KANZLEI NICKERT

WIR DENKEN SCHON MAL VOR.

Matthias Khne, Rechtsanwalt, Fachanwalt fr Insolvenzrecht, Betriebswirt (IWW)

Schutzschirmverfahren
Einleitung
Mit dem ESUG wird ein in Deutschland neues Verfahren installiert, das sog. Schutzschirmverfahren ( 270b InsO). Dieses Verfahren nimmt das in den USA gngige Chapter-11-Verfahren zum Vorbild. Ziel des Schutzschirmverfahrens ist es, die Eigenverwaltung zustzlich zu strken, um so weitere Anreize zur frhzeitigen Sanierung zu setzen. Liegt lediglich drohende Zahlungsunfhigkeit oder berschuldung vor, so bietet das Schutzschirmverfahren dem Schuldner die Chance, unter dem Schutz eines besonderen Verfahrens in Eigenverwaltung einen Sanierungsplan aufzustellen, der nach Erffnung des Insolvenzverfahrens als Insolvenzplan durchgefhrt werden soll. Hierdurch soll das Vertrauen des Schuldners gestrkt und er dazu veranlasst werden, mglichst frh einen Insolvenzantrag zu stellen. Im Rahmen des Schutzschirmverfahrens verliert der Schuldner nicht die Kontrolle ber sein Unternehmen, er steht lediglich unter der Aufsicht von Insolvenzgericht und Sachwalter und ist whrend eines Moratoriums weitgehend dem Zugriff der Glubiger entzogen. Ausarbeitung und fristgerechte Vorlage eines Insolvenzplanes Insolvenzerffnung Anmeldung und Prfung der Insolvenzforderungen Errterungs- und Abstimmungstermin ber Insolvenzplan Aufhebung des Insolvenzverfahrens bei Annahme des Insolvenzplanes

Voraussetzungen Schutzschirmverfahrens

des

Die Einleitung des Schutzschirmverfahrens setzt nach 270b Abs. 1 InsO voraus, dass der Schuldner einen Erffnungsantrag gestellt hat drohende Zahlungsunfhigkeit oder berschuldung vorliegt der Schuldner einen Antrag auf Eigenverwaltung gestellt hat die Sanierung des Schuldners nicht offensichtlich aussichtslos ist und der Schuldner einen Antrag auf gerichtliche Bestimmung der Frist zur Vorlage eines Insolvenzplans gestellt hat. Die schlssige Darlegung der drohenden Zahlungsunfhigkeit oder berschuldung sowie einer fehlenden offensichtlichen Aussichtslosigkeit der angestrebten Sanierung obliegt dem Schuldner. Hierzu ist dem Gericht eine mit Grnden versehene Bescheinigung (s. hierzu auch das Whitepaper Anforderungen an den Nachweis der Sanierungsmglichkeiten beim Schutzschirmverfahren eines in Insolvenzsachen erfahrenen Steuerberaters, Wirtschaftsprfers oder Rechtsanwalts oder einer Person mit vergleichbarer Qualifikation vorzulegen. Diese Bescheinigung stellt im Grunde den wesentlichen Unterschied zum schlichten Antrag auf Eigenverwaltung dar. Nhere

Ablauf des Schutzschirmverfahrens

Das Schutzschirmverfahren gliedert sich in folgende wesentliche Abschnitte: Erstellung eines Grobkonzepts zur Unternehmenssanierung Einbindung der wesentlichen Glubiger Erstellung einer Bescheinigung nach 270b InsO Ggf. Vorabsprachen fr einen vorlufigen Glubigerausschuss Einigung auf vorl. Sachwalter Insolvenzantrag mit Antrag auf Eigenverwaltung Betriebsfortfhrung in Eigenverwaltung

