Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

DOCENTE

: ABOG. ALMA QUEVEDO MOREYRA

TEMA

: DOCTRINAS DE SUCESIONES TESTAMENTARIAS

ASIGNATURA

: DERECHO CIVIL IV

ALUMNO

: SCHARFF GUEVARA FREDDY

CICLO

:V

TURNO

: NOCHE

Pucallpa Per 2012

INTRODUCCIN Dada la existencia de un derecho, es posible que el mismo se extinga o que por el contrario, si contina existiendo, cambie de titular. En este ltimo caso se habla en sentido lato de sucesin. Pero sta es de dos especies, porque una sustituye a otra en un determinado derecho o relacin y se tiene la llamada sucesin particular o a ttulo particular. O bien una persona sustituye a otra en la totalidad de sus relaciones patrimoniales consideradas como una entidad compleja y se tiene la llamada sucesin universal o a ttulo universal. Ahora, en el derecho vigente esta segunda especie de sucesin no se verifica nunca por acto entre vivos sino solamente mortis causa. Se evidencia que el concepto de sucesin universal responde a pautas romansticas. Slo que en el derecho romano existieron prcticamente sucesiones universales entre vivos, como lo demuestran los institutos de la adrogacin y el matrimonio cum manus, como dejamos establecido, pero cayeron en desuso dentro de la misma Roma. Asimismo, la sucesin universal mortis causa puede ser o bien a ttulo particular o universal, pero sea cual fuere opera por causa de muerte. La sucesin legtima es la que se defiere de acuerdo la ley, cuando no existe testamento; cuando habiendo testamento el testador no ha dispuesto de todos sus bienes, entonces la parte no dispuesta se defiere conforme a las normas del Cdigo Civil. En la sucesin legtima o intestada existen dos formas de suceder: por derecho propio o representacin. El primero, cuando el sucesor recibe llamado directo o inmediato de la ley. Por ejemplo, cuando existe un solo heredero, siempre que se encuentre dentro del grado mximo exigido por la ley. Cuando hay varios herederos, todos suceden por derecho propio cuando son descendientes inmediatos de un mismo tronco comn. El segundo, la representacin, consiste en un llamado indirecto al sucesor, a objeto de que tome el lugar de un heredero por derecho propio, por no ocurrir ste a la herencia. La sucesin intestada acoge los principios y directrices del derecho justinianeo, como ha podido evidenciarse. El que desee conocer las instituciones de hoy, debe sumergirse en esa ciencia milenaria que marc como ninguna otra, la regulacin de las conductas humanas al comps de los cambios y transformaciones que inciden en la sociedad. Los diversos ordenamientos jurdicos recogen las ideas de la doctrina sobre el testamento. En efecto, la susodicha doctrina refiere que la sucesin testamentaria tiene su basamento en la voluntad individual del causante, o sea, en la autonoma de la voluntad que debe respetarse, aun cuando el autor de misma hubiere fallecido. En lo que atae a la clasificacin de los testamentos, stos pueden ser ordinarios y especiales extraordinarios.

DOCTRINAS DE SUCESIONES TESTAMENTARIAS AUTOR: DIGENES B. CASTELLN LEZAMA Captulo I DE LA SUCESIN Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, la palabra sucesin proviene del latn "successio", "successionis", que posee varios significados a saber: Conjunto de bienes, derechos y obligaciones transmisibles a un heredero o legatario. Entrada o continuacin de una persona o cosa en lugar de otra. Entrar en una persona o cosa en lugar de otra o seguirse de ella. Descendencia o procedencia de un progenitor. Definicin. "Es la sustitucin o suplantacin de una persona por otra en una relacin jurdica". En su acepcin estricta, "es el cambio de titular en el conjunto de relaciones jurdicas de una persona por fallecimiento de sta". Agreguemos que tambin la expresin sucesin responde a una identidad o sinonimia con el trmino herencia. Desde ese punto de vista, es "la transmisin de ese acervo de bienes, crditos y deudas a otra persona -heredero-, que continuar la personalidad del causante". Clases de Sucesin: Partiendo de la acepcin restringida, la sucesin que se opera en virtud de la sustitucin del titular por otra persona, en el conjunto de relaciones jurdicas patrimoniales de aqul, como consecuencia de su fallecimiento, en el derecho justinianeo y en razn de su alcance, se clasifican en:

