complementaria de la transmisin.

d)

Es siempre necesaria para obtener el reconocimiento de propiedad sobre bienes determinados.

e)

La particin completa la transferencia necesaria, individualizando y

concretando el derecho de cada heredero sobre bienes determinados de la herencia.

f)

Las operaciones particionales de una herencia constituyen normalmente un ordenado conjunto, en el cual, despus del inventario, avalo, liquidacin y divisin del caudal relicto, se transfieren los bienes a cada heredero.

2. Posicin declarativista o retroactiva Naci esta posicin de los jurisconsultos franceses del siglo XVI, en lucha con la entonces imperante tesis del Derecho romano: logro aduearse de la mayor parte del mbito francs e influir a travs del Cdigo napolenico, en bastantes legislaciones europeas. Martn Lpez seala que en realidad en verdadero origen de esta doctrina se encuentra en las exigencias de cuantos reclamaron la sustitucin del estado de derecho anterior por otro, inspirado en una tendencia ms equitativa y traducida en normas que ofrecieron mayor seguridad. Esta aspiracin social, conducida por autores como LOET, BRODEAU Y COQUILLE plasma, en lo que a la particin de la herencia se refiere, en la tesis de que sta tiene el carcter de acto jurdico declarativo de derechos.

Segn esta tesis, la particin tiene por finalidad esencial la fijacin de los derechos correspondientes a cada uno de los coherederos, ya que stos los han adquirido directamente del causante, en el momento de fallecer ste. El heredero, pues, recibe los bienes que se le adjudican en pago de su haber hereditario, por lnea jurdica directa causante-sucesor, sin que su condicin de dueo pueda tener nunca origen en la voluntad de sus coherederos. La particin

nada transmite: como consecuencia de ella, cada coheredero recibe lo que ya le perteneca. Sus derechos sobre partes alcuotas de la herencia se concretan o materializan en cosas o bienes determinados, pero su posicin econmica no cambia; es la misma que antes de llevarse a cabo la particin: en consecuencia, por la particin nada se adquiere. Por otra parte el carcter declarativo de la particin retrotrae los efectos de la misma al momento de la muerte del causante, nico transmisor de los bienes.

Prototipo de la exteriorizacin legal de la tesis declarativista es el artculo 883 del Cdigo civil francs, segn el cual se presume que cada coheredero ha sido siempre propietario nico de los bienes puestos en su lote y no ha tenido nunca la propiedad de los dems efectos de la sucesin. Luego de la particin, cada heredero adquiere la plena propiedad sobre su parte. Los autores patrios que defienden esta postura (DE BUEN, CAVIN, ROCA SASTRE) entienden que el artculo del Cdigo francs se proyecta sobre bastantes preceptos del Cdigo patrio; esgrimen tambin a favor de su tesis numerosas sentencias del Tribunal Supremo en la que se niega al coheredero todo derecho a disponer de bienes concretos y determinados de la herencia ya que, mientras no se le haga adjudicacin de los que le correspondan despus de hecha la particin, no puede ostentar el ttulo de dueo sobre ninguno de ellos. Durante la comunidad hereditaria, se necesita el consentimiento de los dems para su disposicin, pero en todo momento se entender que el heredero ha posedo exclusivamente su parte al repartirse la herencia.

Una sentencia de 25 de enero de 1943 en Espaa, parece adoptar una posicin declarativa. Esta sentencia dice que, si bien por precepto de los artculos 657, 658 y 661 del Cdigo Civil, los derechos a la sucesin de una persona se transmiten y adquieren desde el momento de su muerte, no es posible prescindir de que , en el perodo de indivisin que precede a la particin hereditaria, los herederos poseen el patrimonio del causante voluntariamente, permaneciendo indeterminados los respectivos derechos hasta que se transforman y complementan mediante la particin, que es la que reconoce a cada heredero derechos individuales y especficos sobre bienes de la causa hereditaria.

En conclusin esta posicin entiende que cada coheredero ha sido propietario nico de los bienes que le han sido finalmente adjudicados desde el da de la apertura de la sucesin y que, por tanto, recibe los bienes en virtud de dicho ttulo de heredero y directamente del causante.

3.

Posicin intermedia, determinativa o especificativa

El notario Martn Lpez, despus de analizar los argumentos y puntos de vista, tanto de la posicin traslativista como de la declarativista, as como los conceptos de acto traslativo y acto declarativo, concluye diciendo: si la particin modifica o cambia o derecho ilimitado e impreciso en otro que se individualiza y concreta sobre bienes ciertos, que ingresan en el haber particular de cada heredero, es indudable que ni podr ser calificada de acto declarativo, ni menos an de operacin traslativa, si reconocemos que antes de llegar a ella los coherederos han adquirido ya, si bien de modo indeterminado, cuanto pueda corresponderles en la herencia. Para Martn Lpez sta es, tanto por su carcter como por sus

efectos, determinativa o especificativa de derechos que antes existan como indeterminados e inconcretos. La particin, pues, asume en sta posicin intermedia el carcter de un acto jurdico, que ni declara ni transmite derechos sino que, meramente, los determina o especifica. Es decir, la particin no participa de ninguna de las dos naturalezas anteriores, porque lo que sucede es que vara un derecho ilimitado e impreciso, por otro que se individualiza y concretiza sobre bienes ciertos, que ingresan en el haber particular de cada heredero. La naturaleza de la particin ser pues, de un acto de determina o especifica derechos que antes eran indeterminados.

Una sentencia de 5 de julio de 1958 de Espaa, dice que sea cualquiera el concepto que se acepte sobre la naturaleza traslativa o simplemente declarativa de la particin, lo que no puede desconocerse es que, los herederos tienen derecho a la herencia y suceden al difunto en todos sus derechos y obligaciones desde el momento y por el solo hecho de su muerte; y si bien, no obstante esta ltima expresin, se requiere adems la aceptacin de la herencia que retrotrae siempre sus efectos al momento de la muerte de la persona a quien se sucede, que es lo mismo que en relacin con la posesin establece el artculo 440. El heredero podr incluso, en estado de indivisin, enajenar por s mismo, no slo la porcin o cuota ideal que le corresponda en el as hereditario, sino igualmente las cosas determinadas comprendidas en el caudal relicto, si bien con eficacia puramente condicional, o sea subordinada en todo caso al hecho de que la cosa vendida le sea adjudicada en todo o en parte en las operaciones divisorias.

4. Teora de la Naturaleza-Perfectiva Si bien el error de todas las teoras anteriores, en mayor o menor grado, se debe a que no han encontrado la verdadera naturaleza del derecho hereditario y de la comunidad hereditaria. Ninguno analiza el acto de particin, enmarcado dentro del proceso que le corresponde. Es una operacin tcnica que perfecciona la transmisin hereditaria; que puede tener diferentes formas; y que pone fin al proceso sucesorio. La naturaleza ser la de un acto que declara, concretiza y perfecciona un derecho real, impropio o genrico.

Definicin y Caractersticas 1. Definicin La particin puede considerarse como acto jurdico in genere en cuyo caso entra tanto en los negocios jurdicos unilaterales como en los bilaterales, cuando los herederos voluntariamente ponen fin a la comunidad; como instrumento, en cuyo caso ser el conjunto de operaciones necesarias para hacer cesar la indivisin, atribuyendo partes concretas de la herencia a los respectivos titulares; y finalmente como ejercicio de una facultad divisoria que al actuarse jurdicamente, la particin ser un acto procesal. La particin tiene naturalezas varias; es un acto procesal, un acto jurdico y un negocio jurdico; todo dependiendo de la forma como sta se realice.

ROCA SASTRE define la particin de la herencia como aquel acto jurdico unilateral o plurilateral, necesario e irrevocable, de naturaleza declarativa, compuesto por un conjunto ordenado de operaciones verificadas sobre ciertas bases o supuestos de hecho o de derecho, en el cual, despus de determinarse

el activo y el pasivo de la masa hereditaria y de proceder a su avalo y liquidacin, se fija el haber de cada partcipe, se divide el caudal partible y se adjudica cada lote de bienes formado a cada heredero respectivo provocando la transformacin de las particiones abstractas de los coherederos sobre el patrimonio relicto, en titularidades concretas sobre bienes determinados.

Santa Mara seala que: La particin que pone fin a la indivisin de la herencia, puede dar lugar a su vez a una indivisin de bienes en aquellos casos en que se adjudica partes proindivisas en cosa o cosas determinadas. La particin es, as mismo, es un acto potestativo de los condminos, que se realiza con el slo hecho de instar a la divisin y puede ser solicitada por cualquier coheredero; excede del marco de los actos de simple administracin extraordinaria, lo que la convierte al activar el rgano jurisdiccional en un acto de cumplimiento forzado.

La siguiente definicin trata de responder a las tres preguntas bsicas que encierra toda definicin, a saber: Qu es?, En qu consiste la particin?, Para qu sirve la misma?

La particin es: Dependiendo de su forma, un acto jurdico o un acto procesal, o un negocio jurdico, ya sea unilateral o plurilateral; siempre obligatoria e irrevocable; de naturaleza perfectiva, declarativa y concretizante; que consiste en un conjunto de operaciones sistemticas que determinan, dividen y adjudican la masa hereditaria a cada heredero, segn su cuota; provocando la transformacin de un derecho sobre el patrimonio relicto, en derechos reales perfectos sobre

bienes determinados, para concluir con el proceso sucesorio y perfeccionar la transmisin hereditaria. El anlisis de la definicin es el siguiente: Primero: Es segn su forma un acto jurdico, o un acto procesal, o un negocio jurdico: la particin es uno de los actos ms verstiles del derecho, y en realidad gozar de las caractersticas de un acto jurdico, por ejemplo, en el caso de la particin realizada por el albacea. Tambin gozar de las caractersticas de acto procesal si la particin se realiza dentro de un proceso especial de divisin. Y tendr las caractersticas de negocio jurdico cuando sea acordada por los mismos herederos. Segundo: Unilateral o plurilateral: Es decir, puede ser realizado por una persona, en el caso del albacea, o del mimo testador. O plurilateral cuando intervienen varias personas en la particin. Tercero: Es obligada e irrevocable: La comunidad hereditaria es temporal, de donde se deduce la obligacin de realizar la particin; inclusive se impone con obligacin categrica al albacea y se prohbe la permanencia en comunidad an por disposicin del mismo testador. Y es irrevocable, porque la extincin de la comunidad hereditaria es un proceso irreversible. Cuarto: De naturaleza perfectiva, declarativa y concretizante: Desde el punto de vista en que los bienes pasan a formar plena propiedad del heredero. Quinto: Consiste en un conjunto de operaciones sistemticas que determinan, dividen y adjudican la masa hereditaria a cada heredero, segn su cuota: Segn el Cdigo Procesal Civil y Mercantil la masa hereditaria distribuible, es lo que resulte de la herencia luego de hechas todas sus deducciones y deudas. El proceso sucesorio sigue un orden lgico en el que se establece: El fallecimiento

del causante; los bienes relictos; las deudas que gravan la herencia; quienes son los herederos; el pago del impuesto hereditario y la particin de la herencia. Las operaciones sistemticas que determinan, dividen y adjudican la masa hereditaria, son integrantes de la particin. Estas operaciones son: El inventario y el avalo de los bienes, la liquidacin de la herencia, (en algunos pases la colacin), la divisin, la adjudicacin de bienes segn sus cuotas y la entrega de ttulos. Sexto: Provoca la transformacin de un derecho real impropio sobre el patrimonio relicto, en derechos reales perfectos sobre bienes determinados; es decir, la particin transforma el derecho hereditario que tiene la naturaleza de un derecho real impropio y genrico en un derecho real y perfecto. El patrimonio a travs de la particin, se divide en lotes que se asignan a cada heredero, realizndose as, la transformacin del derecho hereditario, en derecho de propiedad. Sptimo: Para concluir con el proceso sucesorio y perfeccionar la transmisin hereditaria, el ltimo acto que se realiza en dicho proceso el perfeccionar la transmisin hereditaria, que a pesar de que se realiza al momento de la muerte del causante, sta no es perfecta porque no pueden disponer los herederos de los bienes que forman la sucesin, sino hasta luego de la particin. 2. Caractersticas La particin en cualquiera de sus formas tiene las siguientes caractersticas: A. Pone fin a la comunidad hereditaria. Convierte la cuota de cada heredero sobre la herencia en bienes determinados o cuotas sobre bienes determinados puesto que, la particin que pone fin a la indivisin de la herencia, puede dar lugar a su vez a una indivisin de bienes, en aquellos casos en que se adjudican partes proindivisas en cosa o cosas

determinadas. B. Es un acto necesario. En virtud que se realiza por el solo hecho de instar la divisin cualquier heredero con capacidad suficiente o su representante. C. Se necesita plena capacidad de disposicin sobre bienes, para pedir la particin. La condicin indispensable para que un coheredero pueda pedir la particin es que tenga la administracin y disposicin de sus bienes

Clasificacin de la Particin Tomando en cuenta la naturaleza del acto testamentario, la especial figura de la comunidad sucesoria y las complicaciones que pueden surgir, se clasifica la particin desde varios puntos de vista. Segn la cantidad de bienes sobre los que recae la Particin. 1. Parcial Cuando la particin solo se ha dispuesto sobre ciertos bienes que integran la comunidad. 2. Total Si la particin se realiza sobre todos los bienes de la comunidad hereditaria. Segn su forma de realizacin. 1. Directa Cuando la particin se hace sobre los mismos bienes, objeto de la comunidad. Generalmente esta forma de particin se realiza con bienes que pueden dividirse. 2. Indirecta Cuando por los intereses de los copartcipes o por la imposibilidad de divisin de

los bienes sobre los que recae la particin, debe procederse a la venta de dichos bienes, y luego repartir el dinero resultante de la mima, entre los interesados. Segn sus efectos jurdicos en el tiempo. 1. Provisional La cual consiste en la particin realizada sobre bienes o con sujetos en los que todava hay indeterminacin. En estos casos la particin no queda firme. Es provisional tambin la particin sujeta a la impugnacin del testamento o del auto declaratorio de herederos. En estos casos ser necesaria luego de la plena determinacin objetiva (de cosas) y subjetivas (de personas), una particin suplementaria para completar la particin primera. 2. Definitiva La particin ser definitiva cuando queda perfecta o firme. Se considera principalmente una particin definitiva, la realizada voluntariamente por los coherederos; esta forma de particin se celebra con todas las formalidades contractuales, por lo tanto se perfecciona por el simple consentimiento de los contratantes. Segn su validez: 1. Vlida Cuando no adolezca de algn vicio que haga la particin anulable o nula. 2. Anulable Es anulable si se hubiere hecho con pretericin de alguna persona que haya tenido ttulo para heredar en el momento de abrir la sucesin pero solo cuando hubiere mediado dolo o mala fe de parte de los coherederos. 3. Nula La particin hecha con un heredero falso, es nula en cuanto tenga relacin con l

y en cuanto su personalidad perjudique a otros interesados. Se protege con esta norma, una correcta sucesin, y se evita sobre todo, el perjuicio a terceros. Segn la forma de realizacin y la persona que la realiz
1.