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Anforderungen zu Form und Inhalt dieser Bescheinigung regelt das Gesetz nicht. Klar ist lediglich, dass kein umfassendes und somit kostenintensives Sanierungsgutachten erforderlich ist, da auch kleineren und mittleren Unternehmen der Zugang zum Schutzschirmverfahren ermglicht werden soll. Um eine Zurckweisung seitens des Gerichts zu vermeiden, sollte diesem zum einen die insolvenzrechtliche und betriebswirtschaftliche Qualifikation des Bescheinigers unaufgefordert und substantiiert nachgewiesen werden. Zum anderen muss die Bescheinigung einen inhaltlichen Ausgestaltungsgrad erreichen, der dem Gericht eine Plausibilittskontrolle erlaubt. In Insolvenzsachen erfahrener Berufstrger Die gesetzliche Aufzhlung beinhaltet lediglich Berufstrger, wodurch Unternehmensberater wohl nicht in Betracht kommen werden. Als Person mit vergleichbarer Qualifikation gelten nach der Gesetzesbegrndung Steuerbevollmchtigte, vereidigte Buchprfer oder im EU-Ausland Personen mit vergleichbarer Qualifikation. Ein bloer Ausbildungsnachweis allein reicht dabei nicht aus, da es ebenso mageblich auf die Erfahrung der Person ankommt. Es wird danach ein Nachweis der vorhandenen insolvenzrechtlichen und betriebswirtschaftlichen Kompetenz erforderlich sein, der sich z. B. aus einer Auflistung der bis dato erfolgreich begleiteten insolvenzrechtlichen Mandate ergibt. Die Bescheinigung muss auch zu den Sanierungschancen Stellung nehmen. Dementsprechend ist zu fordern, dass der Bescheiniger ber entsprechende betriebswirtschaftliche Sanierungskompetenzen verfgt. Es wird dazu der Nachweis von Erfahrungen im Zusammenhang mit der Erstellung von Sanierungskonzepten, integrierter Sanierungsplanung sowie den dabei regelmig auftretenden steuerlichen Aspekten notwendig sein. Wer an der Erstellung mehrerer Gutachten nach dem Standard IDW S 6 oder vergleichbarer Standards beteiligt war, wird diese Anforderungen grundstzlich erfllen.

Nach einem Beschluss des AG Mnchen muss es sich bei dem Aussteller der Bescheinigung nach 270b Abs. 1 Satz 3 InsO um eine unabhngige und neutrale Person handeln. An diese sind hnlich strenge Anforderungen zu stellen wie bei der Auswahl eines vorlufigen Insolvenzverwalters nach 21 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 und 56 Abs. 1 InsO. Im vorliegenden Fall war der Bescheinigungsersteller auch als Schuldnervertreter aufgetreten. Das Amtsgericht Mnchen hat den Antrag nach 270b InsO zurckgewiesen. Nach der Argumentation des Amtsgerichts Mnchen handelt es sich bei der Bescheinigung um eine Art Kurzgutachten zu insolvenzrechtlichen Fragestellungen (Erffnungsgrund, Erfolgsaussichten der angestrebten Sanierung). Zum anderen diene das mit der Bescheinigung eingeleitete Schutzschirmverfahren letztlich der Vorbereitung eines Insolvenzplanverfahrens. Ziel des Insolvenzverfahrens sei nach 1 InsO die bestmgliche Glubigerbefriedigung. Damit sei nicht vereinbar, wenn der Aussteller der Bescheinigung gleichzeitig als Schuldnervertreter auftreten wrde. M. E. ist es unschdlich, wenn der Ersteller der Bescheinigung im Vorfeld bereits beratend fr den Schuldner ttig war. Nach dem Gesetzestext und der Gesetzesbegrndung jedenfalls fhrt eine vorherige Beratung nicht zwingend dazu, dass die Person als Bescheinigungsersteller ausgeschlossen ist. Letztlich soll es der Entscheidung des Gerichts berlassen bleiben, ob die Bescheinigung des Ausstellers den gesetzlichen Anforderungen entspricht. Hilfreich ist es sicherlich, in der Bescheinigung Angaben darber zu machen, ob ein Nheverhltnis zum Schuldner oder zu Glubigern besteht. Eine intensive Beratung des Schuldners rechtfertigt es fr sich genommen nicht, die Bescheinigung zurckzuweisen. Gerade aus der eratung knnen wichtige Erkenntnisse fr eine qualifizierte Bescheinigung gewonnen werden.

AG Mnchen, Beschluss vom 29.3.2012, Az. 1507 IN

1125/12

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Es ist zu empfehlen, dass diese Frage in problematischen Fllen vorab mit dem zustndigen Insolvenzgericht besprochen wird. Ansonsten besteht die Gefahr, dass der Antrag auf Durchfhrung des Schutzschirmverfahrens zurckgewiesen wird. Dies bedeutet zum einen natrlich einen Zeitverlust. Zum anderen besteht auch die Gefahr, dass durch den Zeitablauf der Insolvenzgrund der Zahlungsunfhigkeit eintritt und damit das Beschreiten des Schutzschirmverfahrens nicht mehr mglich ist.

Die Beurteilung der Zahlungsunfhigkeit erfolgt nach den beiden Grundsatzurteilen des BGH vom 2 25.5.2005 und 19.7.2007 .