Sucesin a ttulo universal. "Comprende todo el patrimonio, considerado ste como la universalidad jurdica de los derechos reales y personales, que una persona puede tener apreciables en valor, o sea, el conjunto de bienes corporales o incorporales, activos y pasivos o una parte alcuota de este -la mitad o ms de la mitad-, pertenecientes a una persona determinada". La sucesin universal puede producirse por acto entre vivos o mortis causa. Sucesin a ttulo particular. "Se refiere a uno o varios derechos individualmente determinados". La sucesin a ttulo particular, puede ser tambin por acto entre vivos o mortis causa. Capitulo II LA SUCESIN TESTAMENTARIA LA SUCESIN TESTAMENTARIA. Se dice que en la romanstica no existe una sistemtica relacionada con el testamento. La afirmacin que antecede no quiere decir que la sucesin testamentaria no haya sido objeto de tratamiento y estudio en la ciencia romana. El testamento tiene importancia extraordinaria en la conciencia social; as, segn Cicern, "es el acto ms grave de la vida del civil, como lo es la lex en la rbita pblica. Tanto era su importancia, que responda en un tiempo a la exigencia no ya de perpetuar la sacra, ya que stos eran independiente de las disposiciones de ltima voluntad, sino de mantener la unidad patrimonial de la familia bajo un nuevo jefe, y tena sus profundas races en la tradicional inspiracin individualista del derecho y en la sociedad romana, en la cual la certeza de la eficacia de la propia voluntad ultra morten se consideraba como solitium mortis". Por otra parte, la sucesin testamentaria en la doctrina romana y la confeccin del testamento, responda a un hecho normal de la vida, por tanto era excepcional que no se testase. Esta forma de proceder provoca repercusin en cuanto a importancia se refiere, y se reafirma desde la Ley de las XII Tablas, pues este instrumento admite la apertura de la sucesin legitima al haberse

fallecido sin testamento o cuando existiendo ste se declarase nulo, por encontrarse incurso en alguna causal de nulidad absoluta que lo haga ineficaz. Incluso en las codificaciones modernas prevalece la sucesin testamentaria sobre la sucesin ab-intestato. EL TESTAMENTO Definicin. En las fuentes se encuentran dos definiciones del testamento. Segn Ulpiano, testamentum es mentis nostrae iusta contestatio, id in solemniter facta, ut post mortem nostram valear (testamento es la expresin legtima de nuestro pensamiento, hecha solemnemente para que valga despus de nuestra muerte). Su discpulo Modestito se expresa de este modo: Testamentum est voluntatis nostrae iusta sententia de eo, quod quis post mortem suma fieri velit (testamento es la justa declaracin de nuestra voluntad, hecha solemnemente respecto de lo que cada cual quiere que se haga tras su muerte). El testamento, desde el punto de vista del derecho natural, "es un acto jurdico mortis causa, unilateral y solemne, por el cual el causa dans dispone de sus bienes, derechos y obligaciones transferibles para despus de su muerte". En cuanto a su naturaleza, el mismo es un acto jurdico sui gneris, que tiene por objeto hacer actuar la facultad natural que el hombre tiene de disponer con libertad de sus cosas y bienes patrimoniales, para cuando hubiere fallecido. En lo que respecta a su fundamento, el derecho de testar es natural pero reconocido, sancionado y amparado por los poderes pblicos, ese orden dimanado de la naturaleza. FORMAS DE TESTAMENTO Testamentu in comitis calatis, in procinctu, per aes libram y mancupativo. Formas antiguas de testar:

En un principio, nos dice Gayo, hubo dos clases de testamento: el testamentum in comitiis calatis y el testamentum in procinctu. El testamentum in comitiis calatis. "El jefe de la familia declaraba ante los comicios a quien institua como heredero, aprobando aqullos su decisin, y por eso el testamento era prcticamente una ley. Se haca en tiempos de paz. Testamentum in procinctu. "nicamente los soldados, al entrar en batalla, pueden testar sin esa formalidad, manifestando sus ltimas voluntades al odo del compaero de armas ms cercano". Se haca ante el ejrcito y bajo las armas. Se aadi despus una tercera clase de testamento, que se hace por el cobre y la balanza quod per aes et libram agitar. El que no haba otorgado testamento, si se encontraba en peligro de muerte si subita morte urguebatur-, mancipaba su patrimonio a un amigo, rogndole que dispusiera del mismo en consonancia con las instrucciones que le sealaba. El amigo, que reciba el patrimonio por el acto mancipatorio, converta formalmente en dominus, an cuando la fe depositada en l le obligaba a cumplir la voluntad del mancipante. No era heres, pero se le consideraba como heredero heredis locum optinebat. El testamento oral contina subsistiendo: conserva su utilidad cuando no cabe disponer mortis causa de otro modo. El testamento escrito ofrece la ventaja de mantener secretas las propias disposiciones, a la vez que no se corre el riesgo de que la memoria o la buena fe de los testigos puedan enflaquecer. El testamento escrito es envuelto y signado con los sellos de los cinco testigos obsignatio. Formas de testar en el Derecho nuevo: En la poca posclsica el testamento puede ser escrito per scripturam- y oral per nuncupationem. Teodosio II y Valentiniano III disponen que el testamento escrito haya de otorgarse ante siete testigos. Extendido por el testador, de su propio puo, o por un escribano en su nombre testamentarius-, ha de

presentarlo, abierto o cerrado, a los siete testigos, que deben ser ciudadanos romanos pberos, y simultneos rogados, esto es, llamados expresamente. Justiniano acoge las normas sealadas, si bien limita la exigencia propia de la poca clsica, como consustancial al acto mancipatorio- de la unitas actus, esto es, del cumplimiento del acto sin ninguna interrupcin. En efecto, no perjudica a la validez del testamento una breve interrupcin, siempre que venga impuesta por evidente necesidad. De otra parte, si el testador escribe de su propio puo, y tal hace constar especialmente en la escritura, no se exige, ni de l, ni de otro por l, firma alguna. Deben manifestarse los nombres de los herederos, o de la letra del testador, o dndolos a conocer de viva voz a los testigos, cuando no hubiere podido hacer lo primero, pero de modo que stos no dejen de indicar en sus firmas a las personas llamadas a heredar. No pueden ser testigos los locos, salvo en los momentos de lucidez, los mudos, los sordos, los prdigos, los impberes, las mujeres, los improbi et intestabilis, los esclavos y los extranjeros. El testamento escrito es llamado por Justiniano tripertitum, en consideracin a su triple origen: la necesidad de los testigos y su presencia en un solo acto arranca del Derecho civil antiguo; las subsriptiones del testador y de los testigos, de las constituciones imperiales, los sellos y el nmero de testigos, del Edipto pretorio. Teodosio II y Valentiniano III sancionan la validez del testamento escrito enteramente del puo de puo del testador holografa manu-, y sin la necesidad de testigos. En orden al testamento oral testamentum per nuncupationem-, se requiere la presencia de siete testigos, reunidos juntamente y aun mismo tiempo simul uno eodemque tempore collecti- para or la voluntad del testador, como de quien haca testamento sine scriptura. En la ltima poca del Derecho romano aparecen formas pblicas: el testamentum apud acta conditum, otorgado de palabra ante la autoridad judicial o municipal, y el testamentum principi oblatum, que se entrega al emperador o se deposita en el archivo pblico.