Particin Extrajudicial

Es la realizada fuera del rgano jurisdiccional. Puede ser realizada por el testador, por el albacea, por un partidor especialmente designado, o por los mismos comunitarios. A) Particin practicada por el testador o causante. Los elementos de la voluntad del testador o causante cuando se realiza esta clase de particin son: ***Personales: Capacidad de ejercicio necesaria para disponer de sus bienes. ***Reales: La voluntad recae sobre bienes del testador, pero nicamente por los que puedan ser afectados por la declaracin. Es decir, si se trata de bienes de ambos cnyuges, no podr disponer de los mismos si falta el consentimiento de otro cnyuge. Hay un principio bsico en este tipo de particiones, que el testador puede disponer de todos sus bienes con entera libertad, teniendo en cuanta como lmite exclusivamente el derecho que algunas personas tienen a ser alimentadas. ***Formales: La voluntad debe ser expresada en el testamento. El efecto vinculante del testamento, es total para los herederos. Antes de muerto el testador, la particin realizada por el causante es un acto que puede ser modificado. Las circunstancias que varan el patrimonio o la calidad de herederos, afectarn de pleno derecho a stos, es decir, el testador podr disponer a gravar, alguno de los bienes partidos, debiendo disponer o gravar, alguno de los bienes partidos debiendo el heredero asignado para dicha cuota,

soportarlos. La forma de hacer la particin por el causante es por medio de legados. Este tipo de particin presenta las siguientes modalidades:

El testador realiza la particin por acto entre vivos: La forma en que deber
realizar este tipo de particin, es la misma forma necesaria para la celebracin de un contrato de donacin. Es decir, nicamente ser necesario la escritura pblica, cuando sea necesaria su inscripcin en el Registro de la Propiedad.

El testador realiza la particin por causa de muerte: Se incluye la donacin

Mortis causa; esta circunstancia debe analizarse as:
a)

Si el causante muere intestado: Se puede dar un supuesto en este extremo: Que el DE CUIUS realice la particin en un documento simple que no llene ninguna formalidad legal. Esta particin tendr nicamente fuerza moral para los coherederos al momento de hacer la particin. En todo caso la sucesin intestado supone cuotas iguales. Dicho documento no podr ser inscrito en el Registro de la Propiedad. Slo se hace la particin por el testador a travs de legados, sin perjuicio de que sean tambin herederos.

b)

Si la particin es hecha en testamento o en documento aparte: Se presentan dos supuestos para este extremo: >Si se realiza en documento que llena las formalidades de un testamento, nicamente tendr un valor sentimental o moral. >Solo si se cumplen las formalidades del testamento, puede la particin producir efectos; debe considerarse la particin, como extensin de la voluntad del causante. Las cuotas de los herederos testamentarios sern iguales, si el testador no ha sealado la parte de la herencia que dispone destinar a cada coheredero.

B)

Particin realizada por el albacea a partidor especialmente nombrado al efecto.

La institucin del partidor en el testamento, no est contemplada en nuestra legislacin. En principio no existe prohibicin alguna, para que el testador nombre a una persona con el fin exclusivo de que realice la particin. LA institucin jurdica del albacea o del partidor, se fundamenta en la confianza que el causante le puede tener a una persona y a su sentido de equidad, para evitar la complicada y embarazosa particin judicial. Cualquier persona puede ser nombrada albacea o partidora, siempre que tenga capacidad de ejercicio de sus derechos y no tenga impedimentos. Puede nombrarse inclusive al cnyuge suprstite, lo que no es muy recomendable. La institucin del cargo debe ser realizada en el testamento, o cuando menos, la forma de designarlo, inclusive judicialmente. Tiene la duracin que expresamente le otorgue el testador, y en su defecto, el plazo de un ao contando desde su aceptacin, o desde que terminan los litigios que se promovieren sobre la validez o nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones. Se recomienda al notario autorizante, que al momento del otorgamiento del testamento, haga constar expresamente el nombramiento de albaceas, para evitar problemas. Algunos juristas han considerado que el cargo de albacea, se asimila al mandato.

Segn mandato de nuestra legislacin en el artculo 1085 del Cdigo Civil, se impone categricamente la obligacin al albacea de hacer inmediatamente la particin de la herencia, una vez aprobados el inventario y la cuenta de su administracin. Dicha norma es un derivado de la caracterstica de necesidad u obligatoriedad de realizar la particin. Sin embargo dicha norma no se adapta a

las realidades sucesorias y debera ser ms elstica su elaboracin, en el sentido de dejar la particin, sujeta a los coherederos en primer lugar. Pero tal y como sucede en la prctica, dicha norma implica que quien sea albacea en el testamento, ser el nico que pueda realizar la particin. ***Caractersticas del cargo de Albacea: El albacea puede ser nombrado por el testador y debe recaer el cargo sobre cualquiera persona capaz. En el testamento se puede nombrar al albacea o una persona especficamente nombrada para que parta. El cargo es de confianza, personal y remunerado. El cargo debe ser aceptado expresamente por el albacea. Administra la herencia hasta que los herederos tomen posesin de la misma. Es el ejecutor de las disposiciones del testador por excelencia. ***Facultades y deberes del Albacea nombrado especialmente: Las facultades del albacea son amplsimas. Competen las facultades necesarias para lograr la divisin y adjudicacin de los bienes relictos, desde la realizacin del inventario, hasta la adjudicacin de la herencia. El cargo es esencialmente distributivo y es el encargado de la representacin y administracin de la herencia. Puede inclusive decidir sobre la liquidacin del patrimonio conyugal, la compensacin en metlico a los herederos, etc. Puede interpretar las disposiciones del testador y especialmente las contempla en el artculo 1050 del Cdigo Civil. El albacea tiene las siguientes obligaciones: -Debe cumplir con su encargo en el tiempo que manda la ley -Debe formar inventario con intervencin de todos los interesados en la herencia. -Debe rendir cuentas -Debe cumplir con la voluntad del testador

El cargo de albacea puede tener las siguientes modalidades: 1. Puede dejarse al arbitrio total de estos la forma como se realizar la particin, confiando en su criterio de equidad; en este caso, la voluntad de los nombrados deber ser considerada como una extensin de la voluntad del testador, pudiendo realizar stos la particin unilateralmente y sin la concurrencia de los herederos, aunque se recomienda as lo hagan. 2. Si se dejan instrucciones exactas para que practiquen la particin, al albacea especial, debe cumplir con la voluntad expresada.

Deber repartir los bienes distribuibles en cuotas iguales, tratando de seguir los siguientes lineamientos: 1. Que la divisin se realice con la mayor equidad posible y en cuotas iguales. 2. La formalizacin de la particin deber ser realizada en escritura pblica si hubiere bienes inscribibles. Es necesaria para la impugnacin de la voluntad del albacea, que stos no hayan respetado la voluntad del DE CUIUS, o hayan infringido la ley, o interpretado errneamente el testamento, o causado algn dao por los herederos. El albacea no realiza ninguna particin cuando entrega legados, o paga a los acreedores ya que nicamente los bienes que constituyen la masa hereditaria pueden ser considerados partidos.

C) Particin practicada por los propios herederos Este tipo de particin contiene los siguientes presupuestos procesales: -Que no se haya hecho la divisin anteriormente. -Que exista comunidad hereditaria.

-Que no haya partidor nombrado. -Que no sea prohibida esta forma de particin por el testador. -Que los herederos tengan plena capacidad de disposicin de bienes. -La comparecencia de todos los interesados, debindose interpretar como interesado a cualquier persona que tenga vinculaciones econmicas o jurdicas con el patrimonio; -Que no haya pacto de indivisin.

El principio de unanimidad consiste en que la particin solo puede realizarse por la aceptacin de todos los coherederos; en este caso la particin ser considerada como un negocio jurdico, que entra en el dominio absoluto de la autonoma de la voluntad para su realizacin, estando nicamente condicionada la intervencin de los herederos, a que sean reconocidos como tales. Pueden estos hacer valer su voluntad plenamente, debiendo tratar de distribuir la masa hereditaria de conformidad con sus cuotas. Al decir cuotas, se quiere indicar en el sentido econmico, pudiendo acudir stos, si fuere necesario, a la compensacin de las mismas en dinero, valores u otros; la cesin de bienes, etc.

En todos los casos, privarn para este tipo de particin, las reglas de los contratos, estar sujeta a la nulidad y recisin, en los casos en que lo son los negocios jurdicos. La naturaleza de la particin es eminentemente contractual, siendo indispensable la voluntad unnime de los coherederos. En todo caso se respetar la voluntad del testador. Hay que tomar en cuenta, que dicho acto se perfecciona con el simple consentimiento de los participantes; los herederos pueden disponer plenamente de sus cuotas, pudiendo renunciar inclusive a las

mismas, en lo que estimen necesario. Si los bienes que correspondan a los lotes partidos no se atribuyeren en porciones econmicas iguales, o como lo dispusiere el testador, deber considerarse que cuando han recibido menos, es porque han renunciado tcitamente a su derecho.

La Forma en que se realizar este convenio de particin, se regula por las disposiciones que estipulan para los contratos. Ser obligatorio realizar la particin en escritura pblica, cuando hubieren bienes que deben ser inscritos en el Registro de la Propiedad. Si no fuere necesario hacer una inscripcin, deber consignarse pon escrito, siempre que los intereses en juego sean mayores de 300 quetzales.

La particin estar sujeta en casos de herencia intestada, al transcurso de 10 aos despus de haberse dictado el correspondiente auto de herederos, para que quede Firme. Si fuere la sucesin testada, su provisionalidad estar sujeta a las normas de los contratos en general. Es interesante hacer esta observacin: Este punto de particin es problemtica, ya que requiere Ia unanimidad de los herederos en su decisin, lo que en la prctica ocasiona grandes problemas. Este principio de unanimidad antes citado provoca multitud de conflictos entre los herederos. Creemos que una mejor frmula es que la decisin de una particin extrajudicial, quede a manos de la mayora numrica y econmica de los herederos, otorgando a la minora insatisfecha, la facultad de impugnar la particin realizada extrajudicialmente, en un tiempo determinado. En la prctica generalmente se realiza la adjudicacin de lotes conforme cuotas en este tipo de particin por medio del sorteo, procedimiento que recomendamos sea realizado

autnticamente para evitar futuras controversias. Por ltimo conviene que en el contrato de particin, se haga constar lo correspondiente acerca de la entrega de los ttulos, recomendando que queden stos principalmente en poder del mayor interesado si no se pudieren fsicamente repartir. El contrato de particin, generalmente, es acompaado de otros actos, tales como la cesin, la compensacin, la permuta, etc. Si el contrato de particin, fuere realizado con intervencin de un menor, un incapaz, o un ausente, debern comparecer en representacin de los intereses de los mismos, sus respectivos representantes, quedando sujeto el contrato para su perfecta validez, a la aprobacin judicial en el procedimiento correspondiente.

2. Particin Judicial o Mixta Recalcamos nuevamente, el hecho de que la particin es necesaria e impostergable excepto en los casos de pacto de indivisin y fideicomiso instituido en testamento. La particin, como un mero acto procesal; como parte integrante de todo un proceso sucesorio; como el acto que perfecciona el dominio proveniente de la muerte de una persona. Este tipo de particin; se produce especialmente pon falta de unanimidad en la decisin de particin de los coheredero; y porque el testador no dispuso de la misma en su oportunidad. La particin mixta, en cambio, se explica en el supuesto de particin extrajudicial "cuando concurren a la misma menores, incapaces o ausentes. En la particin mixta, luego de realizado el contrato de particin, donde intervienen los representantes de los que carecen de capacidad de ejercicio, se necesita para que quede perfecta, de la aprobacin judicial. Todo de conformidad con el artculo 1100 del Cdigo Civil que en su parte conducente dice: Cuando hubiere

ausentes, menores o incapaces, la particin debe ser aprobada judicialmente. En la presente seccin, sostendremos que el procedimiento judicial de particin, podra haber sido relegado a un simple trmite notarial, evitando as; la intervencin del juez, quien en solo casos muy especiales, debera hacerlo. Es nuestra opinin, que el trmite de divisin o particin de la herencia, no es ningn proceso tcnicamente hablando; ser simplemente un conjunto de trmites y solicitudes, que tratan de dar mayor formalidad a un acto simple y necesario de divisin y adjudicacin. Debido a los grandes problemas que ocasiona en la prctica el hecho de la particin, la ley ha sentido la necesidad de llenar ese procedimiento de varias formalidades para evitar futuras controversias.

Enmarcamos la particin, como etapa final del proceso sucesorio, destinada a poner trmino al estado de indivisin, y previo pago de impuesto hereditario. Veamos ahora cules son los presupuestos especiales para este tipo de particin: A. Se necesita un estado de indivisin entre dos o ms herederos; B. Que para la divisin no sea necesario el que se realice por medio de una simple operacin aritmtica.

No es necesaria la particin, en aquellos casos en que se pueda realizan la misma por una simple operacin aritmtica; ya que no es necesaria la intervencin de tantas formas y rganos para realizan efectivamente su cumplimiento. Si el causante hubiere dejado solo dinero como bien relicto por una simple

operacin aritmtica de divisin en proporcin a las cuotas de los herederos, podra dividirse y entregarse a quienes corresponder, sin necesidad de intervencin judicial y sin perjuicio de aprobacin judicial en los casos en que hubiere menores, ausentes o incapaces.