Sanierungsfhigkeit Die Bescheinigung hat eine begrndete Darstellung zu liefern, dass die Sanierung nicht offensichtlich aussichtslos ist. Letztlich muss somit die Sanierungsfhigkeit anhand eines Sanierungskonzeptes festgestellt werden. Wie bereits erlutert, wird hierbei nicht die Darstellungstiefe eines Sanierungsgutachtens, etwa nach dem IDW S 6 oder MaS (Mindestanforderungen an Sanierungsgutachten), verlangt. Da diese Standards allerdings die wesentlichen Sanierungserfordernisse zusammenfassen, sollte sich das Konzept zumindest grob an deren Vorgaben und Struktur orientieren. Gem TZ 11 des IDW S 6 vom 7.9.2011 ist sanierungsfhig ein erwerbswirtschaftliches Unternehmen nur dann, wenn zunchst die Annahme der Unternehmensfortfhrung i. S. d. 252 Abs. 1 Nr. 2 HGB bejaht werden kann und somit keine rechtlichen oder tatschlichen Gegebenheiten der Fortfhrung der Unternehmensttigkeit entgegenstehen. Darber hinaus sind durch geeignete Manahmen in einem ggf. entsprechend verlngerten Prognosezeitraum auch nachhaltig sowohl die Wettbewerbsfhigkeit als auch die Renditefhigkeit wiederzuerlangen (nachhaltige Fortfhrungsfhigkeit).

Inhaltliche Anforderungen an die Bescheinigung Die Bescheinigung muss einerseits den Insolvenzgrund der drohenden Zahlungsunfhigkeit oder berschuldung substantiiert darlegen und zum anderen plausibel und nachvollziehbar nachweisen, dass die angestrebte Sanierung nicht offensichtlich aussichtslos ist. Insolvenzgrund Einen wesentlichen Teil der gerichtlichen Prfung wird die Frage einnehmen, ob die Zahlungsunfhigkeit lediglich droht oder tatschlich bereits eingetreten ist. Die Voraussetzungen mssen in nachprfbarer Weise zur berzeugung des Gerichts dargelegt werden. Folglich hat hier eine Planungsrechnung derart zu erfolgen, dass ein unabhngiger geschftserfahrener Dritter die Planung aus sich heraus in angemessener Weise nachvollziehen kann. Dies wird nur anhand einer integrierten Planung (Ertrags-, Bilanz-, Liquidittsplanung) mglich sein. Es wird daher eine Darstellung gem des anerkannten Prfungsstandards IDW PS 800 erforderlich sein.

Daneben verlangt IDW S 6 nach TZ 14, dass

Vgl. im Einzelnen Whitepaper zu den Insolvenzgrnden

und zum Whitepaper Anforderungen an den Nachweis der Sanierungsmglichkeiten im Schutzschirmverfahren

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die Unternehmensleitung ber den Willen, die Fhigkeiten und Mglichkeiten verfgt, das Unternehmen in einem berschaubaren Betrachtungszeitraum so weiterzuentwickeln, dass es zu einer Marktstellung gelangt, die ihm eine nachhaltige und branchenbliche Rendite bei einer angemessenen Eigenkapitalausstattung ermglicht und es daher wieder attraktiv fr Kapitalgeber macht (Renditefhigkeit).

Meiner (MaS, 2. Auflage 2012, Rn. 1149) stellt fr die Bewertung der Sanierungsfhigkeit als Ermittlungsansatz die Prfung nachhaltiger Gewinne, die ein berleben des Unternehmens ohne fremde Hilfe sicherstellen auf. Um entsprechend dieser Vorgaben eine grobe Aussage ber die Sanierungsfhigkeit treffen zu knnen, hat das Konzept mindestens folgende Angaben zu enthalten: Kurze Darstellung der wirtschaftlichen Entwicklung der letzten 3 Jahre, mit Erluterungen und Kommentierungen versehene Gewinn- und Verlustrechnungen sowie Bilanzen. Ggf. auch eine SWOTAnalyse. Analyse der Krisenursachen und -stadien nach dem IDW S 6. Mglichst vollstndige Auflistung der Sanierungsmanahmen, deren bisheriger Umsetzungsgrad und etwaige Alternativen fr den Fall der Erfolglosigkeit. Dabei sind die Manahmen sinnvollerweise konturiert zu umschreiben, der Zeitraum ihrer Umsetzung zu benennen, die Kosten mit der zeitlichen Einordnung des Anfalls darzustellen und die Auswirkung auf das Ergebnis in Betrag und Zeitpunkt abzubilden. Identifizierung von Sanierungshemmnissen und Einschtzung des erwarteten Verhaltens der wichtigsten Stakeholder.