AUTORES: ZARATE DEL PINO, JUAN CURSO DE DERECHO DE SUCESIONES GUILLERMO LOHMANN LUCA DE TENA DERECHO DE SUCESIONES VOL XVII TOMO I EL TESTAMENTO A.- ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.El testamento, como expresin de transmitir los bienes para despus del fallecimiento, tiene su origen con la aparicin de la propiedad individual al resultar incompatible con la organizacin colectiva de la propiedad. Algunos autores, encuentran su origen en la sucesin de la autoridad del grupo social y que en Roma, desde muy remotos tiempos, al pater familias se le reconoci la potestad de darse un sucesor, hasta que paulatinamente la facultad de testar fue convirtindose en un acto de disposicin de bienes. Testamento viene de las voces latinas testatio y mentis, a las que se les da el significado de testimonio de la voluntad y que Ulpiano define como la "manifestacin legtima de nuestra voluntad, hecha solemnemente para hacer la vlida despus de nuestra muerte" segn anota Petit (*). As, dentro de la concepcin romana el testamento era el modo de designacin del o los herederos y de esta idea se llega a la de la sucesin testamentaria, que implica la preeminencia de la voluntad del de cuius en la transmisin de su patrimonio y a la que se le van imponiendo las reglas que de un modo u otro, y con su natural evolucin, llegaron hasta el Cdigo Francs de 1804 y, de l, al Derecho Moderno. B.- EL CONCEPTO DE TESTAMENTO El testamento es un acto jurdico, ya no solo por conceptuacin doctrinal sino, adems, por su conceptuacin legislativa. Por ello, puede definirse el testamento como un acto jurdico, cuyo contenido est determinado por una declaracin de voluntad destinada a crear los efectos y relaciones jurdicas previstas por el testador, la que es dada a conocer despus de su fallecimiento. Es un acto jurdico porque se genera en la voluntad privada del testador destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas,

patrimoniales o no patrimoniales, trtese de derechos personales como en el caso de autorizar la publicacin de la correspondencia epistolar; derechos familiares, como el establecimiento de una relacin paterno-filial; hereditarios, como los que resultan de la institucin de herederos o legatarios; reales, como la constitucin de un usufructo; creditorios, como el reconocimiento de obligaciones, intelectuales, como la cesin de explotacin de una patente industrial, o participatorias, como la suscripcin de acciones en una sociedad mercantil. El postulado o principio de la autonoma de la voluntad se pone en evidencia en el acto testamentario, en cuanto a la pervivencia y fuerza vinculante de la voluntad del testador, aunque, desde luego, no debe colisionar con la nocin de orden pblico, sindole de aplicacin la norma preceptiva del Art. V del Ttulo Preliminar que, por lo dems, se refleja en el Art. 686, en cuanto establece que las disposiciones deben hacerse dentro de los "lmites de la ley y con las formalidades que sta seala "En el Derecho Romano, el testamento tena por objeto instituir herederos, lo que se ha ido perdiendo pues es la ley la que los seala pudiendo el testador disponer de su patrimonio en personas distintas slo respecto de la porcin de libre disposicin, lo que permite aseverar que las limitaciones que en este sentido le impone la ley al testador se fundan en el remoto carcter colectivo-familiar del derecho de propiedad individual. Por eso, la moderna doctrina entiende el testamento como un "llamamiento" tanto a los herederos como a los legatarios y hasta a aquellos que se sienten con derecho a participar en la herencia. Otro aspecto que es tambin importante resaltar, en cuanto al origen romanista del testamento, es que no slo es ya un acto de disposicin patrimonial, como con toda precisin lo establece el segundo pargrafo del Art. 686 El concepto de testamento se ajusta, pues, al concepto de acto jurdico expresado en el Art. 140 y as lo confirma el propio maestro Lanatta C.- CARACTERSTICAS DEL TESTAMENTO COMO ACTO JURDICO Conceptuado el testamento como acto jurdico vamos a continuar estudindolo desde la perspectiva de la teora del acto jurdico y de las normas con que ha sido desarrollada en el Cdigo Civil, concordadas con las que les son propias