Para mayor abundancia, es necesario responder en estos dos tipos de particin (Judicial y Mixta), a las siguientes preguntas: -Cundo procede cada una de estas particiones? -Quines pueden pedir estos dos tipos de particin? -ante quines deben ser planteadas las acciones correspondientes?; y, -Cules son los procedimientos que en detalle hay que seguir? 1. Procede la particin judicial, cuando el testador no la hubiere hecho antes, y a peticin de parte, en el caso en que no haya unanimidad requerida para la particin extrajudicial. Debe realizarse al igual que todos los tipos de particin, a menos que exista pacto de indivisin o institucin de Fideicomiso. 2. Procede la particin mixta, cuando en la particin extrajudicial hubieren intervenido intereses de menores, incapaces o ausentes; para este tipo de particin se necesitar adems, la aprobacin judicial para su plena validez. 3. Tanto la particin judicial como la mixta, para su aprobacin, pueden ser solicitadas por cualquier interesado; es decir, por todo coheredero que tenga la libre disposicin de sus bienes; por los incapacitados y ausentes, sus representantes legtimos; por los coherederos del heredero condicional; por el legatario; por los cesionarios del heredero o del legatario; por los acreedores de los mismos; por quienes tengan el derecho de representacin hereditaria. 4. Para responder a la tercera pregunta, debemos hacer ciertas consideraciones

que responden a su vez a los siguientes planteamientos: Puede plantearse la particin en un procedimiento diferente del que se realiza con motivo de la muerte de una persona?; o sea, Puede plantearse en un juicio oral de divisin de la cosa comn?; o por otro lado, Ser necesario que se realice exclusivamente dentro de las diligencias del proceso sucesorio, o como consecuencia de stas?

Concluimos que la particin es parte del proceso sucesorio y por lo tanto, debe tramitarse en la va que corresponda al mismo. Si en caso fuere planteada la particin en un proceso diferente al sucesorio por la competencia atractiva de dicho juicio, ser obligacin del juez, el que se inhiba de conocer sobre las mismas y remita las diligencias a donde corresponda. Si el proceso sucesorio fuere radicado extrajudicialmente, quedar a la libre disposicin del interesado el plantear la particin judicial donde crea conveniente, pero siempre respetando las disposiciones emanadas del artculo 21 del Cdigo procesal Civil y Mercantil, antes citado. Creemos que no puede realizarse dentro del juicio oral de divisin de la cosa comn, la particin de la herencia, por la causa de la comunidad. El estado de inhibicin ha sido provocado por el fallecimiento de una persona, y presentndose este supuesto no podr existir juicio de divisin de la cosa comn, porque no habr contencin de partes. La ltima pregunta nos lleva a realizar otro tipo de consideraciones antes de definir la variedad de los procedimientos por los que judicialmente se aprueba o realiza la particin. La solicitud planteada para la realizacin de la particin, no tiene calidad de demanda, es simplemente solicitud. Si comparamos nuestro concepto de demanda con la naturaleza de la solicitud que plantea la particin

que no llena los requisitos de la misma; por la calidad de ser un acto necesario, no puede haber, contencin: Realizados los presupuestos anteriores, no quedan ms defensas que dilatorias de procedimiento, o que ataquen a los presupuestos mencionados. Prcticamente, no hay fase de conocimiento, ni puede haber una verdadera oposicin sobre el fondo.

El juez, luego de hacer el anlisis de viabilidad de la solicitud tomando en cuenta su sentido comn y criterio de equidad, o sea de analizar y ven que se llenen los requisitos o presupuestos procesales exigidos para el caso, proceder a darle trmite a la misma y a verificar la particin de la masa hereditaria distribuible, la que debe realizarse irremisiblemente. En virtud de ser sumamente delicado, la ley como hemos mencionado, rodea este procedimiento de formalismos y exigencias. Las nicas defensas que puede hacer un copartcipe de la herencia son: A. El no pertenecer a la comunidad. B. La existencia de un pacto de indivisin o Fideicomiso. Estas son las nicas defensas que se pueden esgrimir y que pueden evitarse si son exigidos al inicio de la solicitud de los requisitos que llenen los presupuestos, que tarde o temprano se desvanecen si son infundadas. Creemos que la ley escogi el procedimiento anlogo al del juicio oral, a pesar de no respetar sus trminos, porque le pareci ms apropiado el considerar dicho procedimiento como adecuado al caso por tcnica legislativa. Creemos que poda haberse estipulado un procedimiento similar al ejecutivo, o un procedimiento voluntario con trmite especial para la realizacin de la particin, en donde constituidos los presupuestos del juicio, debe procederse nicamente a su realizacin.

Cmo se debe hacerse la solicitud inicial? Cul es el contenido de la audiencia correspondiente? Cmo debe nombrarse al partidor? Cules son las bases y aspectos que debe contener la particin y deben existir como lineamientos que orienten al partidor? Cul es la forma del proyecto a presentar y de presentacin discusin del proyecto, y aprobacin del proyecto o sentencia que se dicta y de protocolizacin del proyecto de particin, venta en pblica subasta, entrega y registro de los bienes? Cmo se debe realiza la solicitud inicial: Debe la misma llenar pana su trmite, los requisitos exigidos para toda primera solicitud. Especialmente recomendamos que se haga constar la causa de la comunidad hereditaria; y se llenan los extremos necesarios a fin de comprobar los presupuestos generales y especiales analizados. Debe tambin indicarse con precisin las normas que hagan referencia a ste caso; proponerse como partidor a un Notario e indican las bases sobre las que se deber realizar. La peticin de fondo de la demanda deber realizarse en forma disyuntiva o sea, deber solicitarse que se apruebe el proyecto de particin que se presente, o que se dicte la sentencia que corresponda. La citacin para la audiencia que el Tribunal seale, deber realizarse con la debida anticipacin, aplicando pon analoga la disposicin que manda que as se haga en los juicios orales.
-

Al momento de la audiencia, pueden presentarse los siguientes supuestos:

a) Incomparecencia de alguna de las dos partes. b) Incomparecencia de los interesados.

En ambos supuestos, nicamente podr afectrseles imponindole a la que no compareciere, la declaracin de rebelde, siempre que se hubiere hecho con este apercibimiento su citacin. Debe tenerse claro que no podr afectarse de ninguna manera, pues el nico objetivo de la audiencia en cuestin es la fijacin de las bases sobre las que deber hacerse la particin, y sobre el nombramiento del Notario partidor. Es inoportuno hacen defensas que no ataquen los presupuestos procesales de que hemos hablado y sin los cuales no tendra existencia el proceso.

Contenido de la audiencia: Parte introductoria: La parte introductoria, ser como la de cualquier audiencia. Luego de hacer constar la comparecencia de los interesados, se procede a la conciliacin. La Conciliacin: Debe versar sobre las bases sobre las que debe realizarse la particin y sobre el Notario partidor. La oposicin: nicamente debern admitirse las que ataquen los presupuestos procesales que hemos considerado. Las excepciones planteadas, podrn ser resueltas en el mismo momento, o en auto aparte, y nicamente podrn tener el carcter de previas, ya que no puede haber oposicin sobre el fondo del asunto, por ser un acto que debe realizarse necesariamente. La Fase de pruebas: En la audiencia se proceder a la recepcin de pruebas, que tratarn de establecer plenamente, los supuestos del proceso de particin. Luego corresponder el cierre de la diligencia. Nombramiento del partidor: Es procedente sealar que el nombramiento de partidor, es una facultad discrecional que corresponde nicamente al Juez,

aunque las partes pueden proponerlo. Si hubiere conformidad entre las partes respecto al nombramiento del partidor, el juez nombrar preferentemente al propuesto. Si el notario partidor fuere nombrado en el testamento, deber respetarse la voluntad del testador. El partidor deber ser obligatoriamente Notario; quien estar sujeto a la recusacin y por su funcin cobrar los honorarios que correspondan. El Notario partidor, deber seguir las instrucciones de los interesados, si se hubieren determinado las bases sobre las que se har la particin, y tratar en todo momento de conciliar intereses, pana que el proyecto que debe presentar sea aprobado sin dificultad. De lo anterior, surge el derecho para que el partidor pueda citar a audiencia a los interesados previamente a formulan el proyecto de particin, para solicitar las aclaraciones e instrucciones que juzgue oportunas. Inclusive, puede recurrir al juez para que este convoque a una audiencia, a fin de que en ella se fijen los puntos que se crean indispensables para realizar el proyecto de particin. Deber tomarse siempre en cuenta que en todo momento tratar de respetar al mximo la voluntad del testador.

Forma del proyecto a presentar: El proyecto consta de diferentes partes, a saber: A. LOS PRENOTADOS: Es un resumen de las actuaciones del juicio sucesorio, Ser indispensable hacerlos constar, en el caso de que el proceso sucesorio hubiere sido radicado extrajudicialmente. Comnmente debe indicar: La Fecha y lugar de la radicacin, constancia de la partida de defuncin, quienes han intervenido en calidad de herederos por derecho propio y por derecho de representacin, transcripcin del auto declaratorio de herederos, constancia del pago del impuesto de la herencia,

la designacin del partidor, la aceptacin y discernimiento del cargo, las indicaciones que hubieren dado los herederos y en general cualquier otro dato que permita la interpretacin del proyecto de particin sin necesidad de recurrir a los autos. En el proceso sucesorio judicial, se reducirn estos requisitos a los indispensables, ya que la particin deber realizarse dentro del proceso sucesorio que contendr en s mismo los datos que interesen a los coherederos.

B. DESCRIPCIN DE LA MASA HEREDITARIA DISTRIBUIBLE: En esta parte del proyecto de particin, deber hacerse en una exposicin completa de los bienes a dividir. Hay que recordar que antes se ha verificado el inventario del patrimonio relicto y del activo del mismo se dedujo el pasivo o cargas de la herencia, el impuesto hereditario y la liquidacin de los bienes que no correspondan al causante. Todo de conformidad con el avalo realizado que podr verse en el inventario Deber tomarse en consideracin el artculo 513 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Respecto a los honorarios de los abogados y del partidor, as como los gastos del expediente, deber hacerse constar la forma de su pago, recomendndose especialmente que cada heredero los cubrir pon su parte.

C.LA DIVIS ION: Es una operacin ms jurdica en el proyecto. Luego de establecer las cuotas econmicas del haber de cada heredero, correspondientes a las cuotas jurdicas, se dividen los bienes o masa conforme a estos criterios respetando las disposiciones testamentarias.

D. FORMACIN DE HIJUELAS: Luego de la divisin corresponde la adjudicacin como se crea ms conveniente de los bienes a cada heredero para cubrir su derecho. Al efecto se crean partidas, teniendo en cuenta las siguientes reglas:
1.

Se deben adjudicar los valores equivalentes, respetando al mximo el principio de igualdad o equidad. Al efecto podr servirse el partidor de cesiones y compensaciones para lograr su cometido.

2.

Los bienes de ms fcil administracin deben adjudicarse principalmente al cnyuge suprstite o al heredero enfermo o anciano.

3.

Slo se adjudican en copropiedad, si hubiere impetuosa necesidad de hacerlo asi. De aqui se deduce que en el mismo acto de la particin, los herederos pueden si lo desean, celebrar un contrato de condominio y fijar las normas de su administracin, razn por la cual, tal y como lo hemos manifestado anteriormente, nos parece un contrasentido, que va en contra del principio de economa y de causarle la menor molestia a las personas, que se obligue a partir los bienes a los interesados.

4.

Los ttulos se entregarn al heredero adjudicatario de las cosas a que se refieran, que dando stas si hubieren varios, en poder del que tenga mayor inters, pero siempre dando copias de los mismos a los otros interesados.

5. Los ttulos deben quedar depositados si fuere necesario, en poder del heredero o herederos que los interesados elijan.

En el proyecto de particin, luego de fijado el trmino al Notario partidor para que presente el proyecto, deber ser discutido y presentado para su anlisis.

Discusin y presentacin del proyecto de particin y sus posibilidades. Vencido el plazo sealado por el Juzgado, deber entregarse el proyecto de particin. Si las partes se opusieren al mismo, y el Juez estimare fundadas las objeciones que se hicieren, se fijar un plazo adicional para que por una sola vez se formule nuevo proyecto de particin del cual se dar audiencia a los interesados por el trmino de cinco das, para que hagan las observaciones pertinentes. Pasado dicho trmino el Juez dictar la resolucin final, mandando aprobarla y protocolarla por el Notario partidor, en caso no hubiere oposicin de alguna de las partes. Si hubiere habido oposicin dictar la sentencia que crea conveniente como veremos adelante. Aprobacin del proyecto de particin o sentencia Si no hubiere oposicin a la particin, el Juez proceder a aprobarla en auto razonado y mandar a protocolarla. El problema surge cuando hay oposicin de los interesados al proyecto formulado. La oposicin que se plantea deber tramitarse en incidente, si fuere sobre si los bienes admiten o no cmoda divisin, durante el trmite el Juez oir expertos y decidir lo que convenga. Luego dictar sentencia, declarando, segn los casos, la aprobacin, modificacin con determinacin concreta de los puntos que sean objeto de la misma, o bien la procedencia de la venta de la cosa en pblica subasta, como lo estipula. Se dictar sentencia cuando alguna de las partes hubiere hecho objeciones al proyecto de la particin. La sentencia considerar los siguientes aspectos:
1. 2.

La aprobacin o improbacin o modificacin del proyecto de particin. Si la cosa admite cmoda divisin o ser necesaria la particin indirecta o sea la venta en pblica subasta de los bienes de la comunidad, fijando da

y hora para el remate y siguindose en estos casos las normas que convengan segn las disposiciones del ejecutivo en va de apremio. Acerca de las ventas en pblica subasta de los bienes, se adjudicarn al mejor postor teniendo en cuenta el derecho de tanteo el derecho de tanteo de los coherederos, previamente a tasarse o fijarse su valor segn la matrcula Fiscal, anuncindose la venta por tres veces durante un trmino no menor de quince das ni mayor de treinta. Cuando no es posible la particin, se acude a la particin indirecta, es decir, se venden los bienes y el dinero obtenido es sobre el que se realiza la divisin. La venta es obligatoria cuando a juicio del Juez no hubiere acuerdo entre los interesados; cuando sea imposible la divisin y cuando no existen fondos para el pago de las deudas. Debe considerarse el supuesto de que la venta de los bienes en la comunidad no se realice forzosamente o no sea ordenada por el Juez en el procedimiento correspondiente, sino voluntariamente los coherederos decidieren para arreglar sus

controversias, la venta pon su cuenta, tramitndose la misma en un procedimiento voluntario que se ajuste a sus intereses. Deber considerarse sobre todo el derecho de tanteo, para el cual previamente a enajenar los herederos los bienes que les corresponda, debern hacer saber a los dems herederos que pueden ejercitar sus derechos de tanteo. Los herederos sern preferidos por el tanto, si usan de este derecho dentro de los treinta das siguientes al aviso correspondiente, que recomendamos sea autntico; y cumplen con las dems condiciones impuestas al tercero. Esta norma no es aplicable si el bien se vende a un coheredero.