Integrierte Sanierungs- und Businessplanung fr das laufende sowie die 2 folgenden Wirtschaftsjahre. Aufzeigen des eventuell notwendigen Finanzbedarfs und der Manahmen zu dessen Deckung. Kurzfristige Liquidittsplanung bzgl. insolvenzbedingter Engpsse, insbesondere fr die Restrukturierungsphase whrend des Schutzschirmverfahrens. Entwicklung eines Leitbildes des sanierten Unternehmens, vor dessen Hintergrund die oben genannten Manahmen plausibel erscheinen. Mindestinhalt der Bescheinigung Grundstzlich stellt sich die Frage nach der inhaltlichen Ausgestaltung der Bescheinigung. Schon jetzt zeichnen sich in der Literatur unterschiedliche 3 Meinungen ab . Prfungsumfang des Gerichts ber den Prfungsumfang des Gerichts schweigt sich das Gesetz aus. Um der Gefahr von Missbruchen entgegenzuwirken, die die Legitimation des gesamten Verfahrens beeintrchtigen knnten, sowie aufgrund der nicht unerheblichen Haftungsrisiken, muss dem Gericht eine umfassende formelle und materielle Prfungskompetenz zugesprochen werden. Im Zuge dessen wird es erforderlich sein, dass das Gericht sich detailliert mit dem Sanierungskonzept auseinandersetzt. Dabei hat es ggf. gutachterliche Hilfe in Anspruch zu nehmen, vgl. 5 InsO.

Hierzu im Einzelnen das Whitepaper Anforderungen

den Nachweis der Sanierungsmglichkeiten im

an

Schutzschirmverfahren

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Insolvenzantrag
Nach Erstellung der Bescheinigung ist nunmehr der Insolvenzantrag unverzglich beim zustndigen Insolvenzgericht zu stellen mit den Antrgen: Ebenso hat der Schuldner bezogen auf das letzte Wirtschaftsjahr auch Angaben zur Bilanzsumme zu den Umsatzerlsen zur durchschnittlichen Zahl der Arbeitnehmer zu machen. Ebenso ist dem Verzeichnis die Erklrung des Schuldnervertreters beizufgen, dass die Angaben vollstndig und richtig sind.

Das Insolvenzverfahren ber das Vermgen der Firma xy zu erffnen. Die Eigenverwaltung anzuordnen. Die Schuldnerin ist berechtigt, unter Aufsicht eines Sachwalters die Insolvenzmasse zu verwalten und ber sie zu verfgen. Die Schuldnerin ist bis zur Erffnungsentscheidung des Gerichts berechtigt, unter der Aufsicht eines vorlufigen Sachwalters ihr Vermgen zu verwalten und darber zu verfgen. Als vorlufigen Sachwalter schlgt die Schuldnerin Herrn Rechtsanwalt Firma xy vor. Der Schuldnerin wird eine Frist bis zum 31.7.2012 zur Vorlage eines Insolvenzplanes gem 270 Abs. 1 Stze 1 und 2 InsO gewhrt. Einen vorlufigen Glubigerausschuss, bestehend aus Firma xy einzusetzen. Dem Schuldner wird bewilligt, Masseverbindlichkeiten zu begrnden.

Bestellung eines vorlufigen Sachwalters

Liegen die Voraussetzungen fr das Schutzschirmverfahren vor, so erlsst das Gericht einen Beschluss ber die Frist zur Vorlage eines Insolvenzplans. Darin wird gleichzeitig angeordnet, dass dem Schuldner kein allgemeines Verfgungsverbot auferlegt wird, sondern dieser das Unternehmen unter Aufsicht eines Sachwalters in Eigenverwaltung weiterzufhren hat. Der Sachwalter hat auch hier die Aufgabe, die wirtschaftliche Lage des Schuldners zu prfen und die Geschftsfhrung sowie die Lebensfhrung des Schuldners zu berwachen (s. o. 5.7). Der Schuldner hat bzgl. des Sachwalters ein Vorschlagsrecht. Das Gericht darf vom Vorschlag des Schuldners nur abweichen, wenn die vorgeschlagene Person offensichtlich fr die bernahme des Amtes nicht geeignet ist. Sachwalter und Bescheiniger drfen nicht personenidentisch sein. Als denkbar wird teilweise angenommen, dass der vorgeschlagene Sachwalter bereits im Rahmen der Erstellung des schuldnerischen Sanierungskonzeptes projektbegleitend aktiv war. Einem solchen Sachwalter wird jedoch voraussichtlich meist die erforderliche Unabhngigkeit (vgl. 274 Abs. 1, 56 Abs. 1 InsO) abgesprochen werden.

