Los Documentos de Trabajo del CONAPRED representan un medio para difundir los avances de la labor de investigacin en estudios y para

recibir comentarios sobre su posible publicacin futura. Se agradecer que stos se hagan llegar directamente a la Direccin General Adjunta de Estudios, Legislacin y Polticas Pblicas del Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin. Dante 14, sptimo piso, Col. Anzures, Del. Miguel Hidalgo, CP 11590, Mxico, D.F., TEL. 52 03 36 49; o a las direcciones de correo: dceron@conapred.org.mx y lalvarezm@conapred.org.mx Produccin a cargo de las y los autores, por lo que tanto el contenido como la redaccin son responsabilidad suya. Este documento fue realizado por Javier Clriga Morales, a solicitud de la Direccin General Adjunta de Estudios, Legislacin y Polticas Pblicas.

Direccin General Adjunta de Estudios, Legislacin y Polticas Pblicas Documento de Trabajo No. E-03-2007 BREVE HISTORIA DE LA ACCIN AFIRMATIVA EN EL MUNDO Diciembre de 2007

 Derechos Reservados 2008 COLECCIN ESTUDIOS 2007 Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin Dante Nm. 14, Col Anzures. Del. Miguel Hidalgo. CP 11590, Mxico, D.F. Se permite la reproduccin total o parcial del material incluido en esta obra bajo autorizacin de la institucin y siempre que se cite la fuente completa.

Directorio Gilberto Rincn Gallardo y Meltis Presidente Jos Lpez Villegas Director General Adjunto de Estudios, Legislacin y Polticas Pblicas Jos Luis Gutirrez Espndola Director General Adjunto de Vinculacin, Programas Educativos y Divulgacin Vilma Ramrez Santiago Directora General Adjunta de Quejas y Reclamaciones Mara Jos Morales Garca Directora de Coordinacin Territorial e Interinstitucional Jos Luis Pez Caballero Director de Administracin y Finanzas

Programa de Estudios 2007 Jos Lpez Villegas Director General Alejandra Rojas Prez Directora de Programa Diana Paola Cern Ruiz Coordinadora acadmica Lillian Valerie Alvarez Melo Coordinadora administrativa Diana Paola Cern Ruiz Lillian Valerie Alvarez Melo Editoras de seccin

Sntesis del documento Este documento hace un anlisis de la accin afirmativa. En primer lugar, se presenta el marco terico general en el que el derecho a la no discriminacin es visto como un derecho humano fundamental, y las acciones afirmativas se muestran en una relacin directa con el principio de igualdad. En segundo lugar, se expone un panorama general de la puesta en prctica de estos mecanismos en el mbito internacional, comenzando por los instrumentos internacionales que protegen los derechos humanos y examinando especficamente los casos de Estados Unidos, la Unin Europea, Espaa, Alemania y Portugal. Asimismo, se lleva a cabo el anlisis del caso mexicano, empezando por la legislacin nacional y mostrando diversas medidas de accin afirmativa que se han presentado en el pas para, de esta forma, llegar a la conclusin de que hace falta elaborar mecanismos de participacin en la implementacin de este tipo de medidas, as como establecer proyectos educativos de largo plazo para que sea posible concretar los objetivos de este tipo de instrumentos en contra de la discriminacin.

Sntesis curricular del investigador Javier Clriga Morales es licenciado en Ciencias de la Comunicacin con pre especialidad en Comunicacin Organizacional por la Facultad de Estudios Superiores Acatln de la UNAM. Curs las carreras de Arquitectura y Diseo Industrial (inconclusas) en la misma Universidad. Fue ponente en el Foro Titulantes organizado por la FES Acatln en donde expuso su proyecto de investigacin Modelo terico de comunicacin poltica alternativa en los movimientos sociales de Amrica Latina. Actualmente labora en la Direccin General de Estudios e Investigacin del Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica. Sus reas de conocimiento son: comunicacin organizacional (clima laboral, satisfaccin, procesos de trabajo, relaciones de poder, liderazgo, estructura y cultura organizacionales), movimientos sociales, comunicacin poltica, identidad e imaginario social, administracin pblica, transparencia, rendicin de cuentas, teora de las organizaciones y derechos humanos.

BREVE HISTORIA DE LA ACCIN AFRIMATIVA EN MXICO

INDICE Pg. Glosario de Siglas.. 5

1. Captulo Primero: Marco terico de la accin afirmativa.

2. Captulo Segundo: La accin afirmativa en el mundo.. 26

3. Captulo Tercero: La accin afirmativa en Mxico 64

4. Conclusiones... 112

Glosario .. 133

Bibliografa... 136

GLOSARIO DE SIGLAS CADH CCECD CEDAW COCOPA COFIPE CONAPRED CPDF EZLN INMUJERES LFPED LFT LGAMVLV LGE LGIMH LGS ONU PIDCP PIDESC PNPED PRONABES UE Convencin Americana sobre Derechos Humanos Comisin Ciudadana de Estudios Contra la Discriminacin Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer Comisin de Concordia y Pacificacin Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin Cdigo Penal para el Distrito Federal Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional Instituto Nacional de las Mujeres Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin Ley Federal del Trabajo Ley General de Acceso de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia Ley General de Educacin Ley General para la Igualdad entre Mujeres y Hombres Ley General de Salud Organizacin de las Naciones Unidas Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos Pacto Internacional de los Derechos Econmicos Sociales y Culturales Programa Nacional para Prevenir y Eliminar la Discriminacin Programa Nacional de Becas para Estudios Superiores Unin Europea

CAPTULO PRIMERO: MARCO TERICO DE LA ACCIN AFIRMATIVA El fenmeno discriminatorio es un complejo y grave problema ante el cual nos enfrentamos cotidianamente sin que necesariamente nos demos cuenta de ello. Este fenmeno atenta contra la dignidad de las personas y menoscaba la posibilidad de un acceso igualitario a la libertad, al ejercicio pleno de derechos y a la oportunidad de desarrollo personal y/o social. Podemos mencionar como ejemplos de discriminacin, y su efectos, la no admisin en puestos laborales y/o escolares por cuestiones raciales, el gnero o discapacidad; diferenciar salarios debido al sexo; no construir vas de acceso para las personas con discapacidad; minar las posibilidades de acceder a puestos de representacin popular; entre muchos otros. Ante esta situacin, diversos organismos internacionales han intentado disminuir los diversos efectos de la discriminacin mediante Convenios, Acuerdos, Declaraciones, Pactos, entre otras legislaciones de carcter internacional. Debido a esto, la normatividad internacional y, por lo tanto, el marco jurdico de cada pas, se han convertido en una herramienta importante para tratar de prevenir y eliminar la discriminacin, ya que, en teora, los pases que firman dichos instrumentos jurdicos internacionales estn obligados a cumplir lo que en ellos se establece. Como punto de partida, tenemos la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, firmada el 10 de diciembre de 1948. sta es proclamada por la Asamblea General las Naciones Unidas como un ideal comn por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de que tanto los individuos como las instituciones, inspirndose constantemente en ella, promuevan, mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos y libertades, y aseguren, por medidas progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados

Miembros como entre los de los territorios colocados bajo su jurisdiccin1. As, tenemos que de esta Declaracin emana la mayor parte del marco jurdico internacional, y es la base y fuente de las garantas individuales de la mayora de las constituciones polticas2. La Declaracin dicta, en su artculo 7, que todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin3. En un principio, tenemos que resaltar que el significado de discriminar implica distinguir o separar; sin embargo, esto no lleva necesariamente una carga peyorativa per se; a diferencia de discernir, la cual lleva consigo una percepcin y/o conciencia de los elementos o rasgos que pueden ser catalogados de manera positiva o negativa y, por medio de la cual, se hace una valoracin para otorgar un tratamiento daino a quienes poseen dicha caracterstica. Por lo tanto, lo que hace que la discriminacin tenga un sentido negativo es su visin jurdica, ya que se traduce en dar trato de inferioridad a una persona o colectividad por motivos raciales, religiosos, polticos, etctera4. La discriminacin se basa en la nocin de que algunas personas, distinguidas por sus identidades culturales o caractersticas inmutables como el sexo o la cantidad de melanina en la piel, son inferiores a otros5. De esta manera, la discriminacin atenta no slo contra una persona en particular; afecta a la colectividad a la cual sta pertenece, pues est basada en los rasgos que, de no mediar los estigmas y
Organizacin de las Naciones Unidas, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Mxico, Oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, 2006, p. 7. 2 Gutirrez Pizarro, Miguel Alejandro, La discriminacin en Mxico vista desde otras fronteras, en Primer Certamen de Ensayo La discriminacin en Mxico, Mxico, UNAM/CONAPRED, 2005, p. 44. 3 Organizacin de las Naciones Unidas, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Op. Cit., p. 10 4 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad: alcances y perspectivas, Mxico, IIJ UNAM/CONAPRED, 2005, p. 112. 5 Kellough, J. Edward, Understanging Affirmative Action. Politics, Discrimination and the Search for Justice, Washington, D.C., Georgetown University Press, 2006, p. 21.
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prejuicios de la sociedad, no tendran una carga de minusvaloracin o de inferioridad contra las personas que los comparten. Es importante mencionar que el estigma significa, en su sentido bsico, una marca sociocultural que define estructuralmente y, por lo tanto, muchas veces de forma permanente, a una persona6; es un atributo que sirve para desacreditar socialmente a quienes la poseen. De esa manera, la sociedad conceptualiza al estigma en funcin de una desviacin o anormalidad que implica, adems de que impone castigos y reglas, la identificacin de la persona que lo porta como inferior a las dems. La estigmatizacin asocia las diferencias humanas compartidas por un grupo con atributos negativos que separan a los individuos entre un grupo (nosotros) y otro grupo (elloslos inferiores)7, y, de esta manera, se convierte en el motor que transforma la diversidad en desigualdad. Por otro lado, ligada estrechamente a la opinin que se tiene de los grupos al cual pertenecen, los prejuicios llevan consigo una valoracin negativa de las personas. Implica una idea preconcebida sobre las y los otros, bajo el supuesto de que existe una inferioridad natural o gentica en el grupo segregado, o bien una circunstancia cualquiera que establece una inferioridad de sus integrantes. Tambin es comn que se ponga un acento en las diferencias culturales, lo que explicara la inferioridad de los otros8. Por lo tanto, podemos afirmar que el prejuicio es una actitud hostil hacia una persona que pertenece a determinado grupo, simplemente por el hecho de pertenecer al mismo, en la presuncin de que posee las cualidades negativas atribuidas, en el imaginario social9, a la
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Gutirrez L., Roberto, Cultura poltica y discriminacin, Mxico, CONAPRED, 2005, p.15. Buvinic, Mayra, Discriminacin y cohesin en Amrica Latina, en Memorias del Foro Internacional sobre la No-Discriminacin, Mxico, CONAPRED/BID, 2006, p. 62. 8 Ramos, Vctor, Racismo y discriminacin, Documento disponible en: http://www.discriminacion.org/libro_racismo_disc/capitulo_iii.htm, consultado el 14 de julio de 2007. 9 Para conocer un poco sobre lo que implica el imaginario social ver Castoriadis, Cornelius, La institucin imaginaria de la sociedad, Espaa, Tusquets Editores, 1989; Baczko, Bronislaw, Los imaginarios sociales. Memorias y esperanzas colectivas, Buenos Aires, Ediciones Nueva Visin, 1991; Thomas K. Fitzgerald, Metaphors of identity: A Culture.Communication Dialogue, Albany, State University of New York Press, 1993; Laplantine, Francois, Las voces de la imaginacin colectiva. Mesianismo, posesin y utopa, Barcelona, Granica Editor, 1977; Baeza, Manuel Antonio, Los Caminos Invisibles de la Realidad Social. Ensayo de sociologa profunda sobre los imaginarios sociales, Santiago de Chile, Ril Editores, 2000; Castoriadis, Cornelius, Figuras de lo Pensable (las

colectividad. Esta opinin negativa se produce respecto del grupo despreciado y despus incorpora al individuo. As, Jess Rodrguez Zepeda define a la discriminacin como una conducta, culturalmente fundada, y sistemtica y socialmente extendida, de desprecio contra una persona o grupo de personas sobre la base de un prejuicio negativo o un estigma relacionado con un desventaja inmerecida, y que tiene por efecto (intencional o no) de daar sus derechos y libertades fundamentales10. Por lo tanto, la discriminacin tambin recae en los patrones del engranaje cultural y no slo en actos acumulativos de manera individual. Esto implica una dimensin estructural que se dirige hacia la exclusin y la fragmentacin sociales. Este carcter estructural de la discriminacin es el que hace imperativa la intervencin del Estado, a travs de la legislacin y de acciones institucionales para fomentar la cohesin social y hacer posible un genuino cambio cultural en el sentido de respeto recproco y de reconocimiento de derechos11, con una visin colectiva, y no solamente individual. Con base en esto, dentro del derecho existe un principio grupal de la discriminacin. En ste, no se trata de hacer justicia a situaciones de individuos que pertenecen a un mismo grupo sino que, precisamente, lo que el derecho antidiscriminatorio intenta paliar es la situacin de injusticia que sufren quienes
encrucijadas del laberinto IV), Mxico, D.F., Fondo de Cultura Econmica, 2002; Franco, Yago, Magma: Cornelius Castoriadis: Psicoanlisis, Filosofa y Poltica, Buenos Aires, Editorial Biblos, 2003; Pintos, Juan-Luis, Construyendo Realidad(es): Los Imaginarios Sociales, Santiago de Compostela, 2000. Documento disponible en: http://web.usc.es/~jlpintos/articulos/construyendo.htm, consultado el 28 de enero del 2007; Le Goff, Jacques, El orden de la memoria. El tiempo como imaginario, Barcelona, Paids Bsica, 1991; Castroriadis, Cornelius. Los dominios del hombre. Las encrucijadas del laberinto, Gedisa, Barcelona, 1988; Fernndez, Ana Mara. "De lo imaginario social a lo imaginario grupal", en Fernndez, Ana Mara y De Brassi, Juan Carlos (comps.), Tiempo Histrico y Campo Grupal Masas, grupos e instituciones, Buenos Aires, Nueva Visin, 1993; Delahanty, Guillermo, Imaginacin y crisis. Modelo psicoanaltico-social de Erik H. Erikson, Mxico, UAMAzcapotzalco/SEP, 1987; Durand, Gilbert, La imaginacin simblica, Buenos Aires, Amorrortu, 1964; Gilabert, Csar, El Hbito de la utopa. Anlisis del imaginario sociopoltico en el movimiento estudiantil de Mxico, 1968, Mxico, Instituto Mora-Porra, 1993; entre otros. 10 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Mxico, CONAPRED, 2006, p. 26. 11 Rodrguez Zepeda, Jess, La no discriminacin, del mercado a los derechos, en Memorias del Foro Internacional sobre la No-Discriminacin, Mxico, CONAPRED/BID, 2006, p. 58.

pertenecen a un determinado grupo (...) frente a quienes pertenecen a otro12. Por lo tanto, es un problema que nos concierne a todos y todas, y del cual no estamos exentos. En Mxico, la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 11 de junio de 2003, define la discriminacin como toda distincin, exclusin o restriccin que, basada en el origen tnico o nacional, sexo, edad, discapacidad, condicin social o econmica, condiciones de salud, embarazo, lengua, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil o cualquier otra, tenga por efecto impedir o anular el reconocimiento o el ejercicio de los derechos y la igualdad real de oportunidades de las personas. Tambin se entender como discriminacin la xenofobia y el antisemitismo en cualquiera de sus manifestaciones13. La igualdad de oportunidades, a que se refiere la Ley citada, est basada en dar a todas las personas el mismo lugar de salida, ms no la distribucin final de bienes sociales, esto depender del mrito individual de cada persona. Ante esto, Karla Prez Portilla nos dice que la hiptesis consiste en que, si todos tienen un punto de partida igual, la posicin que ocupen al final depender exclusivamente de la velocidad con que hayan corrido y de la distancia alcanzada14. Esto quiere decir que, basndose en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el momento en que se nace, se goza de ciertos derechos por el simple hecho de ser humano, y no debera haber criterios que impidan el libre ejercicio de los mismos, ni limitacin en las oportunidades obtenidas al nacer, a pesar de las diferencias existentes. Este principio no implica que todas las personas sean iguales tajantemente; al contrario, se refiere a que, a pesar de las diferencias, o precisamente por ellas, todas y todos debemos ser iguales ante la ley, con las mismas posibilidades de desarrollo y de bienestar. En efecto, no somos objetos-producto diseados y
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Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 113. Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Art. 4. 14 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 155.

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fabricados en serie, existimos como sujetos, individuos15. Por ello, el derecho contra la discriminacin delimita la bsqueda de igualdad de oportunidades y derechos de un grupo minusvalorado, ms no de personalidades individuales, y basa su lucha en el discurso de los derechos fundamentales de las personas. Debido a esto, debe prevalecer el precepto de equidad en todos los mbitos de la vida pblica, personal y social, ya que ste y el respeto por la dignidad humana de cada uno son principios de organizacin social al servicio de la libertad del mayor nmero de personas16. Por lo tanto, se hace necesaria la instrumentacin de la igualdad formal, tambin llamada jurdica. Para Karla Prez Portilla, la igualdad jurdica no ser otra cosa que la idntica titularidad y garanta de los mismos derechos fundamentales independientemente del hecho, e incluso precisamente por el hecho, de que los titulares son entre s diferentes17. Podemos afirmar que la igualdad jurdica es, en s, la declaracin formal de la igualdad de todos ante la ley. Sin embargo, con este simple hecho no se asegura una igualdad tangente, material. Este principio de igualdad no se puede contentar con su simple declaracin formal, debe manifestarse de manera real y efectiva. Por lo tanto, el derecho debe servir no solamente para decirnos que todos somos iguales, sino tambin para hacernos ms iguales18. De esta manera, surge el concepto de igualdad sustancial. ste no slo declara que las personas deben recibir el mismo trato, sino que dota de contenido a la exigencia de igualdad, ya que es plenamente conciente de las desigualdades de hecho que existen entre los hombres (y mujeres) e intenta remediarlas con el fin de que todos y cada uno puedan alcanzar las condiciones mnimas necesarias

Hernndez Farfn, Aarn, La discriminacin en Mxico: un acto impulsivo que niega la realidad, en Primer Certamen de Ensayo La discriminacin en Mxico, Mxico, UNAM/CONAPRED, 2005, p. 27. 16 Touraine, Alain, Podremos vivir juntos? Iguales y diferentes, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2001, p. 262. 17 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 15. 18 Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, Mxico, CONAPRED, 2004, p. 40.

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para desplegar sus atributos y capacidades19. Este tipo de igualdad tiene como propsito que todas las personas cuenten con los elementos y las condiciones necesarias para desarrollar sus personalidades individuales e integrarse socialmente. La igualdad sustancial hace un ordenamiento a los poderes pblicos para que remuevan los obstculos que impidan el logro de la igualdad en los hechos20, tomando en cuenta el complicado dilema que implica reconocer la diversidad de aspectos culturales, econmicos, sociales, etctera, de las personas que tendrn el beneficio de este precepto de igualdad. Por lo tanto, aqu es menester preguntarse, cmo se puede combinar la igualdad y la diversidad para, de esta manera, coadyuvar en la construccin de una sociedad ms democrtica? En opinin de Alain Touraine, no hay otra respuesta que la asociacin de la democracia poltica y la diversidad cultural fundadas en la libertad del Sujeto21. En otras palabras, el Estado debe procurar que exista relacin entre las medidas necesarias para eliminar las barreras que impiden la libertad de hecho, y los contextos culturales especficos de las personas que, en su caso, se veran favorecidas con estas acciones. Estas medidas son una cuestin de justicia, de aceptar lo que a cada grupo le pertenece y en la medida en que cada uno reconozca los derechos del otro, promover una sociedad ms equilibrada y con menores conflictos22. Con esta nocin fue que Aristteles seal que la justicia consiste en igualdad, y es as, pero no para todos, sino para los iguales; y la desigualdad parece ser justa, y lo es, en efecto, pero no para todos, sino para los desiguales23. Por lo tanto, la

De la torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Mxico, Porra/CNDH, 2006, p. 185. 20 Carbonell, Miguel. Igualdad y Constitucin, Op. Cit., p. 39. 21 Touraine, Alain, Podremos vivir juntos?..., Op. Cit., p. 174. 22 De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit, p. 194. 23 Aristteles, Poltica, libro II, citado en Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 8.

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igualdad sustancial supone la posibilidad de articular diferenciaciones jurdicas para alcanzar una igualdad en los hechos. De esta manera, dar a cada uno lo que le corresponde quiere decir alentar las negociaciones entre categoras sociales, pero tambin tomar decisiones polticas a favor de los sectores ms desaventajados24. As, es el Estado quien tiene la obligacin de salvaguardar el libre ejercicio de los derechos, as como la igualdad de oportunidades de todas las personas, iguales y diferentes, que conforman su nacin25. Por lo tanto, deben existir normas que regulen y promuevan la igualdad sustancial, lo que puede requerir la instrumentacin de medidas de accin afirmativa. En diferentes partes del mundo, la accin afirmativa es conocida bajo diversos nombres tales como medidas positivas, discriminacin positiva, preferencias, discriminacin compensatoria y discriminacin a la inversa. El origen de este tipo de acciones tiene lugar en el sistema jurdico norteamericano, a raz de la discriminacin racial y de gnero, cuando el 6 de marzo de 1961, el entonces presidente estadounidense John F. Kennedy emiti el Mandato Ejecutivo 10925 con el objetivo de reforzar la obligacin de los empleadores de garantizar que ninguno de sus trabajadores poda ser discriminado por motivos de raza, religin, sexo, color u origen dentro del mbito laboral. Sin embargo, el trmino de accin afirmativa surgi por primera vez en torno al Acta de Derechos Civiles en 1964. Pero, para entender de lo que estamos hablando, primeramente habra que dar un breve esbozo sobre el significado del trmino accin afirmativa. Primeramente, afirmamos que este concepto ha sido manejado ms usualmente como sinnimo de accin positiva. Sin embargo, existen diversas conceptualizaciones sobre la
Touraine, Alain, Podremos vivir juntos?..., Op. Cit., p. 261. Manuel Castells hace una diferenciacin muy clara entre lo que es el Estado y lo que es la nacin. En trminos muy sucintos, el Estado es el aparato gubernamental, y la nacin es la identificacin colectiva con el Estado de las personas que estn regidas por el mismo. Ver Castells, Manuel, La era de la informacin. Economa, sociedad y cultura. Vol. II. El poder de la identidad, Mxico, Siglo XXI, 2004.
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materia. Por ejemplo, Miguel Carbonell nos dice que la accin positiva es el trato formalmente desigual que basa la diferencia en el tratamiento en la pertenencia a un grupo que comparte la posesin de un rasgo minusvalorado (), se caracterizan principalmente por ser medidas que favorecen a los miembros de un colectivo por su pertenencia al mismo, no por circunstancias individuales26. Por su parte, el Consejo de la Unin Europea en su Directiva 2000/43, define a este tipo de acciones como las medidas especficas para prevenir o compensar las desventajas que afecten a personas de un origen racial o tnico concreto27. Asimismo, Marc Bossuyt afirma que las acciones afirmativas son el conjunto coherente de medidas de carcter temporal dirigidas especficamente a remediar la situacin de los miembros del grupo a que estn destinadas en un aspecto o varios aspectos de su vida social para alcanzar la igualdad efectiva28. Por ltimo, Alfonso Ruiz Miguel define a estas actividades como aquellas medidas que tienen el fin de conseguir una mayor igualdad social sustantiva entre grupos sociales con problemas de discriminacin o de desigualdad de oportunidades29. De esta manera, vemos que este tipo de acciones tienen diferentes formas de ser interpretadas. Por lo mismo, existen diferentes ramificaciones, caractersticas y elementos para su explicacin. Sin embargo, el elemento que continuamente encontramos en ellas es el de prevenir y/o eliminar la discriminacin. Anteriormente mencionamos que la discriminacin tiene un carcter grupal, ya que nace con motivo de los prejuicios y estigmas que socialmente han dado un sentido de inferioridad a los grupos que poseen determinadas caractersticas o rasgos minusvalorados. Por lo tanto, el primer elemento que surge, para poder dar una
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Gimnez Gluck, David, citado en Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, Op. Cit., p. 42. Directiva 2000/43/CE del Consejo, del 29 de junio de 2000, relativa a la aplicacin del principio de igualdad de trato de las personas independientemente de su origen racial o tnico. Diario Oficial, L180 del 19 de julio de 2000, pp. 0022-0026. 28 Bossuyt, Marc, El concepto y la prctica de la accin afirmativa, Informe final presentado de conformidad con la resolucin 1998/5 de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, Naciones Unidas, E/CN.4/Sub.2/2002/21, del 17 de junio de 2002.

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aclaracin sobre este tipo de medidas, es precisamente este carcter grupal. Es decir, debemos empezar a entender la accin afirmativa basndonos en los grupos a los que est dirigida. La accin afirmativa siempre se orienta hacia un conjunto de personas, no es una accin centrada en individuos especficos. Las colectividades que se ven beneficiadas con este tipo de medidas son consideradas como grupos vulnerables o minoras. Sin embargo, aqu cabe aclarar que una minora no ha de ser determinada por un criterio aritmtico, estadstico o cuantitativo sino por la relacin de desventaja, asimetra y discriminacin que sufre30. Tal es el caso de las mujeres, pues, aunque en gran parte de las sociedades actuales representan una mayora numrica, aparecen como minora debido a la situacin de subordinacin y sujecin que padecen. En este sentido, Francisco Colom nos dice que la condicin de minora no alude aqu a una dimensin puramente estadstica o cuantitativa, sino a un estatus de inferioridad de menor poder social31. Por lo tanto, las colectividades o minoras a las que se dirigen las acciones afirmativas son grupos que, debido al contexto social en el que se encuentran insertos, carecen de las mismas posibilidades que el resto de los grupos de ejercer sus derechos fundamentales32, y su situacin es de una desventaja inmerecida, ya que sus miembros nunca han hecho nada que justifique el maltrato y el desprecio33. Para terminar con este punto, podemos decir que aunque existan personas individuales que se ven beneficiadas con este tipo de medidas, lo que realmente se busca es que la colectividad a la cual pertenecen, y con la cual comparten rasgos minusvalorados por la sociedad, no sufra de ms discriminacin y se logre una equiparacin de oportunidades y libertades.
Ruiz Miguel, Alfonso, citado en De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., p. 180. 30 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 106. 31 Colom, Francisco, Razones de identidad: pluralismo cultural e integracin poltica, Barcelona, Anthropos, 1988, p.13. 32 De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., p. 185-186. 33 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 27.
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Como segundo punto, y relacionado directamente al anterior, tenemos las metas o resultados que se buscan con la implementacin de este tipo de medidas, llamadas acciones afirmativas. Para esto, es necesario distinguir entre los fines particulares y los objetivos ltimos a alcanzar. De acuerdo con Carlos De la Torre Martnez, podemos distinguir tres tipos de fines particulares: el de compensar o remediar una situacin de injusticia o discriminacin del pasado, la realizacin de una determinada funcin social y alcanzar una representacin o un nivel de participacin ms equilibrada entre los grupos humanos34. Como ya mencionamos, las acciones afirmativas toman en cuenta la pertenencia de las personas a los grupos especficos que poseen un rasgo minusvalorado, y que sufren discriminacin, por lo cual, deben recibir un tratamiento preferencial. Este tipo de trato tiene que ver con un principio de igualdad que lleve consigo la exigencia de que la sociedad haga lo posible para nivelar el terreno de juego (...), lo que conlleva medidas compensatorias para grupos desaventajados35. Este tipo de compensacin, por una parte, trata de poner fin a la situacin de desventaja de los grupos vulnerables mediante la remocin de las barreras que histricamente han impedido el libre ejercicio de sus derechos, adems de brindar las oportunidades necesarias para su desarrollo. Pero, por otra parte, tambin se busca compensar la situacin de injusticia que en el pasado y de manera sistemtica sufri determinada minora. As, lo que la desventaja de estos grupos exige es una compensacin que les permita equilibrar la situacin de debilidad competitiva que han padecido a lo largo del tiempo. Tal compensacin tiene que consistir en una estrategia a favor de la igualdad (...) pero implicara la aceptacin de diferencias de trato para favorecer,

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De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., p. 180. Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 41.

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temporalmente discriminacin36.

quienes

pertenecen

los

grupos

vulnerados

por

la

En este sentido, John Rawls incorpora el principio de diferencia, el cual afirma que las desigualdades inmerecidas requieren de una compensacin, y dado que las desigualdades de nacimiento y de dotes naturales son inmerecidas habrn de ser compensadas de algn modo37. Este precepto parte de reconocer situaciones que impiden el desarrollo pleno de las personas y se dirige a tratar de superarlas mediante mecanismos que los compensen. En efecto, la lucha contra la discriminacin no puede ser ciega frente a las diferencias inmerecidas de condicin y frente a las necesidades de compensar a quienes, por su pertenencia a un grupo vulnerable, slo pueden hacerse valer en la vida social si disponen de algunas oportunidades especiales38 que puedan brindar posibilidades de desarrollo y bienestar, tanto individualmente, como al conjunto de sus grupos de pertenencia. El segundo fin particular que menciona Carlos De la Torre Martnez, es el cumplimiento de una funcin social. Esta funcin debe ser valorada con base en el contexto especfico, as como en las necesidades exclusivas de la sociedad en la cual se implementen las acciones afirmativas. Con este tipo de medidas se pueden buscar fines tan diversos, como integrar a un grupo humano en el sector productivo de la economa, incrementar la diversidad racial o religiosa en los centros educativos o laborales, combatir la desigualdad social y econmica entre los sectores de la poblacin, beneficiar una regin cuyo crecimiento econmico ha sido muy escaso, fomentar la igualdad de gnero, etctera39. Como tercer fin tenemos el de alcanzar una representacin social ms equilibrada entre los diferentes grupos humanos que integran la sociedad. Este objetivo puede ser considerado como un sistema de objetivos numricos para alcanzar una
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Ibidem, p. 47. Rawls, John, Teora de la justicia, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2002, p. 103. 38 Rodrguez Zepeda, Jess, Qu es la discriminacin y cmo combatirla?, Mxico, CONAPRED, 2004, p. 46. 39 De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., p. 181.

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proporcin ms igualitaria en diferentes mbitos de la sociedad. Como ejemplo, podemos mencionar las cuotas electorales, las de ingreso a los centros educativos, la de contrataciones laborales, entre otras. Este tipo de objetivos numricos son el blanco al que se tira para conseguir la representacin de los grupos vulnerables en cualquier organizacin. De esta manera, fomentar una representacin equitativa entre los grupos implica ir ms all de una igualdad en el punto de partida para apostar por una igualdad en el punto de llegada o en las metas que se buscan realizar40. Aqu cabe mencionar que las personas que se oponen a la accin afirmativa preferencial frecuentemente escogen el trmino cuotas para describir las estrategias numricas de seleccin de mujeres y minoras41, con el supuesto de que se restringen los derechos de quienes anteriormente no tenan esa limitacin. Las cuotas son un sistema que restringe o requiere la participacin de un nmero o proporcin fijados e inflexibles de personas de una minora42. Pretenden, en cuanto a su fin, una sociedad ms igualitaria en la que la pertenencia a determinado grupo sea irrelevante para el reparto de los papeles pblicos y privados y; en cuanto al medio, facilitar el acceso a puestos socialmente importantes puede ser un instrumento eficaz para lograr ese fin, si no de manera directa y completa, s al menos como forma de simbolizacin de la posibilidad de romper el techo de cristal que obstruye a las mujeres (y minoras) formar parte de la inmensa mayora de los centros de decisin (...) ofreciendo nuevos modelos de rol ms igualitarios para las generaciones ms jvenes43. De esta manera, concluimos que lo que busca este fin particular, no es compensar o resarcir un mal infringido en el pasado, sino que con la vista en el

Ibidem, p. 183. Kellough, J. Edward, Understanging Affirmative Action..., Op. Cit., p. 9. 42 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Mxico, Op. Cit., p. 78. 43 Ruz Miguel, Alfonso, Paridad electoral y cuotas femeninas, Claves de razn prctica, Madrid, nm. 94, julio-agosto de 1999, p. 48, citado en Carbonell, Miguel, La reforma al Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales de gnero, Cuestiones constitucionales, Mxico, IIJ UNAM, nm. 8, enero-junio de 2003, p. 197-198.
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futuro se busca que los grupos humanos se encuentren un una situacin de mayor equidad44. Finalmente, existe un objetivo ltimo o terminal en las acciones afirmativas. ste fin es el de impulsar una igualdad sustancial entre las personas de la sociedad y los grupos a los cuales stas pertenecen. Para continuar con nuestra explicacin de lo que son las acciones afirmativas debemos mencionar un tercer punto; a saber, las entidades que impulsan y establecen este tipo de medidas. Los Estados son los primeros responsables de crear estos mecanismos en contra de la discriminacin, pero no son los nicos. Tambin existen organizaciones privadas que han hecho un esfuerzo para implementar la igualdad sustancial, dentro de sus facultades, por medio de acciones afirmativas. Pues ms all de la presin que a travs de diversas frmulas puedan hacer los Estados para que los particulares asuman responsabilidades en la promocin de una igualdad material, ciertas entidades privadas como empresas, sindicatos, universidades y partidos polticos han implantado, en ocasiones de manera progresiva, distintas modalidades de acciones positivas45. De esta manera, corresponde a todos los sectores de la sociedad hacer un esfuerzo para combatir la discriminacin que sufren los grupos en situacin de vulnerabilidad. Ahora bien, la instrumentacin de mecanismos como las acciones afirmativas debe ser implantada con gran cautela. Para ello existen caractersticas o criterios de seleccin que deben ser tomados en cuenta para empezar a implementar este tipo de medidas. El primero de ellos es la temporalidad, es decir, implica establecer un tiempo determinado a la medida, para as, poder comparar resultados. De esta manera, se podr discernir si es necesario que siga vigente o, si el objetivo ya ha sido cumplido, pugnar por su trmino. Pues, debido a que el objetivo de dichos derechos diferenciados es fungir como correctores sociales

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De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., p. 182. Ibidem, p. 187.