Protocolizacin del proyecto de particin, la entrega del ttulos y su registro: La protocolizacin del proyecto es el acto de incorporar al protocolo del partidor, la certificacin extendida pon el Juzgado que tramit el proceso que contendr el proyecto de particin y el auto que lo aprueba, o en su caso la sentencia. Una vez protocolada la hijuela o particin referente que se hubiere fraccionado, se proceder a entregan a quien se hubiere adjudicado algo, los bienes que le correspondan, dndose un testimonio que deber inscribirse en el Registro de la Propiedad correspondiente.

Algunas consideraciones

acerca

del congestionamiento

tardanza

del

procedimiento judicial, sobre todo en la particin, ha hecho que los procesalistas tiendan a desarrollas y celebrar la particin en el procedimiento arbitral, facilitando en los procesos las conciliaciones y buscando siempre una forma que armonice ms con los intereses en juego.

El Procedimiento mixto: Es aquel que se realiza extrajudicialmente, pero que por intervenir en la particin personas menores, ausentes o incapaces, por medio de su representante, necesita para su plena validez, la aprobacin judicial. Esta aprobacin judicial debe realizarse en un proceso voluntario de aprobacin, siguiendo los trmites que regulan dicho procedimiento. El auto de que apruebe la particin deber ser incorporando por medio de su testimonio correspondiente para su inscripcin en el Registro. Esto debe realizarse as, en virtud de que no hay normas que lo regulen y no habr en ningn momento contencin de parte.

3. Particin Arbitral Es el ltimo de los procedimientos contemplados para la prctica de la particin; y se realiza por medio de rbitros. Pueden darse dos supuestos: 1. Que los herederos otorguen entre s el contrato de compromiso o bien, que sea pon La institucin del mismo en el testamento por el causante, consideran dolo como la Forma de solucionar" los posibles problemas que hubieren entre los herederos. Nunca el testador podr a nuestro criterio, limitan la capacidad de los herederos de pedir la particin judicialmente, ya que es un derecho de orden pblico el acudir a los Tribunales de Justicia, excepto cuando sea instituida la particin arbitral. No se puede condicionar la accin, pero s el procedimiento a utilizar. La particin se realizar con los procedimientos contemplados en el cdigo procesal civil y mercantil para el procedimiento arbitral. Gozar la

particin que se realice pon medio de laudo, de la caracterstica de den un acto procesal. La sentencia arbitral o laudo, se protocolizar y seguir los trmites transfornaque se necesitan pana la plena transmisin de bienes a los herederos. El curso de sancin ser procedente.

Operaciones que comprende la Particin. Conviene a nuestro estudio que analicemos someramente las operaciones de carcter tcnico que comprende este acto tan complejo. Para conseguir su objetivo, es decir, el fin de la comunidad hereditaria y la plena y perfecta transmisin de bienes del causante a los herederos, es necesario practicar algunas operaciones que lleven a Feliz trmino la particin. La lgica nos indica que deber:
1.

Determinar la masa hereditaria distribuible.

2. 3.

Determinan la cuota de cada heredero; y La adjudicacin a los herederos segn sus cuotas de los lotes de bienes fijados en la divisin.

No existe orden en que hayan de practicarse estas operaciones pero lo recomendable es lo siguiente:
a)

Una relacin de bienes: Comprende esta operacin el inventario y avalo de los viene relictos. Estas operaciones nos servirn para determinar exactamente cul es el patrimonio del DE CUIUS y su valor. Para el efecto es conveniente, citar a todas las personas que hayan tenido vinculaciones con el causante: a sus acreedores, herederos, legatarios, etc. Para el avalo recomendamos se acciones por una persona que tenga la calidad necesaria para hacerlo.

b)

La liquidacin: Ser la operacin particional que nos determinar exactamente la masa hereditaria distribuible. Del activo total se sustraen las deudas de la herencia y los gastos del proceso. Es decir, del activo total se deducirn, teniendo presentes las capitulaciones matrimoniales del causante, los bienes pertenecientes a la sociedad conyugal y se harn las correspondientes separaciones; se dispondr lo necesario para asegurar las porciones alimenticias y dems obligaciones que pesen sobre la herencia, expresando los gravmenes que han de constituirse y las garantas que han de prestarse; se dispondrn la manera y forma de pagan los legados; si los inmuebles de la herencia sopor, gravmenes, se especificarn indicando el modo de redimirlos; deducirn los gastos de enfermedades, funerales, el impuesto hereditario, etc.

c) La divisin y la Adjudicacin Son dos operaciones juntas. Son operaciones propiamente juntas. Son operaciones propiamente particionales. Establecido el haber partible, es necesario fijar la cuota de cada heredero conforme al testamento o a las disposiciones legales en la sucesin intestada. Las cuotas hereditarias son iguales, salvo disposicin del testador y por una simple operacin aritmtica de divisin, se establecer la correspondencia de la cuota econmica con la jurdica del sucesor. Por ltimo la adjudicacin, es el acto complementario de la divisin. Por esta se concretizan materialmente las cuotas hereditarias, se perfecciona la transmisin de los bienes relictos al sucesor y se convierte el derecho hereditario en derecho real propio. Se realizan las llamadas hijuelas o lotes, donde se escribe el conjunto de bienes de la sucesin y se adjudican a cada heredero.

La relacin de estas operaciones necesita gran habilidad de parte del que realice la particin. El partidor deber seguir y tener en cuenta las siguientes reglas. 1. Debe realizar por si mismo los lotes, con la mayor equidad posible, asignando bienes de la misma calidad y especie; 2. Debe, sobretodo, la voluntad del causante. 3. Debe sealar todas las cargas, gravmenes y servidumbre; 4. Debe disponer que los herederos se abonen recprocamente las mejoras, se paguen los daos, se tenga en cuenta el saneamiento, etc. El partidor podr para la realizarn de su trabajo, establecer cuestiones y compensaciones para lograr la mayor equidad posible, en la elaboracin de las hijuelas. d) La entrega de ttulos respectivos.

Mecnica de la particin. Las legislaciones, la doctrina y el usus fori distinguen en el cuaderno particional tres partes: a) Preliminar. Comprende el encabezamiento (nombre del de cuius y de quien o quienes realizan la particin, etc.) y los antecedentes (fallecimiento, ttulo sucesorio, etc.). b) Cuerpo de la particin. Comprende las operaciones particionales propiamente dichas, a saber: Determinacin del activo bruto; relacin y valoracin de bienes, es decir, inventario y avalo. Para ello puede ser necesaria la prctica de alguna operacin pre-particional (principalmente liquidacin de la comunidad conyugal). Determinacin del activo neto; reintegros y abonos. Para ello habr que descontar las deudas hereditarias (lato sensu), as como reunir ficticiamente al caudal los bienes colacionables. Formacin de lotes, reuniendo grupos de bienes cuyo avalo satisfaga las cuotas en proporcin al valor del activo neto. Adjudicaciones; es decir, atribucin de los lotes a los coherederos de tal modo que la respectiva cuota (el haber de cada uno) quede cubierta o satisfecha.

Resmenes, comprobaciones, advertencias y estipulaciones finales. Tienden a acreditar que las adjudicaciones corresponden a las cuotas y absorben, sin exceso ni defecto, el caudal inventariado; a dar cauce a los posibles convenios entre los partcipes, a prevenir la solucin de adaptacin frente a eventos futuros, etc.

Vicios e impugnacin. La particin puede estar afectada de vicios o defectos que la hagan impugnable; sin embargo, domina toda esta materia el principio de conservacin

consecuente al desfavor de la situacin de indivisin y por razones prcticas de economa, sosiego familiar, etc. En trminos generales, por lo dems, la ineficacia de la particin subentra en la doctrina general del negocio jurdico. En este sentido, puede adolecer de nulidad -por falta de algn presupuesto (muerte del causante, vigencia del testamento) o de algn elemento esencial (consentimiento) o por ir contra lo dispuesto en la ley-, anulabilidad -por error, violencia, intimidacin, dolo- y rescisin. Pero los Cdigos suelen incluir alguna norma especfica sobre ineficacia de la particin en cuanto tal: nulidad por inclusin de heredero aparente, rescisin por lesin, etc. No siempre la impugnacin tiende o consigue la destruccin total del negocio particional; a las veces -y en ello se manifiesta tambin el principio de conservacin- su defecto se corrige mediante la adicin de los objetos o valores omitidos, o con la modificacin de los lotes para incluir al heredero preterido, etc.

La particin conjunta en el derecho Gallego Fundamento de la partija conjunta. La Subsidiariedad del resto de modalidades de partir. El acto por el que los cnyuges testadores efectan, en un mismo documento, la distribucin de los bienes a fin de rellenar las cuotas en que, a su muerte, sucedern los herederos, impidiendo as el surgimiento de la comunidad hereditaria, constituye lo que conocemos como particin conjunta. Por tanto, a diferencia de lo que sucede en el resto de modalidades de particin, en sta, no es un tercero quien hace la asignacin de bienes sino los propios testadores por s mismos. As, en este tipo de particin existe identidad entre las personas que instituyen y las que parten. En efecto, los cnyuges, respetando siempre los

lmites que impone la ley, no slo instituyen y disponen mortis causa de sus bienes, sino que adems determinan qu bienes concretos correspondern a cada uno de los que han instituido como herederos.

Que sean los mismos testadores los que, adems de disponer e instituir a los herederos en partes de la herencia en cuotas determinadas de su haber hereditario, concreten los bienes especficos con que cubrir esas cuotas resulta una consecuencia lgica de su condicin de titulares de ciertos derechos. Como reza el aforismo: quien puede lo ms puede lo menos. Por tanto, si se tiene en cuenta que el causante puede designar a las personas que le sucedern se subrogarn en su posicin, parece lgico deducir que tambin tendr la facultad de concretar en qu bienes y derechos lo har cada una de ellas. Por el cauce expresado se concluye que en la particin por testador efectuada de modo conjunto, el fundamento de la facultad particional es el mismo que el de la facultad testamentaria. La titularidad y el poder de disposicin sobre los bienes y derechos propios fundamentan tanto la facultad de disponer y ordenar la sucesin para despus del fallecimiento, como la de concretar las cosas, bienes y derechos determinados en que sucedern cada uno de los herederos instituidos.

Tambin hay que resaltar que si los cnyuges testadores realizan la particin por s mismos distribuyendo los bienes del caudal hereditario, excluyen el juego de las dems clases de particin. La particin convencional o la judicial entran en juego en caso de que no exista una particin realizada por el testador, ya sea individual, ya conjunta. En efecto, segn establece el artculo 164 de la Ley de

Derecho Civil de Galicia que regula la partija libre, sta se puede realizar cuando el testador no hiciese la partija... expresin que ha de entenderse referida tanto a la particin individual de un testador como a la particin realizada de forma conjunta. El mismo principio de subsidiariedad cabe aplicar a la partija regulada en el artculo 165 de la LDCG.: para que la partija convencional realizada por la mayora de los coherederos partija de la mayora pueda entrar en juego, resulta preciso que el testador no haya hecho por s mismo la particin. Y, en lo que a la particin judicial se refiere, el artculo 1.059 Cc. aplicable al Derecho gallego establece la subsidiariedad de dicha particin respecto de la realizada por los coherederos, y, por tanto, respecto de la particin realizada por el testador. As, segn el citado precepto, la particin judicial puede tener lugar cuando los herederos no se entendieren sobre el modo de hacer la particin en cuyo caso quedar a salvo su derecho para que lo ejerciten en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento civil. Ventajas e inconvenientes de la particin Conjunta Delimitada la figura que comentamos y una vez apuntado su fundamento, examinaremos las ventajas e inconvenientes que, frente a las otras modalidades de particin estudiadas, tiene la partija realizada por los cnyuges de forma conjunta. A tal efecto, puede ser ilustrativo lo reconocido por el Tribunal Supremo en la sentencia de 6 de marzo de 1945 respecto de la particin por testador realizada de modo individual y que resulta perfectamente aplicable a la particin efectuada de modo conjunto. En el considerando segundo de la citada sentencia se afirma que ...las legislaciones, para proveer a necesidades familiares, ventajas prcticas y anhelos muy legtimos, admiten la posibilidad de que los testadores todos, o cuando menos, los ascendientes, realicen por s mismos la

distribucin y particin de los bienes, entre sus herederos....

De entrada, y segn se deduce de lo anterior, la particin por testador, en cualquiera de sus dos modalidades, provee a las necesidades de la familia, pues los testadores son quienes mejor conocen a las personas que han de sucederles sus aptitudes o sus necesidades, por ejemplo; tiene ventajas prcticas, ya que los testadores, al determinar por s mismos los bienes, soslayan posibles disensiones familiares que atentaran contra la unidad familiar, adems de que tambin pueden evitar que se desaproveche la utilidad de los bienes; de igual forma, este tipo de particin responde a anhelos muy legtimos, ya que a efectos de la valoracin extrapatrimonial por el contenido afectivo de los bienes, por ejemplo, los testadores estn en una posicin que no tiene comparacin ni con la situacin de un contador-partidor ni con la de los mismos herederos.

No obstante lo anterior, a la particin conjunta tambin se le ha achacado, entre otras cosas, que es una figura que, dado su carcter mortis causa, no garantiza la estabilidad deseable por los intervinientes, a la vez que frente a la lesin particional ofrece menos seguridades que otras modalidades de particin. Por esta razn, examinaremos los inconvenientes que presenta esta figura y, despus, ponderaremos sus ventajas ms notables, analizando las posibles vas para atajar las desventajas que se le achacan.