como acto jurdico tpico. Veamos, en primer lugar, las caractersticas que se infieren del concepto contenido en el Art. 686. C.1.- El testamento es el acto mortis causa por excelencia Es de la esencia del testamento el ser un acto mortis causa, por cuanto su eficacia est determinada por el fallecimiento del testador siendo la muerte del de cuius la generadora de todos los efectos jurdicos del acto testamentario. Todo acto jurdico que pueda ser considerado mortis causa, se resume en el acto testamentario. Esta caracterstica no resulta slo de la norma del Art. 686, si no se infiere de la preceptiva contenida en el Art. 1405, segn la cual "Es nulo el contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte se ignora". C.2.- El testamento es un acto unilateral La unilateralidad del acto testamentario radica en que para su formacin basta la sola manifestacin de voluntad del testador, no requirindose de la aceptacin ni de los herederos ni de los legatarios, en el caso de transmisin patrimonial, ni del destinatario de la declaracin testamentaria para el caso de disposicin no dirigida a aquellos, como seran los acreedores del de cuius, o de disposiciones de carcter no patrimonial. Es adems, un acto unilateral simple en cuanto se forma con una declaracin singular, que es la del testador, y es, por lo general, de carcter recepticio pues la declaracin va dirigida a personas determinadas, a las que el testador dirige el llamamiento, y slo por excepcin podra no ser recepticio, como sera si en el testamento se hace promesa de pblica recompensa. Sin embargo hay opiniones valiosas, como la de Messineo, seguida por la de Jorge Eugenio Castaeda; en el sentido de que es declaracin no recepticia, porque no est dirigida especficamente a los llamados, ni tiene necesidad de llegar a conocimiento de stos para ser eficaz. La unilateralidad hace del testamento un acto revocable, como caracterstica tpica. Es un acto revocable por cuanto su eficacia depende de la muerte del testador y, en consecuencia, tiene un sentido de provisional desde su celebracin hasta que se produzca el fallecimiento del testador, quien hasta

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entonces tiene la facultad de modificar o revocar sus disposiciones, pues en el testamento prevalece su voluntad desde que debe ser "la ltima voluntad". A la revocabilidad del testamento le da Messineo carcter de principio de orden pblico y en efecto lo es. Con este mismo carcter el Cdigo reconoce al testador, en el Art. 798, el derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus disposiciones testamentarias y preceptuando que toda declaracin en contrario carece de valor. La misma unilateralidad le da al testamento otra caracterstica muy tpica, como la de ser un acto personalsimo, esto es, que no puede ser celebrado sino por el testador pues es l quien debe reflejar fielmente su voluntad. Esta caracterstica est expresamente recogida en el Art. 690, que establece: "Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un tercero". Esta misma caracterstica hace nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas, segn lo precisa el Art. 814. C.3.- El testamento es un acto de forma prescrita La formalidad del acto testamentario radica en que la ley, o para ser ms propios el Cdigo Civil, prescribe las formalidades para su celebracin, trtese de los testamentos ordinarios o de los especiales. Son los primeros, segn el Art. 691, el otorgado en escritura pblica, el cerrado y el olgrafo; los segundos, son los denominados testamento militar y el martimo. Segn el Art. 695, las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre del testador y su firma, salvo que sea ciego o analfabeto. Agrega el mismo numeral que las formalidades especficas de cada clase de testamento no pueden ser aplicadas a las de otra. Sobre las formalidades del acto testamentario nos volveremos a ocupar al hacerlo sobre la forma como requisito de validez C.4.- El testamento es un acto nominado La normalidad del acto testamentario radica en su nomen juris y la aplicabilidad del rgimen legal que como a tal le corresponde. La nominacin resulta del Art. 686, que concepta el testamento.