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resulta natural deducir que su existencia se subordina a la de una desigualdad que, una vez superada, lograr que estos derechos sean innecesarios46. Las acciones afirmativas deben pugnar por el establecimiento de la igualdad de oportunidades entre las personas, as, no pueden ser permanentes, ya que al lograr el objetivo no tendran razn de ser, pues se correra el riesgo de simplemente cambiar los papeles y que ahora los grupos discriminados sean los que antes tenan una posicin aventajada y viceversa47. Es decir, a raz de los resultados obtenidos por la implementacin de este tipo de medidas, se puede establecer si se cumpli con el objetivo planteado, a saber, igualdad de oportunidades y libre ejercicio de derechos de los grupos vulnerables, y, en dado caso de haberlo logrado, se hace innecesaria la continuidad de una reglamentacin de este tipo. De esta manera, la temporalidad que trae consigo la accin afirmativa reafirma su vinculacin con el concepto de igualdad, pues esta estrategia de compensacin no se contempla como un fin en s misma sino como un medio para alcanzar el objetivo deseable de la igualdad de trato y de oportunidades entre todos los miembros de la sociedad48. Otro elemento considerado para la implementacin de este tipo de medidas es que tienen que llevar consigo, inherentemente, rasgos de minusvaloracin tangibles, transparentes e inmodificables. Esto significa que deben ser combatidos los prejuicios y marcas que provocan el acto discriminatorio por causa de valoraciones errneas de las caractersticas que han dado sentido de inferioridad al grupo discriminado; por lo tanto, la accin se dirige a la eliminacin de un estigma 49. Como ltima caractersticas a ser tomada en cuenta, tenemos que la finalidad de las acciones debe ser proporcional. Implica el ajuste de los medios y las

Zapata Prez, Roberto, Dialugus o el fuego del vaco, en Primer Certamen de Ensayo La discriminacin en Mxico, Mxico, UNAM/CONAPRED, 2005, p. 94. 47 De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., p. 195. 48 Rogrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 54. 49 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 171.

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consecuencias, es decir, no debe haber perjuicio grave hacia las personas no beneficiadas por este tipo de medidas. Este punto es particularmente difcil de llevar a cabo, pues siempre habr personas que se sientan afectadas por la instrumentacin de estos mecanismos que tienen como objetivo contrarrestar los efectos de la discriminacin. Para lograr la realizacin de este punto, se pueden tomar medidas moderadas. En este sentido, Miguel Carbonell distingue entre acciones afirmativas moderadas y medidas de discriminacin a la inversa. A las primeras, las considera como un tipo de medidas que buscan favorecer al valor de la igualdad sustancial a travs de medidas de igualacin que permitan remover los obstculos que impiden a los miembros de grupos discriminados llegar a procesos de seleccin social (...), en condiciones de igualdad con el resto de las personas50. A este respecto, Karla Prez Portilla nos dice que este tipo de medidas deben ser implementadas sin implicar un impedimento de acceso a los individuos que no forman parte del colectivo beneficiado aunque s representan un obstculo que antes de la aplicacin de la medida no exista51. Por su parte, Carbonell explica que las medidas de discriminacin a la inversa son concretamente las cuotas (de las que ya hablamos anteriormente) que se reservan a diversos grupos discriminados para alcanzar bienes sociales escasos52. As, Nuria Gonzlez Marn, nos explica que los objetivos marcaran un programa de accin positiva no cuantificada. En cambio, las cuotas establecen la reserva de un mnimo garantizado de plazas, lograda por varios procedimientos53. De esta manera, encontramos que la diferencia entre las acciones moderadas y las medidas de discriminacin a la inversa es que las primeras se enfocan a conseguir
Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, Op. Cit., p. 42. Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 171. 52 Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, Op. Cit., p. 43. 53 Gonzlez Martn, Nuria, Principios de igualdad y no discriminacin. El marco constitucional mexicano y la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, en Memorias del Foro Internacional sobre la No-Discriminacin, Mxico, CONAPRED/BID, 2006, p. 94.
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objetivos generales y flexibles, mientras que las segundas tienen fines menos tolerantes, expresados comnmente en datos numricos y porcentajes de las cuotas antes mencionadas. Por otro lado, existen diferentes tipos de acciones que se han tendido a llamar afirmativas sin que las definiciones anteriormente citadas las puedan tomar literalmente como tales. En este sentido, Carbonell distingue entre acciones afirmativas y acciones de igualacin positiva. A stas ltimas las define como los tratos formalmente desiguales que tienen como finalidad constitucionalmente admisible la igualdad entre los ciudadanos individualmente considerados y, por ello, basan la diferencia en el trato en la situacin de inferioridad del beneficiado, situacin de inferioridad que viene reflejada por rasgos que objetiva e individualmente la determinan54. Por lo tanto, podemos afirmar que la diferencia entre estos dos tipos de acciones es la orientacin hacia individuos y contextos especficos, o hacia colectividades y situaciones estructurales del fenmeno de la discriminacin. Vemos que el tema de la accin afirmativa comprende diversos mbitos de aplicacin, tales como los institucionales, jurdicos, culturales, sociales,

econmicos. Por lo tanto, se deben plantear las medidas necesarias para crear los diferentes escenarios que comprenden la puesta en prctica de estas acciones y, de esta manera, obtener mejores resultados en la creacin de igualdades sociales y en el combate a la discriminacin, ya que las acciones afirmativas sirven para completar la legislacin en materia de igualdad de oportunidades y comprende cualquier medida que contribuye a la eliminacin de desigualdades en la prctica55. Ahora bien, caemos en la cuenta de que el proceso de implementacin de acciones afirmativas es muy complejo, pues adems de que existen dentro de ellas especies y modalidades distintas, los contextos en las que son empleados,
54 55

Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, Op. Cit., p. 42. Albert Lpez-Ibor, Roco, Economa y discriminacin. La regulacin antidiscriminacin por razn de sexo, Madrid, Minerva Ediciones, 2002, p. 35.

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las consecuencias que con ellas se buscan, los sujetos que se pretende beneficiar y el sistema jurdico en el cual se inscriben son tan diversos que realmente se debe hacer un importante nmero de distinciones y especificaciones para no incurrir en una visin simplista y superficial56. Para la posible aplicacin de este tipo de medidas, es necesario hacer una identificacin clara de los grupos que se encuentran en situacin de vulnerabilidad y respecto de los cuales se tendra que implementar este tipo de acciones. De ah, establecerlas en el marco jurdico nacional como una forma de llegar a la concrecin prctica de la no discriminacin y a la creacin de igualdad de oportunidades para todas y todos los mexicanos, sin importar origen racial o tnico, discapacidades, sexo, preferencias sexuales, etctera. Este tipo de medidas han provocado debates en torno a su aplicacin, ya que, al referirse a la justicia o no de la medida, se empez a precisar el vocabulario empleado, pues cuando se estaba a favor de las prcticas compensatorias para las personas de color usualmente se habla de accin afirmativa, mientras que cuando se observaba esta medida desde la perspectiva de los blancos que se sentan ultrajados por su activacin, se la llamaba discriminacin a la inversa, para resaltar el error que, desde su punto de vista, significaba querer solucionar el problema de la discriminacin con ms discriminacin57. ste es uno de los principales argumentos de los detractores de este tipo de medidas, pues aseguran que no se puede enfrentar y corregir la discriminacin que sufren los grupos vulnerables provocando otra discriminacin. Su hiptesis consiste en que, al dar trato preferencial a las personas discriminadas, limitan las oportunidades de los grupos que anteriormente no la sufran creando, as, otro grupo vulnerable propenso a ser segregado. Sin embargo, en estas acciones no se trata de cambiar la discriminacin hacia la figura de otros individuos; no se trata de que sean otros los discriminados, sino de
56 57

De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., p. 178. Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 73.

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que la consecucin o logro de las metas de las acciones positivas desactiven la discriminacin58. Por lo tanto, un aspecto importante que es necesario resaltar con esto, es que debemos atender no solamente las consecuencias de una ley o poltica pblica sobre el trato igual, sino tambin las intenciones de quienes las emitieron59. Esto es as, porque la justicia busca eliminar o compensar los perjuicios o las situaciones de desventaja que se han ido construyendo en diversos procesos histricos en relacion con los grupos ms favorecidos60. En efecto, la instrumentacin de medidas de trato preferencial para las minoras o grupos vulnerables puede aparecer en principio como discriminacin, pero de lo que en realidad se trata es de una accin coherente con la igualdad. Por lo tanto, no existe contradiccin entre una proteccin constitucional universal contra la discriminacin (que merecen todas las personas) y una formulacin especfica de protecciones jurdicas relativa a ciertos grupos61, ya que el derecho a la no discriminacin implica el derecho de toda persona a ser tratada de manera homognea, sin exclusin, distincin o restriccin arbitraria, de tal modo que se le haga posible el aprovechamiento de sus derechos y libertades fundamentales y el libre acceso a las oportunidades socialmente disponibles; siempre y cuando un tratamiento preferencial temporal hacia ella o hacia su grupo de adscripcin no sea necesario para reponer o compensar el dao histrico y la situacin de debilidad y vulnerabilidad actuales causada por prcticas discriminatorias previas contra su grupo62. Por otro lado, De la Torre Martnez comenta que el argumento ms fuerte en contra de la accin afirmativa es que su accin slo ataca los efectos de la discriminacin y no sus causas principales63.

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Gonzlez Martn, Nuria, Principios de igualdad y no discriminacin..., Op. Cit., p. 95. Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, Op. Cit., p. 45. 60 Zapata Prez, Roberto, Dialogus o el fuego en el vaco, Op. Cit., p. 93. 61 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 132. 62 Ibidem, p. 29-30. 63 De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin en Mxico, Op. Cit., 2006, p. 194.

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Como ya mencionamos, la discriminacin tiene un carcter estructural que debe ser combatido para lograr una sociedad ms justa e igualitaria. Este carcter es la principal causa de discriminacin. Por lo tanto, si consideramos a la discriminacin como un subsistema de relaciones estructurales, vale decir, como una de las desigualdades relevantes de un sistema injusto, su eliminacin no podr consistir en cambios superficiales incapaces de afectar ese orden de relaciones estructurales, sino que tendra que sustanciarse en modificaciones de relaciones como las familiares, las laborales, las intertnicas o intergenticas64. A raz, o a pesar, de este debate, a nivel internacional se han presentado casos especficos de aplicacin de acciones afirmativas. Como ejemplos, tenemos la experiencia de Espaa, Portugal, Estados Unidos, Alemania, entre otros. En estos pases ha sido posible llevar a cabo modificaciones a sus regulaciones jurdicas que han permitido implementar polticas pblicas en contra de la discriminacin en muchas de sus manifestaciones. De esta manera, en Mxico debemos tener en cuenta la especificidad del contexto de nuestro pas, as como la competencia gubernamental para poder clarificar las posibilidades de poner en prctica este tipo de acciones, porque aunque la accin afirmativa es un instrumento indispensable para reducir las condiciones de desigualdad, el que est estipulado en los marcos normativos de la nacin no es condicin suficiente para que estos derechos sean efectivos, pues, se debe reconocer lo que la accin afirmativa requiere en varias instancias y lo que no requiere(), y se debe estar alerta para separar el hecho de la ficcin65.

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Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 125. Kellough, J. Edward, Understanging Affirmative Action..., Op. Cit., p. 4.

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CAPTULO SEGUNDO: LA ACCIN AFIRMATIVA EN EL MUNDO En este captulo haremos una breve revisin, por una parte, de los instrumentos internacionales ms importantes que sirven como base para el derecho antidiscriminatorio, y por la otra, exploraremos casos especficos de algunos pases que han aplicado regulaciones internas con el objetivo de crear las condiciones necesarias para instrumentar acciones afirmativas dentro de sus territorios. Debido a la naturaleza de este trabajo, se hace imposible abordar con detalle todos los instrumentos internacionales que protegen a las personas contra la discriminacin; por ello, slo se expondr un panorama general de los diversos ordenamientos internacionales y nacionales que directa o indirectamente se vinculan con este derecho. Como sabemos, en la actualidad existe un proceso mediante el cual las cuestiones locales se trasladan a nivel mundial; en grandes trminos, nos referimos a la globalizacin. Gracias a este fenmeno imperante en nuestro planeta, la discriminacin ha trascendido las fronteras de los pases y constituye una cuestin importante de carcter internacional. En este sentido, las acciones en materia de prevencin, combate, sancin y erradicacin de la discriminacin requiere en muchos aspectos de la cooperacin internacional entre los Estados66. Por lo tanto, el marco jurdico a nivel mundial ha tenido como eje central la defensa de los derechos humanos. Esto se ha implementado desde el inicio de la legislacin internacional. Ante esto, Carlos De la Torre sostiene que el derecho a

Dulitzky, Ariel A., Algunas reflexiones sobre una futura Convencin Interamericana contra la discriminacin racial y todas formas de discriminacin, Revista Futuros, 2006, Vol. 4, No. 14. Documento disponible en: http://www.revistafuturos.info/futuros14/conv_c_racismo.htm, consultado el 31 de agosto de 2007.

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la no discriminacin, es el derecho que ha merecido la atencin de un mayor nmero de instrumentos internacionales de proteccin67. Despus de la Segunda Guerra Mundial, las diversas naciones del mundo tomaron conciencia sobre el tema de la discriminacin y por ende de la defensa de los derechos del hombre, y observaron que era un problema de trascendencia general a nivel mundial. Por lo tanto, para establecer a nivel internacional la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, las Naciones Unidas tuvieron muy presente que muchos de los peores crmenes de lesa humanidad que se cometieron durante la Segunda Guerra Mundial tuvieron como motivacin principal sentimientos racistas y xenfobos, los cuales se tradujeron en expresiones particulares de una brutal discriminacin en contra de minoras raciales y nacionales68. Debido a esto, la proteccin del derecho a la no discriminacin en el marco de las Naciones Unidas no se encuentra contenida en un solo instrumento, sino en un conjunto nutrido y variado de ellos69, por lo que se hace necesario en este trabajo presentar solamente algunos de ellos. Histricamente, han sido los instrumentos internacionales contra el racismo y la discriminacin tnica, y posteriormente los relativos a los derechos de las mujeres, los que han marcado el inicio de la lucha internacional contra la discriminacin70. La particularidad de estos instrumentos es que no slo se refieren a la proteccin de los grupos vulnerables contra los abusos del Estado, sino tambin intentan impulsar su acceso al desarrollo, compensarlos por las desventajas sufridas de manera inmerecida y desarrollar polticas pblicas y medidas privadas para su insercin y promocin sociales71.

De la Torre Martnez, Carlos, El Derecho a la no discriminacin en el sistema de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, en De la Torre Martnez, Carlos (coord.), El derecho a la no discriminacin, Mxico, IIJ-UNAM, 2006, p.123. 68 Ibidem, p. 124. 69 Ibidem, p. 126. 70 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 136. 71 Ibidem, p. 136.

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As, en diversos ordenamientos internacionales podemos encontrar disposiciones que autorizan medidas positivas dirigidas a corregir las desigualdades de facto, a compensar la relegacin sufrida y a promover la igualdad real y efectiva de dichos grupos sociales72. Sin embargo, tambin existen ordenamientos que no slo autorizan, sino que dentro de ellos hay clusulas de igualdad sustancial o material a travs de disposiciones que sugieren la obligacin del Estado, a travs de los poderes pblicos, para que las condiciones de igualdad se demuestren en los hechos73. Las clusulas de igualdad sustancial se refieren a aquellas disposiciones legales que tienen como objeto promover igualdad en los hechos entre las personas, dotando de capacidad, posibilidad u obligatoriedad a los poderes pblicos, o sujetos privados, de instrumentar acciones afirmativas, as como cualquier otra medida necesaria para contrarrestar la discriminacin y asegurar el libre ejercicio de los derechos fundamentales. Ahora bien, sobre el surgimiento del derecho internacional, podemos afirmar que ste nace, de manera formal, con la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), el 24 de octubre de 1945, a raz de la Carta de las Naciones Unidas. De esta manera, de acuerdo con Carlos De la Torre, el punto de partida del desarrollo del derecho a la no discriminacin en el sistema de Naciones Unidas se encuentra en la Carta fundacional74 antes mencionada. Este organismo se funda con el objetivo de mantener la paz y la seguridad internacionales, fomentar relaciones de amistad entre las naciones, motivar la cooperacin en la solucin de problemas que trascienden las fronteras de los Estados, promover el respeto de los derechos humanos y servir como medio que armonice los esfuerzos de los pases miembros en el cumplimiento de estos propsitos.
Dulitzky, Ariel A., Algunas reflexiones sobre una futura Convencin Interamericana contra la discriminacin racial y todas formas de discriminacin, Op. Cit. 73 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 142. 74 De la Torre Martnez, Carlos, El Derecho a la no discriminacin en el sistema de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Op. Cit., p. 126.
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La ONU y los instrumentos jurdicos emanados de ella, han servido para crear parmetros sobre los cuales, los Estados que la conforman, implementen las medidas y mecanismos necesarios para coadyuvar en el desarrollo de sociedades ms democrticas. Este marco legal est compuesto por los comnmente llamados instrumentos internacionales, entre los cuales se encuentran Pactos, Tratados, Acuerdos, Convenciones, Directivas, Protocolos, entre otros. En teora, dichos instrumentos se hacen obligatorios para los Estados que los firman, pues la Carta de las Naciones Unidas menciona, en el numeral 2 del artculo segundo, que los Miembros de la Organizacin, a fin de asegurarse los derechos y beneficios inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con esta Carta75; lo cual, sumado a que la naturaleza jurdica de la Carta es la de un tratado internacional vinculante para todas las partes, implica que el mandato de la no discriminacin en el goce y ejercicio de los derechos es de aplicacin directa para los Estados miembros de las Naciones Unidas76. Esto supone la exigencia de adecuar las legislaciones internas de los pases a los requerimientos demandados en dichos ordenamientos internacionales. Este marco jurdico recoge "una regla bsica del derecho internacional, segn la cual todo Estado Parte en un tratado tiene el deber jurdico de adoptar las medidas necesarias para cumplir con sus obligaciones conforme al tratado, sean dichas medidas legislativas o de otra ndole"77. Ms adelante, la Carta asienta el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la efectividad de tales derechos y libertades78. Y, con su artculo 56, establece textualmente que los Estados miembros se comprometen a

Carta de las Naciones Unidas. Artculo 2. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/ch-cont_sp.htm, consultado el 23 de agosto de 2007. 76 De la Torre Martnez, Carlos, El Derecho a la no discriminacin en el sistema de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Op. Cit., p. 127. 77 Dulitzky, Ariel A., Algunas reflexiones sobre una futura Convencin Interamericana contra la discriminacin racial y todas formas de discriminacin, Op. Cit. 78 Carta de las Naciones Unidas. Artculo 55. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/ch-cont_sp.htm, consultado el 23 de agosto de 2007.

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hacer efectivos los principios y propsitos de las Naciones Unidas79. Ello requiere que se adopten disposiciones internas, incluidas pero no limitadas a la legislacin necesaria para dar efectividad a las normas convencionales de proteccin, supliendo eventuales lagunas o insuficiencias del derecho interno a fin de armonizarlas con las normas convencionales80 del derecho internacional. En este sentido, la ONU se resuelve a reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeas, y a crear condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional81. As, el respeto universal de los derechos humanos est indisolublemente asociado con el principio de no discriminacin82. Ante esto, Dulitsky afirma que la igualdad y la no-discriminacin revisten un carcter de principio fundamental que subyace en todo el sistema internacional de los derechos humanos. Su negacin implicara la negacin misma de este sistema en su totalidad83. Ahora bien, la ONU se compromete, de acuerdo con el inciso c del artculo 55 de la Carta de las Naciones Unidas, a promover el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la efectividad de tales derechos y libertades84. En este artculo se hace presente una clusula de no discriminacin a nivel internacional, y mediante la cual, los Estados Miembros de la Organizacin,

De la Torre Martnez, Carlos, El Derecho a la no discriminacin en el sistema de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Op. Cit., p. 127. 80 Dulitzky, Ariel A., Algunas reflexiones sobre una futura Convencin Interamericana contra la discriminacin racial y todas formas de discriminacin, Op. Cit. 81 Carta de las Naciones Unidas. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/ch-cont_sp.htm, consultado el 23 de agosto de 2007. 82 Gonzlez Martn, Nuria, Principios de igualdad y no discriminacin..., Op. Cit., p. 78. 83 Dulitzky, Ariel A., Algunas reflexiones sobre una futura Convencin Interamericana contra la discriminacin racial y todas formas de discriminacin, Op. Cit. 84 Carta de las Naciones Unidas. Articulo 55. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/ch-cont_sp.htm, consultado el 23 de agosto de 2007.

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deben de adecuar sus normatividades internas para lograr el cumplimiento de lo emanado en la Carta. Esta situacin debe ser realizada tomando en consideracin que el acto discriminatorio atenta no contra una persona en particular sino contra la propia condicin de la dignidad humana, que es la base y fundamento de todos los derechos humanos85. Despus de la creacin de la ONU, y del surgimiento del derecho internacional como una herramienta importante para el desarrollo de los pueblos, se firma la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el 10 de diciembre de 1948. Ya en el captulo anterior mencionamos que el derecho a la no discriminacin emana principalmente de reconocer la dignidad humana y los derechos fundamentales de las personas, como motor de una igualdad efectiva en todos los mbitos de la vida individual y colectiva. Por lo tanto, esta Declaracin se proclama tomando en consideracin que la libertad, la justicia y la paz tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana86. As, la lucha contra la discriminacin se basa en una cultura humanista caracterizada por principios. Para empezar, es indispensable compartir la concepcin de que todo hombrey mujer (...) es una persona con dignidad87. Tomando este principio de dignidad, al mismo tiempo que el de igualdad, como inherente a todas las personas por el simple hecho de existir, el artculo primero de la Declaracin dicta que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos88. Y agrega, en el artculo segundo, que todas y todos los individuos tienen los derechos y libertades proclamados en la Declaracin sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
Fuentes, Mario Luis, Prlogo, en Primer Certamen de Ensayo La discriminacin en Mxico, Mxico, UNAM/CONAPRED, 2005, p. 9. 86 Organizacin de las Naciones Unidas, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Op. CIt., p. 5. 87 Gutirrez Pizarro, Miguel Alejandro, La discriminacin en Mxico visto desde otras fronteras, Op. Cit., p. 57.
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cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin89. De esta manera, este instrumento internacional incorpora los derechos contra la discriminacin a su mandato, y aunque suponen ya desde su enunciacin una particularizacin del programa normativo de proteccin general de los derechos humanos90, intenta hacer efectivo y real el principio de igualdad en la raza humana. Al firmar esta Declaracin, los Estados Miembros se comprometen a asegurar, en cooperacin con la Organizacin de las Naciones Unidas, el respeto universal y efectivo a los derechos y libertades fundamentales del hombre91, ya que, como mencionamos, al ratificar este tipo de instrumentos internacionales, los Estados Parte se ven obligados a tomar las medidas necesarias, a nivel interno, para cumplir con el propsito del documento que adoptan. Con relacin a esto, Marc Bossuyt menciona que existen doctrinas y jurisprudencia internacionales que sugieren que, cuando un Estado ratifica un tratado de derechos humanos, acepta tomar medidas estatales positivas para garantizar el disfrute de los derechos reconocidos en ese tratado, o tomar medidas para lograr la plena realizacin de esos derechos92. Para ejemplificar la afirmacin de Bossuyt, podemos mencionar la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la cual establece, en el prrafo 2 de su artculo segundo, lo siguiente: Los Estados Partes tomarn, cuando las circunstancias lo aconsejen, medidas especiales y concretas en las esferas social, econmica, cultural y en otras esferas, para asegurar el adecuado desenvolvimiento y proteccin de ciertos grupos raciales o de personas pertenecientes a estos grupos, con el fin de

Organizacin de las Naciones Unidas, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Op. Cit., p. 9 89 Ibidem. 90 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 136. 91 Organizacin de las Naciones Unidas, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Mxico, Op. Cit., p. 6. 92 Bossuyt, Marc, El concepto y la prctica de la accin afirmativa, Op. CIt..

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garantizar en condiciones de igualdad, el pleno disfrute por dichas personas de los derechos humanos y de las libertades fundamentales. Esas medidas en ningn caso podrn tener como consecuencia el mantenimiento de derechos desiguales o separados para los diversos grupos raciales despus de alcanzados los objetivos para los cuales se tomaron"93. Otro ejemplo es la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer. sta, dicta en su artculo 3 que los Estados Partes tomarn en todas las esferas, y en particular en las esferas poltica, social, econmica y cultural, todas las medidas apropiadas, incluso de carcter legislativo, para asegurar el pleno desarrollo y adelanto de la mujer, con el objeto de garantizarle el ejercicio y el goce de los derechos humanos y de las libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre"94. Asimismo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos menciona que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional95. Por lo tanto, los estados Parte de la Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social96. De esta manera, el artculo segundo de la Convencin hace manifiesta la obligacin de los pases que la firman, de implementar las medidas necesarias para asegurar el libre ejercicio de las libertades y los derechos que se emanan de
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial, entrada en vigor el 4 de enero de 1969. Documento disponible en: http://www.ohchr.org/spanish/law/cerd.htm, consultado el 23 de agosto de 2007. 94 Ibidem. 95 Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 7 al 22 de noviembre de 1969. Documento disponible en: http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-32.html, consultado el 23 de agosto de 2007.
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ella. As, en dado caso que no estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Parte se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades97. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC), y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) tambin hacen mencin del compromiso de los Estados Parte de adoptar las acciones que sean necesarias para garantizar los derechos reconocidos en dichos ordenamientos98. Para ejemplificar lo anterior, mencionaremos el artculo 26 del PIDCP: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social99. Por ltimo, el Comit de Derechos Humanos, dependiente de la ONU, ha hecho una serie de declaraciones en sus observaciones generales acerca de la necesidad de medidas gubernamentales positivas100. De esta manera, el Comit, en su Observacin general N 4 sobre el artculo 3, dice que ste requiere, no

Ibidem. Ibidem. 98 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 23 de marzo de 1976, Artculo 2. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/a_ccpr_sp.htm, Pacto Internacional de derechos Econmicos, Sociales y Culturales, 3 de enero de 1976, Artculo 2. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/a_cescr_sp.htm, consultados el 22 de agosto de 2007. 99 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 23 de marzo de 1976, Artculo 26. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/a_ccpr_sp.htm, consultado el 22 de agosto de 2007. 100 Bossuyt, Marc, El concepto y la prctica de la accin afirmativa, Op. Cit.
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solamente de medidas de proteccin, sino tambin una accin positiva destinada a garantizar el disfrute real de los derechos101. As, observamos que el marco jurdico internacional ha tratado de eliminar la discriminacin imponiendo una equiparacin hacia la norma estndar, pero tambin impone medidas complementarias de proteccin y apoyo a las vctimas tendentes a reducir las discriminaciones102. Vemos cmo los instrumentos internacionales recogen la exigencia de no discriminacin como un derecho humano y precisan su condicin esencial, as como que es una limitacin o denegacin de derechos, libertades y oportunidades para las personas que la padecen103. De esta manera, el principio de no discriminacin es uno de los pilares de cualquier sistema democrtico y una base fundamental del sistema de proteccin de los derechos humanos104, y su fundamento esencial parte de una valoracin internacionalmente aceptada de la dignidad humana y, en consecuencia, de la igualdad entre todos los seres humanos105. Ahora bien, a raz de la internacionalizacin del derecho, o en otras palabras, del surgimiento del marco jurdico mundial a travs de la creacin de diversos instrumentos internacionales, como los que brevemente hemos reseado, las acciones afirmativas se convierten en un procedimiento y mecanismo legal adoptable por los Estados dentro de su esfera interna de competencia, para combatir y eliminar la discriminacin sufrida por las personas que pertenecen a un grupo vulnerable. Sin embargo, el contexto de cada pas hace que se diversifique la interpretacin de este tipo de medidas, su forma de implementacin y, por lo tanto, la posible concrecin de los objetivos a los que estn destinadas.

Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 4 sobre el Artculo 3, HRI/GEN/1/Rev., Part. 1, 1994, Prr. 2. 102 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad: ...,Op. Cit., p. 128 103 Rincn Gallardo, Gilberto, La ley mexicana para prevenir y eliminar la discriminacin: proceso, alcances, desafos y lecciones para Amrica Latina y el Caribe, en Memorias del Foro Internacional sobre la No-Discriminacin, Mxico, CONAPRED/BID, 2006, p. 70. 104 Gonzlez Martn, Nuria, Principios de igualdad y no discriminacin..., Op. Cit., p. 78. 105 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 124.

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Con este precedente, haremos un breve recorrido por algunos pases que han llevado a cabo mecanismos de accin afirmativa. Para empezar, analizaremos a los Estados Unidos, ya que fue en este pas donde se empez a reconocer el trmino y las polticas de accin afirmativa. Despus de la Segunda Guerra Mundial, las naciones en disputa necesitaban una forma de legitimar su participacin en el conflicto. Estados Unidos era uno de los pases que ms necesitaba la opinin favorable de sus ciudadanos. Para esto, el gobierno norteamericano empez a crear mecanismos en contra de la discriminacin. El argumento esgrimido para tomar este tipo de medidas y, por lo tanto, justificar su incursin en la guerra, era su posicin en contra del gobierno nazista alemn, la cual implicaba estar en contra de cualquier discriminacin racial. As, el razonamiento para crear acciones afirmativas en el pas norteamericano era que el enemigo comn de los Aliados era una nacin Alemaniaque profesaba una doctrina totalitaria que tena como uno de sus elementos principales la estigmatizacin de ciertos grupos minoritarios con el prejuicio racial y, en consecuencia, proclamaba la superioridad natural de la raza aria106. Esta tesis resultaba muy eficaz pues este quebrantamiento de la dignidad humana resultaba escandaloso a ojos de los ciudadanos estadounidenses que se jactaban de vivir la libertad poltica como no se haca en ninguna otra parte del mundo. Por lo tanto, asumirse como protector de los derechos fundamentales de los seres humanos implicaba una aceptacin y legitimacin, dentro de la sociedad norteamericana, de las polticas a implementar y del gobierno que las propona. Es por ello que Marc Bossuyt menciona que cuando se intenta introducir una poltica de accin afirmativa, los Estados tratarn de justificarla a los ojos de la opinin pblica. Los motivos que ofrezcan para hacerlo dependern principalmente del contexto social del Estado107.

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Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 59. Bossuyt, Marc, El concepto y la prctica de la accin afirmativa, Op. Cit.