Nach den Regelungen durch das ESUG hat der Schuldner seinem Antrag generell ein Verzeichnis der Glubiger und ihrer Forderungen beizufgen. Hat der Schuldner seinen Geschftsbetrieb noch nicht eingestellt, soll er nach Abs. 1 Satz 4 die Glubiger mit den hchsten Forderungen (Nr. 1), die hchsten gesicherten Forderungen (Nr. 2), die Forderungen der Finanzverwaltung (Nr. 3), die Forderungen der Sozialversicherungstrger (Nr. 4) sowie die Verbindlichkeiten aus betrieblicher Altersversorgung (Nr. 5) besonders kenntlich machen.

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Bestellung eines Sachverstndigen

(weiteren)

entziehen. Mit dem Beschluss ber die Frist zur Vorlage eines Insolvenzplans kann das Insolvenzgericht Manahmen der Zwangsvollstreckung gegen den Schuldner untersagen oder einstellen; dazu ist es verpflichtet, sofern der Schuldner dies beantragt. ein Verwertungsverbot nach 21 Abs. 2 Nr. 5 InsO aussprechen. einen vorlufigen Glubigerausschuss einsetzen, wobei aber hierzu keine Verpflichtung besteht. Dagegen ist es dem Gericht versagt, einen vorlufigen Insolvenzverwalter zu bestellen, dem Schuldner ein allgemeines Verfgungsverbot aufzuerlegen oder anzuordnen, dass Verfgungen des Schuldners unter allgemeinem Zustimmungsvorbehalt stehen. Da diese Manahmen im Rahmen einer einfachen Eigenverwaltung mglich sind, stellt dies einen wesentlichen Vorteil des Schutzschirmverfahrens dar.

Auf die Frage, ob das Gericht einen Sachverstndigen zu bestellen hat, findet die Vorschrift des 5 InsO Anwendung. Danach hat das Gericht von Amts wegen alle Umstnde zu ermitteln, die fr das Insolvenzverfahren von Bedeutung sind. 5 findet grundstzlich auch auf das Schutzschirmverfahren Anwendung. Die Bestellung eines Sachverstndigen bietet sich in der Fallkonstellation an, dass bereits bei Antragstellung oder im weiteren Verlauf des Erffnungsverfahrens Anhaltspunkte dafr gegeben sind, dass die Anordnung der Eigenverwaltung zu Nachteilen fr die Glubiger fhren kann. Das Gericht kann den Sachverstndigen mit der Ermittlung dieser konkreten Anhaltspunkte beauftragen. Die Beauftragung eines Sachverstndigen bietet sich deshalb an, weil das Gericht die Erffnungsvoraussetzungen berprfen muss. Ob das Insolvenzgericht den Gutachterauftrag auch auf die Frage der offensichtlichen Aussichtslosigkeit der angestrebten Sanierung erstrecken darf, erscheint uerst fraglich. Dies ist m.E. zu verneinen. Eine Beauftragung eines Sachverstndigen wrde die Aussagekraft der Bescheinigung nach 270b Abs. 1 Satz 3 InsO von vornherein schmlern. Soweit die magebenden Umstnde der Bescheinigung nicht zu entnehmen sind, hat das Gericht die Bescheinigung zu beanstanden und dem Schuldner eine Frist zur Behebung der Beanstandung zu setzen. Kommt der Schuldner dieser Beanstandung nicht nach, ist der Antrag auf Durchfhrung des Schutzschirmverfahrens nach Fristablauf zurckzuweisen.

ffentliche Bekanntmachung
Den Gesetzesmaterialien ist es nicht zu entnehmen, ob die Bestellung eines vorlufigen Sachwalters entsprechend der Bestellung eines vorlufigen Insolvenzverwalters ffentlich bekannt gemacht wird ( 23 InsO). Im Gesetz ist lediglich enthalten, dass die Bestellung eines Sachwalters nach Erffnung des Insolvenzverfahrens bekannt zu machen ist. Hufig hngt in dieser Phase der Erfolg der Sanierung von der Vertraulichkeit ab. Letztlich steht die Verffentlichung des Schutzschirmverfahrens im pflichtgemen Ermessen des Gerichts.