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C.5.- El testamento es un acto complejo La complejidad del acto testamentario radica en la amplia gama de relaciones jurdicas a las que puede dar lugar, sean de naturaleza patrimonial o no patrimonial, y as resulta del mismo Art. 686. Adems, el acto testamentario puede ser constitutivo porque genera derechos, tales como el de propiedad por efecto del legado y la herencia misma, o porque priva de derechos, como en el caso de la desheredacin. Puede ser declarativo por su eficacia retroactiva, como en el caso del reconocimiento de una relacin paterno-filial. As resulta tambin del Art. 686. C.6.- El testamento es un acto principal La principalidad del acto testamentario radica en la autarqua del testamento; existe por s solo sin requerir de otros actos. Ms bien, el testamento puede dar contenido a varios actos que, en su conjunto, por estar contenidos en el testamento, adquieren principalidad. Esta caracterstica est implcita en el Art.686. C.7.- El testamento es un acto gratuito La gratuidad del acto testamentario debe analizarse segn se trate de acto patrimonial o no patrimonial. En el primer caso, la gratuidad la determina la ausencia de contra presentacin y, en el segundo, la falta de contenido patrimonial de la disposicin testamentaria. Tratndose de disposiciones testamentarias de carcter patrimonial, el testamento, por lo general, constituye un acto de liberalidad. D) LOS REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO TESTAMENTARIO Siendo el testamento un acto jurdico, son de aplicacin, para su validez, los requisitos que enumera el Art. 140. Los requisitos de validez del acto jurdico son los que resultan tambin, contrario sensu, de las causales previstas en el Art. 219 para la nulidad absoluta. De este modo, son requisitos de validez del testamento la manifestacin de voluntad del testador, su capacidad, el objeto y la finalidad del testamento, as como la observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.

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EL TESTAMENTO CERRADO EN LA LEGISLACIN PERUANA REGULACIN SUSTANTIVA II.A.- DE LAS FORMALIDADES (ARTICULO 699) Del anlisis de este artculo se desprende que todo testamento cerrado para quesea considerado como tal, debe reunir las siguientes caractersticas: A.1.- LA REDACCIN (ARTICULO 699 Inciso 1) La Redaccin : "Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada una de sus pginas por el testador, bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por l mismo (...) De acuerdo a lo expresado en esta primera parte del inciso, el testador puede escribir su testamento en cualquier papel, donde quiera y en la forma que crea conveniente. Es decir puede estar hecho a mquina o a puo y letra del testador, con tinta o a lpiz. En este ltimo caso ser suficiente que el testador firme la ltima hoja, si es ms de una. La ventaja de hacerlo manuscrito es que puede valer como olgrafo en caso de ser rechazado el testamento cerrado, pero tendr que estar fechado, escrito y firmado por el propio testador. Puede realizarse en privado y por cualquier persona, inclusive por el notario, testigos o los propios herederos, pero deber ser firmado por el testador cada una de las pginas. El Cierre: "(...), y que sea colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado el testamento sin rotura o alteracin de la cubierta. La segunda parte de este inciso exige que una vez redactado, el testamento debers ser colocado dentro de un sobre, el cual deber cerrarse o lacrarse de tal forma que no pueda ser extrado sin daar el sobre o la cubierta. Esto como medida de seguridad en caso de que un tercero quiera cambiar su contenido. II.B.- DE LA CONSERVACIN DEL TESTAMENTO (ARTICULO 700) "El testamento cerrado quedar en poder del notario. El testador puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitucin de este testamento, lo que har el notario

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ante dos testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega, la que firmarn el testador, los testigos y el notario. Esta restitucin produce el revocacin del testamento cerrado, aunque el documento interno puede valer como testamento olgrafo si rene los requisitos sealados en la primera parte del artculo 707" .En el cdigo anterior una vez que se cumplan con los requisitos que estaban establecidos, el testamento era devuelto al testador o a un tercero, lo cual resultaba riesgoso o en forma provocada, sustrado o destruido, dejndola de esta manera inutilizado. En cambio ahora de acuerdo al artculo 700, el testamento cerrado queda en poder del notario para que ste lo cuide, garantizando de esta manera su conservacin. Por otro lado, este artculo permite al testador solicitar al notario la devolucin del testamento, para lo cual se observarn las mismas formalidades previstas para su otorgamiento en cuanto le sean aplicables. Una vez devuelto el testamento, automticamente queda revocado; sin embargo podr valer como testamento olgrafo siempre que cumpla con los requisitos establecidos para ste. II.C.- CONSERVACIN (ARTICULO 701) El notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado, lo conservar con las seguridades necesarias hasta que, despus de nuestro el testador, el juez competente, a solicitud de parte interesada que acredite la muerte del testador y la existencia del testamento, ordene al notario la presentacin de este ltimo, la resolucin del juez, competente se har con citacin de los presuntos herederos olegatarios. C.1.- COMENTARIO.Luego de que el acta de otorgamiento de testamento cerrado sea extendido, el testamento quedar depositado en poder y custodia del Notario, osea que ste deber considerarlo con todas las seguridades del caso y slo podr entregarlo al propio testador (cuando ste lo solicite en vida o lo revoque) o al Juez, cuando al morir el testador la parte interesada, acreditando la muerte del testador (con la partida de defuncin) y la existencia del testamento, lo solicite al juez competente la presentacin del documento (el juez competente es el