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De esta manera, Terry Anderson nos explica que en Estados Unidos, la guerra coloc los cimentos para el futuro del movimiento por los derechos civiles. La experiencia militar de los afroamericanos desacredit el racismo. La raza superior haba perdido la guerra, lo cual desacreditaba la idea de superioridad racial, especialmente cuando los soldados aliados liberaron los campos de concentracin alemanes y las revistas publicaron fotografas de los judos liberados y otros prisioneros. El lanzamiento de material flmico sobre el holocausto, (...) tuvoun profundo impacto sobre la mayora de los ciudadanos estadounidenses. Para prevenir estos crmenes y trabajar por un futuro pacfico, los aliados establecieron las Naciones Unidas, la cual declar el concepto de derechos humanos universales108. Este fue el prembulo para que saliera a luz pblica la expresin de accin afirmativa el 6 de marzo de 1961 cuando, el entonces presidente estadounidense, John F. Kennedy, emiti el Mandato Ejecutivo 10,925 con el propsito de reforzar la obligacin de los empleadores de garantizar que ninguno de sus trabajadores poda ser discriminado por motivos de raza, religin, sexo, color u origen dentro del mbito laboral. Sin embargo, aqu cabe mencionar que el trmino de accin afirmativa surgi por primera vez en torno a la Acta de Derechos Civiles en 1964. Es en este sentido que Philip Rubio afirma que Kennedy emple (pero no invent) el trmino accin afirmativa en su Mandato ejecutivo 10,925 (...) que prohiba a los contratistas del gobierno discriminar al contratar basados en la raza, el credo, el color de la piel o el origen nacional. l lanz este mandato en una poca en donde la cuestin de los derechos civiles apenas apareca en su agenda, pero esto sent un precedente para los programas de accin afirmativa, tanto en el sector pblico como en el privado109. Con la llegada de Kennedy a la presidencia de Estados Unidos, se reconoci el lugar de las personas de color dentro de la nacin como un tema de primordial
Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness. A History of Affirmative Action, Nueva York, Oxford University Press, 2004, p. 37.
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inters en la agenda poltica del pas, ya que, como menciona Kellough, la discriminacin en el terreno de la opinin poltica o religiosa, o de afiliacin estaban prohibidas. La prohibicin de discriminacin racial fue aadida en 1963110. Este fue el motivo por el cual el presidente cre el Comit Presidencial para las Oportunidades Equitativas de Empleo, el cual estaba dirigido por el vicepresidente Lyndon Johnson. Este organismosin embargono tendra ningn carcter obligatorio, ya que slo emitira recomendaciones a los empleadores en los casos en que consideraba que estaba dominando el principio de discriminacin; pero s sirvi para poner el tema de la accin afirmativa en el debate pblico nacional 111, pues muchas de sus declaraciones estaban enfocadas en brindar un trato preferencial a las personas afrodescendientes, en caso de que hubiera varios candidatos calificados de igual manera para el mismo puesto de trabajo, tema de amplia discusin en los diversos sectores de la vida poltica y social del pas. Kennedy haba justificado, oficialmente, la implementacin de este tipo de medidas al mencionar que el gobierno no slo deba proceder legalmente para asegurar la imparcialidad de las instituciones gubernamentales ante el detrimento histrico de las personas que han sufrido discriminacin, sino tambin era necesario considerar y recomendar medidas afirmativas adicionales que deban de ser tomadas por los departamentos directivos y las agencias para realizar, de una manera plena, la poltica nacional de no discriminacin112. En 1963, Kennedy emiti el mandato 11,114, el cual reconoca la necesidad de hacer de la accin afirmativa una poltica de estado que no slo fuera aplicada en

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Rubio, Philip F., A History of Affirmative Action, 1619-2000, Jackson, Mississippi, University Press of Mississippi, 2001, p. 144. 110 Kellough, J. Edward, Understanding Affirmative Action..., Op. Cit., p. 44. 111 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 69. 112 Kennedy, John F., discurso citado por Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness..., Op. Cit., p. 60.

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los contratos que el gobierno concesionaba a las empresas particulares, sino en todos los puestos laborales federales113. Despus del asesinato de John F. Kennedy, Lyndon Johnson asumi la presidencia de los Estados Unidos. Una de sus primeras acciones en ese puesto fue proponer un Acta de Derechos Civiles. Despus de un arduo debate, sta fue aprobada en 1964, y con la misma se cre el Comit para las Oportunidades Equitativas de Empleo (EEOC, por sus siglas en ingls)114. Asimismo, en 1965 fue aprobada el Acta de Derechos Electorales, la cual tena como objetivo el derecho al sufragio universal, ya que anteriormente, la poblacin de color no tena la posibilidad de acceder a esta garanta. Lyndon Johnson crea de manera apasionada, que a todos los americanos debera drseles la misma oportunidad para que ellos pudieran llevar a la mejor conclusin sus propias vidas115. Por lo tanto, sus medidas en contra de la discriminacin llevaban consigo la posibilidad, y el mandato, de llevar a cabo acciones afirmativas. Sobre este tipo de medidas Johnson afirmaba que no se borran las huellas de centurias con slo decir, ahora sois libres de ir donde queris () No se toma a quien durante aos ha estado encadenado y se le da la libertad, conducindolo a la lnea de partida de una carrera y dicindole, eres libre de competir con los dems, pensando que efectivamente se ha actuado con entera justicia () Procuramos () no slo la igualdad como un derecho y una teora, sino la igualdad como un hecho y la igualdad como consecuencia116. A finales de la dcada de los aos 60 llega a la presidencia Richard Nixon, y con l aparecen diversos movimientos sociales que cuestionaban prcticamente todas las acciones del gobierno. Sin embargo, el presidente norteamericano crea que todas las personas merecan un trato no discriminatorio por parte de la ley y las
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Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 72. Civil Rights Act of 1964. Documento disponible en: http://usinfo.state.gov/usa/infousa/laws/majorlaw/civilr19.htm, consultado el 22 de agosto de 2007. 115 Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness..., Op. Cit., p. 89. 116 Extracto de un discurso del presidente Johnson en una ceremonia de graduacin en Howard University en 1965, citado por Cahn, Steven M. (editor), The Affirmative Action Debate, Londres, Routledge, 1995, p. XII.

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instituciones, en especial los negros, los cuales, a raz del Acta de Derechos Electorales, ya eran un fuerte capital en los sufragios. Esta nueva fuerza electoral hizo que Nixon propugnara por su desarrollo econmico y las medidas de accin afirmativa que implement durante su mandato estaban enfocadas a la situacin laboral de estas personas. El presidente estadounidense estaba dispuesto a promover el capitalismo negro y tambin a calmar las vigorosas, e incluso violentas, protestas negras en contra de la discriminacin laboral117. Sin embargo, su poltica de accin afirmativa no significaba que sta se activara en el rea educativa, sino que simplemente se les pagaran mejores sueldos a las personas de color en los espacios laborales tradicionalmente reservados a ellos118. En 1969, Nixon logr que se aprobara el llamado Plan Filadelfia con un discurso que llegaba ms profundamente a la conciencia de las y los norteamericanos. Cuando se refera a la accin afirmativa, el presidente estadounidense hablaba de objetivos raciales y agendas, no de cuotas119, un tema con el que estaban en contra una buena proporcin de las y los ciudadanos de aquel pas. Esta retrica marc la pauta para la aprobacin del Plan mencionado. Adems, por primera vez en un documento oficial se hablaba de la accin afirmativa no slo como una medida de compensacin para los afroamericanos, sino que tambin explicitaba la cobertura de otras tres minoras oficiales: los asiticos, los nativos americanos y los hispanos120. Ante esto, Glazer121 explica que aunque originalmente las polticas de accin afirmativa estaban destinadas a la poblacin de raza negra, con el correr del tiempo tambin lleg a afrontar las desigualdades de otros grupos, como los inmigrantes. Por lo tanto, se plante si los inmigrantes que llegaron a Estados Unidos por su propia voluntad deban ser protegidos del mismo modo que los negros cuya esclavitud fue impuesta.
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Rubio, Philip F., A History of Affirmative Action...Op. Cit., p. 154. Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 76. 119 Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness..., Op. Cit., p. 124. 120 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 78.

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En 1971, la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos llev a cabo una modificacin en la interpretacin de las acciones afirmativas. Esta se dio en el marco del caso Griggs vs. Duke Power122. En su sentencia, la Corte hizo de las prcticas laborales justas ms un derecho grupal que un derecho individual, y ya no volvi a ordenar que un empleado tuviera que probar que un empleadorlo haba discriminado de manera deliberada; de ahora en adelante, las empresas tenan que probar que sus prcticas de contratacin no discriminaban a ningn grupo123. Esta situacin dio pauta para que diversos grupos vulnerables pudieran exigir y ejercer ms libremente sus derechos y, a la vez, pedir la implementacin de otras medidas de accin afirmativa. De esta manera, podran acercarse a una representacin ms amplia en los diversos sectores de la vida pblica y privada de la nacin norteamericana. Sin embargo, cuando Reagan tom el mando de los Estados Unidos en 1981, las polticas de accin afirmativa tomaron otro rumbo. Reagan, as como su sucesor, George Bush, no estaban a favor de la instrumentacin de este tipo de mecanismos, pues argumentaban que se vulneraban los derechos de los grupos que antes no haban sufrido segregacin alguna, y a la vez, se profundizaban los prejuicios en contra de las minoras histricamente discriminadas. Adems, la sociedad Norteamrica tena la sensacin de que ya se haba hecho demasiado para nivelar el punto de partida inequitativo en que se encontraban histricamente las minoras raciales y que ahora ya era tiempo de restaurar la libertad individual y el valor del mrito personal como rasgos definitorios de la poltica estadounidense124. De esta manera, se fue agotando la posibilidad de mantener las polticas pblicas para combatir y eliminar la discriminacin, pues la
Glazer, Nathan, Affirmative Discrimination: Ethnic, Inequality and policy, Nueva York, Basic Books Inc. Publishers, 1978, p. 198-200. 122 Gregory, Jeanne, Sex, Race and the Law, Bristol, Sage Publications, 1987; Gonzlez Martn, Nuria, Acciones positivas: orgenes, conceptualizacin y perspectivas, en De la Torre Martnez, El derecho a la no discriminacin, Op. Cit.; Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness..., Op. Cit.; Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit.; Rubio, Philip F., A History of Affirmative Action..., Op. Cit.; Bossuyt, Marc, El concepto y la prctica de la accin afirmativa, Op. Cit.; Kellough, J. Edward, Understanding Affirmative Action, Op. Cit., entre otros. 123 Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness..., Op. Cit., p. 129. 124 Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 82.
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posicin de Reagan fue el comienzo de la sacudida: por primera vez, una administracin presidencial se uni a los crticos opuestos a la accin afirmativa125. Despus de las administraciones de Reagan y Bush, Bill Clinton se convirti en el presidente de los Estados Unidos en 1993. l afirm su compromiso con las polticas de accin afirmativa y propuso extender sus beneficios para que cubrieran no slo a las mujeres y a las minoras raciales, sino tambin a las personas con una orientacin sexual no convencional126, y adems, era posible que se agregaran otros grupos, tradicionalmente segregados, a las polticas pblicas del nuevo gobierno. Esta es la razn por la que Terry Anderson llama a su periodo presidencial como la era de la diversidad o como la etapa multicultural en la historia de Estados Unidos127. En 1995, Clinton emiti un mandato ejecutivo con el fin de conciliar a las partes en disputa con relacin a la aplicacin de acciones afirmativas. Este mandato, implicaba una revisin de los programas que incluan este tipo de medidas para poder discernir la viabilidad de su permanencia o la conclusin de los mismos. Al hacer la revisin, el mandato haca referencia a cuatro criterios128 a poner en prctica en la evaluacin: 1) que el programa en su conjunto sera eliminado si la poltica de accin afirmativa derivaba en la fijacin de algn tipo de cuota; 2) si significaba alguna forma de discriminacin a la inversa para los ciudadanos blancos; 3) si implicaba el tratamiento preferencial de individuos no calificados para un puesto laboral o un espacio en el sistema educativo y; 4) si continuaba an cuando se demostrara que los propsitos de integracin en ese espacio especfico ya haban sido conseguidos. Con el ascenso de George W. Bush a la presidencia de Estados Unidos en el ao 2000, las polticas de accin afirmativa vieron su defuncin oficial. Y esto es as porque con la vuelta de los republicanos al poder no slo se cerraron estas
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Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness.., Op. Cit., p. 166. Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 88. 127 Anderson, Terry, The Pursuit of Fairness, Op. Cit., p. 221.

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puertas de acceso a la vida laboral y educativa que de otra forma las minoras en Estados Unidos nunca hubieran siquiera conocido como posibilidad, sino que tambin se enrareci el debate al respecto, dndose por hecho que ya se haba hecho mucho por estos grupos en el pasado reciente para recompensarlos por su atraso histrico129. As, vemos que en Estados Unidos ha habido altas y bajas en la implementacin de acciones afirmativas. Y si bien podemos afirmar que en el pas norteamericano histricamente se ha presentado un alto grado de discriminacin racial, este tipo de medidas han contribuido a reducir, aunque sea un poco, los estigmas y los prejuicios que provocaban una discriminacin brutal en contra de los grupos vulnerables de aqul pas. Sin embargo, con la defuncin oficial de estas acciones, se percibe un futuro incierto para las minoras que residen en la nacin estadounidense. Habr que ver si el prximo presidente contina con la poltica interna de George W. Bush, o si, por el contrario, se presenta un cambio que permita continuar combatiendo y tratando de eliminar la discriminacin en ese pas del norte. Por otro lado, la Unin Europea (UE) tambin ha intentado luchar en contra de la segregacin de los grupos en situacin de vulnerabilidad. Anteriormente mencionamos algunos instrumentos internacionales que llevan consigo clusulas antidiscriminatorias, y que a la vez, intentan obligar a los Estados a implementar las medidas necesarias para llevar a cabo el objetivo de cada uno de los ordenamientos sealados. La legislacin de la UE implica trascender las fronteras legales para ampliarlas a otros niveles de relacin entre las naciones, por lo cual tambin es derecho internacional. Esta Unin es de reciente creacin, nace con el propsito de crear un futuro comn para las naciones que pertenecen a ese continente, y de avanzar por la

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Rodrguez Zepeda, Jess, Un marco terico para la discriminacin, Op. Cit., p. 91. Ibidem.

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senda de la civilizacin, el progreso y la prosperidad por el bien de todos sus habitantes, sin olvidar a los ms dbiles y desfavorecidos130. Debido a esto, se han creado diversas normatividades en contra de la discriminacin con carcter de obligatorias dentro de la Unin. Empezaremos con la Constitucin de la Unin Europea. En el artculo 80 de esta Carta Magna est estipulada la igualdad ante la ley; y el artculo 81 estipula que:
1. Se prohbe toda discriminacin, y en particular la ejercida por razn de sexo, raza, color, orgenes tnicos o sociales, caractersticas genticas, lengua, religin o convicciones, opiniones polticas o de cualquier otro tipo, pertenencia a una minora nacional, patrimonio, nacimiento, discapacidad, edad u orientacin sexual. 2. Se prohbe toda discriminacin por razn de nacionalidad en el mbito de aplicacin de la Constitucin y sin perjuicio de sus disposiciones particulares131

Junto con la UE y la Organizacin para la Cooperacin y Seguridad de Europa, el Consejo de Europa es una de las tres grandes organizaciones del viejo continente que surgieron despus de la Segunda Guerra Mundial. Este Consejo cre dos organismos legales que tratan el tema de los derechos fundamentales de las personas: la Convencin Europea de Derechos Humanos y la Carta Social Europea. Con estos organismos Europa se ha convertido en una zona de derechos humanos, ms concretos y ms garantizados que en ninguna otra parte del mundo132. La UE ratific su compromiso de lucha contra la discriminacin con la proclamacin de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea.

Tratado por el que se establece una Constitucin para Europa. Prembulo. Documento disponible en: http://www.realinstitutoelcano.org/especiales/constitucioneuropea/nuevo/, consultado el 25 de agosto de 2007. 131 Ibidem. Artculo 81. 132 Habermas, Jrgen. "Por qu la Unin Europea necesita un marco constitucional?", Boletn Mexicano de Derecho Comparado, No. 105, septiembre-diciembre 2002, Mxico, p. 18.

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sta, en sus artculos 20 y 21, instituye la igualdad ante la ley y la no discriminacin:

Artculo 20. Igualdad ante la ley: Todas las personas son iguales ante la ley. Artculo 21.No discriminacin: 1. Se prohibe toda discriminacin, y en particular la ejercida por razn de sexo, raza, color, orgenes tnicos o sociales, caractersticas genticas, lengua, religin o convicciones, opiniones polticas o de cualquier otro tipo, pertenencia a una minora nacional, patrimonio, nacimiento, discapacidad, edad u orientacin sexual. 2. Se prohbe toda discriminacin por razn de nacionalidad en el mbito de aplicacin del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea y del Tratado de la Unin Europea y sin perjuicio de las disposiciones particulares de dichos Tratados133.

Sin embargo, es necesario precisar que este instrumento jurdico carece de valor jurdico vinculante. Sin embargo, se defiende que no por ello carece de validez, puesto que frecuente los abogados y tribunales se refieren a ella al interpretar los derechos fundamentales134. De esta manera, los pases que conforman la Unin, se hacen partcipes de la proteccin fundamental de los derechos humanos dentro de su jurisdiccin territorial. Por lo tanto, pondremos ejemplos de accin afirmativa que han llevado a cabo algunos pases de la Unin. Para comenzar, abordaremos el caso de Espaa, y hablaremos principalmente de su combate contra la discriminacin hacia la mujer, ya que el derecho de la Comunidad Europea es especialmente activo en el intento por contrarrestar la discriminacin por razones de sexo,

Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea. Documento disponible en: http://www.europarl.europa.eu/charter/pdf/text_es.pdf, consultado el 25 de agosto de 2007. 134 CONAPRED, Estudio comparativo de la nuevas legislaciones nacionales y regionales en materia de lucha contra la discriminacin, casos de la Unin Europea, Mxico, CONAPRED, Documento de trabajo No. 1, 2004

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reconociendo que el trato igual entre hombres y mujeres es un derecho fundamental135. Despus de la muerte del dictador Francisco Franco en 1975, Espaa necesitaba reconstruirse legal, moral y polticamente. De esta manera se iniciaron los trabajos de transicin para hacer de este pas europeo una nacin democrtica. As, el 15 de julio de 1977 se llevaron a cabo las elecciones que crearon las Cortes Constituyentes, compuestas por dos Cmaras, el Congreso y el Senado. stas fueron las que eligieron la Comisin Constituyente del Congreso, la cual redactara dos proyectos de Constitucin. El referndum del 6 de diciembre de 1978 aprob uno de los textos, hacindolo la nueva Constitucin de Espaa. Esta nueva Constitucin proclama los derechos fundamentales y las libertades pblicas, la divisin de poderes y la soberana popular como ncleo esencial de la nacin espaola. El marco constitucional de Espaa propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico136. E intenta hacerlos efectivos en el numeral 2 del artculo noveno, el cual dicta que corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social137. De esta manera, se pone la base para la implementacin de medidas de accin afirmativa a nivel nacional, pues al elevarlas a mandato constitucional, los diferentes gobiernos, regionales y/o locales, tienen la obligacin de llevar a cabo este tipo de mecanismos para prevenir y eliminar la discriminacin. Este marco jurdico hace un reconocimiento a los instrumentos internacionales ms importantes relacionados con la proteccin de los derechos humanos. El
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Bossuyt, Marc, El concepto y la prctica de la accin afirmativa, Op. Cit. Constitucin Espaola de 1978, Artculo Primero. Documento disponible en: http://www.constitucion.es/constitucion/castellano/titulo_preliminar.html, consultado el 25 de agosto de 2007. 137 Ibidem., Artculo 2.

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artculo 10 numeral 2 de la Constitucin seala que las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las materias ratificados por Espaa138. A partir de esto, se sugiere una vinculacin directa con el artculo 14 del mismo mandato, a saber: Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social139. Se observa que en este ltimo artculo se menciona directamente el derecho a la no discriminacin, pues en los anteriores slo exista desde el punto de vista de la igualdad y de los derechos humanos. Sin embargo, al introducir explcitamente la prohibicin de discriminar, el gobierno espaol dicta de manera formal y sustancial, en concordancia con el citado artculo 9, la normatividad constitucional necesaria para promover medidas de accin afirmativa con el propsito de combatir y eliminar la discriminacin. Una cuestin de gran importancia dentro del marco constitucional espaol es el reconocimiento pleno de las Comunidades Autnomas. El artculo 143 las establece al decir que las provincias limtrofes con caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes, los territorios insulares y las provincias con entidad regional histrica podrn acceder a su autogobierno y constituirse en Comunidades Autnomas con arreglo a lo previsto en este Ttulo y en los respectivos Estatutos140. De esta manera, Espaa acepta la existencia de minoras, y de grupos de diversa ndole, conformando una nacin pluri y multicultural. As, como explica Jos Garca Aon141, en la normatividad interna de este pas, las minoras tienen derechos colectivos en sentido estricto, pero

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Ibidem., Artculo 10. Ibidem., Artculo 14. 140 Ibidem, Artculo 143. 141 Garca Aon, Jos.- "Hay derechos colectivos? Diversidad, 'diversidad' de minoras, 'diversidad' de derechos", en Ansuategui, Francisco Javier (editor), Hay derechos colectivos?, Madrid, Universidad Carlos III de Madrid, 2001.

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tambin derechos individuales o mecanismos de garanta de esos derechos individuales por formar parte de un colectivo. Uno de los grupos en situacin de vulnerabilidad, contemplados en los ordenamientos legales de Espaa, son las mujeres. Por lo cual, este pas europeo ha ejecutado diferentes acciones tendentes a propiciar igualdad de derechos y oportunidades entre los sexos. Este pas, ha sido uno de los Estados miembros de la UE con el porcentaje ms bajo de mujeres en cargos polticos; hasta finales de los aos 90 su representacin era de un 15%, para lograr el 28% en 2000 y el 36% de 2004142. Debido a esto, el nuevo Gobierno, encabezado por Jos Luis Rodrguez Zapatero, ha dado algunas muestras explcitas de la importancia que concede a la equidad de gnero en la participacin poltica, formando un Gobierno paritario entre mujeres y hombres y nombrando una vicepresidente mujer. Sin embargo, hace falta que esta lucha se extienda a la esfera privada. Es por esto que Gimnez Gluck143 advierte que la accin positiva de origen privado en Europa no se ha extendido de la misma manera que en otras partes del mundo. La forma ms comn de accin positiva en la esfera privada es el establecimiento voluntario de cuotas de mujeres en numerosos partidos polticos. Diversos autores144 mencionan que el uso de cuotas es una medida rpida y visible de aumentar los porcentajes de las mujeres en la vida pblica y privada de la sociedad. Sin embargo, la realidad es ms compleja, pues existen otro tipo de soluciones como la imposicin de un sistema educativo que realmente inculque la igualdad, o la eliminacin de la discriminacin salarial o medidas efectivas para la conciliacin de la vida personal, entre otras. En fin, para alcanzar una democracia paritaria es necesaria una estrategia global.

Bustelo, Mara, et. Al., Mainstreaming de Gnero: Impulso a la Participacin Poltica de las Mujeres, Second Pan-European Conferences, Standing Group on EU Politics, Bologna 24-26 June 2004. 143 Gimnez Gluck, David, Una Manifestacin Polmica del Principio de Igualdad: Acciones Positivas Moderadas y Medidas de Discriminacin Inversa, Valencia, Tiranc Lo Blanc, 1999. 144 Bustelo, Mara, et. al., Mainstreaming de Gnero...Op. Cit.

142

48

Por otro lado, Gimnez Gluck contina afirmando que en Espaa, la accin positiva, por parte de particulares, est muy poco extendida. De hecho, el Estado es el que interviene, por medio del Ministerio de Asuntos Sociales, para dar un impulso a la adopcin de este tipo de medidas en el terreno privado, es decir, en las empresas y partidos polticos. Ante esto, Lesmes Zabalegui145 seala la importancia de la Administracin Pblica como empleadora, que pasa a convertirse en instrumento de cambio social a partir de la aplicacin de polticas productivas y activas en detrimento de las asistenciales y pasivas; sin embargo, es necesario expandir el rubro de aplicacin al terreno de los particulares. As, Gimnez Gluck146 menciona que se han adoptado 2 tipos de medidas en este pas europeo: 1. La creacin por el citado Ministerio de la "Entidad Colaboradora en Igualdad de Oportunidades entre Hombres y Mujeres" (Orden de 25 de enero de 1996)147 que premia a las empresas que facilitan la incorporacin de mujeres a sus plantillas y a puestos de responsabilidad. 2. La elaboracin y publicacin de guas que informan sobre la correcta implantacin de medidas de accin positiva en las empresas. Es necesario sealar que gracias al establecimiento de las Comunidades Autnomas por la Constitucin espaola, cada regin tiene la posibilidad de adoptar medidas concretas de accin afirmativa. As, el Parlamento del Pas Vasco emiti la Ley 4/2005, de 18 de febrero, para la Igualdad de Mujeres y Hombres. Esta Ley estipula que:

Lesmes Zabalegui, Santiago, "Contratacin pblica y discriminacin positiva. Clasulas sociales para promover la igualdad de oportunidades entre mujeres y hombres en el mercado laboral", Lan Harremanak/Revista de Relaciones Laborales, Leioa, 2006, n. 13, p. 52-86. 146 Gimnez Gluck, David, Una Manifestacin Polmica del Principio de Igualdad..., Op. CIt. 147 Ministerio de Asuntos Sociales, Orden de 25 de Enero de 1996 por la que se crea la figura Entidad Colaboradora en Igualdad de Oportunidades entre Mujeres y Hombres. Publicado en el Boletn Oficial del Estado n. 33 del 7 de febrero de 1996. Documento disponible en: http://www.boe.es/g/es/bases_datos/doc.php?coleccion=iberlex&id=1996/02547&txtlen=1000, consultado el 28 de agosto de 2007.

145

49

tiene por objeto establecer los principios generales que han de presidir la actuacin de los poderes pblicos en materia de igualdad de mujeres y hombres, as como regular un conjunto de medidas dirigidas a promover y garantizar la igualdad de oportunidades y trato de mujeres y hombres en todos los mbitos de la vida y, en particular, a promover la autonoma y a fortalecer la posicin social, econmica y poltica de aqullas. Todo ello con el fin ltimo de lograr una sociedad igualitaria en la que todas las personas sean libres, tanto en el mbito pblico como en el privado, para desarrollar sus capacidades personales y tomar decisiones sin las limitaciones impuestas por los roles tradicionales en funcin del sexo, y en la que se tengan en cuenta, valoren y potencien por igual las distintas conductas, aspiraciones y necesidades de mujeres y hombres148.

Con la promulgacin de esta Ley se da un paso para la expansin de las acciones positivas al mbito privado, promoviendo, de esta manera, una equidad de gnero que trasciende el mbito gubernamental, y posibilita la igualdad de oportunidades en todas las esferas de la vida cotidiana del Pas Vasco. El artculo segundo de la Ley define el mbito de aplicacin de las acciones y medidas para la igualdad de gnero, a saber:
1. La presente Ley ser de aplicacin a todas las administraciones pblicas vascas, con las salvedades que a lo largo de ella se establezcan. 2. Se entiende por Administracin pblica vasca, a los efectos de esta Ley: a. La Administracin de la Comunidad Autnoma, sus organismos autnomos y los entes pblicos dependientes o vinculados a aqulla. b. La Administracin foral, sus organismos autnomos y los entes pblicos dependientes o vinculados a aqulla. c. La Administracin local, sus organismos autnomos y los entes pblicos dependientes o vinculados a aqulla.

148

Ley 4/2005, de 18 de febrero, para la Igualdad de Mujeres y Hombres, Artculo Primero. Documento disponible en: http://noticias.juridicas.com/base_datos/CCAA/pv-l4-2005.tp.html, consultado el 28 de agosto de 2007.

50

3. Los principios generales del artculo 3 y los artculos 16, 18.4 y 23 son de aplicacin a todos los poderes pblicos vascos, as como a las entidades privadas que suscriban contratos o convenios de colaboracin con cualquiera de ellos o sean beneficiarias de ayudas o subvenciones concedidas por ellos. 4. Asimismo, la presente Ley se aplica a las Universidades vascas y al sector privado en los trminos que a lo largo de ella se establecen.149

Es necesario destacar que esta Ley hace un ordenamiento para la posible realizacin de las medidas de accin afirmativa. De esta manera, el artculo 19 menciona que, antes de instrumentar las medidas indispensables para lograr la igualdad entre hombres y mujeres, el rgano que promueva tal accin debe realizar un estudio de impacto potencial de la medida. Esto se hace considerando la posible afectacin de terceros con motivo de las disposiciones a aplicar. Asimismo, el artculo 20 estipula especficamente las medidas que podrn ser realizadas, de las cuales slo mencionaremos las ms importantes a nuestra consideracin:
Artculo 20. Medidas para eliminar desigualdades y promover la igualdad. 1. En funcin de la evaluacin de impacto realizada, en el proyecto de norma o acto administrativo se han de incluir medidas dirigidas a neutralizar su posible impacto negativo en la situacin de las mujeres y hombres considerados como colectivo, as como a reducir o eliminar las desigualdades detectadas y a promover la igualdad de sexos. (...) 4. Sin perjuicio de otras medidas que se consideren oportunas, las normas que regulen los procesos selectivos de acceso, provisin y promocin en el empleo pblico deben incluir: a. Una clusula por la que, en caso de existir igualdad de capacitacin, se d prioridad a las mujeres en aquellos cuerpos, escalas, niveles y categoras de la
149

Ibidem., Artculo 2.

51

Administracin en los que la representacin de stas sea inferior al 40%, salvo que concurran en el otro candidato motivos que, no siendo discriminatorios por razn de sexo, justifiquen la no aplicacin de la medida, como la pertenencia a otros colectivos con especiales dificultades para el acceso y promocin en el empleo. (...) 6. A los efectos de lo sealado en los dos prrafos anteriores, se considera que existe una representacin equilibrada cuando en los tribunales, jurados u rganos afines de ms de cuatro miembros cada sexo est representado al menos al 40%. En el resto, cuando los dos sexos estn representados.150

Asimismo, el Emakunde-Instituto Vasco de la Mujer es el organismo encargado del impulso, asesoramiento, planificacin y evaluacin de las polticas de igualdad de mujeres y hombres en el mbito de la Comunidad Autnoma de Euskadi151. Espaa ha promovido la igualdad y la diversidad dentro de sus fronteras, adems dota de autonoma a las diversas regiones del pas con el fin de que cada una de ellas pueda promover medidas de equiparacin de oportunidades. Esto ha sido benfico, pues cada Comunidad Autnoma realiza, proyecta e instrumenta sus propias acciones afirmativas, basadas en el contexto particular de aplicacin. Esto puede provocar que los objetivos planteados con la implementacin de este tipo de medidas sea ms fructfero. Por otro lado, Portugal tambin cuenta, dentro de su marco jurdico, con clusulas que prohben la discriminacin; as como instituciones gubernamentales dedicadas, por un lado, a la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, as como, a la prevencin y eliminacin de este flagelo de la sociedad. Este pas, al igual que Espaa, fue vctima de una dictadura militar. Sin embargo, el Movimiento de las Fuerzas Armadas, despus de un largo tiempo de

150 151

Ibidem. Ibidem.

52

resistencia, derrib el rgimen fascista imperante. Esto sucedi el 25 de abril de 1974. A raz de esto, se hizo necesaria la instauracin de una nueva Constitucin que respondiera a las aspiraciones del pueblo portugus. De ah, la Asamblea Constituyente, reunida en sesin plenaria, aprob la nueva Constitucin de Portugal el 2 de abril de 1976. El artculo 1 de esta Carta Magna152 especifica la resolucin del gobierno de tomar en cuenta la dignidad de las personas. Asimismo, el artculo segundo menciona que la Repblica portuguesa se basa en en el respeto y en la proteccin efectiva del ejercicio de los derechos y libertades fundamentales, por lo tanto, hace una vinculacin a todos los poderes de la unin para llevar a cabo el mandato. La Constitucin portuguesa hace un reconocimiento a los tratados internacionales que ha ratificado, y los incorpora dentro de su marco jurdico constitucional. El artculo 8 menciona textualmente:
1. Las normas y los principios de Derecho internacional general o comn forman parte integrante del Derecho portugus. 2. Las normas que constan en los convenios internacionales regularmente ratificados o aprobados entran en vigor en el mbito interno despus de su publicacin oficial y rigen durante el tiempo que vinculen internacionalmente al Estado portugus. 3. Las normas emanadas por los rganos competentes de las organizaciones internacionales de las que Portugal forme parte entran en vigor en el mbito interno directamente, siempre que as lo determinen los respectivos tratados constitutivos. 4. Las disposiciones de los Tratados que rigen la Unin Europea y las normas emanadas de sus instituciones, en el ejercicio de sus respectivas competencias, son

Constitucin de la Repblica Portuguesa. Artculo 1. Documento http://www.mai.gov.pt/data/legislacao/htm/{9555A970-0767-43AC-9B8EA43EA5029B80}_constituicaorp.htm, consultado el 3 de septiembre de 2007.