Schutzmanahmen Moratoriums

whrend

des

Um zu verhindern, dass etwa durch Verwertungsund Zwangsvollstreckungsmanahmen die Fortfhrung des Unternehmens unter dem Schutzschirm gefhrdet wird und zur Strkung der Planungs- und Rechtssicherheit des Schuldners, wird das Gericht diesen regelmig durch Schutzmanahmen dem Zugriff der Glubiger

Befhigung zur Begrndung Masseverbindlichkeiten

von

Auf Antrag ordnet das Gericht die Befugnis des Schuldners zur Begrndung von Masseverbindlichkeiten an. Im normalen Erffnungsverfahren kommt diese Befugnis dem vorlufigen Insolvenzverwalter zu. Dort dient sie dazu, das Vertrauen jener Geschftspartner zu

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gewinnen, ohne die eine Betriebsfortfhrung unmglich wre. Eben diese Vertrauensstellung soll nun auch dem in Eigenverwaltung handelnden Schuldner im Rahmen des Schutzschirmverfahrens zuteil werden. Ohne das Vertrauen der Geschftspartner auf eine gesicherte Befriedigung aus der Insolvenzmasse werden sich diese kaum zur Aufrechterhaltung der Geschftsbeziehungen in der Lage sehen. Die Fortfhrung des Betriebes wrde so erheblich gefhrdet und somit das Ziel des Schutzschirmverfahrens mit groer Wahrscheinlichkeit verfehlt. Es wird dem Schuldner ermglicht, ber eine Anordnung des Gerichts quasi in die Rechtsstellung eines vorlufigen starken Insolvenzverwalters einzurcken. Allerdings obliegt es hierbei dem Schuldner selbst, zu entscheiden, ob es in Anbetracht der jeweiligen Situation der Sanierungsvorbereitung sinnvoller ist, Einzelermchtigungen zur Begrndung von Masseverbindlichkeiten einzuholen oder sich mit einer globalen Ermchtigung ausstatten zu lassen.

Einholung einer vorlufigen Agentur fr Arbeit sinnvoll.

Einschtzung

der

Wrden allerdings durch die Insolvenzgeldvorfinanzierung Masseverbindlichkeiten ausgelst, so bedeutete dies eine erhebliche Beeintrchtigung des Schutzschirmverfahrens. Mit Blick auf den Rechtsgedanken des 55 Abs. 3 InsO wird allerdings berwiegend vertreten, dass Zahlungen von Insolvenzgeld immer Insolvenzforderungen sind. Dies gilt insbesondere auch, wenn ein starker vorlufiger Insolvenzverwalter eingesetzt ist. Eine hnliche Position kommt im Schutzschirmverfahren auch dem Schuldner zu, wodurch fr diesen nichts anderes gelten kann. Die Gewhrung des Insolvenzgeldes hngt aber insgesamt vom Eintritt eines Insolvenzereignisses ab (vgl. 270b. Abs. 4 InsO). Die Gewhrung von Insolvenzgeld scheidet deshalb dann aus, wenn das Unternehmen saniert werden kann, ohne dass das Gericht die Erffnung des Verfahrens anordnet oder den Antrag auf Erffnung mangels Masse ablehnt. Wird bei vorzeitiger Aufhebung des Schutzschirmverfahrens (vgl. unten) ein vorlufiger Verwalter bestellt, bestehen gegen die weitere Insolvenzgeldvorfinanzierung keine Bedenken. Voraussetzung ist allerdings, dass es sich um dasselbe Insolvenzereignis handelt.

Insolvenzgeldvorfinanzierung
Soweit deren Voraussetzungen vorliegen, ist auch im Rahmen des Schutzschirmverfahrens eine Insolvenzgeldvorfinanzierung mglich. Erforderlich ist insofern, dass die Agentur fr Arbeit gem 188 Abs. 4 SGB III ihre Zustimmung zur kollektiven Abtretung der Insolvenzgeldansprche erklrt. Diese wird erteilt, soweit mit berwiegender Wahrscheinlichkeit ein erheblicher Teil der Arbeitspltze erhalten bleibt. Zur Beurteilung dieser Voraussetzung orientiert sich die Agentur an den Zahlenwerten des 112 a BetrVG sowie einer Prognose bzgl. der Erhaltung von Arbeitspltzen, die im Rahmen des Schutzschirmverfahrens der eigenverwaltende Schuldner zu erstellen hat. Stellt die Insolvenzgeldvorfinanzierung bereits einen Teil der Liquidittsplanung des Schuldners dar, so ist das Vorliegen ihrer Voraussetzungen bereits in dem der Bescheinigung zugrunde liegenden Sanierungskonzept darzulegen. Zudem erscheint die