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juez del lugar del ltimo domicilio del testador. La resolucin en la que el juez ordena al notario que le enve el testamento, tambin deber contener la citacin de los presuntos herederos obligatorios. Si el testamento fue escrito en idioma distinto al castellano, el juez nombrar un traductor oficial quien deber juramentar el cargo que ostenta. La razn que le encontramos al hecho de que sea el testador quien conserve el testamento, es que se trata de asegurar con el menor riesgo de prdida, sustraccin, ocultamiento o apertura prematura, el secreto absoluto de las disposiciones testamentarias en vida del causante que contiene el testamento. II.D.- APERTURA (ARTICULO 702) Presentado el testamento cerrado, el juez, con citacin de las personas indicadas en el artculo 701, proceder de conformidad con el cdigo de procedimientos civiles. D.1.- COMENTARIO.Como ya dijimos, cuando al morir el testador, la parte interesada, acreditando lo establecido por ley, solicite al juez competente la presentacin del documento, y ste ordenar al notario dicho trmite, con citacin de los presuntos herederos. El juez al contar ya con dicho testamento, proceder de acuerdo a lo establecido por el Cdigo Procesal Civil, es decir, deber realizar la apertura en presencia del notario o del solicitante, pondr su firma y sello del juzgado en cada una de las pginas, certificando el estado del sobre o cubierta, agregndose al expediente. Si encuentra algn defecto que produzca duda en el juez respecto de la posibilidad de que se haya alterado el documento, el juez extender un acta en el que expondr los motivos. Una vez que el testamento es aprobado judicialmente deber ser protocolizado por el notario. La aprobacin consiste en la declaracin que hace el juez de que el testamento contiene la ltima voluntad del causante. La protocolizacin, que la ordena el juez, es el acto por el cual el notario transcribe todo el expediente judicial a su protocolo, sentando un acta en su registro dejando constancia de su actuacin. Al final el notario har constar que el testamento es vlido siempre que no haya

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sido tachado por los interesados de unilidad o falsedad y obtengan xito en el juicio.

II.E.- TRANSFORMACIN EN TESTAMENTO OLGRAFO (ARTICULO 703) Si el Juez comprueba que la cubierta est deteriorada de manera que haya sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento, dispondr que ste valga como olgrafo, si rene los requisitos sealados en la primera parte del artculo 707. E.1.- COMENTARIO.El testamento cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna de las solemnidades que tienen, valdr como olgrafo, si estuviere todo el escrito y firmado por el testador y esto, porque la propia ley lo faculta, con la nica exigencia de que el documento (osea el test cerrado) sea total y escrito (por propia mano del testador), fechado y firmado por el propio testador. En cambio lo regula la ley porque puede darse el caso de que el acta estuviese afectada por vicios formales que la anulen, como son la no intervencin de los testigos exigidos por ley o la no mencin del testador o no se ha puesto la fecha en que se labora el acta. Por estas consideraciones si el juez comprueba que la cubierta se encuentra deteriorada de manera que haya sido posible la extraccin, cambio o suplantacin del pliego interior que contiene el testamento podr disponer en forma alternativa que valga como olgrafo, siempre que rena las formalidades bsicas de sta clase de testamento como son la fecha, que sea totalmente manuscrito y firmada por el testador.

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