152

disponible

en:

53

aplicables en el mbito interno, en los trminos que defina el derecho de la Unin, con respeto de los principios fundamentales del Estado democrtico de Derecho.153

Con esto, Portugal se compromete a efectuar lo necesario para poner en prctica lo emanado de los instrumentos internacionales para promover el principio de igualdad y el derecho a la no discriminacin. Asimismo, la Constitucin en comento menciona las tareas fundamentales del Estado, las cuales, para el mbito que nos compete en este trabajo, son:
() b) Garantizar los derechos y libertades fundamentales y el respeto a los principios del Estado democrtico de Derecho; () d) Promover el bienestar y la calidad de vida del pueblo y la igualdad real entre los portugueses, as como el cumplimiento de los derechos econmicos, sociales, culturales y ambientales, mediante la transformacin y modernizacin de las estructuras econmicas y sociales; () h) Promover la igualdad entre hombres y mujeres154.

Como mencionamos en el primer captulo, una caracterstica del derecho a la no discriminacin es su carcter grupal, es decir, que esta garanta no se aplica slo a personas individuales, sino, a raz de la forma en que se presenta el fenmeno, tambin se destina a colectivos. De esta manera, vemos que Portugal hace constitucionales los derechos individuales y colectivos en el artculo 12155 de la Carta Magna, y si lo vinculamos con el siguiente artculo de la Constitucin, se hace presente el derecho a la no discriminacin. Este artculo menciona que:

Ibidem., Articulo 8. Ibidem., Articulo 9. 155 Ibidem., Art. 12: 1. Todos los ciudadanos gozan de los derechos y estn sujetos a los deberes consignados en la Constitucin. 2. Las personas colectivas gozan de los derechos y estn sujetos a los deberes compatibles con su naturaleza..
154

153

54

1. Todos los ciudadanos tienen la misma dignidad social y son iguales ante la ley. 2. Nadie podr ser privilegiado, beneficiado, perjudicado, privado de cualquier derecho o exento de cualquier deber en razn de ascendencia, sexo, raza, lengua, territorio de origen, religin, convicciones polticas o ideolgicas, instruccin, situacin econmica, condicin social u orientacin sexual.156

El artculo 26, por su parte, hace mencin del derecho de todas y todos los ciudadanos portugueses a recibir proteccin contra cualquier tipo de

discriminacin, y ratifica su compromiso con la diversidad. Este artculo dice, en su numeral 1, que, se reconoce a todos el derecho a la identidad personal, al desarrollo de la personalidad, a la capacidad civil, a la ciudadana, al buen nombre y reputacin, a la imagen, a la palabra, a la reserva de la intimidad de la vida privada y familiar y a la proteccin legal contra cualquier forma de discriminacin157. En la Constitucin portuguesa existen ttulos que hacen alusin directa a diferentes grupos o colectividades, por ejemplo, las personas con discapacidad. De esta manera, hacen explcitos constitucionalmente los derechos de estos variados colectivos. Por otro lado, el artculo 109 se refiere directamente a la participacin poltica y a la equidad de gnero. Este articulo dicta que la participacin directa y activa de hombres y mujeres en la vida poltica es la condicin y el instrumento fundamental para la consolidacin del sistema democrtico, debiendo la ley promover la igualdad en el ejercicio de los derechos cvicos y polticos y la no discriminacin por razn de sexo en el acceso a cargos polticos158. Sin embargo, el 1 de febrero de 2002, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer (CEDAW, por sus siglas en ingls) hace unas observaciones a Portugal relacionadas con este tema. Estas observaciones mencionan que las enmiendas constitucionales aprobadas en 1997, sobre la
156 157

Ibidem., Artculo 13. Ibidem., Artculo 26.

55

promocin de la igualdad entre hombres y mujeres como una responsabilidad bsica del Estado,constituan la base jurdica necesaria para la formulacin de acciones afirmativas159. As, el CEDAW insta al Estado parte a que adopte medidas para aumentar el nmero de mujeres entre los miembros de rganos electivos o por designacin aplicando, entre otras, medidas especiales160. En el prrafo 313 de las Observaciones en comento, el CEDAW menciona que Portugal haba adoptado medidas para contrarrestar la violencia hacia la mujer, como la creacin de lneas gratuitas de atencin a las vctimas y el establecimiento de centros de ayuda. Adems, ya no se exiga que la vctima presentara una queja formal como requisito previo para iniciar procedimientos judiciales y se haban introducido indemnizaciones para las mujeres vctimas de violencia en el hogar161. En contraste, el CEDAW tambin menciona que, si bien destaca la abundancia de informacin sobre las leyes, normas, planes y programas elaborados para asegurar el cumplimiento de la Convencin, expresa sin embargo preocupacin por el hecho de que en general no se ha realizado una evaluacin de esas medidas ni de sus efectos, en la mujer162, por lo que es imposible determinar su buen funcionamiento y la viabilidad de su permanencia o modificacin. Si bien el CEDAW reconoce que Portugal ha procurado tomar las medidas necesarias para combatir la discriminacin contra la mujer, tambin observa que son insuficientes los recursos destinados a ese propsito, por lo que hace un llamado al Estado para que supere esa deficiencia en el combate a la segregacin de gnero, y en general al combate de todas las formas de discriminacin.
158 159

Ibidem., Artculo 106 Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Contra la Mujer (CEDAW, por su siglas en ingls), Observaciones finales del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer: Portugal, A/57/38 Part I, OHCHR-ONU, 1 de Febrero de 20002, prrafo 309. Documento disponible en: http://www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/(Symbol)/bb13adab0c1c6756c12570670049f384?Opendocument, consultado el 4 de septiembre de 2007. 160 Ibidem., Prrafo 338. 161 Ibidem., Prrafo 313. 162 Ibidem., Prrafo 325.

56

Como ya mencionamos, dentro de la legislacin de Portugal, encontramos varias leyes que prohben la discriminacin, y buscan dotar de igualdad de oportunidades a los diferentes grupos en situacin de vulnerabilidad dentro del pas europeo. En primer lugar mencionaremos la Ley 18/2004, la cual instrumenta el principio de igualdad de trato entre las personas, sin distincin de origen racial o tnico, y tiene por objeto establecer el marco jurdico para el combate a la discriminacin basada en este prejuicio. Esta ley entiende el principio de igualdad de trato como la ausencia de cualquier discriminacin, directa o indirecta, en razn de origen racial o tnico163. Adems menciona en su artculo 5, que las asociaciones que tienen como objetivo prevenir y eliminar la discriminacin tienen legitimidad para intervenir, en apoyo o representacin de las personas interesadas, en los respectivos procesos judiciales que surjan con motivo de prcticas discriminatorias. Adems, confiere al Alto Comisionado para la Migracin y Minoras tnicas la responsabilidad de promover la igualdad de trato entre todas las personas, sin cualquier discriminacin por motivo de origen racial o tnico, as como proponer las medidas normativas que supriman las disposiciones legislativas, reglamentarias y administrativas contrarias a este principio164. Por otro lado, la ley 134/99 del 28 de agosto, la cual tambin se refiere a la prohibicin de discriminacin racial, regula las sanciones a las que se hacen acreedores quienes cometan estos actos deleznables; sin importar su condicin pues el articulo 2 de la ley vincula a todas las personas singulares y colectivas, pblicas o privadas165, en el ejercicio de este mandato.
163

Ley 18/2004, traspasa a la orden jurdica nacional la directiva 2000/43/CE del Consejo, de 29 de Junio de 2000, que aplica el principio de igualdad de trato entre las personas, sin distincin de origen racial o tnico, y tiene por objetivo establecer un marco jurdico para el combate a la discriminacin basada en motivos de origen racial o tnico, Artculo 3. Documento disponible en: http://www.parlamento.pt/plc/docs/doc.pdf?Path=6148523063446f764c3246795a5868774d53396b 62324e77624331305a58683051584279623359764d6a41774e43394d587a4534587a49774d44517 56347526d&Fich=L_18_2004.pdf, consultado el 29 de agosto de 2007. 164 Ibidem., Artculo 8. 165 Ley 134/99 del 28 de Agosto, que prohbe las discriminaciones en el ejercicio de derechos por motivos basados en la raza, color, nacionalidad u origen tnico, Articulo 2. Documento disponible

57

Esta ley define a la discriminacin como cualquier distincin, exclusin, restriccin o preferencia en funcin de raza, color, ascendencia, origen nacional o tnico, que tenga por objetivo o produzca como resultado la anulacin o restriccin del reconocimiento, posicin o ejercicio, en condiciones de igualdad, de derechos, libertades y garantas o de derechos econmicos, sociales y culturales166. Adems, considera que las prcticas discriminatorias son las acciones u omisiones que en razn de la pertenencia de cualquier persona a determinada raza, color, nacionalidad u origen tnico, violen el principio de igualdad167. sta es la ley fundacional de la Comisin para la Igualdad y Contra la Discriminacin Racial, la cual depende de la entidad gubernamental encargada de tratar los asuntos relacionados con la migracin y las minoras tnicas de Portugal, a saber, el Gabinete del Alto-Comisionado para la Inmigracin y las Minoras tnicas. Compete a la Comisin citada:
() b) Recoger toda la informacin relativa a la prctica de actos discriminatorios y la aplicacin de las respectivas sanciones; c) Recomendar la adopcin de las medidas legislativas, reglamentarias y administrativas que considere adecuadas para prevenir la prctica de discriminaciones por motivos basados en la raza, color, nacionalidad u origen tnico. () f) Elaborar y publicar una relatora anual sobre la situacin de la desigualdad y de la discriminacin racial en Portugal.168

en: http://www.portugal-expresso.com/conteudos/Lei134_99.htm, consultado el 29 de agosto de 2007. 166 Ibidem., Artculo 3. 167 Ibidem., Artculo 4. 168 Ibidem., Artculo 5.

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Como vemos, esta dependencia gubernamental tiene la posibilidad de recomendar cambios a la legislacin interna con el fin de que se adopten medidas de accin positiva en favor de los grupos en situacin de vulnerabilidad. Portugal tiene una ley que define este tipo de medidas, la Ley 46/2006, sin embargo, sta slo est dirigida a solventar las necesidades de las personas con discapacidad. Para dicha ley, las acciones positivas son medidas destinadas a garantizar a las personas con discapacidad, el ejercicio de sus derechos o el goce, en condiciones de igualdad, de sus derechos169. El documento mencionado detalla multas y sanciones para las personas que lleven a cabo prcticas discriminatorias. Al final, la ley en comento menciona que el gobierno es el responsable de tomar las medidas necesarias para la aplicacin de la misma, as como de definir las entidades administrativas competentes para la aplicacin de multas por las prcticas discriminatorias referidas en el captulo II y las entidades beneficiarias del producto de las multas170. Con este breve esbozo sobre la situacin de Portugal, observamos que existe la intencin de combatir el fenmeno discriminatorio. Sin embargo, como lo comenta el CEDAW, hacen falta ms recursos, mtodos de verificacin de las acciones aplicadas, estudios de viabilidad de las medidas a tomar, as como programas tendentes a educar y crear conciencia en la sociedad sobre el problema de la segregacin, en los diferentes y diversos mbitos de su existencia, as como procurar invertir ms esfuerzos en la promocin y concrecin de igualdades ms tangibles para las y los ciudadanos portugueses. Por su parte, Alemania tiene un marco constitucional que tambin prohibe la discriminacin. Como es sabido, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, el pas germano sufri la divisin de su territorio, provocando el surgimiento de dos naciones alemanas.
169

Ley 46/2006, que prohbe y sanciona la discriminacin en razn de deficiencia y de las existencia de riesgo grave de salud, Artculo 3. Documento disponible en: http://www.parlamento.pt/plc/docs/doc.pdf?Path=6148523063446f764c3246795a5868774d53396b 62324e77624331305a58683051584279623359764d6a41774e69394d587a5132587a49774d44597 56347526d, consultado el 29 de agosto de 2007.

59

Como menciona Jrgen Hartmann, los padres fundadores de la Repblica Federal reunidos en el Consejo Parlamentario de Bonn aprobaron una nueva Constitucin, la Ley Fundamental, que refleja las lecciones sacadas del fracaso de la primera democracia, la Repblica de Weimar, y
171

de

la

dictadura

nacionalsocialista. La Repblica Federal fue hija de la guerra . Sin embargo, con la cada del muro de Berln en 1989, las dos Alemanias se volvieron a unir. De esta manera, el pas naciente adopt, con sus respectivas reformas, la Constitucin que imperaba en la nacin occidental. Hartman afirma que una peculiaridad de la Ley Fundamental estriba en el denominado carcter inmutable o perpetuo de estos principios constitucionales esenciales172, por lo que son de mandato permanente para todos los poderes de la nacin alemana. El artculo 1 de la Constitucin de Alemania erige en bien supremo del orden constitucional el respeto de la dignidad humana. Este artculo menciona:
1. La dignidad del hombre es sagrada y constituye deber de todas las autoridades del Estado su respeto y proteccin. 2. El pueblo alemn reconoce, en consecuencia, los derechos inviolables e inalienables del hombre como fundamento de toda comunidad humana, de la paz y de la justicia en el mundo. 3. Los derechos fundamentales que se enuncian a continuacin vinculan al Poder Legislativo, al Poder Ejecutivo y a los tribunales a titulo de derecho directamente aplicable173.

Ms adelante, la Carta Magna enuncia, en su artculo 3, la igualdad de todas las personas ante la ley, adems de que hace manifiesta, a nivel constitucional, la aplicacin de acciones afirmativas para lograr la equidad de gnero al dictar que
Ibidem, Artculo 16. Hartmann, Jrgen, Estado, legislacin y ciudadana en la democracia. Documento disponible en: http://www.tatsachen-ueber-deutschland.de/es/el-sistema-politico/main-content-04/estadolegislacion-y-ciudadania-en-la-democracia.html, consultado el 31 de agosto de 2007. 172 Ibidem. 173 Constitucin de Alemania de 1949, Artculo 1. Documento disponible en: http://www.constitucion.es/otras_constituciones/europa/txt/constitucion_alemania.html, consultado el 25 de agosto de 2007.
171 170

60

el Estado promover la realizacin efectiva de la igualdad de derechos de las mujeres y los hombres e impulsar la eliminacin de las desventajas existentes. Este mismo artculo, adems, menciona que nadie podr ser perjudicado ni favorecido a causa de su sexo, su ascendencia, su raza, su idioma, su patria y su origen, sus creencias y sus concepciones religiosas o polticas. Nadie podr ser perjudicado a causa de un impedimento fsico174. La Ley Fundamental de Alemania somete al legislador y la administracin al orden constitucional y sus normas y al resto del ordenamiento jurdico 175, por lo tanto, el Estado y sus funcionarios estn obligados a adoptar las medidas que dispone el artculo antes citado. Como miembro de la Unin Europea, Alemania debe acatar la legislacin comunitaria en aquellas materias donde la Unin tenga competencia y el empleo es una de ellas. Por lo tanto, debera crear estrategias globales que permitan la equiparacin de oportunidades en el empleo, y en todas las esferas de la vida pblica y privada de la nacin. Como hemos mencionado, la Constitucin Alemana recoge el principio de igualdad ante la ley de mujeres y hombres, y la obligacin del Estado de remover todos los obstculos que dificulten la consecucin de una igualdad efectiva. Debido a esto Alemania ha creado leyes con el objeto de promover la igualdad de gnero. Russell y OCinneide176 mencionan que en 1994 entr en vigor una Ley federal para la igualdad de derechos, sin embargo, slo es aplicable a los funcionarios pblicos. Esta Ley prev la accin positiva dentro del servicio pblico a la vez que seala que todas las alemanas y los alemanes tienen las mismas

Ibidem., Artculo 3. Hartmann, Jrgen, La Ley Fundamental. Documento disponible en: http://www.tatsachen-ueberdeutschland.de/es/el-sistema-politico/main-content-04/estado-legislacion-y-ciudadania-en-lademocracia.html, consultado el 31 de agosto de 2007. 176 O Cinnede, Colm y Russell, Meg, Positive Action to Promote Women in Politics: Some European Comparisons, en International and Comparative Laws Quarterly, Oxford, Oxford University Press, 2003, Vol. 52 No. 3, p. 587-614.
175

174

61

posibilidades de entrar en un cuerpo pblico en virtud de su aptitud, sus calificaciones y su capacidad profesional, en fin, de su mrito personal. As, Vogel-Polsky177 explica que la legislacin de Alemania relativa a la igualdad de gnero dispone que la persona que sea objeto de discriminacin por pertenecer a uno u otro sexo, por ejemplo, al solicitar un empleo, recibir una compensacin por el perjuicio social causado. Sin embargo, los tribunales de la Repblica Alemana preguntaron al Tribunal de Justicia de la Comunidad Econmica Europea si esto era factible. El tribunal decidi que los empleadores no tenan la obligacin de concluir un contrato de trabajo ni de pagar una cantidad fija por concepto de compensacin. Esta decisin tiene como fundamento que la instruccin europea deja al arbitrio de cada Estado la eleccin de las sanciones que han de imponerse para asegurar que las vctimas de la discriminacin reciban una compensacin idnea y con fuerza disuasoria. As pues, los tribunales mantienen el principio de la igualdad, pero siguen sin estar en condiciones de garantizar a la vctima de la discriminacin el ejercicio efectivo de su derecho. Sin embargo, como medida complementaria para la equidad entre los sexos, la mayora de los partidos polticos han introducido sistemas de cuotas a fin de aumentar la proporcin de mujeres y apoyar la igualdad de oportunidades dentro de sus organizaciones. El porcentaje estipulado como mnimo para sostener la existencia de igualdad de gnero es el 40% de representacin por cada sexo. Esto limita la posibilidad de crear una representacin excesiva, ya sea femenina o masculina, en cualquier cargo poltico. A raz de esto, Russell y OCinneide178 explican que Alemania ocupa el sptimo lugar en el mundo en relacin a la representacin poltica de las mujeres. Para finalizar, mencionaremos la opinin del INSTRAW. En una de sus publicaciones advierte lo siguiente:
177

Vogel-Polsky, Eliane, Los programas de accin positiva en provecho de las mujeres, Revista Internacional del trabajo, Vol. 102, nm. 2, abril-junio de 1985.

62

...se requiere de medidas complementarias para promover la igualdad y eliminar la discriminacin a los efectos de superar las barreras que obstaculizan la participacin plena e las mujeres en el poder y en la adopcin de decisiones. Tal vez la mayor resistencia al acceso y participacin en el poder y en la adopcin de decisiones no sea de carcter legal sino cultural. En vista de esto, las medidas deberan de estar acompaadas de otros tipos de discriminacin positiva que no slo perfeccionen los mecanismos de acceso, sino que tambin fortalezcan la percepcin social del papel de liderazgo de las mujeres.179

Como ya mencionamos, no podemos abordar ms profundamente todas las Constituciones, Leyes, Reglamentos, etctera, que tienen como objetivo eliminar, prevenir o promover polticas pblicas contra la discriminacin en el mundo. Sin embargo, como explica Garca Aon180, nos percatamos que el marco jurdico internacional permite una extensin en relacin a los grupos, mbitos y contenidos de las medidas a aplicar para poder hacer efectivo el principio de igualdad y el derecho a la no discriminacin, pues existen diversas maneras de afrontar este fenmeno. En este sentido, y teniendo en cuenta los contextos sociales, polticos, econmicos y culturales se deben asegurar medidas de accin afirmativa para todos los grupos desfavorecidos. Asimismo, stas se deben extender hacia mbitos distintos del laboral, como el econmico en sentido amplio, el poltico, el de salud, el educativo y el asistencial o de apoyo en su extensa interpretacin y alcance, entre otros de posible aplicacin.

O Cinneide, Colm y Russell, Meg, Positive Action to Promote Women in Politics, Op. Cit. INSTRAW, Las mujeres en el ejercicio del poder y la adopcin de decisiones Nuevos Retos, www.unINSTRAW, p. 40. Documento disponible en: instraw.org/es/images/stories/revision_beijing/womeninpoweranddecisionmakingsp.pdf, consultado el 3 de septiembre de 2007. 180 Garca Aon, Jos, "Current Problems of Legal Dogmatics in European Regulation: the principle of equality and the policies of affirmative action", en Van Hoecke, Mark y Ost, Francois (ed.), The Harmonisation of European Private Law, Oxford, Hart Publishing, 2000.
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CAPTULO TERCERO: LA ACCIN AFIRMATIVA EN MXICO Desde su nacimiento, la Repblica Mexicana ha sido una nacin multicultural y, por lo tanto, es portadora de una gran diversidad social en todos los mbitos de su vida cotidiana; reconocer esto responde a la necesidad de comprender que nuestra sociedad la conforman diferentes grupos culturales que deben ser partcipes en igualdad de deberes y derechos181. Sin embargo, el sistema econmico, poltico, gubernamental, cultural, educativo y social de dominacin prevaleciente en el pas origin que la produccin, reproduccin y permanencia de prejuicios y estigmas generaran mayor exclusin, marginacin y discriminacin. Esta situacin ha sido posible ya que las mentes de los seres humanos no son hojas en blanco, sino que se encuentran histricamente condicionadas y, generalmente, predispuestas al prejuicio y a la intolerancia182. Como resultado de esto, se ha mermado el acceso igualitario a las oportunidades de desarrollo y al libre ejercicio de los derechos fundamentales de las y los ciudadanos mexicanos. De esta manera, el dao social, poltico e incluso econmico propiciado por las practicas discriminatorias es de tal profundidad, que ha ocasionado no slo el deterioro de las formas de convivencia social y la consolidacin de relaciones de poder arbitrarias e ilegitimas183, sino que ha limitado el desarrollo efectivo de capacidades y recursos humanos disponibles en el pas. En el captulo anterior mencionamos que una de las caractersticas de los instrumentos internacionales es que obligan a los pases que los adoptan, a tomar las medidas necesarias para que la situacin antes mencionada no se reproduzca

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Cruz Revueltas, Juan, Anlisis de los sustentos tericos del marco normativo internacional en materia de discriminacin, Mxico, CONAPRED, Documento de trabajo No. E-9-2005, Septiembre de 2005, p. 6. 182 Vitale, Ermanno, Contra la discriminacin, ms all de la diferencia: los derechos fundamentales, en V.V.A.A., La discriminacin racial, Mxico, CONAPRED, 2005, p. 57. 183 Olamendi Torres, Patricia, Hacia una legislacin penal antidiscriminatoria, Mxico, CONAPRED, 2006, p. 37.

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y para que los derechos emanados de esta legislacin sean efectivos dentro de su especfica jurisdiccin territorial y, en consecuencia, se cuente con mecanismos que prohiban la discriminacin. En este contexto, Mxico ha adquirido la obligacin de no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones discriminatorias, de eliminar de dicho ordenamiento las regulaciones de carcter discriminatorio y de combatir las prcticas discriminatorias184, pero no por ello estn prohibidas las medidas que contengan diferenciaciones o distinciones, siempre y cuando sean positivas y justificadas, es decir admisibles y relevantes, en virtud de ser objetivas, razonables y proporcionales. De hecho, hay veces que la nica forma de revertir una discriminacin vieja es precisamente a partir de una discriminacin nueva, () pero sta debe tener una justificacin185. En este sentido, es necesario mencionar que Mxico ha firmado y ratificado numerosos tratados internacionales que protegen la dignidad y los derechos fundamentales de las personas. Entre estos se encuentran la Carta de las Naciones Unidas, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, entre otros. Por esta razn, es preciso destacar que el artculo 133 de la Constitucin Mexicana eleva a rango constitucional los instrumentos internacionales, pues seala que todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado,

OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003, Condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados, serie A, nm. 18, prrafo 88, citado en Flores, Imer B., Igualdad y no discriminacin (y polticas pblicas); a propsito de la constitucionalidad o no del artculo 68 de la Ley General de Poblacin, en De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin, Mxico, Editorial Porra/IIJ-UNAM, 2006, p. 274. 185 Flores, Imer B., Igualdad y no discriminacin (y polticas pblicas); a propsito de la constitucionalidad o no del artculo 68 de la Ley General de Poblacin, en De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin, Mxico, Editorial Porra/IIJ-UNAM, 2006, p. 274-275.

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sern la Ley Suprema de toda la Unin186, por lo que son considerados como parte del orden jurdico nacional187. Asimismo, exige a las entidades federativas de la Repblica adecuarse a la Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados188, por lo que, en teora, los derechos fundamentales de los que hablamos en el captulo anterior deben ser garantizados en cualquier regin de la nacin. Con esto, podemos afirmar que en Mxico el derecho a la no discriminacin para todas las personas debe ser asegurado y fomentado a travs de acciones afirmativas, pues todo Estado Parte esta obligado a asegurar la realizacin y el ejercicio de este derecho y a ampararlo contra toda negativa o violacin. As, las medidas positivas de proteccin adoptadas por conducto ya sea de sus autoridades legislativas, judiciales o administrativas, son procedentes no solo contra los actos del propio Estado Parte, sino tambin contra el acto de cualquier persona que se encuentre en el Estado Parte189. De esta manera, vemos que este tipo de mecanismos estn plenamente reconocidos por la legislacin internacional de los derechos humanos. Por lo que, haciendo referencia a los instrumentos jurdicos que fueron tratados en el captulo anterior, nos damos cuenta que en todos ellos se reconoce que el Estado puede (y debe) implementar esquemas de accin afirmativa a travs de los cuales se reviertan situaciones de discriminacin histricamente consolidadas190. Para que la consecucin de estos derechos pueda ser efectiva, los ordenamientos internacionales firmados por Mxico deben ser ratificados por el Senado de la
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Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo 133. Documento disponible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/1.doc, consultado el 13 de septiembre de 2007. 187 Programa Nacional para Prevenir la Discriminacin, Mxico, CONAPRED, 2006, p. 14. 188 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo 133, Op. Cit. 189 Observacin General No. 23, Comentarios generales adoptados por el Comit de los Derechos Humanos, Artculo 27 - Derecho de las minoras, 50 perodo de sesiones, U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7, 1994, p. 183. 190 Carbonell, Miguel, Estudio para la reforma de la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Mxico, CONAPRED, Documento de trabajo No. E-22-2006, Diciembre de 2006, p. 28-29.

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Repblica. El fundamento para afirmar esto es el artculo 76 fraccin I de la Constitucin. Este artculo menciona que son facultades de este organismo gubernamental, aprobar los tratados internacionales y convenciones diplomticas que el Ejecutivo Federal suscriba, as como su decisin de terminar, denunciar, suspender, modificar, enmendar, retirar reservas y formular declaraciones interpretativas sobre los mismos191. Asimismo, para que tengan carcter de obligatorios, estos instrumentos jurdicos deben ser publicados en el Diario Oficial de la Federacin, de acuerdo con el artculo 4 de la Ley sobre la Celebracin de Tratados192. En total, la Repblica Mexicana se ha suscrito a 58 instrumentos internacionales193 que protegen a las personas contra la discriminacin. Con su firma y ratificacin, el gobierno de Mxico se ha comprometido a que todas las autoridades pblicas, federales y locales, se abstengan de realizar todo acto de discriminacin y se ha esforzado por garantizar los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales de todas las personas sin distincin alguna194. Sin embargo, esto no significa que dichas regulaciones hayan sido aplicadas en su totalidad. Esta situacin ha trado consigo la permanencia de minusvaloraciones, intolerancia y discriminacin hacia diversos sectores de la poblacin. Estos fenmenos lamentables desgastan el engranaje social y la ingeniera institucional de cualquier paspor lo queel Estado debe tomar todas las medidas necesarias contra toda forma de discriminacin, adems de respetar y preservar la identidad propia de la persona195.

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Articulo 76. Op. Cit. Ley sobre la Celebracin de Tratados. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-235.pdf, consultado el 3 de septiembre de 2007. 193 Rincn Gallardo, Gilberto, La discriminacin en Mxico: por una cultura de la igualdad. Informe general de la Comisin Ciudadana de estudios contra la Discriminacin, Mxico, Comisin Ciudadana de Estudios contra la Discriminacin, 2001, p. 39. 194 CDHDF, Hacia una agenda en materiad e discriminacin. Documento disponible en: http://www.conapred.org.mx/Noticias/noticiasTextos/imgmmedia//HAMND.pdf, consultado el 10 de septiembre de 2007, p. 3. 195 Cruz Revueltas, Juan, Anlisis de los sustentos tericos del marco normativo internacional en materia de discriminacin, Op. Cit, p. 20.
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La marginacin y exclusin que diversas minoras han sufrido a travs de los aos, ha trado consigo la construccin de diferentes formas de reivindicacin () Estos grupos minoritarios se enfrentan a diario a un contexto de discriminacin por su condicin de edad, gnero, etnia y deficiencia fsica sensorial, preferencias sexuales, entre muchos otros196. Razn por la cual, las colectividades perjudicadas se han manifestado en contra de los estigmas y prejuicios que han mermado su posibilidad de acceder al libre ejercicio de los derechos fundamentales proclamados en la Carta de las Naciones Unidas, es decir, los derechos humanos tambin consagrados en la Carta Magna de Mxico. As, estos grupos vulnerables involucrados en la lucha contra la discriminacin han adoptado como bandera la legislacin internacional. sta ha sido un poderoso motor de promocin. Al grado de que gracias a la labor realizada por la comunidad internacional () se puede afirmar que la lucha contra la discriminacin ha pasado de ser considerada desde una ptica moral de proteccin o incluso desde el mbito de la caridad (como en el caso, por ejemplo, de las personas con discapacidad), derechos
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un

elaborada

articulacin

conceptual

en

trminos

de

En el caso mexicano, podemos afirmar que, a lo largo su historia, la Repblica ha legislado a favor de grupos desaventajados; tal es el caso de las prestaciones de seguridad social, el acceso a la educacin, los derechos laborales, imparticin de justicia, entre otros. Las leyes ms importantes que pretenden proteger estos derechos sociales o, por llamarlo de otra forma, prestaciones, encontramos las siguientes: Ley Federal de Vivienda, reglamentaria del artculo 4 constitucional; Ley General de Salud, reglamentaria del artculo 4 constitucional; Ley Federal del Trabajo, reglamentaria del apartado A del artculo 123 constitucional; Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado, reglamentaria del apartado B del artculo 123 constitucional; Ley General de Educacin, reglamentaria del artculo

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Ibidem., p. 6. Olamendi Torres, Patricia, Hacia una legislacin penal antidiscriminatoria, Op. Cit., p. 46.

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3 de la Constitucin; Ley sobre el Sistema nacional de Asistencia Social; entre otras198. Sin embargo, el tema especfico de la discriminacin en materia legislativa es ms reciente, y surge a partir de luchas llevadas a cabo por minoras en pro de los derechos fundamentales de las personas. Uno de los grupos vulnerables que, alrededor del mundo, ha peleado ms arduamente por sus derechos, son los indgenas. Sus movimientos sociales, reclamos y resistencias, han sido los principales responsables de esos cambios que buscan contribuir a la proteccin de los derechos de los (las personas) en todas partes del mundo199. Mxico no ha sido la excepcin, la reglamentacin del derecho a la no discriminacin ha sido motivada por las luchas de estos pueblos. En la historia mexicana se han registrado infinidad de sublevaciones indgenas. Las causas y los motivos que prevalecen en ellas han sido la lucha contra la explotacin y represin de la que eran objeto. Sin embargo, es a raz del levantamiento indgena zapatista del 1 de enero de 1994 que el tema de los derechos de los pueblos indios se convierte en parte importante de la agenda poltica nacional. En la Primera Declaracin de la Selva Lacandona, los pueblos originarios del pas dicen Ya basta!, y declaran la guerra al gobierno mexicano. En esta Declaracin, el Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional (EZLN) afirma que lucha por trabajo, tierra, techo, alimentacin, salud, educacin, independencia, libertad, democracia, justicia y paz200, temas en los que da a da est presente la discriminacin. De hecho, Samuel Ruiz, obispo de San Cristbal de las Casas, en una Carta Pastoral de 1993 dirigida al Papa Juan Pablo II, se suma a la lucha de los indgenas al decir lo siguiente: Vivimos en Chiapas un gran pesar y preocupacin por la
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Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 212. Gonzlez Camacho, Mauricio y Calvo Reyes, Luis, La no discriminacin indgena: asignatura pendiente del estado mexicano, en Siete enfoques: trabajos finalistas del diplomado sobre derecho a la no discriminacin, Mxico, CONAPRED, 2007, p. 273. 200 Primera Declaracin de la Selva Lacandona. Documento disponible en: http://www.ezln.org/documentos/1994/199312xx.es.htm, consultado el 15 de marzo de 2001.