Einreichung des Insolvenzplanes

Whrend des Schutzschirmverfahrens hat der Schuldner in Eigenverwaltung einen Insolvenzplan mit dem Ziel der Sanierung des Rechtstrgers auszuarbeiten. Hierbei ist die von Seiten des Gerichts gesetzte Frist von maximal 3 Monaten zu beachten. Im Schutzschirmverfahren ist allein der Schuldner zur Vorlage des Insolvenzplanes berechtigt. Dies ist ein entscheidender Vorteil, da der Schuldner den Insolvenzplan zunchst nach seinen Vorstellungen erstellen kann. Die Regelungen des Insolvenzplanes mssen allerdings auch innerhalb der Glubigergemeinschaft konsensfhig sein, da diese letztlich ber die Annahme oder Ablehnung

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des Insolvenzplanes abstimmen. Es empfiehlt sich deshalb, den Insolvenzplan bereits vor Einreichung bei Gericht mit dem vorlufigen Glubigerausschuss oder den wesentlichen Glubigern abzustimmen.

Aufhebung des Schutzschirmverfahrens

Das Gericht muss das Schutzschirmverfahren wieder aufheben, wenn die angestrebte Sanierung aussichtslos geworden ist der vorlufige Glubigerausschuss die Aufhebung beantragt oder ein absonderungsberechtigter Glubiger oder ein Insolvenzglubiger die Aufhebung beantragt und Umstnde bekannt werden, die erwarten lassen, dass die Anordnung zu Nachteilen fr die Glubiger fhren wird; der Antrag ist nur zulssig, wenn kein vorlufiger Glubigerausschuss bestellt ist und die Umstnde vom Antragsteller glaubhaft gemacht werden. In diesen Fllen entscheidet das Insolvenzgericht ber die Erffnung eines Insolvenzverfahrens. Im ursprnglichen Gesetzesentwurf war zudem die Regelung enthalten, dass eine Aufhebung des Schutzschirmverfahrens zwingend zu erfolgen habe, wenn der Schuldner nach dessen Anordnung zahlungsunfhig wird. Dieser Aufhebungsgrund wurde bewusst nicht in das Gesetz bernommen. Dies ging auf die Befrchtung zurck, dass es damit einzelne Glubiger in der Hand gehabt htten, das gesamte Verfahren zu torpedieren. Htten danach einzelne Glubiger aufgrund der Verfahrenserffnung ihre Forderungen sofort fllig gestellt, so wren diese in der Lage gewesen, die Zahlungsunfhigkeit herbeifhren. Demgem htte es u. U. von einzelnen Glubigern abgehangen, ob das Schutzschirmverfahren htte durchgefhrt werden knnen. Dies widersprach evident der Intention des ESUG, Sanierungsbestrebungen mglichst zu strken.

Whrend im Rahmen der Bescheinigung eine nicht offensichtliche Aussichtslosigkeit der Sanierung vorliegen muss, kommt es bei der Aufhebung darauf an, ob die Sanierung aussichtslos ist. Es herrscht Uneinigkeit darber, ob damit die Aufhebungsanforderungen hher oder niedriger angesetzt wurden als die Bescheinigungsanforderungen. Letztlich trifft beides zu, je nachdem, welcher Bezugspunkt gewhlt wird. Die Anforderungen an die Prfungsdichte im Rahmen der Aufhebungsentscheidung des Gerichts steigen potentiell naturgem, da die Sanierung auch dann aussichtslos sein kann, wenn dies nicht offensichtlich ist. Andererseits setzt die schlichte Aussichtslosigkeit logischerweise einen geringeren Mastab gegenber der offensichtlichen an. D. h. das Gericht wird sich zu keiner eingehenderen Prfung mehr veranlasst sehen, wenn bereits die offensichtliche Aussichtslosigkeit feststeht. Daneben ist das Schutzschirmverfahren aufzuheben, falls der vorlufige Glubigerausschuss dies beantragt. Dieser muss seine Entscheidung weder einstimmig fllen, noch hat er diese zu begrnden. Daraus ergibt sich ein nicht unerheblicher Unsicherheitsfaktor fr den Schuldner. Aufgrund dieser Machtstellung des Ausschusses muss das Bestreben des Schuldners von Beginn an darauf ausgerichtet sein, den Ausschuss als Verbndeten zu gewinnen. Als Nebeneffekt eines derart starken Ausschusses wird wohl auch das Vorschlagsrecht des Schuldners bzgl. des vorlufigen Sachwalters in Mitleidenschaft gezogen werden. Einen beim Ausschuss unbeliebten Sachwalter wird er schlechterdings nicht installieren knnen, ohne den Verlust des Schutzschirmverfahrens zu riskieren. Besteht ein Glubigerausschuss, so bietet dieser allerdings wiederum Schutz vor Antrgen absonderungsberechtigter Glubiger oder von Insolvenzglubigern.