Los inconvenientes de la particin conjunta Comenzando por las desventajas, nos referiremos a algunos de los inconvenientes que, frente a otras modalidades de particin, presenta la

efectuada por los cnyuges testadores. En concreto, junto con los dos ya avanzados relativos a la lesin y al carcter provisional de la particin, consideraremos tambin los que se derivan de una eventual variacin del patrimonio hereditario o del posible desconocimiento del valor cuantitativo o cualitativo de los bienes por parte de los testadores. Comenzando por estos ltimos, veamos cada uno de ellos de forma separada.

a) En primer lugar cabe referirse a la desventaja derivada de una eventual variacin del patrimonio hereditario. Como ha puesto de manifiesto la doctrina, resulta bastante improbable que el caudal hereditario permanezca tal y como lo concibieron los testadores al elaborar la partija. En efecto, desde el momento en que aquellos proyectaron el reparto de sus patrimonios hasta su fallecimiento y consiguiente apertura de la sucesin, es relativamente fcil que se produzcan modificaciones en el haber hereditario, salvo que medie un lapso de tiempo extraordinariamente breve que impida las variaciones, que, por lo general, no es lo frecuente. As, por ejemplo, es posible que se incremente el valor de determinados bienes por ejemplo, a causa de una recalificacin urbanstica, pudiendo producir menoscabo a las porciones en que los causantes instituyeron a los herederos, o que desaparezcan elementos integrantes del haber, incluso por actos dispositivos de los propios causantes. Cuando ello ocurre, la partija conjunta conseguir su objetivo de forma parcial, pudiendo dar lugar en algunos casos a soluciones correctoras tales como la rescisin por lesin, o a la modificacin o adicin de dicha partija.

b) En segundo lugar, tambin puede ser un inconveniente de este tipo de partija

el eventual desconocimiento del valor cuantitativo o cualitativo de los bienes. Que los testadores no conozcan su patrimonio con exactitud puede venir motivado por proceder parte de l, por ejemplo, de llamamientos hereditarios donde no se ha llevado a cabo la particin, por desconocer las valoraciones reales de los bienes o por ignorar los testadores, casados bajo el rgimen de sociedad de gananciales, los bienes que al trmino de la sociedad les correspondern a cada uno. Este eventual desconocimiento a que nos referimos puede ser justificado si se tiene en cuenta que la composicin del patrimonio sobre el que los testadores realizan la particin puede verse alterada hasta el momento de su fallecimiento.

c) Una tercera desventaja que cabe destacar en la partija realizada por los testadores de forma conjunta frente a otros tipos de particin estriba en que ofrece menos seguridades contra la lesin particional. Segn se establece para todas las modalidades de particin en el artculo 1.074 del Cdigo civil, stas pueden ser rescindidas por causa de lesin en ms de la cuarta parte, atendido el valor de las cosas cuando fueron adjudicadas. Sin embargo, en el caso de que la partija haya sido realizada por el mismo testador, el artculo 158 de la Ley de Derecho Civil de Galicia no permite la rescisin por lesin al disponer que la partija hecha por el testador o por los cnyuges testadores ser vlida aunque el valor de lo adjudicado a cualquiera de los partcipes en la comunidad hereditaria no se corresponda con la cuota o participacin atribuida en el testamento, sin perjuicio del derecho de los legitimarios a reclamar, en su caso, el suplemento de legtima. Ello es as, salvo que conste la voluntad de los testadores aparezca, o racionalmente se presuma de permitir la rescindibilidad de la particin por causa de lesin Junto con esta limitacin, aplicable a la particin por testador en

los trminos que han sido expuestos y derivada de su no rescindibilidad por causa de lesin, la diferencia temporal que existe entre la confeccin de la particin y su ejecucin facilita que haya una mayor posibilidad de que se produzcan lesiones. Circunstancia que puede verse agravada por el hecho de que, en la partija realizada por los testadores, no intervienen los eventualmente llamados al objeto de defender sus derechos y evitar que aqullas se produzcan, a diferencia de lo que sucede, por ejemplo, en la partija realizada por los mismos coherederos. d) Otro inconveniente que cabe reconocer a la particin por testador realizada de modo conjunto tambin a la realizada de modo individual, ya se efecte en el marco de un testamento o en otro documento no testamentario, es su provisionalidad. En otros trminos: aun cuando la distribucin particional de los bienes realizada por los cnyuges se pueda completar con una serie de pactos para garantizar su efectividad, al ser la particin un acto esencialmente revocable puede ser modificado en cualquier momento, por lo que cabe afirmar que tal particin carece de la seguridad deseable por los intervinientes. En efecto, la particin no goza de irrevocabilidad; no es algo definitivo, y, por tanto, siempre queda a expensas de la variacin de la voluntad de los otorgantes.

Las ventajas de la particin conjunta Desarrollaremos algunas de sus ventajas significativas cuando es realizada de forma conjunta por los testadores. En concreto, nos referiremos a las siguientes: la particin evita la atomizacin de los bienes y las posibles disensiones familiares, permite conocer de modo fidedigno la voluntad de los testadores, y constituye un buen instrumento para sortear algunas de las dificultades que el

rgimen de sociedad de gananciales plantea en relacin con la particin.

a) En primer lugar, la particin realizada por los testadores evita la atomizacin de los bienes. En efecto, cuando la particin de la herencia es realizada por la autoridad judicial o por un contador-partidor nombrado por el testador, sta habr de efectuarse con sujecin, en la medida de lo posible, a la regla establecida en el artculo 1.061 del Cdigo civil, segn la cual habr de buscarse la igualdad en la distribucin haciendo lotes o adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie. Si se cumple lo establecido por dicho precepto, es relativamente sencillo que la distribucin resultante sea uniforme e igualitaria. Sin embargo, estas distribuciones uniformes en las que se busca una exactitud matemtica pueden traer consigo, en ocasiones, una verdadera atomizacin de los bienes y derechos que puede ser perjudicial para los herederos. De este modo, a causa de la exagerada divisin del patrimonio hereditario, se podra producir una situacin de igualdad en de la miseria. Situacin que, adems de ser fuente de problemas, supondra un menoscabo a la utilidad de los bienes o derechos. En cambio, cuando los que distribuyen los bienes del patrimonio son los mismos cnyuges testadores, no han de someterse necesariamente a la regla del artculo 1.061 del Cc. As, pueden evitar que la divisin de bienes y derechos sea desmesurada, como resultado de pretender una igualdad matemtica.

b) En segundo lugar, se debe resaltar que, cuando son los mismos cnyuges testadores los que realizan la particin de la herencia, se pueden evitar disensiones familiares. Sobre este extremo se ha escrito que la particin es

entre toda clase de actos el que, al llevarse a efecto, somete a ms dura prueba la paz y la concordia de la familia y perturba en el ms alto grado las relaciones y afecciones domsticas. En efecto, no deja de ser cierto que, cuando se abre la sucesin del causante y se procede a la particin, las relaciones familiares fcilmente se pueden ver mediatizadas por los conflictos de intereses que surgen con ocasin de la distribucin: pueden aparecer entonces disputas enconadas sobre las valoraciones de los bienes, tanto reales como afectivas; surgen los deseos de poseer determinados bienes que forman parte del haber hereditario; o, en fin, se suelen originar problemas relacionados con la rendicin de cuentas de una herencia que est en administracin. Y as, pueden surgir criterios irreconciliables que posiblemente acabarn en la particin judicial: segn dispone el artculo 1.059 Cc. se puede acudir a ella cuando los herederos no se entendieren sobre el modo de hacer la particin.... En tal caso, ser el juez quien, como tercero imparcial investido de autoridad, y sin conocer, por tanto, las necesidades y aptitudes de cada coheredero, distribuya los bienes de la forma ms equitativa posible. Cuando esto ocurre, podr conseguirse una igualdad conciliadora de los problemas aunque a un costo muy alto: a travs del proceso judicial se le dar publicidad a los bienes y a las relaciones familiares; los gastos derivados del sometimiento a un proceso pblico disminuirn el caudal hereditario; y se impondr una divisin matemtica siguiendo un criterio abstracto y sin tener en cuenta las condiciones personales de los herederos. Pues bien, aun cuando las posibles disensiones familiares no se eviten en todo caso, muchos de los inconvenientes expuestos pueden eludirse si son los propios testadores los que hacen la distribucin. stos podrn darle a cada heredero lo que sea ms conveniente para l desde el punto de vista cuantitativo y

cualitativo. c) En tercer lugar, se puede afirmar que la realizacin de este tipo de particin permite conocer de modo fidedigno la voluntad de los causantes. En efecto, los testadores especifican su voluntad al realizar la partija, ya que, junto con las cuotas de institucin, determinan las cosas concretas que correspondern a cada coheredero. La partija ser as la expresin ms acabada de la norma que debe regir su sucesin, evitndose, adems, posibles discusiones interminables acerca de la interpretacin de clusulas ambiguas contenidas en el testamento.

En la medida en que la partija est bien realizada, por especificar la voluntad dispositiva, se podrn omitir muchos conflictos interpretativos. Y ello porque, en el caso que examinamos, las personas que disponen son las mismas que interpretan lo dispuesto y lo hacen efectivo aplicndolo al caso concreto, teniendo en cuenta las personas y los bienes de que se trata. As, no se da la duplicidad que existe en otras modalidades de partija en las que la persona que dispone e instituye el testador es distinta de la que lleva a la prctica y concreta la institucin en cada caso: el contador-partidor o los coherederos, por ejemplo248.

En el supuesto de la particin conjunta, al realizar los mismos cnyuges la partija, habr una mayor seguridad en que la voluntad real de stos se cumplir eficazmente a su fallecimiento y en que la distribucin realizada coincidir con la originalmente querida por los causantes. En suma, con la partija realizada por los testadores de forma conjunta se cumple el triple fin que algn autor ha propuesto en materia de particiones: moral, jurdico y econmico. Moral, pues al realizar los testadores la distribucin

adecuan los bienes que integran sus patrimonios a las necesidades de los herederos, sin tener que someterse a la regla contenida en el artculo 1.061 del Cdigo civil. Jurdico, puesto que, en la medida en que la partija est bien realizada, se evitan los conflictos de interpretacin de la voluntad testamentaria, haciendo innecesaria entonces la intervencin judicial. Y econmico, ya que los testadores, como primeros interesados en el fomento de su caudal, al hacer el reparto de sus bienes tratarn de evitar las consecuencias antieconmicas que tienen tanto la atomizacin de los bienes como la indivisin hereditaria.

d) Una ltima ventaja de la particin conjunta consiste en que permite sortear en cierto modo las dificultades que, en orden a la posibilidad de realizar la particin, plantea la existencia del rgimen matrimonial de sociedad de gananciales, que es el rgimen supletorio a falta de capitulaciones matrimoniales en las que se establezca otra cosa o cuando stas sean ineficaces (cfr. art. 112 LDCG.)250. En efecto, como es conocido, en principio, para poder partir bienes gananciales resulta necesario efectuar la liquidacin del rgimen para determinar los bienes de dicho carcter que corresponden a cada uno de los cnyuges. Tal liquidacin se realiza tras la disolucin del rgimen, que, al margen de otros casos regulados en los artculos 1.392 y 1.393 Cc., tiene lugar cuando uno de los cnyuges fallece. En tal supuesto y a salvo lo establecido en el artculo 1.380 Cc., en principio, los cnyuges nicamente podrn disponer mortis causa de forma unilateral de sus bienes privativos y de su mitad ganancial de forma genrica. De esta manera, solamente podran realizar la partija respecto de los bienes de carcter privativo pero no respecto de los bienes gananciales concretos que le habrn de corresponder a su haber en la liquidacin. Pues bien,

el citado inconveniente se puede soslayar con la partija conjunta251. Y es que, segn tendremos ocasin de comprobar, los cnyuges pueden efectuar, en o fuera de ella, una liquidacin provisional de la sociedad de gananciales, con efectos desde luego para el momento de la muerte, que les permite conocer de modo provisional los bienes que les correspondern al finalizar el rgimen.

Caractersticas de la particin conjunta Hasta aqu hemos procedido a una delimitacin genrica de qu sea la particin conjunta la distribucin de los bienes del patrimonio de los cnyuges realizada por ellos mismos, y hemos resaltado las ventajas e inconvenientes que tiene dicha figura. Ahora, tomando como punto de partida lo dispuesto por el artculo 157.2 de la Ley de Derecho Civil de Galicia, de lo que se trata es de examinar los requisitos y los presupuestos de esta modalidad de particin por testador. Ello resulta posible, a pesar de que el citado artculo, dedicado especficamente a la partija conjunta, no contenga una definicin de lo que sea la misma. Como sabemos, el artculo 157.2 LDCG. nicamente establece que los cnyuges pueden partir conjuntamente en un solo documento aunque testasen por separado.

Aun cuando el precepto transcrito no contenga una definicin de la particin conjunta, s permite determinar, por un lado, un presupuesto ineludible de este tipo de particin la existencia de un testamento, y por otro, algunas caractersticas especficas de la misma. En efecto, en dicha norma se faculta a los cnyuges para partir de modo conjunto aunque testasen por separado, a la vez que se hace referencia a dos aspectos diferentes de la figura que tratamos:

se seala la dimensin formal de la partija conjunta en un solo documento y se alude a la dimensin sustantiva de la misma conjuntamente. Presupuesto: la necesidad de testamento De entre las diversas formas de deferir la sucesin recogidas por la Ley de Derecho Civil en Galicia, a travs de las que se instituye y dispone, directa o indirectamente, del patrimonio de una persona por la voluntad del hombre manifestada en testamento, por la disposicin de la ley, y por los pactos sucesorios regulados en la LDCG. a efectos de la particin conjunta, el testamento se erige en figura imprescindible. Las posibilidades de institucin a que se refiere el artculo 117 LDCG. son limitadas por el artculo 157 de la misma Ley nicamente al primer supuesto: la voluntad del hombre manifestada en testamento. As, el apartado primero del citado precepto nicamente se refiere al testador, y el apartado segundo del mismo artculo a los cnyuges que testasen por separado252. De acuerdo con ello, para realizar la determinacin concreta de los bienes de la herencia de tal modo que estemos ante la figura conocida como particin conjunta lo mismo cabe decir respecto de la particin por testador efectuada individualmente nos encontramos con dos figuras imprescindibles: el testamento y la partija.