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multiplicacin de atentados contra la vida, por el atropello de los ms elementales derechos humanos y por la represin de los procesos populares,por lo queno podemos mantenernos al margen de lo que est sucediendo entre nosotros,as que, conociendo la realidad dolorosa de nuestros hermanos, los ms pobres entre los pobres, optamos por acompaarlos, como el buen samaritano, en su bsqueda eficaz por una nueva sociedad, estructurada sobre la justicia y la fraternidad201. Con la declaracin de guerra hecha, el gobierno mexicano y sobre todo la sociedad civil voltean hacia aquellas comunidades ancestrales que parecan ya no existir, y que dotan de contenido y variedad cultural a la nacin. Las poblaciones indgenas se manifiestan para ser escuchadas, para decir aqu seguimos y somos parte de la nacin, somos los originarios de estas tierras y tenemos derecho a una mejor calidad de vida. De esta manera se produce un fenmeno en el imaginario colectivo de la sociedad mexicana que no haba existido en pocas anteriores: el descubrimiento de la diversidad. As, naci el sentimiento de que era necesaria una nueva relacin del Estado y la sociedad con los pueblos indgenas del pas202. La lucha de estas comunidades, el reconocimiento de su existencia por parte del gobierno federal y de la poblacin en general, as como las multitudinarias manifestaciones que fueron realizadas por el pueblo mexicano exigiendo la atencin del rgimen gubernamental a las demandas del EZLN y el alto a la represin, hicieron necesaria la instrumentacin de mecanismos que coadyuvaran a la distensin del conflicto con el grupo armado. Por lo que las autoridades mexicanas crearon la Comisin de Concordia y Pacificacin (COCOPA) con el objetivo de entablar un dilogo para resolver el problema. Despus de las negociaciones entre el gobierno federal y el EZLN, a principios de 1996 se firman los Acuerdos de San Andrs Larrinzar. stos atendan la
Ruiz, Samuel, En esta hora de gracia. Carta Pastoral, San Cristbal de Las Casas, Chiapas, Mxico, agosto de 1993. Documento disponible en: http://www.servicioskoinonia.org/relat/114.htm, consultado el 27 de septiembre de 2007.
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impostergable necesidad de responder a la justa demanda de los pueblos indgenas en cuanto al respeto de sus derechos histricamente negados; y de poner en concordancia la Carta Magna con los ms altos estndares internacionales de proteccin en la materia ratificados y asumidos por Mxico203. Adems, los Acuerdos destacan el pluralismo de la nueva relacin entre el Estado, la sociedad y los grupos indgenas diciendo que ste se basa en el respeto a la diferencia, en el reconocimiento de las identidades indgenas como componentes intrnsecos de nuestra nacionalidad, y en la aceptacin de sus particularidades como elementos bsicos consustanciales a nuestro orden jurdico, basado en la pluriculturalidad204. Este reconocimiento significa que la accin de las autoridades gubernamentales y sus instituciones debe realizarse sin hacer distincin entre indgenas y no indgenas, o entre cualquier diferencia cultural. Con esto, la relacin entre los diferentes grupos sociales que forman la sociedad mexicana ha de basarse en el respeto a sus diferencias y en el principio de igualdad, por lo que el Estado deber actuar para normar su propia accin y fomentar en la sociedad una orientacin pluralista, que combata activamente toda forma de discriminacin y corrija las desigualdades econmicas y sociales () El desarrollo de la nacin debe sustentarse en la pluralidad, entendida como convivencia pacfica, productiva, respetuosa y equitativa de lo diverso205. Es por esta razn que la COCOPA, en su compromiso por traducir los Acuerdos de San Andrs Larranzar a lenguaje jurdico para su implementacin, () elabor, en 1996, una propuesta de reforma constitucional que obtuvo la
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Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 186. Centro de Derechos Humanos Miguel Agustn Pro Jurez, Con la reforma constitucional aprobada por el Congreso pierden Fox, los legisladores, los pueblos indgenas, el EZLN y la sociedad toda. Sin embargo cabe la pregunta: hay ganadores? Documento disponible en: http://www.centroprodh.org.mx/especiales/cronologia_indigena/Art%EDculo%20para%20proceso% 20-%20Aprobaci%F3n%20de%20la%20Reforma%20por_5.pdf, consultado el 18 de agosto de 2007. 204 Acuerdos de San Andrs Larrinzar. Documento disponible en: http://www.ezln.org/san_andres/documento_1.htm, consultado el 26 de noviembre de 2001. 205 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad, Op. Cit., p. 187.

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aprobacin del EZLN206, y que adems, pareca tener la legitimidad suficiente para poner fin al conflicto armado y, en consecuencia, a la situacin de desventaja que las comunidades indgenas han sufrido a lo largo de la historia. Sin embargo, cuando Vicente Fox llega a la presidencia de Mxico, otra iniciativa de reforma constitucional es mandada al Congreso de la Unin para su aprobacin. El EZLN y las organizaciones indgenas que abanderan y apoyan tanto los Acuerdos de San Andrs como la iniciativa de la COCOPA, se opusieron a la implementacin de esta reforma rompiendo el dilogo con el gobierno federal (el cual no ha sido reanudado hasta estos das). Esta situacin provoc el estancamiento del proceso de pacificacin en Chiapas. En este contexto de conflicto es cuando se produce la modificacin del artculo 1 de la Constitucin Federal, que posiblemente marcar el inicio de una nueva cultura contra la discriminacin y el reconocimiento de la diversidad207. Esto es cierto, pues no obstante la oposicin a esta reforma, es claro que pone un precedente en la lucha por los derechos fundamentales de las personas al instaurar el derecho antidiscriminatorio en el mbito constitucional. Finalmente, despus de todo el proceso que implica una reforma constitucional, sta fue aprobada por el Congreso de la Unin y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 14 de agosto de 2001. Sin embargo, aunque esta modificacin recoge puntos importantes de los Acuerdos de San Andrs, no satisface a los grupos que, en su caso, se hubieran visto favorecidos con ella. Ahora bien, este trabajo no es un estudio exhaustivo de las causas y efectos que tienen las reformas constitucionales provocadas por el levantamiento zapatista de 1994. Se hace mencin de ello porque a partir de este proceso, el tema de la discriminacin tiene hoy un impacto significativo dentro del debate pblico y en la
Centro de Derechos Humanos Miguel Agustn Pro Jurez, Con la reforma constitucional aprobada por el Congreso pierden Fox, los legisladores, los pueblos indgenas, el EZLN y la sociedad toda, Op. Cit. 207 Herrera Castro, Toms Antonio, Acceso a la justicia y discriminacin en los grupos indgenas, en Siete enfoques: trabajos finalistas del diplomado sobre derecho a la no discriminacin, Mxico, CONAPRED, 2007, p. 193.
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poltica social, y es, cada vez ms, una situacin indeseable que se denuncia, que afecta negativamente nuestros valores y que puede ser asumido y enfrentado bajo diferentes frentes208, como es el caso de la accin afirmativa. As, con la reforma de 2001, la Constitucin Mexicana establece por primera vez una clusula que incluye la prohibicin de la discriminacin en el pas y la posibilidad de actuar contra ella. De esta manera, la insercin del mandato especfico de no discriminacin () es un primer paso para la puesta en marcha de acciones que disminuyan y eliminen tales situaciones de vulnerabilidad209. La disposicin a que nos referimos se encuentra en el prrafo tercero del artculo primero de la Carta Magna, uno de los reformados en el proceso antes mencionado, y contiene lo que podra denominarse clusula formal de igualdad. Dicha clusula se expresa, a contrario sensu, a travs de un mandato que contiene una prohibicin de discriminacin210. Este prrafo seala: queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas211. Sin embargo, es necesario mencionar que la forma en que fue redactado este artculo no es del todo afortunada. Algunos de los criterios que menciona como prohibidos son claros y se encuentran recogidos en mltiples instrumentos internacionales de derechos humanos. Otros fueron redactados con un mezcla de ambigedad y cierto prejuicio o quiz slo con un lenguaje polticamente correcto aunque jurdicamente reprobado212; tal es el caso del trmino preferencias, que
Cruz Revueltas, Juan, Anlisis de los sustentos tericos del marco normativo internacional en materia de discriminacin, Op. Cit., p. 12. 209 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit, p.134. 210 Carbonell, Miguel, Constitucin y derechos indgenas: introduccin a la reforma constitucional del 14 de agosto de 2001, en Carbonell, Miguel y Prez Portilla, Karla (coords.), Comentarios a la reforma constitucional en materia indgena, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2002, p. 15. 211 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Artculo 1. Op. Cit.. 212 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit, p. 192.
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supuestamente hace alusin a las sexuales, pero no especfica a qu tipo de preferencias se refiere. Despus de este proceso histrico en la vida nacional, un grupo de mexicanos crea la Comisin Ciudadana de Estudios Contra la Discriminacin (CCECD). Esta Comisin fue la encargada de elaborar un estudio sobre el fenmeno discriminatorio en el pas. Como consecuencia de los trabajos realizados por la CCECD, se obtuvo un diagnstico general del estado de la discriminacin en Mxico y un anteproyecto de ley que contemplaba la creacin de un organismo destinado a garantizar su aplicacin213. Este anteproyecto tiene como fundamento los resultados arrojados del anlisis mencionado, los cuales indican el carcter estructural de este flagelo que est demasiado extendido dentro de la sociedad mexicana, por lo cual se hace necesario legislar para prevenirlo y eliminarlo. A este respecto, se habla tambin de discriminacin estructural o sistmica, en referencia a los diversos mbitos que abarca el fenmeno, y que no pueden ser atacados ms que combinando esfuerzos en diferentes rubros de accin; en especial en materia cultural, educativa, laboral y sanitaria, entre otros. Para Christian Courtis, este carcter estructural, se refiere a la descripcin de la magnitud del fenmeno de la discriminacin tanto de jure como de facto contra grupos en particular; y menciona que el sealamiento de una situacin de discriminacin estructural se ha empleado como justificacin de las medidas de accin afirmativa o positiva214. De tal manera, este carcter estructural de la discriminacin, reflejado en los datos emanados de la investigacin de la CCECD, muestran que es imperativa la intervencin del Estado en la sociedad, a travs de la aplicacin de la legislacin y del diseo e implementacin de polticas pblicas, para garantizar la tutela genuina del derecho de toda persona a no ser discriminada215.

Programa Nacional para Prevenir la Discriminacin, Op. Cit., p. 21. Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico: el inicio de un largo camino, en De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin, Mxico, Editorial Porra/IIJ-UNAM, 2006, p. 233. 215 Programa Nacional para Prevenir la Discriminacin, Op. Cit., p. 54.
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Esta cualidad orgnica, as como los resultados particulares obtenidos del estudio antes mencionado, dieron la pauta para que diera inicio el proceso legislativo que tena como fin adoptar una norma de carcter federal que reglamentara el prrafo tercero del artculo primero de la Carta Magna. Este procedimiento legislativo se implementa con algo de celeridad, pues a partir de las demandas de inclusin realizadas desde la sociedad civil se hizo evidente la necesidad no slo de modificar la legislacin vigente (), sino tambin de articular un ordenamiento especfico para tipificar los casos de discriminacin y los recursos legales para combatirla () y, adems, de crear un organismo () encargado del diseo, coordinacin y evaluacin de las polticas pblicas antidiscriminatorias216. Despus de un amplio debate sobre el tema, este propsito fue posible el 11 de junio de 2003. Ese da fue aprobada la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin (LFPED) con el objetivo, segn su artculo 1, de prevenir y eliminar todas las formas de discriminacin que se ejerzan contra cualquier persona en los trminos del Artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como promover la igualdad de oportunidades y de trato217. Asimismo, establece que los Estados de la Repblica deben promover las condiciones para que la libertad y la igualdad de las personas sean reales y efectivas, y en consecuencia, los poderes pblicos federales debern eliminar aquellos obstculos que limiten en los hechos su ejercicio e impidan el pleno desarrollo de las personas as como su efectiva participacin en la vida poltica, econmica, cultural y social del pas y promovern la participacin de las autoridades de los dems rdenes de Gobierno y de los particulares en la eliminacin de dichos obstculos218. Este sealamiento surge del concepto de igualdad sustancial, el cual busca asegurar no slo que las personas sean tratadas de igual forma ante la ley, sino su mxima intencin es posibilitar el goce de condiciones de igualdad reales, que
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Ibidem, p. 22. Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo 1. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-134.pdf, consultado el 3 de septiembre de 2007.

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permitan hacer efectivas las libertades y los dems derechos fundamentales. La consecucin de este tipo de igualdad depende, en buena medida, de que el Estado se decida a implementar medidas compensatorias y acciones positivas a favor de los grupos discriminados219. Algo importante que es necesario destacar en este artculo es lo relativo al alcance de la proteccin antidiscriminatoria, ste se vincula con el tipo de relaciones a las que se aplicar, es decir, no hace referencia slo al sector pblico, sino adems establece la reglamentacin sobre la materia dentro del mbito privado. Esto es un gran avance, ya que el derecho antidiscriminatorio no se debe limitar a proteger a las personas de los tratos recibidos por las y los funcionarios e instituciones pblicas, sino adems debe reglamentar la participacin de las y los particulares, pues tambin son sujetos discriminadores. En este sentido, para que la legislacin y las polticas pblicas destinadas a combatir la discriminacin puedan tener mayor efectividad, deben ser

programadas con el objetivo de no limitar su aplicacin al sector pblico, sino que deben ser extensivas al mbito de las relaciones entre individuos, es decir, de las relaciones entre particulares. Debido a esto, la LFPED se ha decidido claramente por la estrategia ms amplia, incluyendo tanto las relaciones entre individuo y Estado, como las relaciones entre particulares220. Por lo tanto, las autoridades gubernamentales debern establecer todas las medidas que estn a su alcance, tanto por separado como coordinadamente, de conformidad con la disponibilidad de recursos que se haya determinado para tal fin en el Presupuesto de Egresos de la Federacin del ejercicio correspondiente, para que toda persona goce, sin discriminacin alguna, de todos los derechos y libertades consagrados en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos

Ibidem., Artculo 2. Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, en De la Torre Carlos, Derecho a la no discriminacin, Mxico, Editorial Porra/IIJUNAM, 2006, p. 212. 220 Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico..., Op. Cit., p. 239240.
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218

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Mexicanos en las leyes y en los Tratados Internacionales de los que Mxico sea parte221. Para Miguel Carbonell, es evidente que la redaccin de este artculo est claramente inspirado en el artculo 2.1. del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales222, el cual versa como sigue: Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos223. De esta manera, vemos que la ley tiene influencia directa de los ordenamientos internacionales firmados y ratificados por el pas; lo cual implica la intencin de adoptar las acciones y mecanismos emanados de los mismos, y hacer caso de las observaciones y recomendaciones que hacen los rganos internacionales en materia de discriminacin. Esto se expresa textualmente en el artculo 6 de la LFPED, la cual menciona que la interpretacin del contenido de esta Ley, as como la actuacin de las autoridades federales ser congruente con los instrumentos internacionales aplicables en materia de discriminacin de los que Mxico sea parte, as como con las recomendaciones y resoluciones adoptadas por los organismos multilaterales y regionales y dems legislacin aplicable224. Aqu cabe mencionar que en el proyecto de ley redactado por la CCECD este artculo era ms especfico con relacin al tema de los instrumentos internacionales, pues mencionaba que se deban atender todos aquellos que se refieren a la discriminacin, el racismo, la xenofobia y otras formas de
Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo 3. Op. Cit. Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin..., Op. Cit., p. 211. 223 Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Artculo 2.1. Documento disponible en: http://www.cinu.org.mx/onu/documentos/pidesc.htm, consultado el 18 de septiembre de 2007. 224 Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo 6. Op. Cit.
222 221

77

intoleranciapor lo quela actuacin de las autoridades deber apegarse a lo establecido por dichos instrumentos y a la interpretacin de los mismos que hayan realizado los rganos internacionales especializados225. Esta misma Ley, en su artculo 4, define a la discriminacin como toda distincin, exclusin o restriccin que, basada en el origen tnico o nacional, sexo, edad, discapacidad, condicin social o econmica, condiciones de salud, embarazo, lengua, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil o cualquier otra, tenga por efecto impedir o anular el reconocimiento o el ejercicio de los derechos y la igualdad real de oportunidades de las personas. Tambin se entender como discriminacin la
226

xenofobia

el

antisemitismo

en

cualquiera

de

sus

manifestaciones

. Esta clusula est inspirada en gran medida en la retrica de

los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, adems, es ms amplia que la disposicin constitucional, y facilita la tarea de quien denuncia un acto discriminatorio, ya que habla explcitamente de sus efectos, y no ya de las intenciones que lo motivaron227. Por supuesto, el hecho de que la LFPED no incluya las tpicas sanciones previstas por el legislador en otras leyes no significa que se puedan llevar a cabo actos discriminatorios sin que suceda nada en trminos jurdicos. En la Comisin se argument que muchas sanciones ya estaban previstas en otros ordenamientos; as por ejemplo, varias de las conductas descritas en el artculo 9 pueden caer en los supuestos de la legislacin laboral o incluso penal. Por tanto, era intil intentar reproducir los esquemas sancionadores que ya existen en otras leyes228. Asimismo, el artculo 6 de la Ley incorpora como un canon hermenutico () a los instrumentos de derecho internacional relacionados con el tema de la igualdad y con la no discriminacin. Esto significa que el intrprete, al darle sentido a

Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 209. 226 Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo 4, Op. Cit. 227 Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico..., Op. Cit., p. 235. 228 Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 226.

225

78

alguna disposicin de laLFPED, lo deber hacer tomando en cuenta esos instrumentos229. Ahora bien, la LFPED enlista una serie de medidas a realizar por las autoridades para prevenir y erradicar la discriminacin. De hecho, dedica todo un captulo para hacer esta enumeracin, con lo que se fundamenta jurdicamente laposible implementacin de medidas positivas y compensatorias a favor de dichos grupos especficos230. Sin embargo, no se avoca a todos los grupos mencionados en la definicin de discriminacin expuesta por la misma, solamente hace alusin a las mujeres, los nios y las nias, las personas mayores de 60 aos, las personas con discapacidad y la poblacin indgena en los artculos 10, 11, 12, 13 y 14 respectivamente. Es necesario entender sin embargo que se trata slo de un punto de partida. La lista que seala la LFPED no es taxativa o exhaustiva, sino simplemente ejemplificativa. Esto significa que brinda un abanico de posibilidades, pero no las agota, de modo que corresponde al Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin y a las respectivas autoridades, en la medida de sus competencias, la puesta en marcha de las medidas enunciadas por estas disposiciones, y el diseo de nuevas medidas adecuadas para los mbitos en los que se detecten desigualdades de oportunidades y accesos desiguales a bienes sociales231. Por otro lado, los mecanismos a los que se refieren los artculos antes mencionados no pueden considerarse como acciones afirmativas, sino

simplemente son la implementacin de medidas destinadas a garantizar derechos universales, o bien derechos especiales o grupales que son una manifestacin del respeto a la diversidad y diferencia232. La discrepancia radica en que las acciones positivas son instrumentos de carcter temporal que tienen como objetivo compensar y superar las situaciones de desigualdad material, al mismo tiempo
229 230

Ibidem., p. 209. Programa Nacional para Prevenir la Discriminacin, Op. Cit., p. 14. 231 Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico..., Op. Cit., p. 245246. 232 Ibidem.

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que pretenden acelerar el proceso de equiparacin de oportunidades de los grupos sociales desaventajados. En este sentido, la Ley ha sido tibia en la ejemplificacin de mecanismos que s constituyen medidas de accin positiva, como las cuotas o cupos laborales, educativos o electorales, la previsin de incentivos legales o econmicos para que los particulares empleen a personas pertenecientes a grupos vulnerables, las medidas de preferencia a miembros de grupos vulnerables en cargos pblicos o para el otorgamiento de becas, subsidios o concesiones pblicas, etctera233. La Comisin Ciudadana consider, con todo acierto, que en pases en los que, como sucede en Mxico, existen paisajes sociales profundamente desigualitarios y expresiones discriminatorias tan arraigadas, es necesario tomar medidas drsticas (por llamarlas de alguna forma) para combatir la discriminacin. Entre estas medidas se encuentran las que se suelen llamar acciones positivas o medidas de discriminacin inversa234. Sin embargo, uno de los mecanismos puestos en marcha por la Ley es la creacin de un organismo administrativo descentralizado, el Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin (CONAPRED), que tiene como propsito tutelar el derecho a la no discriminacin. No obstante, allende la repercusin de las atribuciones que le son asignadas, de carcter ms recomendatorio que coactivo, es menester sealar la importancia de contar un una agencia estatal especficamente dedicada al tema. Dada esa especializacin, es muy probable que la puesta en marcha de las posibilidades que abre la Ley dependa en gran medida del trabajo que realice el Consejo235. Las intenciones por las que fue creado el CONAPRED estn plasmadas en el artculo 17 de la LFPED, por lo que este organismo tiene como propsito:
I. Contribuir al desarrollo cultural, social y democrtico del pas;
Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico..., Op. Cit., p. 246247. 234 Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 216.
233

80

II. Llevar a cabo, las acciones conducentes para prevenir y eliminar la discriminacin; III. Formular y promover polticas pblicas para la igualdad de oportunidades y de trato a favor de las personas que se encuentren en territorio nacional, y IV. Coordinar las acciones de las dependencias y entidades del Poder Ejecutivo Federal, en materia de prevencin y eliminacin de la discriminacin236.

Asimismo, de acuerdo con el artculo 20 de la ley, el Consejo tiene las facultades para:
I. Disear estrategias e instrumentos, as como promover programas, proyectos y acciones para prevenir y eliminar la discriminacin; II. Proponer y evaluar la ejecucin del Programa Nacional para Prevenir y Eliminar la Discriminacin conforme a la legislacin aplicable; III. Verificar la adopcin de medidas y programas para prevenir y eliminar la discriminacin en las instituciones y organizaciones pblicas y privadas, as como expedir los reconocimientos respectivos237.

Segn los artculos 83, 84 y 85 de la Ley, el Consejo puede conducir procedimientos de queja y denuncia por actos de discriminacin y, si es el caso, establecer las medidas administrativas pertinentes238. Sin embargo, las medidas aplicables no sancionan drsticamente a las personas que incurren en actos discriminatorios, por lo que podran no causar ningn efecto positivo en la prevencin y eliminacin del fenmeno de la discriminacin. En este sentido, puede considerarse que la LFPED establece una serie medidas administrativas no represivas para el caso en que se acredite un acto o una conducta discriminatorios239.
235 236

Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico..., Op. Cit., p. 247. Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo 17, Op. Cit. 237 Ibidem., Artculo 20. 238 Programa Nacional para Prevenir la Discriminacin, Op. Cit., p. 25. 239 Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 227.

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Junto con las medidas que establece dicha clusula, la LFPED tambin menciona otras que se suelen denominar sanciones premiales o positivas, que tienen por objetivo no generar un castigo, sino justamente lo contrario, es decir, reconocer pblicamente que una institucin (pblica o privada) o una persona cumplen de manera extraordinariamente destacada con la Ley 240. Este es el motivo por el que dentro de la Ley existe la figura de los reconocimientos en su artculo 85, los cuales podrn ser otorgados por el Consejo y darn lugar a la obtencin de algn tipo de beneficios fiscales, que la ley no determina241. En suma, la LFPED intenta llevar a la prctica los mecanismos necesarios para combatir la discriminacin y superar el estado de minusvaloracin de los diferentes grupos en situacin de vulnerabilidad existentes en Mxico. Adems, intenta influir en la conciencia de las personas para crear una especie de solidaridad entre todas ellas y pretende difundir el respeto a lo diverso, actuando a favor de los grupos desfavorecidos en una sociedad que no le ha dado cabida242. Como vimos, el artculo 20 de la LFPED hace mencin de un programa a nivel nacional que tiene como objetivo prevenir y eliminar la discriminacin en el pas. Dicho programa se proyecta, disea e intenta ejecutarse con base en la afirmacin de que en una sociedad desigual y discriminadora como la nuestra es menester que el Estado construya los mecanismos y medidas de proteccin necesarios para garantizar que los gobernados puedan acceder en igualdad de condiciones a la justicia243. El decreto mediante el cual se aprueba dicho Programa menciona que es de observancia obligatoria para las dependencias de la Administracin Pblica Federal244; asimismo lo hace extensivo a las entidades estatales. Segn el
Ibidem. Ibidem. 242 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 199. 243 Herrera Castro, Toms Antonio, Acceso a la justicia y discriminacin en los grupos indgenas, Op. Cit., p. 184. 244 Decreto por el que se aprueba el Programa Nacional para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo segundo. Documento disponible en: http://www.normateca.gob.mx//documento.php?URL=/Archivos/10_D_1021_24-072006.pdf&Clave=977&Forma=Seccion&Clave_F=29, consultado el 13 de septiembre de 2007.
241 240

82

decreto en comento, el Programa Nacional para Prevenir y Eliminar la Discriminacin (PNPED) debe ser verificado peridicamente por el CONAPRED, y este organismo tiene la obligacin de realizar las acciones necesarias para

corregir las desviaciones detectadas y, en su caso, propondr las adecuaciones que procedan al citado programa especial245. El PNPED es, en general, la planeacin decisiva de los mecanismos aplicables para combatir la segregacin que los diferentes grupos vulnerables sufren cotidianamente a lo largo y ancho de Mxico. Este programa representa una estrategia para responsabilizar a cada uno de los actores sociales sobre las medidas para prevenir la discriminacin y las medidas positivas y compensatorias a favor de la igualdad de oportunidades que deben realizar, los plazos y la forma de medir y evaluar su labor246. Asimismo, se debern precisar las obligaciones concretas, los programas de trabajo, las metas precisas, el presupuesto requerido y los plazos de realizacin necesarios247 para poder cumplir con el objetivo de la LFPED. El Programa menciona que existen cuatro ejes temticos de aplicacin: educacin, trabajo, salud y justicia. Refirindonos al primer eje de los cuatro mencionados, debemos mencionar que la educacin est garantizada por el artculo tercero de la Constitucin Poltica de Mxico. Este artculo seala que todo individuo tiene derecho a recibir educacin. El Estadofederacin, estados, Distrito Federal y municipios, impartir educacin preescolar, primaria y secundaria. La educacin preescolar, primaria y la secundaria conforman la educacin bsica obligatoria248. Asimismo, menciona que la educacin que imparta el Estado deber promover e inculcar la lucha contra la ignorancia y sus efectos, las servidumbres, los fanatismos y los prejuicios249; as como proveer los elementos que deben sustentar los ideales de fraternidad e

Ibidem., Artculo tercero. Programa Nacional para Prevenir la Discriminacin, Op. Cit., p. 25. 247 Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 218. 248 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo Tercero, Op. Cit.. 249 Ibidem.
246

245

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igualdad de derechos de todos los hombres, evitando los privilegios de razas, de religin, de grupos, de sexos o de individuos250. De esta manera, la Constitucin establece el derecho a la educacin de las y los ciudadanos mexicanos y adems, impone criterios a ser difundidos entre las personas, con el objetivo de infundir el valor de la tolerancia y la eliminacin de los estigmas que provocan la discriminacin. En este sentido, la educacin debe ser promotora de la igualdad y alentar el libre ejercicio de los derechos fundamentales que tanto hemos mencionado. El artculo tercero de la Carta Magna no es el nico instrumento jurdico que protege y garantiza la educacin en Mxico. La Ley General de Educacin (LGE) es la que reglamenta este mandato constitucional en materia educativa. Este ordenamiento, en su artculo segundo establece el derecho que tiene toda persona a recibir educacin y, por lo tanto, todos los habitantes del pas tienen las mismas oportunidades de acceso al sistema educativo nacional, con slo satisfacer los requisitos que establezcan las disposiciones generales aplicables251, mismos que no deben ser motivados por elementos, o caractersticas discriminatorias, basados en prejuicios o estigmas de cualquier carcter. De esta manera, el artculo 7 de la ley en comento, establece los fines que se deben seguir al impartir educacin en Mxico. La fraccin VI del citado artculo seala que la enseanza debe promover el valor de la justicia, de la observancia de la Ley y de la igualdad de los individuos ante sta, as como propiciar el conocimiento de los Derechos Humanos y el respeto a los mismos252. Como vemos, este principio denota la existencia de un impulso por combatir la discriminacin desde el mbito cultural, es decir, desde la esfera del conocimiento adquirido desde nios; sin embargo, la experiencia educativa no parece permitir que este precepto se consume eficazmente.

250 251

Ibidem. Ley General de Educacin, Artculo 2. Documento disponible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/137.doc, consultado el 13 de septiembre de 2007. 252 Ibidem., Artculo 7.

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El artculo 8 de la LGE tambin hace alusin a la tarea de promover la igualdad entre las personas, pues seala que el sistema educativo nacional luchar contra la ignorancia y sus causas y efectos; las servidumbres, los fanatismos, los prejuicios, la formacin de estereotipos y la discriminacin, especialmente la ejercida en contra de las mujeres253. Ahora bien, lo dicho hasta aqu es lo referente al papel que la educacin debe tener en el impulso de la tolerancia y la no discriminacin en el mbito cultural de este fenmeno; pero, por otro lado, la LGE tambin debe establecer que la segregacin no exista en materia educativa, es decir, que las personas no sean excluidas y puedan gozar de las mismas posibilidades de acceder a una educacin digna. En este sentido, el artculo 32, seala que las autoridades educativas tomarn medidas tendientes a establecer condiciones que permitan el ejercicio pleno del derecho a la educacin de cada individuo, una mayor equidad educativa, as como el logro de la efectiva igualdad en oportunidades de acceso y permanencia en los servicios educativos254. Con el objeto de hacer efectivas las condiciones necesarias para que toda persona pueda obtener educacin, el artculo 33 de la LGE menciona una lista de diversas acciones que favorecen la igualdad de acceso y permanencia a los centros educativos. Entre otras, se encuentran las siguientes actividades que el Estado, en sus distintos niveles de gobierno, debe llevar a cabo:
IV.- Prestarn servicios educativos para atender a quienes abandonaron el sistema regular, que faciliten la terminacin de la educacin preescolar, primaria y la secundaria; V.- Otorgarn apoyos pedaggicos a grupos con requerimientos educativos especficos, tales como programas encaminados a recuperar retrasos en el aprovechamiento escolar de los alumnos; VI.- Establecern sistemas de educacin a distancia;
253 254

Ibidem., Artculo 8. Ibidem., Artculo 32.

85

VII.- Realizarn campaas educativas que tiendan a elevar los niveles culturales, sociales y de bienestar de la poblacin, tales como programas de alfabetizacin y de educacin comunitaria; VIII.- Desarrollarn programas para otorgar becas y dems apoyos econmicos a educandos; XII.- Concedern reconocimientos y distinciones a quienes contribuyan a la consecucin de los propsitos mencionados en el artculo anterior, y El Estado tambin llevar a cabo programas asistenciales, ayudas alimenticias, campaas de salubridad y dems medidas tendientes a contrarrestar las condiciones sociales que inciden en la efectiva igualdad de oportunidades de acceso y permanencia en los servicios educativos255.