Erffnung des Insolvenzverfahrens

Das Schutzschirmverfahren endet mit der Erffnung des Insolvenzverfahrens durch das zustndige

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Insolvenzgericht. Wie in einem regulren Insolvenzverfahren auch, haben die Glubiger ihre Forderungen zur Insolvenztabelle anzumelden. Das Zustellungswesen ist hierbei m.E. von Seiten des Sachwalters zu bernehmen. Ebenso obliegt ihm die Fhrung der Insolvenztabelle.

solches Verfahren zu untersttzen. Aufgrund des engen Zeitplanes ist ein klar strukturiertes Projektmanagement Voraussetzung, um das komplexe Verfahren zum Erfolg zu fhren.

Die Glubiger stimmen sodann in dem von Seiten des Gerichts anberaumten Abstimmungstermin ber die Annahme der Insolvenzplanes ab. Dieser kann mit dem Berichts- und Prfungstermin verbunden werden. In Verfahren mit groen Glubigerzahlen ist es praktikabler, den Berichts- und Prfungstermin vor einem dann gesondert durchzufhrenden Abstimmungstermin anzuberaumen. Bei Annahme des Insolvenzplanes wird das Insolvenzverfahren aufgehoben. Lehnen die Glubiger den Insolvenzplan ab, wird das Verfahren in ein regulres Insolvenzverfahren bergeleitet.

Schlussbewertung Schutzschirmverfahrens

des

Das ESUG erffnet dem Schuldner mit dem Schutzschirmverfahren die Mglichkeit, auf ein starkes Sanierungsmittel zurckzugreifen, das durchaus das Potential besitzt, einer Sanierung durch Insolvenz zu gesteigerter Akzeptanz zu verhelfen. Eine Verlagerung der Insolvenzabwicklung vom klassischen Insolvenzverwalter hin zum Berater scheint im Erfolgsfall vorgezeichnet. Es wird hierbei allerdings mageblich auf die Bereitschaft der Rechtsanwender ankommen, denn das Gesetz bietet zahlreiche Einfallstore, die durchaus Mglichkeiten erffnen, dem Verfahren einen bahnbrechenden Erfolg zu verwehren. Entscheidender Vorteil des Schutzschirmverfahrens ist der Umstand, dass allein der Schuldner zur Vorlage eines Insolvenzplanes berechtigt ist. Der Erfolg des Schutzschirmverfahrens wird auch magebend davon abhngen, inwieweit die Verfahrensbeteiligten die Bereitschaft zeigen, ein

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ber KANZLEI NICKERT, Offenburg: KANZLEI NICKERT ist eine Unternehmerkanzlei im besten Sinne: Sie bietet in den Bereichen Rechtsberatung, Steuerberatung und betriebswirtschaftliche Beratung all diejenigen Dienstleistungen an, die ein Unternehmen / Unternehmer klassischerweise bentigt. Zudem hat sie Kompetenzzentren fr die Bereiche Bau, Sanierungsberatung sowie Personalwesen eingerichtet. Rechtsanwlte, Fachanwlte fr Steuerrecht und Steuerberater arbeiten dabei Hand in Hand.

KANZLEI NICKERT ist seit Mrz 2009 zertifiziert nach ISO 9001:2008 und fr die Steuerberatung zustzlich
nach dem DStV-Qualittssiegel, dem Qualittsstandard des Deutschen Steuerberaterverbandes. 2009 und 2011 wurde die Kanzlei von FOCUS MONEY in die Liste der TOP-Steuerberater aufgenommen.* Weitere Informationen finden Sie unter: www.kanzlei-nickert.de Disclaimer: Falls Sie ber den Beitrag hinausgehende Fragen haben, stehen wir Ihnen gerne zur Verfgung. Allerdings weisen wir Sie darauf hin, dass wir diese individuelle Leistung nach dem Rechtsdienstleistungsgesetz auch abrechnen. Alle Angaben sind sorgfltig geprft. Durch Gesetzgebung, Rechtsprechung und Verordnungen sowie Zeitablauf ergeben sich zwangslufig nderungen. Bitte haben Sie Verstndnis dafr, dass wir fr die Richtigkeit und Vollstndigkeit des Inhalts keine Haftung bernehmen.
*) Die Einstufung durch FOCUS Money basiert auf einem fachlichen Multiple Choice Test und einer Abfrage von weichen Kriterien, wie z. B. durchschnittliche Fortbildungstage. Letztere werden von FOCUS Money nicht berprft

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