As pues, necesariamente: testamento y partija; o, ms exactamente: acto dispositivo testamentario y partija. En efecto, para que estemos ante una particin conjunta resulta imprescindible que exista uno o ms testamentos en donde los cnyuges dispongan de sus bienes para despus de la muerte. Mas, junto con dicho acto dispositivo tambin resulta necesario que exista un acto partitivo donde los causantes concreten la disposicin contenida en el testamento

o testamentos. De lo anterior se colige que, en la particin conjunta, testamento y particin se encuentran ntimamente relacionados, aun teniendo funciones tpicas diferentes el primero, disponer, y el segundo, partir segn la previa disposicin: la determinacin de bienes en que consiste la partija precisa, en todo caso, de una disposicin que necesariamente ha de estar contenida en un testamento.

Con todo, la existencia de la citada interrelacin entre testamento y particin no impide que tales funciones se puedan llevar a cabo en momentos diversos y con formalidades diferentes, ya que se trata de dos actos jurdicos distintos: testar y partir. A ellos al acto para disponer y al acto para partir se refiere veladamente el artculo 157 de la LDCG. en sus apartados primero y segundo. Junto con ello, lo anterior no obsta tampoco para que ambas funciones la dispositiva: el testamento; y la determinativa: la particin tambin se puedan efectuar en un mismo documento testamentario que acogera la institucin y la distribucin. La conjuntividad formal y sustantiva como caractersticas especficas de la partija conjunta. Tras la consideracin del presupuesto ineludible exigido por la Ley de Derecho Civil de Galicia el acto dispositivo testamentario, corresponde considerar ahora las notas de la conjuntividad formal y sustantiva de la particin conjunta. A ellas se refiere el artculo 157.2 LDCG. Cuando establece que los cnyuges pueden partir conjuntamente conjuntividad sustantiva en un mismo documento conjuntividad formal.

As las cosas, y respecto de estas dos dimensiones de la conjuntividad, ha de tenerse en cuenta que, ordinariamente, la concurrencia de la conjuntividad formal

conlleva de suyo la sustantiva. En efecto, el hecho de que la particin que efecten los cnyuges se contenga en un mismo documento ya implica el acuerdo de voluntades en lo particional a que se refiere la conjuntividad sustantiva: pueden partir conjuntamente.

Expuestas dos dimensiones de la conjuntividad que han de concurrir para que una particin se pueda calificar como particin conjunta, es preciso destacar que existe una tercera dimensin de la conjuntividad referida al objeto de la particin. En este mbito, y en atencin a dicho criterio podemos aludir a dos modalidades de particin conjunta que en breve examinaremos: la particin conjunta con objeto unitario concurre conjuntividad en el objeto, en la que los cnyuges organizan conjuntamente la sucesin haciendo una nica masa con los bienes de ambos; y la particin conjunta con objeto separado no hay conjuntividad respecto del objeto, en la que la sucesin no se organiza conjuntamente, y, por tanto, no se efecta dicha masa, conservando los bienes de ambos cierta independencia. si el acto particional de que se trate rene las dos dimensiones de la conjuntividad a que nos hemos referido sustantiva y formal estaremos ante la partija conjunta a que se refiere el artculo 157.2 LDCG. Y ello, independientemente de que la particin traiga causa de un testamento mancomunado o de dos testamentos individuales, ya que el citado artculo permite ambas posibilidades al precisar aunque testasen por separado. Y ello, independientemente tambin de que los bienes objeto de la particin sean o no comunes, puesto que la particin conjunta no presupone ni exige ningn rgimen econmico-matrimonial concreto: no resulta necesario que los bienes que se parten tengan tal condicin a pesar de que en el supuesto de que s la tengan la

particin desarrolle toda su potencialidad. De admitirse lo contrario, es decir, de exigirse que los bienes que vayan a partir los cnyuges sean comunes, se excluira comnmente que dos cnyuges casados bajo el rgimen de separacin de bienes previsto por el Cdigo civil, pudiesen realizar de forma conjunta la particin sin que exista ningn presupuesto jurdico que exija tal circunstancia. Particin que, en el caso de cnyuges casados bajo el citado rgimen econmico-matrimonial, les permite sortear la necesidad de realizar la distribucin de sus herencias a travs de dos particiones individuales coordinadas. En tal sentido, se puede indicar que no resulta imprescindible que los herederos entre quienes los cnyuges distribuyen las herencias sean comunes, aun cuando tal situacin sea la ordinaria. En efecto, si los cnyuges son los nicos que pueden realizar esta modalidad de partija, lo habitual ser aun cuando no sea un requisito exigido por la LDCG. que tengan herederos comunes: los descendientes, que, adems, tendrn la condicin de legitimarios. Sin embargo, ello no sucede en todo caso, ya que es posible que ambos cnyuges tengan descendencia no comn fruto, por ejemplo, de matrimonios anteriores o que mueran sin descendencia, en cuyo caso los legitimarios sern los ascendientes de cada cnyuge, no siendo entonces herederos comunes.

Con todo, en los supuestos en que los herederos sean comunes ya sea porque se trata de descendientes comunes a ambos cnyuges o porque stos hayan instituido a algn heredero en ambas herencias, parece que la particin conjunta adquiere mayor virtualidad. Lo anterior porque, en tal caso, cabra aplicar la facultad prevista en el artculo 158.2 de la LDCG. Que permite que en

la partija efectuada de forma conjunta el haber correspondiente a cualquier heredero o partcipe en las dos herencias, aunque sea legitimario sea satisfecho con bienes de un solo causante262. De lo hasta ahora expuesto se pueden extraer cinco conclusiones que permiten delinear los elementos esenciales y las caractersticas especficas de la particin conjunta. La primera: segn se deduce del artculo 157.2 LDCG., resulta imprescindible, en todo caso, que exista un acto dispositivo testamentario al que la particin conjunta se adecue, ya sea un testamento mancomunado o dos testamentos individuales. La segunda: para que la particin realizada por los cnyuges sea una particin conjunta ha de tener los requisitos de la conjuntividad sustantiva acuerdo en lo particional y conjuntividad formal un mismo documento; junto con ello, puede existir o no conjuntividad respecto del objeto.

La tercera: en la particin conjunta se incluyen los bienes de los cnyuges, no siendo necesario que dichos bienes sean comunes. La cuarta: la particin conjunta no presupone ni exige ningn rgimen econmico-matrimonial determinado, aun cuando este tipo de particin sea un instrumento muy til para aquellos matrimonios unidos bajo el rgimen de gananciales. Y la quinta: desde un punto de vista subjetivo no resulta necesario que los herederos de ambos cnyuges sean comunes.

Naturaleza Negocial de la particin Conjunta La naturaleza negocial de la particin conjunta en la Ley de Derecho Civil Galicia.

Para poder dar respuesta a la cuestin a que se refiere el presente epgrafe hemos de recordar que, segn establece el artculo 157 LDCG., la particin de la herencia puede efectuarse en el propio testamento o en otro documento. Pues bien, siendo ello as, tanto en la jurisprudencia como en la doctrina existe unanimidad respecto de la determinacin de la figura negocial a que se refiere el legislador cuando permite que la particin se realice en el propio testamento. Dicha particin consiste en un negocio jurdico testamentario distributivo por el que el testador o testadores reparten su herencia entre los herederos; esto es, un negocio jurdico en el que se efecta una determinacin o concrecin en bienes especficos del acto dispositivo contenido en dicho testamento.

Por lo que a la otra modalidad de particin se refiere la realizada en otro documento, en la doctrina de la LDCG. tambin existe unanimidad respecto de su calificacin jurdica: se trata de un negocio jurdico extratestamentario de carcter distributivo que trae causa de un acto dispositivo testamentario. As pues, de la referida calificacin jurdica se colige que la nota distintiva de esta modalidad de particin realizada en otro documento respecto de la efectuada en el propio testamento nicamente consiste en el cauce formal en el que se efecta: fuera de un testamento. Examen de las opiniones doctrinales sobre la naturaleza negocial de la particin por testador en el Cdigo civil. A este respecto, conviene adelantar ya que la doctrina del Cdigo civil se ha polarizado en torno a tres tesis que tratan de dar respuesta a la naturaleza negocial de la particin por testador efectuada por acto entre vivos a que se

refiere el artculo 1.056 Cc. Un primer grupo de autores, entre los que se encuentran MARN LZARO, HERNNDEZ GIL y RODRGUEZ-ARIAS.

MARN LZARO. La particin de la herencia hecha por actos inter vivos, regula la donationpartage del Derecho; figura que tiene un carcter hbrido entre la donacin y la particin. As, entiende que el causante que se desprende de sus bienes en vida de forma irrevocable lo hace a travs de la figura de la donacin, y que los beneficiarios de tal donacin son donatarios nicamente hasta la muerte del causante: una vez fallecido ste se convertirn en herederos. Ello se debe a que las donaciones de bienes efectuadas por el causante estn unidas entre s por el resultado particional. HERNNDEZ GIL escribe que conforme al artculo 1.056 del Cdigo Civil puede decirse que el testador tiene dos modos de partir los bienes en vida entre los que hayan de ser sus herederos al tiempo de su fallecimiento: 1, por acto inter vivos, esto es, por contrato; y 2, por una disposicin de ltima voluntad, que, en definitiva, ser un testamento. Sobre esta base, posteriormente reconoce que el acto inter vivos clsico para realizar la particin el testador es la donacin. RODRGUEZ-ARIAS opina que la particin por acto entre vivos hace referencia a un conjunto de donaciones que puede efectuar el testador, que tienen eficacia inmediata y que estn unidas entre s por el nexo de la aceptacin de los donatarios. La realizacin de estas donaciones no implica que el testador se despoje de sus derechos hereditarios, que puede seguir ejerciendo libremente, ya que entre estas donaciones y la posterior sucesin mortis causa no hay conexin alguna. De este modo, un beneficiario de la donacin de la particin por acto entre vivos, segn su tesis puede repudiar la herencia a que sea

llamado ulteriormente. Adems, estas donaciones tienen la peculiaridad de que son revocables hasta la aceptacin de todos los donatarios; aceptacin entiende que cuando el Cdigo civil indica que el testador puede hacer la particin por acto entre vivos el negocio al que se est refiriendo es a una donacin. Un segundo sector de la doctrina opina que los indicados trminos del artculo 1.056 Cc. se refieren a un contrato particional celebrado entre el testador en el caso de la particin conjunta seran los testadores y los herederos, que tiene eficacia diferida y que es revocable de forma indirecta. Y por ltimo, un tercer grupo, que representa la opinin mayoritaria, defiende que el legislador, con los indicados trminos, se refiere a un negocio jurdico de carcter distributivo realizado en un documento no testamentario pero que trae causa de un acto dispositivo que necesariamente habr de contenerse en un testamento.

La particin por testador configurada como una donacin Una de las razones que ha facilitado entender que la particin realizada por acto entre vivos (art. 1.056 Cc.) se refiere a una donacin viene constituida por el hecho de que ambos negocios la donacin y la particin tienen carcter patrimonial y gratuito y no otorgan la cualidad de heredero al beneficiario. As las cosas, la principal finalidad que los autores de esta corriente doctrinal le reconocen a la particin a que nos referimos configurada como una donacin es que, a travs de ella, el causante podra adelantar la distribucin del caudal hereditario en vida. Pues bien, a pesar de que la particin y la donacin tengan algunas caractersticas comunes, existen notables diferencias entre ambas que impiden su identificacin.

*En primer lugar, no parece convincente entender que el Cdigo civil asimila la particin por acto entre vivos (art. 1.056 Cc.) a una donacin por cuanto que el tenor literal del precepto en el que se regula tal modalidad de particin exige, en todo caso, la existencia de un acto dispositivo testamentario. Dicha exigencia revela, que la particin tiene una naturaleza meramente determinativa de un acto dispositivo contenido en un testamento, sin que goce de virtualidad dispositiva alguna, a diferencia de lo que sucede con la donacin; figura que tiene carcter dispositivo. *En segundo lugar, la necesidad de existencia de un acto dispositivo testamentario al que la particin se ha de adecuar remite la eficacia de la particin a la muerte del causante: hasta el fallecimiento del testador, y consiguiente apertura de la sucesin, la particin no produce efectos frente a terceros (cfr. arts. 657 y 661 Cc.); hasta entonces se puede modificar a voluntad. Por tal motivo, parece que no podra tener lugar uno de los efectos tpicos de la donacin cual es la entrega inmediata de los bienes, en este caso, a efectos particionales. Lo anterior no empece para que cualquier testador pueda distribuir durante su vida bienes que a su muerte formaran parte de su herencia. Tal distribucin podr ser considerada como donacin colacionable o no, pero no se podr calificar como particin de herencia puesto que en sta, como su propio nombre indica, se trata de partir el haber hereditario entre los herederos; haber hereditario que no existe hasta el fallecimiento, y herederos que, hasta dicho fallecimiento, no estarn ciertos de sus derechos.

*Por ltimo, la finalidad y las ventajas que tendra la particin de ser configurada como una donacin. En efecto, si la finalidad que le atribuyen a la particin

efectuada fuera de testamento por acto entre vivos segn la terminologa del artculo 1.056 Cc. los autores de la corriente doctrinal que comentamos la entrega inmediata de los bienes a efectos de adelantar la sucesin ya est colmada por la figura de la donacin, se estara inutilizando aquella modalidad de particin. De este modo, existiran dos figuras con un mismo contenido y unos mismos efectos reguladas en distintos lugares, lo que se revela un tanto absurdo y de todopunto ilgico. A la vista de los argumentos expuestos se puede concluir que, adems de que no tiene un fcil encaje con el articulado, no resulta viable la tesis que entiende que el Cdigo civil asimila la particin por acto entre vivos, a una donacin.