Un ejemplo de este tipo de medidas afirmativas, llevadas a cabo por las autoridades mexicanas, para garantizar el acceso y/o permanencia de las y los estudiantes en el sistema educativo nacional, es el Programa Nacional de Becas para Estudios Superiores (PRONABES), el cual tiene como objetivo que las y los estudiantes ingresen y no dejen los estudios por su condicin econmica y/o social. El PRONABES nace en 2001 cuando, en el marco del Programa Nacional de Educacin 2001-2006, el Gobierno Federal en colaboracin con los gobiernos de los estados y las instituciones pblicas de educacin superior, puso en operacin un conjunto de esquemas para ampliar las oportunidades y promover la equidad en el acceso y permanencia en la educacin superior del sector pblico. Fue mediante la firma de convenios y lineamientos de coordinacin entre la Secretara de Educacin Pblica y los gobiernos de los estados e instituciones educativas federales, como el Instituto Politcnico Nacional, la Universidad Autnoma Metropolitana y la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, que se estableci e inici el funcionamiento del PRONABES en las treinta y dos entidades federativas del pas a travs de los Comits Tcnicos del Programa que

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para tal efecto se constituyeron en cada estado e institucin federal de educacin superior 256. Las Reglas de Operacin de PRONABES mencionan que su objetivo es propiciar que estudiantes en situacin econmica adversa, pero con deseos de superacin puedan continuar su formacin acadmica en el nivel de educacin superior y; lograr la equidad educativa mediante la ampliacin de oportunidades de acceso y permanencia en programas educativos de reconocida calidad, ofrecidos por las instituciones pblicas de educacin superior del pas257. Por otro lado, se ha promovido que este Programa cuente con el apoyo econmico y la colaboracin de los gobiernos de los estados, lo que ha permitido avanzar en el propsito de lograr la equidad educativa e incrementar la tasa de atencin al grupo de edad vinculado con el sistema de educacin superior en las entidades federativas, as como construir una sociedad ms y mejor educada y formar ciudadanos que ejerzan con responsabilidad sus derechos
258

. El gobierno

federal, junto con los gobiernos estatales y las instituciones de educacin superior, han invertido recursos al PRONABES por un poco ms de cinco mil millones de pesos. De acuerdo con las Reglas de Operacin del PRONABES para 2007, el 17% de las personas beneficiadas con esta medida proviene de familias cuyos ingresos ascienden a un salario mnimo mensual, 47% de ellos tienen sueldos entre 1 y 2; y 33% entre 2 y 3. Adems, se contina observando una participacin muy importante de las mujeres en el otorgamiento de becas: en el ciclo escolar 2001-2002, el 51% de los becarios PRONABES fueron mujeres, mientras que en el ciclo escolar 2004-2005

Ibidem., Artculo 33. Reglas de Operacin y los indicadores de evaluacin y gestin del Programa Nacional de Becas para Estudios Superiores (PRONABES) 2007, p. 2. Documento disponible en: http://ses3.sep.gob.mx/pronabes/reglas/PRONABES_RO_28FEB2007:pdf, consultado el 19 de septiembre de 2007. 257 Ibidem. 258 Ibidem.
256

255

87

este porcentaje se increment al 56%, porcentaje que se conserv igual en el ciclo escolar 2005-2006259. Asimismo, el Programa ha impulsado el acceso y permanencia de la poblacin indgena a las instituciones de nivel superior en los estados con mayor porcentaje de personas pertenecientes a este grupo vulnerable. Ejemplos relevantes de esta accin los encontramos en los estados de Chiapas, Guerrero y Oaxaca, en los cuales la participacin de los becarios de origen indgena se ha incrementado ao tras ao260. Esto deja un amplio margen para pensar que el PRONABES est cumpliendo con su cometido. Sin embargo, es necesario crear mecanismos de evaluacin que permitan arrojar informacin suficiente y necesaria para determinar si el programa es funcional, si es necesario modificarlo o bien hasta eliminarlo. Por otro lado, es menester mencionar que en Mxico no se han aplicado sistemas de cuotas en la educacin basadas en caractersticas tnicas o raciales, como en el caso de las universidades de Estados Unidos, debido a que las instituciones educativas del pas no se basan en este tipo de caractersticas para impedir el acceso a la educacin superior. El parmetro de medicin para tener acceso a estos estudios est basado en capacidades y, en gran medida, en la condicin social, por lo que PRONABES es una medida que intenta paliar esta situacin. Otro de los ejes temticos del PNPED es la cuestin laboral. En esta materia, podemos decir que la discriminacin se manifiesta por diversas caractersticas, tales como la raza, discapacidad, gnero y preferencia sexual, por mencionar las que tienen mayor presencia. Esto, a pesar de que la Constitucin mexicana de 1917 ha sido reconocida como una de las primeras en establecer los derechos laborales en la categora de garantas constitucionales. Surgida del movimiento revolucionario de 1910, la Carta Magna incorpor en su artculo 123 buena parte de los reclamos que las y los trabajadores haban acumulado a lo largo de ms de treinta aos de luchas obreras durante la

259 260

Ibidem. Ibidem.

88

dictadura de Porfirio Daz261. En la Constitucin se garantizaron por primera vez, y de manera obligatoria, los derechos de las y los trabajadores: reglas para limitar la explotacin y los abusos de las y los empleadores, normas de aplicacin general en materia de condiciones laborales y proteccin legal de los asalariados. Al mismo tiempo, la Constitucin reconoci derechos que pueden ser ejercidos colectivamente por las y los empleadores y las y los empleados, entre ellos, la organizacin legitima de sindicatos, el derecho de las y los trabajadores y la obligacin de las y los empleadores de negociar y pactar las condiciones de trabajo mediante contratos colectivos y, finalmente, el derecho a la huelga como frmula de negociacin. Estas estipulaciones hacan de la Carta Magna mexicana una de las ms modernas de su poca, por lo que se afirmaba que nuestro derecho del trabajo no es derecho pblico ni derecho privado, es social262. El artculo constitucional que dota de fundamento social al derecho del trabajo es el 123. ste menciona que toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo, conforme a la Ley263. Las mujeres tambin fueron consideradas por los legisladores constitucionalistas al establecer mecanismos de promocin de igualdad y de proteccin en general dentro del texto de la Carta Magna. Con relacin a esto, el artculo 164 de la Ley Federal del Trabajo (LFT) menciona que las mujeres disfrutan de los mismos derechos y tienen las mismas obligaciones que los hombres264. Como ejemplo, podemos mencionar la existencia de las protecciones y garantas que pueden ejercer las mujeres en estado de embarazo.

261

Para una perspectiva histrica de las luchas de reivindicacin de los trabajadores asalariados y la forma en que estas influyeron en los contenidos de la nueva constitucin puede consultarse: Basurto, Jorge, El proletariado industrial en Mxico.(1850-1930), Mxico, UNAM-IIS, 1975. 262 Trueba Urbina, Alberto y Trueba Barrera, Jorge, Ley Federal del Trabajo. Comentarios, prontuario, jurisprudencia y bibliografa. Mxico, Editorial Porra, 2001, p. XX. 263 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo 123, Op. Cit.. 264 Ley Federal del Trabajo, Artculo 164. Documento disponible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/125.doc, consultado el 13 de septiembre de 2007.

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La fraccin V del apartado A del artculo 123 constitucional que estamos comentando seala que las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin; gozarn forzosamente de un descanso de seis semanas anteriores a la fecha fijada aproximadamente para el parto y seis semanas posteriores al mismo, debiendo percibir su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la relacin de trabajo. En el periodo de lactancia tendrn dos descansos extraordinarios por da, de media hora cada uno para alimentar a sus hijos265. Adems, disfrutarn de asistencia mdica y obsttrica, de medicinas, de ayudas para la lactancia y del servicio de guarderas infantiles266. En apoyo a este mandato, la LFT tambin especifica, en su artculo 170, algunas medidas con las que se brinda equidad de gnero en las relaciones laborales. A saber:
I. Durante el perodo del embarazo, no realizarn trabajos que exijan esfuerzos considerables y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin, tales como levantar, tirar o empujar grandes pesos, que produzcan trepidacin, estar de pie durante largo tiempo o que acten o puedan alterar su estado psquico y nervioso; II. Disfrutarn de un descanso de seis semanas anteriores y seis posteriores al parto; III. Los perodos de descanso a que se refiere la fraccin anterior se prorrogarn por el tiempo necesario en el caso de que se encuentren imposibilitadas para trabajar a causa del embarazo o del parto; IV. En el perodo de lactancia tendrn dos reposos extraordinarios por da, de media hora cada uno, para alimentar a sus hijos, en lugar adecuado e higinico que designe la empresa; V. Durante los perodos de descanso a que se refiere la fraccin II, percibirn su salario ntegro. En los casos de prrroga mencionados en la fraccin III, tendrn
265 266

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo 123, Op. Cit.. Ibidem.

90

derecho al cincuenta por ciento de su salario por un perodo no mayor de sesenta das; VI. A regresar al puesto que desempeaban, siempre que no haya transcurrido ms de un ao de la fecha del parto; y VII. A que se computen en su antigedad los perodos pre y postnatales 267.

A pesar de estas medidas reivindicatorias de las mujeres, en cuanto a sus derechos laborales, existen personas que estn en contra de tales mecanismos de proteccin, sin embargo, la justa paridad de sexos en cuanto a derechos y obligaciones entre hombres y mujeres, no impide que el legislador establezca proteccin especial para las mujeres, cuyo propsito no es discriminatorio, sino biolgico y social en funcin de la conservacin del hogar268. Por otro lado, la fraccin VII del artculo 123 de la Constitucin tambin establece la igualdad de trato al mencionar que para el trabajo igual debe corresponder salario igual, sin tener en cuenta sexo, ni nacionalidad269. En este artculo, se recoge el principio de igualdad de pago, sin mediar las diferencias discriminatorias a que se refiere la Ley. Sin embargo, los artculos 200, 234, 253, 257, 297, 30, de la LFT, establecen normas particulares para trabajos especiales270. La Constitucin tambin seala la obligatoriedad de recibir seguridad social en la fraccin XXIX del artculo en comento, con lo que protege y otorga un poco de equidad de oportunidades y derechos a las personas. Esta fraccin seala: Es de utilidad pblica la Ley del Seguro Social, y ella comprender seguros de invalidez, de vejez, de vida, de cesacin involuntaria del trabajo, de enfermedades y accidentes, de servicios de guardera y cualquier otro encaminado a la proteccin y bienestar de los trabajadores, campesinos, no asalariados y otros sectores sociales y sus familiares271.

267 268

Ley Federal del Trabajo, Artculo 170, Op. Cit. Trueba Urbina, Alberto y Trueba Barrera, Jorge, Ley Federal del Trabajo..., Op. Cit., p. 25. 269 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo 123, Op. Cit.. 270 Trueba Urbina, Alberto y Trueba Barrera, Jorge, Ley Federal del Trabajo..., Op. Cit., p. 54. 271 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Artculo 123. Op. Cit..

91

La LFT especifica el carcter social del derecho laboral en su artculo tercero, textualmente seala: El trabajo es un derecho y un deber sociales. No es artculo de comercio, exige respeto para las libertades y dignidad de quien lo presta y debe efectuarse en condiciones que aseguren la vida, la salud y un nivel econmico decoroso para el trabajador y su familia272. Y, a la vez, establece el derecho a la no discriminacin en el mbito laboral, ya que no podrn establecerse distinciones entre las y los trabajadores por motivo de raza, sexo, edad, credo religioso, doctrina poltica o condicin social273. En este sentido, las normas de trabajo no slo son proteccionistas y tuitivas de la case obrera, sino que tienen una funcin reivindicatoria274. La LFT tambin hace un reconocimiento de los Instrumentos jurdicos internacionales que estn relacionados con el derecho laboral, con lo que dan proteccin a las personas dentro de su trabajo, y supone beneficios que tal vez no estn contemplados dentro de la legislacin nacional en la materia. En relacin con esto, el artculo 6 seala que las Leyes respectivas y los tratados celebrados y aprobados en los trminos del artculo 133 de la Constitucin sern aplicables a las relaciones de trabajo en todo lo que beneficien al trabajador, a partir de la fecha de la vigencia275. Por ltimo, el artculo 56 de la Ley Federal establece las condiciones mnimas de trabajo, con las que se garantiza que los trabajadores y trabajadoras gocen de un trato justo y equitativo, y debern ser proporcionadas a la importancia de los servicios e iguales para trabajos iguales, sin que puedan establecerse diferencias por motivo de raza, nacionalidad, sexo, edad, credo religioso o doctrina poltica, salvo las modalidades expresamente consignadas en esta Ley276. Hasta aqu hemos mencionado dos de los cuatro ejes temticos en los que se desenvuelve el Programa Nacional para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, el
272 273

Ley Federal del Trabajo, Artculo 3, Op. Cit.. Ibidem. 274 Trueba Urbina, Alberto y Trueba Barrera, Jorge, Ley Federal del Trabajo...., Op. Cit., p. 25. 275 Ley Federal del Trabajo, Artculo 6, Op. Cit. 276 Ibidem., Artculo 56.

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educativo y el laboral. Sin embargo, otro eje que tambin tiene demasiada importancia y mediante el cual se puede decir, si es garanta real y no de dicho, que las personas tienen calidad de vida, igualdad de oportunidades y libre ejercicio de sus derechos fundamentales as como el de no discriminacin, es la salud. En este sentido, el artculo 4 de la constitucin protege esta garanta al establecer que toda persona tiene derecho a la proteccin de la saludy quela ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general277. Asimismo, la Ley General de Salud (LGS), en su artculo 2, menciona que el derecho a la proteccin de la salud tiene la finalidad de proporcionar el bienestar fsico y mental del hombre con el objetivo de contribuir al ejercicio pleno de sus capacidades; la prolongacin y mejoramiento de la calidad de la vida humana; la proteccin y el acrecentamiento de los valores que coadyuven a la creacin, conservacin y disfrute de condiciones de salud que contribuyan al desarrollo social; la extensin de actitudes solidarias y responsables de la poblacin en la preservacin, conservacin, mejoramiento y restauracin de la salud; el disfrute de servicios de salud y de asistencia social278 que satisfagan, eficaz y oportunamente, las necesidades de la poblacin; el conocimiento para el adecuado

aprovechamiento y utilizacin de los servicios de salud, y el desarrollo de la enseanza y la investigacin cientfica y tecnolgica para este rubro279. La misma Ley seala, en su artculo 3, que es materia de salubridad general la organizacin, control y vigilancia de la prestacin de servicios y de

establecimientos de salud; la atencin mdica, preferentemente en beneficio de grupos vulnerables; la proteccin social en salud; la coordinacin, evaluacin y
277 278

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Articulo 4, Op. Cit. La Ley General de Salud, en su artculo 167, define la asistencia social como el conjunto de acciones tendientes a modificar y mejorar las circunstancias de carcter social que impidan al individuo su desarrollo integral, as como la proteccin fsica, mental y social de personas en estado de necesidad, desproteccin o desventaja fsica y mental, hasta lograr su incorporacin a una vida plena y productiva.

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seguimiento de los servicios de salud; la atencin materno-infantil; el programa de nutricin materno-infantil en los pueblos y comunidades indgenas; la salud visual, auditiva y mental; la planificacin familiar; la organizacin, coordinacin y vigilancia del ejercicio de las actividades profesionales, tcnicas y auxiliares para la salud; la promocin de la formacin de recursos humanos para la salud; la coordinacin de la investigacin para la salud y el control de sta en los seres humanos; la informacin relativa a las condiciones, recursos y servicios de salud en el pas; la educacin para la salud; la orientacin y vigilancia en materia de nutricin; la prevencin y el control de los efectos nocivos de los factores ambientales en la salud del hombre; la prevencin y el control de enfermedades transmisibles, no transmisibles y accidentes; la prevencin de la invalidez y la rehabilitacin de los invlidos; la asistencia social; el control sanitario del proceso, uso, mantenimiento, importacin, exportacin y disposicin final de equipos mdicos y la sanidad internacional, entre otros280. Unos de los objetivos del sistema nacional de salud es atender y colaborar con el bienestar social de grupos desaventajados como menores en estado de abandono, ancianos desamparados y minusvlidos con el objeto de fomentar su bienestar y propiciar su incorporacin a una vida equilibrada en lo econmico y social281. Asimismo, el sistema busca impulsar el bienestar y el progreso de las familias y comunidades indgenas para propiciar el desarrollo de sus

potencialidades polticas, sociales y culturales; atendiendo a su nivel de participacin y tomando en cuenta sus valores y organizacin social282. Sin embargo, para efectos de lo anterior, el artculo 11 de la ley que regula la salud en Mxico menciona que la concertacin de acciones entre la Secretaria de Salud y las autoridades de las comunidades indgenas, los integrantes de los sectores social y privado, se realizar mediante convenios y contratos283, con lo que se
279

Ley General de Salud, Artculo 2, Documento disponible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/142.doc, consultado el 13 de septiembre de 2007. 280 Ley General de Salud, Artculo 3, Documento disponible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/142.doc, consultado el 13 de septiembre de 2007. 281 Ibidem. 282 Ibidem. 283 Ibidem., Artculo 11.

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brinda autonoma a estas poblaciones en el uso de su medicina tradicional, es decir, no se intenta imponer un estilo de sanidad a los pueblos indgenas. En este punto es necesario especificar de qu estamos hablando cuando nos referimos a los servicios de salud que atiende o reglamenta esta Ley. Segn su artculo 23, se entiende por servicios de salud todas aquellas acciones realizadas en beneficio del individuo y de la sociedad en general, dirigidas a proteger, promover y restaurar la salud de la persona y de la colectividad284, y se clasifican en tres: de atencin mdica, de salud pblica y de asistencia social285. Asimismo, estos servicios sern garantizados de manera cualitativa y cuantitativa preferentemente a los grupos vulnerables286, con lo que se abre la posibilidad de acceder de manera equitativa a los servicios de salud otorgados por el Estado. Algo que es necesario destacar, es que la Ley seala que deberan definirse criterios para la distribucin de universos que recibirn la atencin en materia de salud, de regionalizacin y de escalonamiento de los servicios, as como de universalizacin de cobertura287. Por ltimo, el artculo 27 establece los servicios bsicos de salud a que las personas tienen derecho. stos son la educacin para la salud, la promocin del saneamiento bsico y el mejoramiento de las condiciones sanitarias del ambiente; la prevencin y el control de las enfermedades transmisibles de atencin prioritaria, de las no transmisibles ms frecuentes y de los accidentes; la atencin mdica, que comprende actividades preventivas, curativas y de rehabilitacin, incluyendo la atencin de urgencias; la atencin materno-infantil; la planificacin familiar; la salud mental; la prevencin y el control de las enfermedades bucodentales; la disponibilidad de medicamentos y otros insumos esenciales para la salud; la promocin del mejoramiento de la nutricin, y la asistencia social a los

284 285

Ibidem., Artculo 23. Ibidem. 286 Ibidem. 287 Ibidem.

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grupos ms vulnerables y, de stos, de manera especial, a los pertenecientes a las comunidades indgenas 288. Como vemos, el derecho a la salud est, tericamente, garantizado por la legislacin mexicana. Sin embargo, a pesar de que se establezca y se regule la proteccin y la garanta de acceso a la salud, existen diversas experiencias que confirman lo contrario. Sin embargo, no es menester aqu redundar sobre el tema, slo es necesario precisar que se deben especificar medidas contra las personas que violen lo dictado por esta normatividad, ya que no se menciona nada en este sentido. El ltimo eje temtico para combatir la discriminacin sealado en el PNPED es el de justicia. El acceso a la justicia, o de otra manera, la garanta de igualdad ante la ley est asegurado en el artculo 13 de la Constitucin Mexicana. Este artculo tambin est vinculado al principio de igualdad a travs del mandato de no discriminacin del artculo 1 de la Constitucin y, en el mismo sentido (de no discriminacin), al artculo 4 tambin constitucional, que establece la igualdad entre el hombre y la mujer289. A la letra dice: Nadie puede ser juzgado por leyes privativas ni por tribunales especiales. Subsiste el fuero de guerra para los delitos y faltas contra la disciplina militar; pero los tribunales militares en ningn caso y por ningn motivo podrn extender su jurisdiccin sobre personas que no pertenezcan al Ejrcito 290. De este artculo se desprenden los Cdigos Penal y Civil Federales. De entre estos dos ordenamientos, solamente el artculo segundo del Cdigo Civil Federal hace alusin al principio de igualdad, el cual versa como sigue: La capacidad jurdica es igual para el hombre y la mujer; en consecuencia, la mujer no queda

288 289

Ibidem., Artculo 27. Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 178. 290 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculos 13, Op. Cit..

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sometida, por razn de su sexo, a restriccin alguna en la adquisicin y ejercicio de sus derechos civiles291. Lo que, a nivel federal, supone una omisin al PNPED. Por otro lado, en esta materia se ha dado un gran avance con las reformas al Cdigo Penal para el Distrito Federal (CPDF) ocurridas en 2002. A diferencia de la LFPED en la que no se contempla ningn delito relacionado con la discriminacin, sino nicamente procedimientos de conciliacin292, el CPDF, en su artculo 206, tipifica este fenmeno como delito, adems de que establece sanciones para las personas que incurran en este ilcito. Textualmente, el Cdigo mencionado seala:
Se impondrn de uno a tres aos de prisin o de veinticinco a cien das de trabajo en favor de la comunidad y multa de cincuenta a doscientos das al que, por razn de edad, sexo, estado civil, embarazo, raza, procedencia tnica, idioma, religin, ideologa, orientacin sexual, color de piel, nacionalidad, origen o posicin social, trabajo o profesin, posicin econmica, caractersticas fsicas, discapacidad o estado de salud o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas: I.- Provoque o incite al odio o a la violencia; II.- Niegue a una persona un servicio o una prestacin a la que tenga derecho. Para los efectos de esta fraccin, se considera que toda persona tiene derecho a los servicios o prestaciones que se ofrecen al pblico en general; III.- Veje o excluya a alguna persona o grupo de personas; o IV.- Niegue o restrinja derechos laborales. Al servidor pblico que, por las razones previstas en el primer prrafo de este artculo, niegue o retarde a una persona un trmite, servicio o prestacin al que tenga derecho, se le aumentar en una mitad la pena prevista en el primer prrafo del presente artculo, y adems se le impondr destitucin e inhabilitacin para el desempeo de cualquier cargo, empleo o comisin pblicos, por el mismo lapso de la privacin de la libertad impuesta.
291

Cdigo

Civil

Federal,

Artculo

2,

Documento

disponible

en:

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No sern consideradas discriminatorias todas aquellas medidas tendientes a la proteccin de los grupos socialmente desfavorecidos293.

Como vemos, el derecho penal no queda exento de la exigencia de la igualdad. Esta disposicin engloba al sector pblico y al privado al hacer una distincin entre las sanciones aplicables a cada uno de ellos. As, quedan vinculados a respetar la igualdad tanto los particulares en la esfera de las relaciones privadas, como los servidores pblicos en el ejercicio de sus funciones294. Adems, este artculo tambin establece la posibilidad de adoptar mecanismos como las acciones afirmativas, pues seala que stas no son consideradas como discriminacin, ya que su objetivo es proteger a los colectivos que han padecido segregacin. Con esta reforma, se ve traducida la lucha que los diferentes grupos vulnerables han llevado a cabo, pues tiene implicacin en todas las esferas cotidianas. De esta manera, mbitos de interaccin tan importantes como la contratacin laboral, la oferta de productos y servicios, la utilizacin de espacios de propiedad privada pero de acceso pblico, la prestacin de servicios mdicos y educativos por parte de individuos o empresas privadas, quedan sujetos a la prohibicin de discriminar y, por ende, a la calificacin de ilicitud de la conducta en caso de discriminacin295. Sin embargo, a pesar de que esta reforma implica un gran progreso en la prevencin y eliminacin de la discriminacin, slo es aplicable a nivel local. Y aunque en varios Estados de la Repblica Mexicana tambin han existido reformas en sus Cdigos Penales con el mismo sentido, debera existir un mecanismo para que se generalice, a nivel federal y estatal, la proteccin de los
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/2.doc, consultado el 22 de septiembre de 2007. 292 Olamendi Torres, Patricia, Hacia una legislacin penal antidiscriminatoria, Op. Cit., p. 10. 293 Cdigo Penal para el Distrito Federal, Artculo 206. Documento disponible en: http://www.df.gob.mx/leyes/normatividad.html?materia=1&apartado=16&disp=394, consultado el 1 de septiembre de 2007. 294 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 180. 295 Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico: el inicio de un largo camino, Op. Cit., p. 240.

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grupos vulnerables en contra del fenmeno discriminatorio, de la misma manera en que el sistema judicial del Distrito Federal ha actuado. Con lo anteriormente mencionado, vemos que en Mxico puede constatarse un ejercicio de consistencia en materia de igualdad, a travs de la inclusin de la prohibicin de discriminar en la Constitucin, de la tipificacin de la discriminacin como delito y de la creacin de una Ley para Prevenir y Eliminar la Discriminacin296. Ahora bien, un grupo vulnerable que ha sido por mucho tiempo segregado es el de las mujeres. El artculo 4 de la Constitucin Mexicana trata el tema de la equidad entre los sexos pues menciona que el varn y la mujer son iguales ante la ley297. En este sentido, Karla Prez Portilla menciona que la igualdad de gnero pretende una sociedad plural en donde las diferencias por razn de sexo injustificadas deben ser eliminadas. De este modo, el artculo 4 es tambin un derecho de los varones a no sufrir discriminacin298. Sin embargo, aunque la clusula en comento establece la igualdad ante la ley entre los sexos, sus diferencias se encuentran inscritas en los hechos 299, pues las mujeres todava no tienen un acceso equitativo a sus derechos fundamentales. Lo difcil de su situacin como colectivo discriminado se puede ver en la Primera Encuesta Nacional sobre Discriminacin en Mxico. Como dato relevante cabe mencionar que ms del 90% de ellas considera que son objeto de discriminacin por condicin de gnero. Sin embargo, otro resultado alarmante para este grupo es que una de cada cinco sostiene que son las propias mujeres las responsables de tal fenmeno, mientras que casi una tercera parte lo atribuye al machismo300.

Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 227. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Artculo 4, Op. Cit. 298 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 201. 299 Gonzles Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica: dotar de contenido a la democracia mexicana, Mxico, CONAPRED, Documento de trabajo No. E-14-2005, Diciembre de 2005, p. 7. 300 Primera encuesta nacional sobre discriminacin en Mxico. Aspectos generales, Mxico, CONAPRES/SEDESOL, 2005, p. 4.
297

296

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Segn el PNPED un tercio de la poblacin est de acuerdo en que las mujeres perciban menores ingresos que los hombres. Asimismo, el 20% opina que las mujeres tienen menos capacidad para ocupar puestos importantes, y el 25 % cree que las mujeres son violadas porque provocan a los hombres. Por ltimo, la informacin que da la encuesta es que los dos espacios en dnde est ms presente la discriminacin por gnero son el trabajo y la familia301. Estos datos reflejan que el modelo masculino de dominacin todava tiene demasiada influencia en la sociedad mexicana, lo cual permite que estos patrones culturales se reproduzcan y susciten efectos discriminatorios contra la poblacin femenina, y mina sus posibilidades de participacin en la vida cotidiana de la nacin. Se han dicotomizado las reas, impuesto estereotipos y han surgido prejuicios, ahora el ideal es que hombres y mujeres dejen de ser personas completas para slo moverse entre las capacidades asignadas a su gnero, y esto ha representado una mutilacin para todos302. As, cuando la supuesta igualdad que dice perseguir la ley se aleja de la realidad que experimentanlas ylos ciudadanos, los textos se vuelven letra muerta y la democracia corre el riesgo de ser seriamente cuestionada303. El patrn masculino a que hacemos referencia tiene que ver con que el hombre ocupa la gran mayora de espacios en la arena poltica. Por lo general, es l quin establece las reglas de juego y quien define los parmetros para su evaluacin. Ms an, la vida poltica est organizada segn normas y valores y, en algunos casos, hasta estilos de vida masculinos. As, el modelo () se basa en la idea de ganadores y perdedores, competencia y confrontacin, y no en el respeto mutuo, la colaboracin y la bsqueda de consenso, reas de mayor inters para el sexo femenino304. En otras palabras, los tratos discriminatorios que sufren las mujeres obedecen en gran medida a la manera en que se han construido los estereotipos culturales donde los papeles correspondientes a cada uno de los sexos se basan
Programa Nacional para Prevenir la Discriminacin, Op. Cit., p. 27. Tun, Julia, Mujeres en Mxico, Mxico, CONACULTA, 1998, p. 16. 303 Rabasa, Emilio y Caballero, Gloria, Mexicano esta es tu Constitucin, Mxico, Editorial Porra/Cmara de Diputados, LVI Legislatura (1994-1997), 1996, p.44.
302 301

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en concepciones culturales que reproducen relaciones de discriminacin y de exclusin305. Durante dcadas, el denominado sexo dbil tuvo que luchar contra los obstculos que le impedan acceder, en condiciones de igualdad, a su derecho de ser sujeto poltico para poder votar y ser votado. Fue hasta 1953 que se expide la reforma que otorg plenitud de derechos ciudadanos a la(s) mujer(es) mexicana(s). El presidente, Adolfo Ruiz Cortines, modifica el artculo 34 de la Constitucin, donde se reconoce como ciudadanos de la Repblica a los varones y las mujeres306. Sin embargo, fue hasta los aos 70 que la problemtica de las mujeres fue abordada de manera ms amplia y seria, todo ello como consecuencia de la exclusin y autoexclusin que se ejerca en la definicin de su espacio social. Durante la dcada de los 80 se realizan los primeros acercamientos sistemticos sobre el tema y, en los aos 90, da inicio su proceso de expansin y ahondamiento307. Finalmente, y con el objeto de coadyuvar en la lucha contra la discriminacin y la desigualdad de gnero, el 12 de enero de 2001 se cre el Instituto Nacional de las Mujeres (INMUJERES). De acuerdo con el artculo 4 de la Ley que establece su creacin, el objeto general del Instituto es promover y fomentar las condiciones que posibiliten la no discriminacin, la igualdad de oportunidades y de trato entre los gneros; as como el ejercicio pleno de todos los derechos de las mujeres y su participacin equitativa en la vida poltica, cultural, econmica y social del pas308. Esta Ley establece que todas las mujeres, mexicanas y extranjeras que se encuentren en el territorio nacional, y las mexicanas en el extranjero, sin importar

304 305

Gonzles Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 75. DGAELPP, Elementos sobre la situacin de la discriminacin en Mxico, Mxico, CONAPRED, Documento de trabajo No. 3, Diciembre de 2004, p. 7. 306 Gonzles Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 92. 307 Ibidem., p. 33. 308 Ley del Instituto Nacional de las Mujeres, Artculo Cuarto. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-85.pdf, consultado el 3 de septiembre de 2007

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origen tnico, edad, estado civil, idioma, cultura, condicin social, discapacidad, religin o dogma309, son sujetos de su aplicacin. Asimismo, el Instituto debe promover y difundir los derechos de las mujeres, en particular sus derechos humanos y libertades fundamentales, la cultura de la no violencia, la no discriminacin contra ellas y la equidad de gnero310. Adems, el INMUJERES tiene la obligacin de propiciar las condiciones necesarias para legitimar la relevancia de impulsar polticas pblicas con perspectiva de gnero, con el objeto de contribuir a la superacin de las diversas formas de discriminacin sufridas por este grupo vulnerable y, promover las condiciones sociales adecuadas para garantizar el ejercicio efectivo de sus derechos311. Para el organismo, la ausencia de polticas pblicas con una perspectiva de gnero ha impedido el mejoramiento de la condicin social de este grupo en condicin de vulnerabilidad. En mltiples y variados contextos sociales, el acceso desigual de mujeres y hombres a la poltica se explica por percepciones culturales sobre los roles que cada sexo desempea y sobre el tiempo que las mujeres pasan en el hogar y en su trabajo312. Por lo que las instituciones gubernamentales deben establecer medidas que contribuyan en la lucha para erradicar la segregacin que sufren las mujeres en los diferentes espacios de su vida cotidiana, y que impulsen el principio de igualdad entre los sexos. No obstante, estas acciones no deben ser una forma de proteger a uno sobre el otro, sino de ubicar las diferencias relevantes que ameriten tratamientos distintos y descartar todas aquellas que tengan fines paternalistas o bien discriminadores313. Un ejemplo de este tipo de mecanismos es la reforma que tuvo el Cdigo Federal de Procedimientos Electorales (COFIPE), la cual establece una medida de accin positiva a favor de la igualdad de oportunidades entre los sexos, para obtener
Ibidem, Artculo Tercero. Ibidem, Artculo Sexto. 311 Ibidem, Artculo Sptimo. 312 INMUJERES, El enfoque de gnero en la produccin de las estadsticas sobre participacin poltica y toma de decisiones en Mxico: una gua para usuarios y una referencia para productores de informacin, Mxico, INMUJERES, 2004, p. 8. 313 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 202.
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puestos de eleccin popular, al establecer cuotas mnimas de registro de candidaturas por gnero. Esta modificacin tuvo lugar cuando la Cmara de Diputados aprob el 30 de abril del 2002 una iniciativa de ley que apoya la equidad entre hombres y mujeres a travs de su participacin en la vida pblica del pas. Segn Gonzlez Meja, el cambio realizado en el COFIPE pretende eliminar la sobrerepresentacin de cualquiera de los gneros314, pues existe la fuerte constatacin de que tanto los hombre como las mujeres son igualmente capaces (...) para desempear cualquier cargo pblico y deben eliminarse los obstculos que las relaciones de poder existentes les impiden tener acceso a las instituciones representativas y aplicar sus mritos315. Uno de los motivos que propiciaron esta reforma son los datos que reflejan la disparidad existente en puestos de eleccin popular entre los sexos. Estos nmeros contundentes muestran la falta de pluralidad de gnero. Alejandra Massolo nos menciona slo algunos de ellos a nivel local; a saber: de los 2 mil 435 municipios que hay en Mxico, el 3.5%, es decir 87 municipios, son gobernados por mujeres, segn los datos el Sistema Nacional de Informacin Municipal (SNIM) del INAFED, a marzo de 2004; 6% de la poblacin nacional (Censo 2000) estaba gobernada por alcaldesas316. Karla Prez Portilla nos aporta otros datos a tomar en consideracin, referentes a la desigualdad de gnero, entre los que se encuentran por ejemplo que para la LVII Legislatura del Congreso de la Unin (1997-2000), del total de 500 integrantes de la Cmara de Diputados haba 419 hombres y 81 mujeres (que representaban el 16.2% del total), y lo mismo suceda en la Cmara de Senadores (107 hombres por 21 mujeres, 16.4%)317. Estos datos reflejan que en Mxico se requera un sistema en el cual se pudiera asegurar la plena participacin de las
Gonzles Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 4. Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 215. 316 Massolo, Alejandra, Notas sobre la gobernabilidad local, la participacin de las mujeres y la equidad de gnero en la agenda de los gobiernos municipales, Foro: Gnero, gobernabilidad y agendas locales, Mxico, Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo, 2005. Documento disponible en: www.undp.org.mx/Genero/Doctos/Alejandra%20Massolo.pdf, consultado el 31 de agosto de 2007, p.3. 317 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad... Op. Cit., p. 215.
315 314

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mujeres, con plena condicin de igualdad, en la vida poltica del pas. Uno de estos sistemas son las cuotas electorales. Miguel Carbonell menciona que este tema no haba sido estudiado en la nacin mexicana sino hasta muy recientemente, cuando a raz de distintas

modificaciones a leyes electorales locales, la Suprema Corte de Justicia de la NacinSCJNtuvo que pronunciarse sobre la idoneidad constitucional de las cuotas electorales por razn de gnero318. Esta sentencia tuvo como base una accin de inconstitucionalidad promovida por el Partido Accin Nacional en contra de las reformas al Cdigo Electoral del Estado de Coahuila que incorporaron a sus procesos de eleccin popular el sistema de cuotas. En su veredicto, la SCJN consider que las cuotas no son inconstitucionales. Fue a raz de esta sentencia que se publicaron las reformas al COFIPE en el Diario Oficial de la Federacin, el 24 de junio de 2002, para introducir las cuotas electorales de gnero en el mbito federal y desde entonces se han ido reformando otras legislaciones en la materia para el mismo propsito319. En este sentido, podemos afirmar que Mxico ha seguido el principio de la igualdad sustancial a travs de la instrumentacin de acciones afirmativas, bajo la denominacin de cuotas electorales, las cuales son una manifestacin de la igualdad sustancial como promotora de la pluralidad en los rganos de representacin y puestos de liderazgo320. El Cdigo en comento es el encargado de regular los procesos de eleccin popular a nivel federal en Mxico, y seala en su artculo 4 que es derecho de las ylos ciudadanos y obligacin para los partidos polticos la igualdad de oportunidades y la equidad entre hombres y mujeres para tener acceso a cargos de eleccin popular321. Por lo que los partidos polticos debern garantizar la

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Carbonell, Miguel, Estudio para la reforma de la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 29. 319 Ibidem. 320 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 213. 321 Cdigo Federal de Instituciones y Procesos Electorales, Artculo 4. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/C-4.pdf, consultado el 8 de septiembre de 2007.