La particin por testador como contrato particional Los autores partidarios de la tesis que vamos a examinar consideran, con fundamento en la diccin del artculo 1.271.2 Cc., que a la particin, se le ha de reconocer categora contractual. En efecto, para estos autores, los trminos del citado artculo hacen alusin al supuesto en que un testador realiza un contrato particional con los herederos en el que no se transmiten los bienes de modo inmediato y que cabe revocar de forma indirecta: si se revoca el testamento del que trae causa el contrato particional, ste queda sin efecto. La intervencin de los coherederos aceptando la distribucin llevada a cabo por el testador vinculara a ste al acto particional de tal modo que, una vez realizado dicho contrato, el testador no podra modificarlo de forma unilateral, siendo necesario contar en todo caso con el consentimiento de los herederos para hacer cualquier modificacin en el acto particional. As configurada la particin por testador efectuada fuera de un testamento

por acto entre vivos segn la terminologa del artculo 1.056 Cc., la indicada concepcin presenta, entre otros, cuatro inconvenientes que se sealan a continuacin. En primer lugar, la tesis expuesta no se aviene con el tenor literal de los preceptos del Cdigo civil en que se regula esta modalidad de particin y donde se concede la facultad de partir. Efectivamente, tanto el artculo 1.056 del Cdigo civil como los preceptos concordantes 1.057 y 1.058 Cc., entre otros nica y exclusivamente se refieren al testador, sin mencionar en ningn caso ni concederle facultad alguna a la contraparte del supuesto contrato los herederos nicamente se concede la facultad de hacer la particin al testador lo mismo ocurre en el mbito de la LDCG.. Algo similar sucede en los artculos 1.070.1 y 1.075 del Cdigo civil. En segundo lugar, si se concibe la modalidad de particin que comentamos como un contrato particional, para su aprobacin sera necesario contar con el consentimiento unnime de los herederos. De este modo, se podra estar dando cabida al juego de voluntades caprichosas e intereses particulares de los herederos que podran impedir la aprobacin de la partija.

En tercer lugar, otra dificultad con la que se encuentra la concepcin contractual de la particin por acto entre vivos, esto es, fuera de testamento, viene determinada por la imposibilidad de aplicacin de diversos preceptos del Cdigo civil relativos a los contratos: por ejemplo, el artculo 1.091 que dispone que las obligaciones surgidas del contrato tienen fuerza de ley entre las partes, o el artculo 1.256 que establece que la validez y el cumplimiento de los contratos no puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.

En efecto, la imposibilidad de aplicacin de tales artculos se debe a que la vinculacin que se le atribuye al pretendido contrato particional puede dejarse sin efecto por la revocacin del testamento de que tal contrato particional trae causa.

Y, por ltimo, la supuesta vinculacin del testador con los coherederos al contrato particional parece que podra presentar otro inconveniente en relacin con el artculo 988 del Cdigo civil cuando dispone que los actos de aceptacin y repudiacin de la herencia son enteramente voluntarios y libres. La admisin de la referida vinculacin contractual podra hacer creer que un coheredero que tuviese expectativas sobre la herencia y que hubiese prestado su consentimiento en el contrato particional realizado con el testador, necesariamente habra de aceptar la herencia una vez abierta la sucesin. De este modo el acto de aceptacin de la herencia no sera totalmente voluntario y libre.

Por el cauce expuesto se concluye que tampoco resulta del todo adecuada la tesis que considera que la particin por testador realizada en un documento al margen del testamento por acto entre vivos segn la terminologa del artculo 1.056 Cc. constituye un contrato con eficacia diferida y revocable de forma indirecta.

La particin por testador como negocio jurdico distributivo. As las cosas, y a la vista de que no resulta apropiado concebir la particin que el testador en nuestro caso, seran los testadores realizan fuera de un testamento como una donacin la particin vendra a cumplir una finalidad que

ya cubre otro negocio jurdico ni como un contrato particional no le sera aplicable el rgimen de los contratos parece que lo ms adecuado es entender, con la opinin mayoritaria actual en el mbito del Cdigo civil, que cuando el legislador permite que la particin se realice por acto entre vivos se est refiriendo a un negocio jurdico de distribucin de bienes cuya diferencia con la particin testamentaria es el vehculo formal en el que secontiene: en un documento al margen del testamento288. As pues, y al igual que sucede en la LDCG., se puede concluir que la indicada modalidad de particin sera un negocio que carece de virtualidad dispositiva alguna necesariamente ha de apoyarse en un acto dispositivo testamentario y cuya funcin propia vena constituida de los bienes determinacin de los bienes concretos de la herencia que se han de adjudicar a cada uno de los coherederos de acuerdo con las cuotas de disposicin. Aserto que permite colegir lo siguiente: si segn hemos expuesto, la funcin de la particin, ya est contenida en un testamento o efectuada en un documento al margen de l por acto entre vivos o por ltima voluntad segn el negocio jurdico particional no resulta un ttulo hbil para atribuir la condicin de heredero ni para deferir la herencia de una persona. Notas peculiares del negocio jurdico particional. Su carcter formal, mortis causa, de ltima voluntad, y su unilateralidad o bilateralidad. *Su carcter formal. Segn hemos expuesto, la particin conjunta tiene carcter formal. Carcter que se puede deducir de modo explcito del texto del artculo 157.1 LDCG. en el que, con referencia a la particin por testador realizada individualmente aplicable tambin a la efectuada de modo conjunto, se apunta que aqulla se puede hacer en el propio testamento o en otro documento. Asimismo, el apartado

segundo del citado precepto, en el que se permite a los cnyuges que efecten la particin de modo conjunto en un solo documento aunque testasen por separado, tambin pone de manifiesto aunque de forma velada el carcter formal a que nos referimos. Por tanto, el testamento u otro documento distinto de aqul vienen a ser las formas que ha de revestir la particin. *Su carcter mortis causa y de ltima voluntad Como decamos, la particin conjunta tiene asimismo carcter mortis causa y de ltima voluntad. Pues bien, aun cuando estas expresiones no son definidas por la Ley de Derecho Civil de Galicia ni por el Cdigo civil, para analizar tales caracteres en relacin con la particin se puede acudir a alguna de las construcciones doctrinales elaboradas sobre ellas. De entrada, es preciso resaltar que el Cdigo civil est construido sobre la tradicional distincin entre los actos o negocios inter vivos y los actos o negocios mortis causa. Sin embargo, aun cuando tal divisin sea la que late en el Cdigo, ste resulta lo suficientemente abierto como para admitir otros tipos de negocios. En este sentido, la doctrina no duda en reconocer que, en la actualidad, tal divisin ha sido superada. En efecto, junto con los tradicionales actos y negocios inter vivos y mortis causa, se reconoce la existencia de otros que, configurndose como inter vivos, tienen en cuenta la muerte como uno de los elementos esenciales del negocio no el nico, sin que por tal motivo hayan de ser calificados como mortis causa. Expuesto lo anterior, ahora se trata de concretar qu son los negocios mortis causa. A este respecto, y de acuerdo con DEZ-PICAZO, hemos de afirmar que, aunque comnmente se entiende en un sentido genrico que los negocios mortis causa son aquellos en los que el mvil determinante para su celebracin es la

contemplacin o la consideracin de la propia muerte (causa mortis), en un sentido ms tcnico, ello no resulta del todo exacto. En efecto, a contemplatio mortis no resulta suficiente para la calificacin de un negocio como mortis causa. Es necesario que el negocio en cuestin se dirija a reglamentar el destino post mortem del patrimonio y de los bienes del autor del negocio o de otras relaciones jurdicas, ya que la indicada es la funcin propia de los negocios de tal categora.

Por tanto, siendo lo esencial para calificar unos actos o negocios como mortis causa que se dirijan a establecer y regular el destino post mortem de los bienes y dems relaciones jurdicas del autor del negocio, cabe afirmar que la particin conjunta goza de tal caracterstica. Y ello porque, como hemos visto, la funcin de la particin consiste en determinar la disposicin, realizada en nuestro caso por los causantes en uno o varios testamentos, en los que disponen para despus de su muerte de todos sus bienes o de parte de ellos. Por tanto, la figura que comentamos se dirige a concretar para despus de la muerte la disposicin de los bienes efectuada por los testadores. Expuesta la anterior distincin, y determinado el carcter mortis causa de la particin conjunta, es preciso indicar que un subgrupo dentro de los actos y negocios mortis causa lo constituyen los de ltima voluntad. La caracterstica esencial de este tipo de actos es que contienen la ltima voluntad del causante y por ello son esencialmente revocables, a diferencia de lo que sucede con otros actos mortis causa no de ltima voluntad: por ejemplo el contrato sucesorio. Esta nota de la revocabilidad permite conseguir que la voluntad manifestada en el acto en cuestin coincida con la ltima voluntad del otorgante de ah la denominacin de actos de ltima voluntad.

Pues bien, as las cosas, se puede afirmar que la particin conjunta realizada por los testadores, tanto la elaborada en el propio testamento como la efectuada en otro documento, tiene las caractersticas a que nos referimos: es un negocio jurdico mortis causa y de ltima voluntad.

En torno a la unilateralidad o bilateralidad de la particin conjunta Tras la exposicin de algunas caractersticas referibles al negocio jurdico particional su carcter formal, mortis causa y de ltima voluntad, en el presente epgrafe trataremos de dar respuesta a la segunda de las cuestiones apuntadas pginas atrs que, recordemos, consista en la determinacin de si la particin conjunta es un negocio jurdico de distribucin unilateral o bilateral habida cuenta de la intervencin de los dos cnyuges. Antes de contestar a la cuestin enunciada, parece oportuno recordar que la unilateralidad o bilateralidad de la particin son caractersticas que se mueven en un plano diferente al de la unipersonalidad o pluripersonalidad de la misma. En efecto, mientras que estas ltimas se refieren al nmero de personas que pueden intervenir en un negocio, las primeras remiten a la estructura del mismo: al nmero de partes existentes. La unipersonalidad hace referencia, por tanto, a que sea una sola persona la que realiza el negocio de que se trate, mientras que la unilateralidad o bilateralidad remite a la existencia de una sola parte o varias; y ello, con independencia de que no sea una sola persona la que conforme cada una de las partes.

As, en un negocio unilateral, la declaracin o declaraciones de voluntad

provienen de una sola parte que puede estar formada por varias personas. Ello expuesto, y por lo que respecta a la calificacin de la particin conjunta como negocio unilateral o bilateral, se hace preciso distinguir: por un lado, si la particin conjunta realizada por los cnyuges es con objeto unitario o con objeto separado, y por otro, si es correspectiva o no. Por tal motivo, veremos separadamente tales supuestos.

La conjuntividad respecto del objeto: la particin conjunta con objeto unitario y la particin conjunta con objeto separado. Como ya hemos avanzado, junto con la conjuntividad sustantiva y la conjuntividad formal notas caractersticas de la particin conjunta existe una tercera dimensin respecto de la conjuntividad: la referida al objeto de la particin. As, bajo la rbrica de particin conjunta efectuada por los cnyuges de comn acuerdo y en un mismo documento conjuntividad sustantiva y formal, en la Ley de Derecho Civil de Galicia es posible referirse a dos modalidades de partija distintas atendiendo a la conjuntividad en el objeto: la particin conjunta con objeto unitario que, en adelante, denominaremos como particin unitaria y la particin conjunta con objeto separado, segn se organice la sucesin de modo conjunto o separado; esto es, segn se haga una masa con los bienes de ambos conjuntividad respecto del objeto, o, por el contrario, se mantenga la independencia de los patrimonios de los cnyuges ausencia de conjuntividad respecto del objeto. La primera de estas dos modalidades de particin conjunta, la que hemos denominado como partija unitaria, se caracteriza porque los cnyuges acuerdan organizar su sucesin de modo conjunto; es decir: hacen un totum con los bienes de ambos con independencia de su origen y

posteriormente los distribuyen de la manera que estimen conveniente. As pues, en esta modalidad de particin nos encontramos con que los cnyuges realizan de comn acuerdo y en un mismo documento testamentario o no testamentario, aunque, en todo caso, dicho documento ha de traer causa de un acto dispositivo testamentario (cfr. art. 157 LDCG.) la particin de ambas herencias haciendo una masa comn con los bienes de ambos, sin tener en cuenta el origen de los mismos: ya sea ganancial, ya privativo.

A la vista de lo anterior, se puede colegir que esta primera modalidad de particin que comentamos tiene a nuestro modo de ver y a pesar de que en ella intervengan dos personas carcter unilateral. Lo que se justifica, en nuestra opinin, en que ambos cnyuges se encuentran en una misma parte, actan ex uno latere y de comn acuerdo para la determinacin de los bienes que le corresponden a los terceros instituidos.

Por lo que respecta a la segunda modalidad de particin conjunta la particin con objeto separado, sta se caracteriza porque en ella los cnyuges organizan su sucesin de manera diferenciada; es decir: en esta particin los cnyuges no hacen un totum con los bienes de ambos sino que los parten de modo independiente pero en un mismo documento. Este supuesto constituye un caso intermedio entre una particin unitaria efectuada por los cnyuges en la que parece que pensaba el legislador al regular la figura de la particin conjunta y dos particiones individuales realizadas en documentos independientes pero de forma coordinada. En efecto, en este tipo de particin conjunta las distribuciones se realizan en un mismo documento pero de modo separado; esto es, sin hacer

una masa comn con los bienes de ambos. Junto con ello, y a diferencia de lo que suceda en la modalidad de partija conjunta a que anteriormente nos hemos referido, la partija conjunta con objeto separado tiene carcter bilateral habida cuenta de que no hay una nica voluntad particional: los dos cnyuges emiten de manera separada su voluntad particional cada uno sobre sus bienes y la vierten en un mismo documento.

As las cosas, y en atencin a que la calificacin de la particin conjunta como negocio unilateral o bilateral depende no slo de la conjuntividad respecto del objeto, sino tambin del carcter correspectivo o no de las clusulas de la misma, a continuacin nos referiremos a dicho fenmeno.