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participacin de las mujeres en la toma de decisiones y en los procesos electorales322. Con esto se fundamenta la reforma antes mencionada, la cual versa de la siguiente manera: De la totalidad de solicitudes de registro, tanto de las candidaturas a diputados como de senadores que presenten los partidos polticos o las coaliciones ante el Instituto Federal Electoral, en ningn caso incluirn ms del setenta por ciento de candidatos propietarios de un mismo gnero323. Asimismo, el artculo 175-B seala que las listas de representacin proporcional se integrarn por segmentos de tres candidaturas. En cada uno de los tres primeros segmentos de cada lista habr una candidatura de gnero distinto324. Y finalmente el artculo 175-C a la letra menciona:
1. Hecho el cierre del registro de candidaturas, si un partido poltico o coalicin no cumple con lo establecido en los artculos 175-A y 175-B, el Consejo General del Instituto Federal Electoral le requerir en primera instancia para que en el plazo de 48 horas, contadas a partir de la notificacin, rectifique la solicitud de registro de candidaturas y le apercibir de que, en caso de no hacerlo le har una amonestacin pblica. 2. Transcurrido el plazo a que se refiere el prrafo anterior, el partido poltico o coalicin que no realice la sustitucin de candidatos, ser acreedor a una amonestacin pblica y el Consejo General del Instituto Federal Electoral le requerir, de nueva cuenta, para que en un plazo de 24 horas, contadas a partir de la notificacin, haga la correccin. En caso de reincidencia se sancionar con la negativa del registro de las candidaturas correspondientes. 3. Quedan exceptuadas de lo sealado en los numerales 1 y 2 del presente artculo las candidaturas de mayora relativa que sean resultado de un proceso de eleccin mediante voto directo325.

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Ibidem., Artculo 38. Ibidem., Artculo 175-A. 324 Ibidem., Artculo 175-B. 325 Ibidem., 175-C.

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Una cuestin que debe tomarse en cuenta con la aprobacin de esta reforma es su temporalidad, pues no debe olvidarse que sta es una de las caractersticas de las acciones afirmativas, ya que no se trata de provocar "discriminacin en contra de los grupos no beneficiados (en este caso varones), sino de una medida que busca una sociedad ms justa y plural y no una mera inversin de las condiciones326. Es por esta razn que el artculo segundo transitorio del decreto que reforma al COFIPE contiene una disposicin en la que especifica su temporalidad, a saber: Lo dispuesto en los artculos 175-a, 175-b y 175-c se aplicar por lo menos para la celebracin de los cinco proceso electorales federales siguientes a la entrada en vigor del presente Decreto 327. Por otro lado, a diferencia de las modificaciones aprobadas en 1996, donde la reforma no fue acompaada de sanciones que garantizaran su cumplimiento, estas nuevas reformas s las establecen, ya que por el incumplimiento de alguna de las disposiciones, los castigos van desde la amonestacin pblica al partido poltico en cuestin, hasta la negativa de registro de sus listas de candidatos. Esta inclusin del sistema de cuotas electorales hecha en el COFIPE, la especificacin de su temporalidad y el establecimiento de sanciones, como una medida que busca incorporar el precepto de equidad entre los sexos, es el punto de partida hacia una sociedad en la que prive la igualdad entre los hombres y las mujeres en todas las esferas de la sociedad, ya sea poltica, econmica, social y cultural del pas328. De esta manera, Karla Prez Portilla sugiere que la medida adoptada debe ser permanente porque en su redaccin actual, no afecta a ningn grupo en particular y, por ello, no tiene que ser temporal. Se trata de una medida que busca una pluralidad permanente en los cargos de eleccin popular329. En este sentido, se trata de buscar la paridad entre los sexos con el objeto de coadyuvar en la
326 327

Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 217. Cdigo Federal de Instituciones y Procesos Electorales, Artculo segundo transitorio, p. 170. Documento disponible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/5.doc, consultado el 8 de septiembre de 2007. 328 Gonzles Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 4.

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construccin de una sociedad ms democrtica, que tome en cuenta los diversos puntos de vista surgidos a raz de las diferencias existentes entre las percepciones, y las condiciones sociales en las que se forma la conciencia, de los hombres y las mujeres. En este sentido, Gonzlez Meja explica que la intencin de este sistema participacin debe ser sobrepasar la diferencia que subsiste entre el sistema de cuotas y la paridad; el primero es un mecanismo que responde a los intereses del segundo. Es decir, la paridad no consiste en instaurar, a todo precio, una lgica aritmtica de 50-50. No comienza y no termina con una poltica de cuotas. La paridad se justifica en nombre de un status de igualdad y no en nombre de la representacin de una minora. Las mujeres electas no representan a las mujeres, pero s representan, a mismo ttulo que los hombres, al conjunto delas ylos ciudadanos. El inters no radica en promover exclusivamente los derechos de la(s) mujer(es), sino impulsar un nuevo equilibrio social, en el que juntos asuman responsabilidades compartidasya seaen el seno familiar, el trabajo, la poltica y la sociedad en su conjunto330. Sin embargo, aunque el COFIPE fije una proporcin de gnero en la inscripcin de candidatos a eleccin popular, las mujeres deben superar tres obstculos para poder acceder plenamente a los puestos de decisin poltica del pas. Primeramente, deben tener la intencin de participar en el proceso. Segundo, deben conseguir ser electas candidatas por su partido poltico de procedencia. Y tercero, las candidatas tienen que enfrentar a los electores en las urnas. Por lo que, todo parece indicar que lo que determina el voto en Mxico no es tanto el sexo del candidato en cuestin, como la popularidad del candidato o el emblema del partido331. No obstante, el ordenamiento federal que estamos comentando impuso la necesidad de adoptar la normativa local a sta, lo que provoc que muchas
329 330

Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 219. Gonzles Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 15. 331 Ibidem, p. 142.

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legislaturas consideraran la adopcin de leyes de cuotaspor lo queen el 2004, Mxicocontabacon una presencia femenina de 21,5% en las legislaturas locales, que oscila entre 7,7% (Tamaulipas) de presencia femenina, hasta 45,5%(Jalisco)332. Por otro lado, en el 2006 fue expedida una ley que pretende regular y garantizar la equidad entre los sexos, adems de proponer los lineamientos y mecanismos institucionales que orienten hacia el cumplimiento de la igualdad sustantiva en los mbitos pblico y privado333. Este ordenamiento es la Ley General para la Igualdad entre Mujeres y Hombres (LGIMH). Para su cumplimiento, la Ley menciona algunos principios rectores, entre los que se encuentran la igualdad, la no discriminacin, la equidad y todos aquellos contenidos en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos334. Una cuestin interesante de la Ley es que establece la proteccin de todas las mujeres y hombres dentro del territorio nacional que por razn de su sexo, independientemente de su edad, estado civil, profesin, cultura, origen tnico o nacional, condicin social, salud, religin, opinin o capacidades diferentes, se encuentren con algn tipo de desventaja ante la violacin del principio de igualdad que esta Ley tutela335. Este ordenamiento no slo es una ley protectora de las mujeres, sino que tambin establece una normatividad en la cual se salvaguardan los derechos fundamentales de los hombres, y los resguarda contra cualquier prejuicio o estereotipo que les impida tener una situacin de equidad en cualquier mbito de su vida cotidiana. La LGIMH contiene, en su artculo 5, dos definiciones interesantes: la de accin afirmativa y la de transversalidad. La primera se refiere al conjunto de medidas de carcter temporal encaminadas a acelerar la igualdad de hecho entre mujeres y hombres, y la segunda es el proceso que permite garantizar la incorporacin de
Ibidem, p. 134. Ley General para la Igualdad entre Mujeres y Hombres, Artculo primero. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-160.pdf, consultado el 3 de septiembre de 2007. 334 Ibidem, Artculo 2.
333 332

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la perspectiva de gnero con el objetivo de valorar las implicaciones que tiene para las mujeres y los hombres cualquier accin que se programe, tratndose de legislacin, polticas pblicas, actividades administrativas, econmicas y culturales en las instituciones pblicas y privadas336. Asimismo, menciona que la igualdad entre mujeres y hombres implica la eliminacin de toda forma de discriminacin en cualquiera de los mbitos de la vida, que se genere por pertenecer a cualquier sexo337. Por lo que corresponde al gobierno federal la adopcin de polticas, programas, proyectos e instrumentos compensatorios como acciones afirmativas338, con el objetivo de lograr la igualdad sustantiva en el mbito, econmico, poltico, social y cultural339. Por ltimo, con el actual presidente de la Repblica, Felipe Caldern Hinojosa, recientemente se aprob una ley que tiene como objetivo la coordinacin entre las dependencias federales y las entidades federativas para garantizar la no violencia contra las mujeres. Este ordenamiento es la Ley General de Acceso de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia (LGAMVLV). Segn esta Ley, deben ser expedidas las normas legales e implementadas las medidas presupuestales y administrativas necesarias para garantizar el derecho a que se refiere la misma, de conformidad con los Tratados Internacionales en Materia de Derechos Humanos de las Mujeres, ratificados por el Estado mexicano340. Asimismo, la LGAMVLV establece principios rectores que deben orientar la preparacin e instrumentacin de polticas pblicas federales y locales para asegurar el objetivo de la Ley. Estos preceptos son la igualdad jurdica entre los sexos; el respeto a la dignidad humana de las mujeres; la no discriminacin hacia ellas y su libertad341.

Ibidem, Artculo 3. Ibidem, Artculo 5. 337 Ibidem, Artculo 6. 338 Ibidem, Artculo 12. 339 Ibidem, Artculo 17. 340 Ley General de Acceso de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia, Artculo Segundo. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-138.pdf, consultado el 3 de septiembre de 2007. 341 Ibidem, Artculo 4.
336

335

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Esta ley tambin establece su aplicacin dentro del mbito pblico y privado, pues define dos formas de violencia contra las mujeres: violencia en la comunidad y violencia institucional. La primera de ellas se refiere a los particulares, pues seala que este tipo de violencia son los actos individuales o colectivos que transgreden derechos fundamentales de las mujeres y propician su denigracin, discriminacin, marginacin o exclusin342. Por otro lado, la segunda definicin, referente a lo institucional, establece que son los actos u omisiones de las y los servidores pblicos de cualquier orden de gobierno que discriminen o tengan como fin dilatar, obstaculizar o impedir el goce y ejercicio de los derechos humanos de las mujeres as como su acceso al disfrute de polticas pblicas destinadas a prevenir, atender, investigar, sancionar y erradicar los diferentes tipos de violencia343. No obstante, esta Ley no establece sanciones para las personas que atenten violentamente contra este grupo en situacin de vulnerabilidad, solamente menciona que es el Estado mexicano quien debe garantizar el derecho a la no violencia mediante la reeducacin libre de estereotipos y la informacin de alerta sobre el estado de riesgo que enfrentan las mujeres en una sociedad desigual y discriminatoria344. Esto permite suponer que la aprobacin de la LGAMVLV no tiene suficiente injerencia para condenar a las personas que cometan estos hechos, por lo que puede ser considerada como una normatividad de igualdad formal, cuando lo que debe ser buscado es la igualdad material o sustancial. Sin embargo, aunque sta no es una ley punible, es la primera en su tipo porque tiene una perspectiva de gnero y antepone a las mujeres como sujetas de derecho, lo que no ocurre con ninguna de las leyes existentes345. Hemos visto que existen diferentes grupos poblacionales que han sido y son objeto de discriminacinlos cualesocupan una amplsima franja del espectro social, en la que se incluyen de manera visible las mujeres, los indgenas, las nias y los nios, los adultos mayores, las personas con algn tipo de
342 343

Ibidem, Artculo 16. Ibidem, Artculo 18. 344 Ibidem, Artculo 17.

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discapacidad, a los que hay que agregar tambin a quienes son discriminados por caractersticas, conductas o identidades especificas como la preferencia sexual o su condicin religiosa346. En este contexto, Mxico ha intentado aplicar medidas que favorezcan a los grupos vulnerables, con el propsito de poner una barrera a la situacin que histricamente ha prevalecido en detrimento de la igualdad de oportunidades y derechos de las personas que sufren discriminacin. Para concluir, podemos decir que el ordenamiento constitucional mexicano establece la igualdad ante la ley, la prohibicin de la discriminacin, la igualdad de trato por parte de los poderes pblicos, la igualdad en el contenido de la ley (como criterio bsico para la produccin normativa), y la igualdad en la interpretacin y aplicacin de la ley; asimismo, hemos visto que existen leyes secundarias que protegen el derecho a la no discriminacin. Sin embargo, existe un dicho muy conocido en la cultura popular mexicana que textualmente dice que del dicho al hecho hay mucho trecho; por lo que nadie puede considerarse completamente beneficiado de este proceso de proteccin antidiscriminatorio, pues sabemos que cualquier persona es susceptible a ser vctima de este fenmeno por causa de prejuicios y estigmas que en cualquier momento pueden ser generados. En este sentido, es necesario trabajar desde nuestras propias trincheras en contra de este flagelo, ya que la incorporacin del derecho a la no discriminacin en la legislacin no asegura que el fenmeno se supere. Por el contrario, que tal si maana mismo resulta que un factor para ser minusvalorado y discriminado es trabajar en o para el gobierno.

345

Godnez Leal, Lourdes, La ley de acceso a una vida sin violencia no castiga. Documento

111

CONCLUSIONES La discriminacin recorre las calles y caminos sin ser vista, escondida entre las mscaras de la hipocresa y las buenas costumbres; viaja en el metro, en el transporte pblico, camina a nuestro lado y hasta tiene carro particular. Se introduce sin ser invitada en los establecimientos comerciales y en las plazas pblicas, en el comercio ambulante y en las instituciones de gobierno, acude a la escuela y a la universidad, y hasta se grada con mencin honorfica. Aprende y se nutre con cada comentario despectivo, con cada mirada frvola e indiferente, con cada pensamiento, con cada sentimiento. Crece y se desarrolla sin ser percibida, al parecer sin ser tomada en cuenta. Tiene un gran espacio en el cual desenvolverse: en las mentes y los corazones de todas las personas; y aprovecha al mximo cualquier intersticio en el cual ocultarse para no ser descubierta y para aparecer cuando menos se le espera. En fin, la discriminacin puede habitar en el interior de todas y todos nosotros, es ms frecuente de lo que estamos dispuestos y dispuestas a reconocer, por lo que la podemos encontrar con slo dar un vistazo a la persona que est a nuestro lado. Es por esto que se hace necesaria la intervencin de todas las formas posibles para combatirla y eliminarla. As, vemos que la discriminacin es un fenmeno que se encuentra inserto en las estructuras culturales, sociales, polticas y econmicas de cada pas, lo cual exacerba las diferencias de por si ya existentes entre las personas, minando las posibilidades de crecimiento y desarrollo de los grupos que por prejuicios y estigmas se hallan en esta situacin de vulnerabilidad. Debido a esto, los Estados deben promover acciones que fomenten una cultura de la igualdad en el sentido ms amplio del trmino, es decir, deben fomentar la participacin con igualdad de condiciones y oportunidades, en todos los mbitos de la vida cotidiana, de todas las personas que se encuentran dentro de su jurisdiccin territorial. Diversos organismos internacionales han pretendido paliar la situacin de exclusin y segregacin social provocada por la discriminacin mediante la
346

disponible en: www.proceso.com.mx/getfileex.php?nta=48319, consultado el 18 de agosto de 2007. Olamendi Torres, Patricia, Hacia una legislacin penal antidiscriminatoria, Op. Cit., p. 37.

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creacin de diversos instrumentos jurdicos, los cuales han sido adoptados por los diversos pases que forman parte de la Organizacin de las Naciones Unidas. Con esta legislacin se hace posible la implementacin de medidas que faciliten el ingreso y el goce, en equidad de condiciones, de los derechos y garantas fundamentales emanados de los ordenamientos internacionales. Sin embargo, la jurisprudencia internacional, a pesar de haberse fortalecido en los ltimos decenios, sigue siendo insuficiente para asegurar de manera eficiente los derechos de las personas347. Mxico ha firmado y ratificado numerosos instrumentos de carcter internacional en los que se habla explcitamente de los derechos de toda persona a gozar de las mismas condiciones de igualdad para llegar a vivir con dignidad y con esperanzas de desarrollo personal y colectivo. Sin embargo, este hecho no ha permitido que la situacin de vulnerabilidad en que viven diversos grupos discriminados, como las mujeres, las comunidades indgenas, las personas con discapacidad, entre otros, hayan salido de su condicin de entes relegados y sujetos a exclusin y segregacin por parte de los diversos sectores de la sociedad nacional348. De esta manera, aunque el hecho de asimilar el contenido de los tratados internacionales al derecho interno tiene como principal consecuencia incrementar la eficacia de su proteccin con el respaldo de los sistemas de control del ejercicio del poder por parte del Estado349, esto no ha sido suficiente para garantizar los derechos fundamentales surgidos de dichos instrumentos jurdicos. Ahora, como vimos en el captulo tercero, en Mxico se han dado pasos importantes a favor del derecho antidiscriminatorio. Como punto de partida tenemos la reforma constitucional que hace explcita la prohibicin de toda forma de discriminacin y, despus de esto, la aprobacin de la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin. Sin embargo, el punto final de la lucha
Del Huerta Ochoa, Carla, La estructura jurdica del derecho a la no discriminacin, en De la Torre Carlos, Derecho a la no discriminacin, Mxico, Editorial Porra/IIJ-UNAM, 2006, p. 201. 348 Para conocer sobre los sectores o reas en que ms discriminacin existe, as como los grupos que se ven ms afectados por este fenmeno ver, Primera Encuesta Nacional sobre Discriminacin, Op. Cit. 349 Ibdem.
347

113

contra este fenmeno de segregacin y exclusin social, todava est lejos de vislumbrarse en el horizonte. La discriminacin es entendida como todo acto u omisin basado en prejuicios y estigmas relacionados con el sexo, la raza, la pertenencia tnica, el color de la piel, la nacionalidad, la lengua, la religin, las creencias polticas, el origen y la condicin social o econmica, el estado civil, el estado de salud, la situacin real o potencial de embarazo, el trabajo o la profesin, las caractersticas fsicas, la edad, la preferencia sexual, cualquier forma de discapacidad (o una combinacin de stos u otros atributos), que atenta contra la dignidad de las personas y genera la anulacin, el menoscabo o la restriccin del reconocimiento, el goce o el ejercicio de los derechos humanos, las libertades fundamentales y la igualdad real de oportunidades necesarias para su desarrollo personal y colectivo, lo cual hace de estas personas miembros de grupos vulnerables. En este sentido, existen mecanismos que pretenden mitigar esta situacin de segregacin y exclusin con el objeto de combatir y eliminar el fenmeno discriminatorio y proporcionar los elementos necesarios que permitan llegar a establecer una situacin real de igualdad de oportunidades. Entre estos mecanismos encontramos las acciones positivas. La instrumentacin de acciones afirmativas es un punto esencial en el derecho antidiscriminatorio, ya que buscan enfrentar la desigualdad de hecho que sufren los diferentes grupos en situacin de vulnerabilidad. En este sentido, es necesario mencionar que este tipo de medidas no est contemplado a nivel constitucional en Mxico, es decir, en la Carta Magna slo se hace una declaracin de igualdad jurdica; simplemente se menciona la prohibicin de la discriminacin mas no se adoptan como obligacin constitucional las medidas concretas destinadas para ese fin. Es por esta situacin que Karla Prez Portilla menciona que el lmite actual del principio de igualdad en nuestro pasdejando a un lado las deficiencias prcticas de los contenidos igualitarios ya establecidos en nuestra Constitucin, est en la constitucionalizacin de la igualdad sustancial y, en particular, en la inclusin de una clusula de igualdad sustancial en la propia

114

Constitucin, perspectiva350.

que legitime

y garantice

la

efectividad

de esta nuestra

Las acciones afirmativas son mecanismos que tienen como propsito general la consecucin de la igualdad sustantiva, tambin llamada igualdad de hecho o igualdad material. Es decir, parten de la idea de que la pura igualdad formal (o sea, la igualdad ante la ley, el principio de no discriminacin) no sirve de mucho en un contexto social en el que existen profundas desigualdades de hecho351. Este tipo de medidas ha sido visto desde varios frentes, por un lado, tenemos quienes las han defendido por ser mecanismos efectivos que posibilitan el combate contra la discriminacin y atienden directamente la situacin de segregacin y exclusin social que representa la existencia de este fenmeno. Sin embargo, por otro lado existe la percepcin de que estas medidas provocaran mayor desigualdad ya que solamente estn dirigidas hacia determinados grupos o colectivos, y se cree que su implementacin podra desembocar en la creacin de otra discriminacin contra los grupos que anteriormente no se encontraban en esta situacin. Desde este punto de vista, las acciones afirmativas seran medidas discriminatorias pues slo benefician a determinadas personas y no a la totalidad de la poblacin, por eso se les ha llegado a llamar discriminacin a la inversa. En este sentido, los Estados constitucionales y democrticos de derecho, por un lado, prohibeno tratan de prohibirlas formas negativas e injustificadas de discriminacin y, por el otro, permiten formas positivas y justificadas de discriminacin, a las que llamamos diferenciacin o distincin, e inclusive requieren a veces de stas para nivelar el terreno al tratar de corregir desigualdades existentes352. Para Mxico, una tesis jurisprudencial de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin asienta que la Carta Magna establece el principio de igualdad ante la ley,
350 351

Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 225. Miguel Carbonell, Estudio para la reforma de la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 30. 352 Flores, Imer B., Igualdad y no discriminacin (y no discriminacin)..., Op. Cit., p. 273.

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sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por motivos de raza, nacionalidad, sexo, religin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social de manera que los poderes pblicos han de tener en cuenta que los particulares que se encuentren en la misma situacin deben ser tratados igualmente, sin privilegio ni favor. As, el principio de igualdad se configura como uno de los valores superiores del orden jurdico, lo que significa que ha de servir de criterio bsico para la produccin normativa y su posterior interpretacin y aplicacin, y si bien es cierto que el verdadero sentido de la igualdad es colocar a los particulares en condiciones de poder acceder a derechos reconocidos constitucionalmente, lo que implica eliminar situaciones de desigualdad manifiesta. Ello no significa que todos los individuos deban ser iguales en todo, ya que si la propia Constitucin protege la propiedad privada, la libertad econmica y otros derechos patrimoniales, est aceptando implcitamente la existencia de desigualdades materiales y

econmicamente; es decir, el principio de igualdad ni implica que todos los sujetos de la norma se encuentren siempre, en todo momento y ante cualquier circunstancia, en condiciones de absoluta igualdad, sino dicho principio se refiere a la igualdad jurdica, que debe traducirse en la seguridad de no tener que soportar un perjuicio (o privarse de un beneficio) desigual e injustificado. En estas condiciones, el valor superior que persigue este principio consiste en evitar que existan normas que, llamadas a proyectarse sobre situaciones de igualdad de hecho, produzcan como efecto de su aplicacin la ruptura de esa igualdad al generar un trato discriminatorio entre situaciones anlogas, o bien, propicien efectos semejantes sobre personas que se encuentran en situaciones dispares, lo que se traduce en igualdad jurdica353. Como ya mencionamos anteriormente, en la Constitucin est escrita la intencin de combatir las desigualdades entre las que se encuentra la discriminacin, sin que ello permita que en los hechos se pueda hablar de la concrecin de las condiciones mnimas necesarias para que todas las personas gocen de igualdad de oportunidades para el desenvolvimiento de sus capacidades con miras a
Tesis 1. C/2001, novena poca, primera sala, Semanario Judicial de la Federacin, diciembre de 2001, p.192.
353

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mejorar su calidad de vida, ya que vemos que todava existen demasiados prejuicios y estigmas que, en las relaciones institucionales e interpersonales, quebrantan este precepto de equidad e imposibilitan que en los hechos se pueda consumar. Esto es fcil de entender, pues una cosa es decir que se tiene la intencin de combatir la discriminacin y otra muy diferente es tomar las medidas necesarias para lograrlo o, en otras palabras, del dicho al hecho hay mucho trecho. Es por esta situacin que para Imer Flores no basta con consagrar el principio de la prohibicin de la discriminacin a nivel constitucional sino que adems es necesario hacer una revisin exhaustiva de todo el ordenamiento jurdico (...), para cumplir con las obligaciones de no introducir regulaciones discriminatorias, eliminar las regulaciones de carcter discriminatorio y combatir las prcticas discriminatorias354. A lo largo de su historia, en Mxico han existido legislaciones que pretenden disminuir desigualdades, tal es el caso de la Ley Federal del Trabajo, en la que se intenta crear las condiciones laborales mnimas a favor de los trabajadores; la Ley General de Educacin, que garantiza la gratuidad de la enseanza bsica para todas las personas; la Ley del Seguro Social, que pretende otorgar el derecho a la salud a las y los mexicanos en general; entre otras. Sin embargo, estas normatividades no estn basadas en el derecho antidiscriminatorio, sino que se encuentran insertas en el mbito de las garantas individuales. Simplemente pretenden otorgar beneficios, o prestaciones, a diversos sectores de la sociedad nacional, protegiendo las necesidades bsicas para tener una buena calidad de vida, sin que su objetivo directo sea el de promover una cultura de la igualdad y de la no discriminacin en Mxico. El derecho a la no discriminacin es en primer lugar un derecho colectivo, ya que est dirigido a los grupos en situacin de vulnerabilidad, por lo que los ordenamientos antes mencionados no entraran de manera directa en este
354

Flores, Imer B., Igualdad y no discriminacin (y polticas pblicas)..., Op. Cit., p. 306.

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principio. Las regulaciones anteriormente enunciadas benefician a todas las personas en general, pero no estn encaminadas especficamente a la proteccin de las colectividades que son segregadas y excluidas de los beneficios y oportunidades que brinda la sociedad en su conjunto. La diferencia recae en que la accin afirmativa requiere que los individuos, sean juzgados tomando en cuenta tal pertenencia a un grupo, recibiendo un trato preferencial o compensatorio en algunos casos, para alcanzar una representacin mas proporcional en algunas instituciones y ocupaciones355. Sin embargo, es necesario resaltar que el ordenamiento jurdico mexicano reconoce el principio de igualdad como uno de sus valores superiores y vincula la conducta de los poderes pblicos y tambin de los particulares al principio de igualdad a travs de distintos mecanismos especficos previstos tanto en la Constitucin como en la legislacin secundaria356, lo cual supone un avance en materia de no discriminacin en el pas. Ahora bien, pese a que el tema de las acciones afirmativas fue introducido algunos aos atrs, en la agenda poltica del pas, este tema fue el parteaguas para entrar de lleno en el ao 2001 al tema de la discriminacin con la creacin de la Comisin Ciudadana de Estudios contra la Discriminacin357. La Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin (LFPED) regula el prrafo tercero del artculo primero de la Constitucin, el cual prohibe la discriminacin en Mxico. Este ordenamiento surge como consecuencia de un trabajo de la Comisin antes mencionada, presidida por Gilberto Rincn Gallardo, el cual pone de manifiesto que el fenmeno discriminatorio se encuentra demasiado extendido dentro de la sociedad mexicana en su conjunto, y concluye que deben existir mecanismos que propicien el combate e intenten eliminar este fenmeno.

355

Solis Ventura, Brisa Maya, La discriminacin en los contenidos de los medios de comunicacin en Mxico, Mxico, CONAPRED, Documento de Trabajo No. E-13-2006, 2006, p. 15. 356 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 227. 357 Solis Ventura, Brisa Maya, La discriminacin en los contenidos de los medios de comunicacin en Mxico..., Op. Cit., p. 16.

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Esta Ley no puede ser considerada como un mecanismo de accin afirmativa, sin embargo, dentro de su contenido existe un captulo dedicado a las medidas administrativas para combatir y eliminar la discriminacin. Las acciones que menciona la LFPED, como ella misma lo dice, son medidas administrativas que no necesariamente pueden considerarse acciones afirmativas, simplemente se conforman con imponer algn tipo de sanciones a las personas pblicas o privadas que incurran en actitudes discriminatorias. A decir de Miguel Carbonell: tal parece que las medidas que se encuentran en el captulo VI de laLFPEDvigente son adecuadas, aunque requieren ser complementadas por otras. Si (...) descartamos las sanciones penales, nos queda como alternativa viable la imposicin de sanciones econmicas, las cuales podran tomar la forma de multas358. Siguiendo a Carbonell, este tipo de sanciones son especialmente adecuadas cuando se trata de sancionar a empresas o a establecimientos que prestan servicios al pblico. Pero cuando la sancin se le debe imponer a un funcionario pblico es mejor que se piense en otro tipo de medidas359. Ahora bien, para Karla Prez Portilla la LFPED como legislacin secundaria coadyuva a la expansin del principio de igualdad a travs de las medidas administrativas que se han diseado para prevenir y eliminar la discriminacin360. Sin embargo, hacen falta otros mecanismos que hagan eficiente esta lucha. Dentro de la LFPED, las medidas que fueron finalmente establecidas estn redactadas de tal manera que dejan grandes espacios de discrecionalidad a los aparatos de la burocracia gubernamental para decidir el nivel de compromiso real que se tendr hacia los grupos361 en situacin de vulnerabilidad.

Miguel Carbonell, Estudio para la reforma de la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 65. 359 Ibdem. 360 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 221. 361 Carbonell, Miguel, Consideraciones sobre la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 217.

358

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Para Miguel Carbonell, con independencia de lo afortunado de la redaccin legislativa que finalmente qued en laLFPED, lo cierto es que a partir de su entrada en vigor existe una obligacin expresa para diversas entidades de la administracin pblica, a fin de hacer efectivos los mandatos de la propia Ley362. Uno de los aciertos del ordenamiento en comento es la creacin del Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin (CONAPRED), cuyo objetivo es contribuir al desarrollo cultural, social y democrtico del pas; llevar a cabo las acciones conducentes para prevenir y eliminar la discriminacin; formular y promover polticas pblicas para la igualdad de oportunidades y de trato a favor de las personas que se encuentren en territorio nacional y; coordinar las acciones de las dependencias y entidades del Poder Ejecutivo Federal en materia de prevencin y eliminacin de la discriminacin363. Sin la creacin del CONAPRED hubiera sido imposible poder llevar a cabo dos funciones esenciales de la LFPED: en primer lugar, la instrumentacin de polticas pblicas federales que atiendan el fenmeno de la discriminacin a partir de su carcter transversal (para lo que se necesitaba un rgano coordinador de polticas pblicas sustantivas); yen segundo lugarla puesta en prctica de procedimientos administrativos mediante los cuales se pudieran exigir

responsabilidades a particulares y autoridades por la comisin de actos discriminatorios364. De la misma manera, sin la existencia del Consejo, las disposiciones que establece la LFPED, as como ella misma, no seran mucho ms que un catlogo de buenos deseos y actualmente estara acompaando a los cientos de leyes federales y locales que no se cumplen365. Un problema al que se enfrenta el CONAPRED es su calidad de ser una entidad sectorizada a la Secretara de Gobernacin. En este sentido, Carbonell propone
362 363

Ibdem, p. 218. Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo 17. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-134.pdf, Consultado el 3 de septiembre de 2007. 364 Carbonell, Miguel, Estudio para la reforma de la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 43. 365 Ibdem.

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que en una futura modificacin a la LFPED esta sectorizacin debera removerse del artculo 16, a fin de que el CONAPRED siga el modelo de otros organismos pblicos dependientes del Poder Ejecutivo Federal cuyo diseo institucional ha probado ser exitoso 366. Este autor menciona dos ejemplos que podran servir de gua para una modificacin del estatuto jurdico del Consejo. Por un lado se encuentra el Instituto Federal de Acceso a la Informacin (IFAI), regulado por la Ley Federal de

Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental. Segn el artculo 33 de esta Ley, el Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica es un rgano de la Administracin Pblica Federal, con autonoma operativa, presupuestaria y de decisin, encargado de promover y difundir el ejercicio del derecho de acceso a la informacin367. Por su parte, el ltimo prrafo del artculo 34 de la misma Ley seala que el Instituto, para efectos de sus resoluciones, no estar subordinado a autoridad alguna, adoptar sus decisiones con plena independencia y contar con los recursos humanos y materiales necesarios para el desempeo de sus funciones 368. As, Carbonell considera que si adaptamos las denominaciones, las dos normas que se acaban de citar podran perfectamente encabezar las disposiciones del captulo IV de laLFPED369. Por otro lado, este autor ejemplifica el caso del Instituto Nacional de las Mujeres. La Ley que funda a este Instituto dispone en su artculo 2 lo siguiente: Se crea el Instituto Nacional de las Mujeres como un organismo pblico descentralizado de la Administracin Pblica Federal, con personalidad jurdica, patrimonio propio y autonoma tcnica y de gestin para el cumplimiento de sus atribuciones, objetivos y fines370. De esta manera, puede verse que cuando fue creado este Instituto el legislador tuvo en cuenta que deba establecerse la no sectorizacin como un
Ibdem, p. 44-45. Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica, Transparencia, Acceso a la informacin y datos personales. Marco normativo, Mxico, IFAI, 2003,p. 33. 368 Ibdem. 369 Miguel Carbonell, Estudio para la reforma de la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Op. Cit., p. 44-45. 370 Ley del Instituto Nacional de las Mujeres, Artculo 2. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-85.pdf, Consultado el 3 de septiembre de 2007.
367 366

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instrumento vlido y conveniente con el objeto de alcanzar el efectivo cumplimiento de sus funciones. Por otra parte, para poder realizar un combate ms directo y radical en contra de la discriminacin en Mxico, Patricia Olamendi propone adicionar un Titulo Decimonoveno Bis al Cdigo Penal Federal, denominado Delitos contra la Integridad y Dignidad de las Personas. En dicho capitulo proponemos tipificar como delito la discriminacin371. Es decir, plantea que quien incurra en actitudes y actos discriminatorios se convierta en un delincuente y, por lo tanto, se pueda llevar a cabo un proceso penal en su contra. En este sentido, existen varias entidades de la Repblica que tipifican la discriminacin como delito. El Distrito Federal es uno de ellos, pues en el ao 2002 reforma su Cdigo Penal e impone castigos econmicos y penales contra las personas que incurran en actos discriminatorios. Otros Estados que han hecho lo propio con sus Cdigos Penales locales son Aguascalientes, Chiapas, Durango, Morelos y Veracruz372. Sin embargo, todava no se ha hecho un estudio que describa los efectos de estas medidas. Algo que resulta claro en este tema y que es necesario especificar, es que ya sea que la discriminacin se contemple como falta administrativa o como delito, lo importante es que las leyes que la persiguen tengan cierto poder coercitivo (que tengan dientes, dicen los juristas) para inhibir, con el ejemplo, que nuevos actos discriminatorios se cometan373. Como consecuencia de lo antes mencionado, es posible concluir que la manera en que debe tratarse el fenmeno discriminatorio en los ordenamientos legales, no es nicamente el de su castigo, sino el de compensar su dao histrico padecido por ciertos grupos que han resultado especialmente discriminados, por ello la igualdad debe significar, no slo el mismo trato a todas las personas tomando en cuenta su dignidad, su libertad y garantizando el acceso a oportunidades, sino
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Olamendi Torres, Patricia, Hacia una legislacin penal antidiscriminatoria, Op. Cit., p. 38. Ibdem.

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tambin contar con un trato exclusivo o distintivo de acuerdo con las condiciones y necesidades de personas que han sido blanco de discriminacin, por ser diferentes374. Cabe mencionar que la implementacin de una poltica de accin afirmativa que pretenda favorecer a los grupos vulnerables, debe considerar seriamente las estructuras de relaciones de poder y de dominacin (...) al tratar sobre el diseo y la implementacin de cualquier tipo de poltica pblica375. En este sentido, para poder elaborar e instrumentar acciones afirmativas que rindan los frutos esperados, es necesario tratar de propiciar la participacin de los grupos que directamente se encuentran perjudicados por la discriminacin y que, en su caso, se veran beneficiados por este tipo de medidas. Es por esta razn que Hctor Herrn Salvatti sugiere que se debe fortalecer el proceso de empoderamiento de los grupos vulnerables a travs del reconocimiento explcito de su presencia y de su vulnerabilidad particulares376. El proceso de participacin en una sociedad democrtica no simplemente se reduce a cuestiones meramente electorales. Este proceso responde a un conjunto de actividades por medio de las cuales los individuos pretenden entrar en contacto con el mundo social en el que se desenvuelven, teniendo como objetivo influir en la toma de decisiones relacionadas con el poder y su ejercicio377. En este sentido, fomentar que los grupos vulnerables acten e interacten con las autoridades en la planeacin, elaboracin e implementacin de medidas de accin afirmativa se convierte en un punto esencial para poder determinar su xito, as como para poder luchar contra la discriminacin de una manera ms efectiva. Lgicamente, estos grupos conocen mejor de sus necesidades e impedimentos que lo que cualquier autoridad no perteneciente a un colectivo segregado podra
Rodrguez Zepeda, Jess, Qu es la discriminacin y cmo combatirla?, Op. Cit., p. 10. Solis Ventura, Brisa Maya, La discriminacin en los contenidos de los medios de comunicacin en Mxico, Op. Cit., p. 15. 375 Herrn Salvatti, Eric Antonio, Participacin de los grupos en situacin de vulnerabilidad en la definicin de acciones afirmativas y en el diseo de polticas pblicas, Mxico, CONAPRED, Documento de Trabajo No. E-11-2006, 2006, p. 55. 376 Ibdem, p. 48.
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hacerlo. Por esta razn, al tomar en cuenta a las minoras excluidas, es posible atacar de una manera ms directa los puntos esenciales que impiden el libre ejercicio y goce de igualdad de oportunidades y derechos. De esta manera no se caera en simples actos paternalistas de beneficencia o de caridad, y se proporcionaran bases un poco ms slidas para que las personas que sufren discriminacin tengan la posibilidad de acceder libremente a los beneficios que puede brindar la estructura social en su conjunto. Un ejemplo de lo que podra suceder sin la incorporacin participativa de las minoras segregadas en la toma de decisiones al disear e instrumentar acciones afirmativas es el llamado indigenismo. ste no es una poltica formulada por indios para la solucin de sus propios problemas sino la de los no indios respecto a los grupos tnicos heterogneos que reciben la general designacin de indgenas378, que busca la integracin, o ms bien la asimilacin de los mismos al sistema social prevaleciente, todo esto en contra de las particularidades socioculturales de los pueblos indios de Mxico. En otras palabras, el indigenismo que ha caracterizado las polticas pblicas en el pas se basa en la idea de que hay que hacer de los indgenas otro tipo de mestizos, integrarlos, absorberlos, sin atender a las necesidades especficas que tienen estos pueblos. Lo que menos quieren es dejar de ser lo que son, es por esto que su lucha est basada en la autonoma y en el reconocimiento de sus derechos culturales. Es decir, para los indigenistas tradicionales, la posible solucin para el problema de las comunidades ancestrales del pas consiste simple y sencillamente en que el indgena (...) deje de ser indgena379. La premisa del indigenismo mexicano siempre ha sido la eliminacin de estas culturas, pues debe procurarsedice Francisco Pimentelque los indios olviden sus costumbres y hasta su idioma mismo, si fuera posible. Slo de este modo
Gonzlez Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 35. Aguirre Beltrn, Gonzalo Un postulado de poltica indigenista, en Obra polmica, Mxico, CISINAH-SEPINAH. 1975, pp.24-25. 379 Villoro, Luis, Los grandes momentos del indigenismo en Mxico, Mxico, CIESAS/SEP, 1987, p.183.
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perdern sus preocupaciones y formarn con los blancos una masa homognea, una nacin verdadera380. Sin embargo, debemos tomar en cuenta que la poblacin indgena tiene necesidades y aspiraciones bien distintas a las de los sectores occidentalizados. Y en vano ser pretender aplicar idnticas medidas a uno y otro sector381. En palabras de Guillermo Bonfil, esto exige algo ms que tomar en cuenta la opinin de las comunidades: de lo que se trata es de aceptar y respetar sus decisiones382, ya que su voz se encuentra silenciada polticamente, de forma tal que quienes emitimos nuestro voto o expresamos nuestras opiniones desde el Mxico urbano rara vez consideramos sus intereses y necesidades como constitutivos de nuestra opinin o decisin. Esa es la asimetra poltica383. Las asimetras econmicas, polticas, sociales y culturales deben ser eliminadas para que todas las personas puedan decidir libremente, en igualdad de oportunidades y condiciones, qu es lo mejor para su desarrollo personal y grupal, y de esta manera poder gozar de una mejor calidad de vida. En este sentido, se podra poner el ejemplo de la educacin, en la cual los pueblos indgenas tienen o deben llegar a tener sus propios propsitos educativos, y la escuela debiera estar tambin a su servicio. Entre otros, el conocimiento de su cultura y el dominio de su lengua se encuentran entre los centrales384. Es por esta razn que aceptar la diversidad cultural y social de Mxico, y trabajar estableciendo medidas para que todas las diferencias existentes entre las personas que conforman la nacin tengan las mismas posibilidades y oportunidades de crecimiento y desarrollo individual y colectivo, es un punto
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Pimentel, Francisco, Memoria sobre las causas que han originado la situacin actual de la raza indgena de Mxico y medios para remediarla, Citado en Villoro, Luis, Los grandes momentos del indigenismo en Mxico, Mxico, CIESAS/SEP, 1987, p.183 381 Gamio, Manuel M., Consideraciones sobre el problema indgena, Mxico, Instituto Indigenista Interamericano, 1948, p. 91. 382 Bonfil Batalla, Guillermo, Mxico profundo. Una civilizacin negada, Mxico, CONACULTA/Grijalvo, 1989, p. 241. 383 Schmelkes, Sylvia, Interculturalidad, democracia y ciudadana en Mxico, en VVAA, La discriminacin racial, Mxico, CONAPRED, 2005, p. 95. 384 Ibdem.

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fundamental para lograr una verdadera consolidacin del desarrollo democrtico del pas, pues la alternancia en el poder no significa que contemos con una democracia plena. De esta manera, es posible entender las acciones afirmativas como medidas que propiciarn cambios democrticos en las instituciones y que beneficiarn globalmente al sistema social385. Con la reforma constitucional de 2001 se hace un reconocimiento a la diversidad cultural en Mxico, lo cual representa un gran paso en la construccin de un Estado democrtico. Sin embargo, la pluriculturalidad o multiculturalidad, que utilizamos como sinnimo es un concepto descriptivo que se refiere a la coexistencia de diferentes culturas en un determinado territorio. Una sociedad como la nuestra, que aspira a ser democrtica y que es multicultural, tiene que transitar a la interculturalidad. La pluriculturalidad, como concepto, no se refiere a la relacin entre los miembros de las diferentes culturas. La interculturalidad, en cambio, s indica la interrelacin entre grupos y personas con culturas distintas; de hecho, califica esa relacin386. Es por esto que una educacin que tenga como objeto promover la convivencia social, basada en la aceptacin y el respeto de diferencias culturales y de pensamiento, as como de preferencias, raza u origen, en fin, de todos los criterios que en general se utilizan para estigmatizar y prejuzgar a las personas como inferiores, se convierte en premisa fundamental para transitar hacia un rgimen democrtico, en el cual todas las personas tengan la posibilidad de participar e interactuar en el desarrollo general de la nacin. La democracia supone pluralismo justamente porque no todos pensamos igual. El pas se construye entre todos. El pluralismo no puede darse con asimetras. Los estigmatizados, los sin voz, no encuentran maneras de defender lo propio387, y quienes estn en situaciones de privilegio no voltean su mirada para ver las
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Sowell, Thomas, Affirmative Action Around the World: An Empirical Study, New Haven, Yale University Press, 2004, p. 19. 386 Schmelkes, Sylvia, Interculturalidad, democracia y ciudadana en Mxico, en VVAA, La discriminacin racial, Mxico, Op. Cit., p. 94. 387 Ibdem, p. 96.

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desigualdades sociales. stas pueden ser combatidas desde la casa misma con base en una formacin asentada en la tolerancia y en el respeto a las diferencias. Sin embargo, con todo y los cambios que se han registrado en Mxico (...), los valores continan anclados en estereotipos muy arraigados en la cultura poltica388. Este trmino es entendido como el conjunto de motivaciones, medios y modos de actuar en la vida pblica que alimentan los valores y las creencias de los individuos y grupos que interaccionan en la sociedad389. Como ejemplo de lo anterior, podemos mencionar la situacin de las mujeres en Mxico. De acuerdo con la Primera Encuesta Nacional sobre Discriminacin, este grupo vulnerable es uno de los que ms padecen este fenmeno en cualquier mbito de la vida diaria, a tal grado que existe un alto porcentaje de mujeres que considera que son ellas mismas las culpables de sufrir esta situacin. Ante esto, se han establecido ordenamientos que pretenden equiparar la situacin social entre hombres y mujeres, tal es el caso del Cdigo Federal de Instituciones y Procesos Electorales (COFIPE). Este Cdigo fue recientemente modificado con el objeto de promover una participacin, en la vida poltica, ms equitativa entre los sexos. Con la reforma, el COFIPE establece un sistema de cuotas en el que las candidaturas que postulen los partidos polticos deben tener un mximo de 70% de representacin por cada gnero. Este cambio en la legislacin electoral es un claro ejemplo de accin afirmativa; en primer lugar, su intencin es brindar igualdad de oportunidades a un grupo segregado, en este caso las mujeres; en segundo trmino, establece una temporalidad determinada de aplicacin de la medida, cinco procesos electorales a partir de su entrada en vigor y; para finalizar, no provoca discriminacin al colectivo que antes se encontraba en situacin de privilegio, los hombres. De esta manera, la evidencia en Mxico permite abogar por la puesta en marcha de dispositivos que vayan encaminados a disminuir y eliminar la desigualdad de
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Gonzlez Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica: dotar de contenido a la democracia mexicana, Op. Cit., p. 73.

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oportunidades entre hombres y mujeres que, si bien son iguales ante la ley, sus diferencias se encuentran inscritas en los hechos. La legislacin en materia de cuotas representa un avance en la lucha contra la exclusin. Sin embargo, las cuotas no son ms que el principio de lo que debera llegar a significar el inicio de un nuevo modelo de convivencia social para los mexicanos y las mexicanas390. Es por esto que el advenimiento de la democracia ha desnudado el crisol de la diferencia y composicin de las sociedades en general, pero son esas diferencias las que han permitido enriquecer nuestra vida, fortalecer nuestro tejido social y alimentar nuestra historia391. Para concretar este tipo de Estado social en el que se acepten y se conviva con las diferencias, es necesaria crear una relacin paritaria entre las personas que interactan en el pas. Esta relacin debe basarse en el respeto a la diversidad y para lograrlo es indispensable crear modelos culturales y educativos acordes con el sistema democrtico moderno, en los que se asienten los principios de igualdad, tolerancia y respeto. Esta cuestin es ms que una reparacin hecha hacia los grupos vulnerados; se trata de una reflexin ms profunda que involucre el funcionamiento de la vida poltica del pas, entendida sta a travs de sus instituciones. Es decir, la paridad no debe ser confundida con la aritmtica que generan otros mecanismos392 como las cuotas, ya que stas slo son un medio para lograr el objetivo de la equidad, ms no son el fin en si mismo. Asimismo, para disear e implementar los mecanismos necesarios para combatir y eliminar la discriminacin, es necesaria la identificacin de mbitos y prcticas discriminatorias y de obstculos para la igualdad de oportunidades, y la definicin de facultades de autoridades pblicas, obligaciones de los particulares y creacin de incentivos legales o econmicos para evitar o minimizar las posibilidades de discriminacin, permitir a quienes la sufren denunciarla y atacarla, y crear las
Almond, Gabriel y Verba, Sidney, The Civic Culture: Political Attitude and Democracy in five Nations, Princeton, Princeton University Press, 1963, p. 14. 390 Gonzlez Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 151. 391 Heredia Snchez, dgar D. Los pueblos indgenas en Mxico y la CNDH, en Casa del Tiempo, UAM, Vol. 3, poca 3, Nmero 88, Mayo 2006. 392 Gonzlez Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. Cit., p. 95.
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condiciones para concretar la igualdad de oportunidades. Es por esta razn que estas acciones, medidas y dispositivos requieren un anlisis contextualizado de mbitos tales como el empleo, la educacin, el acceso a espacios pblicos, la prestacin de servicios de salud, el acceso a la justicia, etctera, y la disposicin de los recursos correspondientes para hacerlas efectivas393. Como hemos visto, el xito de las polticas de accin afirmativa depende de varios factores. Es claro que la participacin en la definicin y el diseo de este tipo de medidas es muy importante, pero no es suficiente. Por otro lado, se requiere asimismo que los grupos vulnerables estn pendientes de los contextos en que se llevan a cabo dichas definicin y diseo, en trminos de los recursos que para ello ofrecen los mecanismos de deliberacin y de participacin en foros pblicos. Con igual peso, sin duda, debe ponerse atencin a la exigencia de vigilar qu instancias o personas son las responsables del manejo operativo de las polticas de accin afirmativa, de su monitoreo y de su evaluacin394. De la misma manera, para concretar esta evaluacin y monitoreo es necesaria la elaboracin de indicadores, que permitan medir o estimar puntos de partida y resultados tomando en consideracin lapsos temporales adecuados395. Del mismo modo, aunque es necesario que el derecho antidiscriminatorio "contemple medidas de sancin o castigo contra las prcticas especficas de discriminacin y exclusin sociales, la tarea de largo aliento respecto de esta problemtica es el logro de la cohesin social y la construccin de una atmsfera cultural de respeto a las diferencias396. El punto esencial para combatir de lleno la exclusin y segregacin social es modificar los patrones culturales que permiten la reproduccin de estigmas y prejuicios en contra de las minoras segregadas, y la herramienta que puede proporcionar este cambio es la educacin.
Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico": el inicio de un largo camino, en De la Torre Martnez, Carlos, El derecho a la no discriminacin, Mxico, Editorial Porra/IIJ-UNAM, 2006, p. 241-242. 394 Herrn Salvatti, Eric Antonio, Participacin de los grupos en situacin de vulnerabilidad en la definicin de acciones afirmativas y en el diseo de polticas pblicas, Op. Cit., p. 57. 395 Courtis, Christian, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias en Mxico..., Op. Cit., p. 248. 396 Rincn Gallardo, Gilberto, Rasgos y retos de la lucha contra la discriminacin en Mxico, en El Cotidiano, noviembre-diciembre, ao/vol. 21, nmero 134, UAM- Azcapotzalco, Mxico, p. 11.
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Ahora bien, en materia de lucha contra el fenmeno discriminatorio en el pas, podemos asegurar que se han tenido avances significativos, puesto que se est trabajando en la visibilidad del tema de la discriminacin, y recientemente han existido esfuerzos por parte de diferentes sectores sociales, como el acadmico, de la sociedad civil, poltico, etctera, los cuales han trabajado para crear no slo una cultura a favor de la igualdad y la no discriminacin, sino al mismo tiempo para poner el tema de la discriminacin en la mesa de debate y discusin397. Esta situacin ha permitido que se contemplen y propongan, desde diferentes puntos de vista, las acciones necesarias para poder combatir y eliminar el fenmeno discriminatorio. El objetivo de estas medidas debe ser el establecimiento de una igualdad sustancial en el pas. No obstante, este tema an no es una materia profundamente explorada por el derecho constitucional mexicano; sin embargo y como se ha visto, no son pocas las disposiciones que de manera implcita o explcita la presuponen. Si esto es as, es decir, si la igualdad sustancial est ya presente en la conciencia de los legisladores, resta solamente articular los procedimientos que aceleren su expansin hacia ms sujetos y mbitos as como hacer explcitas las metas y la legitimidad de las mismas; al respecto, ayudara la inclusin de una clusula de igualdad sustancial en la Constitucin, quiz en los trminos del Artculo 2 398 de la LFPED; el cual, a la letra dice:
Corresponde al Estado promover las condiciones para que la libertad y la igualdad de las personas sean reales y efectivas. Los poderes pblicos federales debern eliminar aquellos obstculos que limiten en los hechos su ejercicio e impidan el pleno desarrollo de las personas as como su efectiva participacin en la vida poltica, econmica, cultural y social del pas y promovern la participacin de las

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Solis Ventura, Brisa Maya, La discriminacin en los contenidos de los medios de comunicacin en Mxico, Op. Cit., p. 18. 398 Prez Portilla, Karla, Principio de igualdad..., Op. Cit., p. 221.

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autoridades de los dems rdenes de Gobierno y de los particulares en la eliminacin de dichos obstculos399.

Prez Portilla hace esta sugerencia ya que la LFPED, como ley secundaria, aunque pretenda hacer valer el derecho a la no discriminacin, no implica un mandato constitucional explcito para todos los mbitos del Estado, por lo tanto, al elevar su rango jurdico, vinculara directamente a todos los niveles de gobierno con el objeto de promover las condiciones de libertad y de igualdad de oportunidades para la sociedad mexicana en su conjunto, y de esta manera fomentar la construccin de un Estado democrtico. La edificacin de un moderno Estado social democrtico y de derecho implica reconocer que debemos no slo proteger las instituciones que hemos logrado crear a nivel federal para combatir la discriminacin, sino exigir que en cada una de las entidades federativas y municipios del pas puedan destinarse recursos para la formacin de organismos promotores de una cultura para la no discriminacin, con facultades para sancionar a quien o quienes lleven a cabo acciones discriminatorias400. A nivel federal se han creado y modificado ordenamientos con el objeto de proteger a las personas de la discriminacin, y para promover la igualdad de oportunidades a todas las personas del pas, aunque si bien en el mbito de los cuerpos legislativos se han producido avances que distan de ser los deseados, en la esfera de lo local, como en los cargos ejecutivos, los resultados son todava insignificantes401. Como vemos, el pas ha dado los primeros pasos importantes en materia legislativa en la lucha frontal contra la discriminacin. Sin embargo, el fin de esa lucha no aparece an en el horizonte402. Ahora bien, para finalizar, y para
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Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, Artculo 2. Documento disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Federal/Combo/L-134.pdf, Consultado el 3 de septiembre de 2007. 400 Luis Fuentes, Mario, Prlogo, Op. Cit., p. 9. 401 Gonzlez Meja, Juan Alfonso, La paridad en la vida poltica..., Op. CIt., p. 129. 402 Zapata Prez, Roberto, Dialogus o el fuego del vaco, Op. CIt., p. 95.

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entender lo que implica la discriminacin, as como tratar de vislumbrar cuestiones a reflexionar sobre la igualdad, la tolerancia y el respeto, citaremos a Bobbio:
Para convencerse de la unidad sustancial del gnero humano no es necesario echar mano de argumentos filosficos. Basta con mirar la cara de un nio en cualquier parte del mundo. Cuando observas un nio, que es un ser ms cercano a la naturaleza, an no modelado y corrompido por las costumbres del pueblo en el que deber vivir, no surge ninguna diferencia, salvo en los rasgos fsicos, entre un beb chino o africano o indio y un beb italiano. Cuando ves a una madre somal que llora sobre su hijo muerto o reducido a un esqueleto, te parece que ests viendo a una madre diferente de las dems?, no se parece ese llanto al llanto de todas las madres del mundo?403.

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GLOSARIO ACCIN AFIRMATIVA- Conjunto coherente de medidas especficas de carcter temporal y formalmente desigual que basa la diferencia de su tratamiento en la pertenencia a un grupo que comparte la posesin de un rasgo minusvalorado, y que tienen como objetivo prevenir o compensar las desventajas que afectan a stas personas, remediar la situacin de los miembros del grupo a que estn dirigidas en uno o varios aspectos de su vida social y acelerar la igualdad sustantiva entre colectivos con problemas de discriminacin o de desigualdad de oportunidades; se caracterizan principalmente por ser medidas que favorecen a los miembros de un colectivo por su pertenencia al mismo, no por circunstancias individuales. AFROAMERICANO- Persona que desciende de la raza negra procedente del continente africano que naci y radica en Estados Unidos. CARCTER ESTRUCTURAL DE LA DISCRIMINACIN- Descripcin de la magnitud del fenmeno discriminatorio, tanto legal como de hecho, en contra de grupos en particular en los diferentes mbitos de la vida cotidiana, ya sea cultural, social, econmico, laboral, poltico, etctera. CATEGORAS SOCIALES- Cada uno de los diferentes grupos existentes en la sociedad, los cuales cuentan con caractersticas sociales, culturales, de salud y econmicas especficas, entre otras, que los distinguen de los dems. DICOTOMIZADO- En este texto se refiere al hecho de que los papeles asignados culturalmente a los sexos se encuentran separados, es decir, segn estos patrones, a cada gnero le corresponde determinado rol social. DISCRIMINACIN- Conducta culturalmente fundada, sistemtica y socialmente extendida, de desprecio contra una persona o grupo de personas sobre la base de un prejuicio negativo o un estigma relacionado con una desventaja inmerecida, y que tiene por efecto (intencional o no) daar sus derechos y libertades fundamentales. Asimismo, la LFPED en Mxico define este concepto como toda distincin, exclusin o restriccin que, basada en el origen tnico o nacional, sexo, edad, discapacidad, condicin social o econmica, condiciones de salud, embarazo, lengua, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil o cualquier otra, tenga por efecto impedir o anular el reconocimiento o el ejercicio de los derechos y la igualdad real de oportunidades de las personas. Tambin se entender como discriminacin la xenofobia y el antisemitismo en cualquiera de sus manifestaciones. DISCRIMINACIN A LA INVERSA- Medidas que tienen como base de su aplicacin estrategias numricas de seleccin de grupos vulnerables; son un sistema que restringe o requiere la participacin de un nmero o proporcin fijados
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Bobbio, Norberto, Racismo, hoy, en Elogio de la templanza: y otros escritos morales, Madrid, Temas de hoy, 1997, p. 154.

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e inflexibles de personas de una minora en el acceso a determinados beneficios sociales. Es decir, son concretamente las cuotas que se reservan a diversos grupos discriminados para alcanzar bienes sociales. ESTEREOTIPO.- Imagen, concepcin o idea aceptada comnmente por un grupo o sociedad, con carcter inmutable, como patrn o modelo de un conjunto de personas que comparten ciertas cualidades, caractersticas y habilidades. Generalmente se usa en un sentido negativo. ESTIGMA- Marca sociocultural que define estructuralmente y, muchas veces, de forma permanente a una persona o grupo; es un atributo considerado como negativo que sirve para desacreditar socialmente a quienes lo poseen e identifica a la persona que lo porta como inferior a las dems. GRUPO VULNERABLE- Son grupos que, debido al contexto social en el que se encuentran insertos, carecen de las mismas posibilidades que el resto de los grupos de ejercer sus derechos fundamentales, y su situacin es de una desventaja inmerecida, ya que sus miembros nunca han hecho nada que justifique el maltrato y el desprecio. IGUALDAD- Trato idntico entre todas las personas al margen de circunstancias diferenciadoras como raza, sexo, clase social, religin, poltica, ideologa, nacionalidad, etctera, que hacen de cada persona alguien diferente de los dems y a la vez una persona como todas las dems. IGUALDAD DE OPORTUNIDADES- Proceso por el cual el marco general de la sociedad medio material y cultural, vivienda y transporte, servicios sociales y servicio de salud, educacin y empleo as como la vida cultural y el deporte, incluyendo las instalaciones deportivas, etcteraes accesible a todos. Asimismo, implica la obligacin de luchar contra las discriminaciones que excluyen a las personas en las diferentes circunstancias de la vida cotidiana. IGUALDAD JURDICA- Este principio se refiere a la igualdad de cualquier persona ante la ley. Es decir, la idntica titularidad y garanta de los mismos derechos fundamentales, independientemente del hecho de que los titulares son entre s diferentes. IGUALDAD SUSTANCIAL- La igualdad sustancial es un principio en el que no slo se declara que las personas deben recibir el mismo trato, sino que intenta remediar las desigualdades de hecho con el propsito de que todas ellas cuenten con los elementos y las condiciones mnimas necesarias para que puedan alcanzar y desplegar sus atributos y capacidades. LEGITIMACIN- Aceptacin y reconocimiento de la capacidad, la certeza, la autenticidad, la veracidad y el derecho de determinada persona o grupo para el ejercicio de una funcin.

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PRCTICAS DISCRIMINATORIAS- Acciones u omisiones que en razn de la pertenencia de cualquier persona a determinada raza, color, nacionalidad, origen tnico, preferencia sexual, gnero, ideologa, religin, etctera, violen el principio de igualdad. PREJUICIO- Actitud hostil, que se forma inmotivadamente de antemano, hacia una persona que pertenece a determinado grupo simplemente por el hecho de ser parte del mismo, en la presuncin de que posee las cualidades negativas atribuidas, en el imaginario social, a la colectividad. SOBREREPRESENTACIN- Situacin en la cual determinado gnero cuenta con una superioridad proporcional demasiado amplia en relacin con el otro sexo en el acceso a puestos de eleccin popular. TEMPORALIDAD- Por temporalidad, en el marco de las acciones afirmativas, se entiende como el perodo establecido de duracin para aquellas medidas que se brindan a ciertos grupos especficos, las cuales permanecern nicamente hasta que desaparezcan las desigualdades que no permitan el mismo acceso a derechos y oportunidades entre las personas. TRANSVERSALIDAD- Proceso que permite garantizar la incorporacin de la perspectiva de gnero con el objeto de valorar las implicaciones que tiene para las mujeres y los hombres cualquier accin que se programe, tratndose de legislacin, polticas pblicas, actividades administrativas, econmicas y culturales en las instituciones pblicas y privadas.

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