La correspectividad Como es conocido, la correspectividad remite la eficacia de las disposiciones mortis causa de un otorgante a las del otro: supone una dependencia en la eficacia a la que el legislador le une la limitacin a la esencial revocabilidad de la misma. Es por ello por lo que la existencia de clusulas correspectivas en la particin incide en el carcter unilateral o bilateral de la misma. En efecto, cuando existe correspectividad nos encontramos con dos partes que realizan unas determinaciones que estn condicionadas al mantenimiento de las efectuadas por la otra parte. La particin tendr en estos casos ciertos tintes de bilateralidad, de tal modo que si la particin era unilateral se convertir en bilateral, y si tena tal carcter lo conservar. En cambio, en los supuestos en que la particin no sea correspectiva, es decir, en los que la eficacia de las clusulas de un testador no est subordinada al mantenimiento de las clusulas por la otra parte, la

particin conjunta realizada por los cnyuges no modificar su carcter: si aqulla era unilateral continuar sindolo, y si era bilateral se mantendr bilateral; la ausencia de correspectividad no aade nada a la particin. La admisibilidad de la particin conjunta en el Rgimen del cdigo civil Pocos autores que han estudiado la particin conjunta mantienen opiniones encontradas en torno a la cuestin de su admisibilidad o no en el citado Cuerpo legal. En efecto, una parte de tal doctrina, cuya opinin comparto, considera que se puede acudir a la particin conjunta a pesar de no estar regulada en el Cdigo civil. Otros autores, en cambio, consideran que la particin conjunta contradice algunos preceptos imperativos del Cdigo civil, y, por ello, no resulta admisible su realizacin en el marco del citado Cuerpo legal. Los autores que conforman el primero de los sectores doctrinales indicados VALLET, DE LA CMARA, DEZ-PICAZO y GULLN, as como LACRUZ y SANCHO, entre otros se apoyan fundamentalmente en una serie de argumentos que son, bsicamente, de corte negativo. En particular, estiman que es posible que se realicen particiones conjuntas al amparo del Cdigo civil puesto que no se trata de una figura prohibida expresamente; no contraviene el rgimen sucesorio establecido en el mismo en concreto, los artculos 667, 669 y 670 Cc.; y la eficacia de la particin conjunta no se ve obstaculizada por lo que disponen los artculos 737, 1.375 y 1.379 del mismo Cuerpo legal. Junto con ello, los partidarios de esta opinin resaltan tambin las ventajas de que goza la partija realizada de forma conjunta y su utilidad prctica.

Sin embargo, el otro sector de la doctrina que hemos mencionado, que resulta un

tanto minoritario, entiende que la particin conjunta contradice algunos de los preceptos anteriormente citados especialmente, los artculos 669 y 670 Cc. por lo que no sera posible su realizacin en el marco del Cdigo civil. Con fundamento en tales artculos, los principales defensores de esta tesis DE LOS MOZOS, MONEDERO GIL y REINO CAAMAO se oponen a la admisibilidad de la particin conjunta en dicho Cuerpo legal.

Junto con esta posible contravencin de los citados preceptos, tambin cabe atribuirle a la particin conjunta algunos inconvenientes que tendremos ocasin de examinar a continuacin: la posibilidad de que sea revocada unilateralmente en cualquier momento o la ausencia de regulacin en el Cdigo.

El encaje de la particin conjunta en el Cdigo civil no es admitido por la jurisprudencia y tampoco toda la doctrina se muestra partidaria de esta posibilidad. Ante esta situacin, algunos autores han destacado otras figuras alternativas a la particin conjunta con las que se pueden obtener efectos en cierto modo parecidos a los que se pueden conseguir con aqulla. Una de las opciones que se ha propuesto consiste en la realizacin de dos particiones individuales coordinadas. En este caso no se realizara la particin de forma conjunta en un mismo documento sino que se llevara a cabo en dos documentos separados, pero sobre la base de un acuerdo particional previo.

Con todo, esta posibilidad tiene algunos inconvenientes, entre los que se puede destacar la poca vinculacin existente entre las dos particiones, mxime en los supuestos en que haya bienes gananciales y no se haya efectuado una

liquidacin provisional de los mismos. De todas formas, en caso de que no se modifiquen los testamentos individuales ni las dos particiones coordinadas, se podrn conseguir efectos similares a los de la particin conjunta. Al margen del supuesto particional indicado, existen tambin otros medios denominados indirectos por algn autor con los que se pueden conseguir efectos semejantes a los buscados a travs de la particin conjunta. Entre estos medios se encuentran: la donacin inter vivos de parte o de todo el patrimonio, a la que se le suelen aadir pactos de diverso tipo: de reserva de usufructo, de reversin, de prohibicin de disponer o de reserva de la facultad de disposicin346; compraventas que, en bastantes supuestos, suelen encubrir un negocio de donacin; la constitucin de una sociedad estableciendo el modo de disolverla; la inscripcin de un bien de nueva adjudicacin a nombre de un futuro heredero, o, en fin, la delegacin de la facultad de mejorar del artculo 831 del Cdigo civil.

La relacin temporal entre el testamento y la partija Visto que la eficacia de la particin est subordinada en todo caso a la del testamento o testamentos en que se contiene el acto dispositivo, seguidamente examinaremos cul es la relacin entre ambas figuras desde un punto de vista temporal. Y es que, aunque acto dispositivo testamentario y particin produzcan sus efectos tras el fallecimiento de los testadores, es preciso cuestionarse si la dependencia de la partija respecto del acto dispositivo testamentario tiene tambin una dimensin temporal en vida de los testadores; es decir: si es necesario seguir un orden cronolgico para realizarlas o no. Partiendo de la idea de que los testadores pueden otorgar testamento y efectuar

la partija en el momento que estimen conveniente, parece que lo ms lgico y acorde con el principio de accesoriedad es que los testadores otorguen testamento antes de realizar la partija sta, no se olvide, debe atenerse a las atribuciones de cuota contenidas en aqul. As, una vez otorgado el testamento, los testadores procedern a partir conforme a la voluntad dispositiva contenida en aqul, ya realicen la partija en el mismo instrumento o en otro documento. De la misma forma, nada impide que realicen la partija de modo simultneo al otorgamiento del testamento o testamentos donde se contenga la voluntad dispositiva. Siendo ello as, la jurisprudencia, desde antiguo, ha venido mitigando el cumplimiento riguroso de este proceso lgico. En efecto, el Tribunal Supremo ha admitido en ms de una ocasin que un causante realice primero la particin y posteriormente otorgue testamento razonamiento aplicable al supuesto de la particin conjunta. En tal caso se podra objetar que los partidores gozaran de tal condicin sin existir el acto dispositivo testamentario, con lo que parece que se contravendra el tenor literal del artculo 157.2 LDCG., que exige que los causantes que realizan la particin conjunta de su herencia sean testadores. Sin embargo, ello no sucede puesto que ambas figuras particin y testamento en el que se contiene el acto dispositivo se refieren y producen sus efectos a la muerte de los otorgantes.

As, si en el caso indicado, los causantes que han efectuado la particin fallecen sin otorgar testamento, tal particin no ser eficaz y no desplegar ningn efecto, ya que incumplir la exigencia legal de someterse a un testamento del que depende y trae causa.

Otro inconveniente que se le puede achacar a la posibilidad apuntada es que puede suponer el desvirtuamiento de la naturaleza de ambas figuras. Como sabemos, la funcin propia de la partija es distribuir el caudal hereditario entre los herederos instituidos en el testamento o testamentos otorgados. Siendo ello as, la elaboracin de la particin con anterioridad al testamento puede dar lugar a que se realice un testamento de acuerdo con lo que se estableci en la particin, al no exigirse un orden cronolgico determinado; es decir, al no exigirse que el otorgamiento del testamento sea anterior en el tiempo a la partija. Pues bien, si en la prctica ya resulta difcil efectuar una particin totalmente acorde con lo establecido en el acto dispositivo testamentario, mayor dificultad entraar realizar aqulla con anterioridad cronolgica a ste siguiendo un proyecto previo de institucin. As, si se realiza la partija antes del otorgamiento del testamento o testamentos, sobre todo en el caso de que la particin se contenga en un documento distinto de aqul, se acaba testando como se parti395. Esta situacin podra hacernos concluir que se dulcifica el principio de accesoriedad de la partija respecto del acto dispositivo testamentario, pues el contenido de este ltimo vendra a acomodarse a lo establecido en la particin. No sera entonces la particin la que se adecuase a la institucin testamentaria de la que depende y trae causa, y cuyas disposiciones se encarga de ejecutar, sino que el contenido del testamento o testamentos se establecera de acuerdo con las atribuciones particionales realizadas. Pues bien, la unidad dispositivo-determinativa que existe entre testamento y partija, a la que nos hemos referido con anterioridad, minimiza el inconveniente apuntado de desnaturalizacin de ambas figuras. Como ha

resaltado ROYO MARTNEZ: la imputabilidad, tanto del testamento como de las adjudicaciones, al ltimo instante de la vida del de cuius salva la aparente incongruencia de que la particin sea de fecha anterior al testamento396.

As las cosas, y tras el examen somero de los inconvenientes que tericamente podra presentar la realizacin de la particin con anterioridad al testamento, pero que, como hemos visto, en la prctica no constituyen obstculos de entidad, cabe resaltar que el criterio jurisprudencial apuntado mantenido por el Tribunal Supremo desde antiguo ha sido recogido de modo implcito por el artculo 157.3 LDCG., en el que se establece que si existe contradiccin entre una particin conjunta extratestamentaria y un testamento abierto, para que aqulla valga habr de ser de fecha posterior al testamento.

Elementos personales de la partija Los cnyuges La capacidad que la ley exige para la realizacin de determinados actos est ntimamente relacionada con la naturaleza y los efectos que stos producen. As, por ejemplo, para los de carcter personalsimo el testamento el Cdigo civil exige una capacidad menor que para aquellos actos que no tienen tal condicin. Ello se debe a que, al tener carcter personalsimo, en caso de que el sujeto en cuestin no pueda realizar el acto de que se trate, ningn otro podr hacerlo por l. De acuerdo con ello y por lo que refiere a los testamentos, el Cdigo civil dispone en el artculo 663 que tienen capacidad general para testar acto

personalsimo los mayores de catorce 14 aos de uno y otro sexo y los que estn en su cabal juicio 233. Y, en relacin con un tipo concreto de testamento el olgrafo el artculo 688 establece que el testamento olgrafo slo podr otorgarse por personas mayores de edad. Segn puede apreciarse, el Cdigo civil establece de forma expresa la capacidad que se necesita para otorgar testamento 424. Sin embargo, cuando se trata de examinar la capacidad necesaria para realizar la partija por el testador, ya sea individual o conjunta, comprobamos que ni en la Ley de Derecho Civil de Galicia ni en el Cdigo civil se hace referencia expresa a dicha capacidad. As, la doctrina, ante la ausencia de menciones explcitas en los citados cuerpos legales, se encuentra dividida en torno a dos posiciones netamente diferenciadas que a continuacin se examinan; divisin que, por otra parte, viene motivada por la ntima relacin existente entre la capacidad exigible y la naturaleza del acto, como ya hemos referido.

Opiniones doctrinales en torno a la capacidad para partir La opinin a que aludimos en primer lugar, y que es defendida por un sector minoritario de la doctrina, considera que la capacidad que se ha de exigir para realizar la particin por testador es diferente segn el cauce formal que se trate. En efecto, este sector doctrinal estima que para elaborar la particin en el marco de un testamento resulta suficiente la capacidad para testar. Sin embargo, no sucede lo mismo en relacin con la particin efectuada fuera de testamento: no es suficiente la capacidad para testar sino que se ha de tener la capacidad general para contratar y obligarse. Ello se debe a que algunos de estos autores entienden que la partija realizada fuera de testamento es un contrato le

atribuyen virtualidad dispositiva y divisoria, razn por la cual ha de exigirse un testamento la capacidad general para contratar y obligarse. Al margen de la opinin expuesta, la mayora de la doctrina, en criterio que comparto, reconoce que la particin por testador, tanto la realizada en testamento como fuera de l.

La necesidad de que los testadores sean cnyuges Como hemos indicado, para la realizacin de la partija conjunta la Ley de Derecho Civil de Galicia exige que los testadores estn unidos por matrimonio. Esta interrelacin entre particin conjunta y la condicin de cnyuges se justifica a la vista de los trminos en que se expresan los artculos que contienen su rgimen jurdico. En efecto, dichos preceptos no permitendudar de que la Ley de Derecho Civil de Galicia ha establecido limitaciones En cuanto a las personas que pueden realizar la particin conjunta, concediendo nicamente tal posibilidad a los cnyuges. As, tanto el artculo 157.2 LDCG. en el que se otorga la facultad de partir los cnyuges pueden partir de forma conjunta, como los preceptos concordantes con l ponen de relieve esta limitacin: el artculo 158.1 LDCG. se refiere a los cnyuges testadores, y el artculo 158.2 utiliza la expresin la particin conjunta por ambos cnyuges. Por tanto: para efectuar la particin conjunta resulta imprescindible que los testadores estn unidos por matrimonio en el momento de realizarla. Esta consideracin inicial nos permite extraer tres conclusiones que a continuacin se exponen. La primera conclusin que se infiere de los preceptos sealados es que los testadores, adems de tener la capacidad para testar que resulta suficiente para poder partir han de tener la necesaria para contraer matrimonio, ya que de lo

contrario no podran realizar la particin conjunta. As, segn se establece en el artculo 46 del Cdigo civil, no podrn contraer matrimonio los menores de edad no emancipados y los que estn ligados con vnculo matrimonial. En vista de ello, es posible que un menor de edad no emancipado pero mayor de catorce aos y que se halle en su cabal juicio tenga capacidad para testar y partir pero que no pueda efectuar la particin conjunta por carecer de la capacidad suficiente para contraer matrimonio: no pueden contraer matrimonio: los menores de edad no emancipados. Con todo, tal imposibilidad no es absoluta por cuanto que, en tales casos, cabra acudir al expediente de dispensa del requisito de la edad. Tal dispensa, conforme se regula en el artculo 48.2 del Cdigo civil, la puede conceder el Juez de primera instancia con justa causa o a instancia de parte a partir de los catorce aos442. Primera conclusin por tanto: para poder efectuar la particin conjunta es necesario que los causantes, adems de tener la capacidad necesaria para testar, tengan la suficiente para contraer matrimonio.

CONCLUSIONES El hecho de poder conocer el fundamento doctrinario de cada una de las instituciones que forman parte del derecho civil, establece el origen de ellas, pues el legislador trata de darle forma legal a lo que sera antiguamente una costumbre o normas de convivencia social entre comunidades, para poder lograr un orden social general en el que toda la sociedad tenga las mismas oportunidades y obligaciones.

OBJETIVO: Informar acerca del origen de las instituciones de Derecho Civil, y la forma en que los autores las plantean, as como sus puntos de vista y conclusiones, con el fin de obtener un conocimiento generalizado acerca de ellas y poder as entender ms claramente nuestro ordenamiento jurdico vigente.

RECOMENDACIN: Con respecto al tema de la particin de bienes hereditarios, la legislacin guatemalteca debera derogar la norma en donde son los herederos mismo los que realizan la particin, esto con el fin de evitar una serie de conflictos que se suscitan entorno a este tema, dando nfasis extremo a la voluntad del causante.

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