1 QUE PAZ ESSA? OS SIGNIFICADOS DO CONFLITO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA E A JUSTIA RESTAURATIVA NO BRASIL.

. Guilherme Augusto Dornelles de Souza Integrante do Grupo de Pesquisa em Polticas Pblicas de Segurana e Administrao da Justia Penal - GPESC Analista Processual do Ministrio Pblico da Unio Pesquisador do INCT-INEAC guilherme.augustus@gmail.com Rodrigo Ghiringhelli de Azevedo Lder do GPESC Socilogo, Professor dos Programas de Ps-Graduao em Cincias Criminais e em Cincias Sociais da PUCRS Pesquisador do INCT-INEAC rga_2006@hotmail.com Introduo Este trabalho tem por objetivo fazer uma discusso sobre possveis implicaes da cultura jurdica brasileira para a implementao da chamada justia restaurativa no Brasil, com foco naquelas relacionadas aos significados atribudos ao conflito e sua resoluo, analisando alguns estudos que identificaram, atravs de pesquisa emprica, as dificuldades para a implementao de prticas restaurativas nas instituies judiciais brasileiras. Para isso, realizou-se uma reviso bibliogrfica dos estudos de David Garland sobre as relaes entre cultura e punio e de Roberto Kant de Lima sobre a cultura jurdica brasileira e a cultura jurdica dos pases do common law, bem como dos principais autores que tratam dos princpios e valores restaurativos. Ao final, buscou-se identificar em pesquisas empricas realizadas nos projetos-piloto de implementao da justia restaurativa no Brasil aspectos que ilustrassem a argumentao desenvolvida neste trabalho.

2 1. Diferentes culturas jurdicas, diferentes significados do conflito David Garland (1990) utiliza o conceito de cultura para tratar de mentalidades e sensibilidades: enquanto as mentalidades seriam nossas formas de pensar, as concepes, valores, distines, estruturas de ideias e sistemas de crena utilizados por ns para compreendermos e darmos sentido ao mundo, as sensibilidades seriam nossas maneiras de sentir, as nossas estruturas de afeto e configuraes emocionais. Para Garland (1990), a maneira como pensamos e sentimos a respeito dos crimes, dos indivduos que os cometem, de suas motivaes e das sanes a eles aplicadas construda a partir dos padres culturais formados por essas mentalidades e sensibilidades. Essa influncia no direta, mas fruto de um processo de lutas, alianas e compromissos entre formas culturais concorrentes em que uma dada forma cultural retrabalhada para adequar-se ao contexto em que est inserida. Ao mesmo tempo em que a cultura implica numa determinada formatao e compreenso das sanes e das instituies penais, os sentidos veiculados pela cultura so reafirmados por essas mesmas prticas e instituies, as quais ajudam a formar a cultura circundante e contribuem para a sua criao. Desse modo, o complexo de leis, processos, discursos e instituies relacionados com o campo penal fornece sentido no apenas a questes relacionadas ao crime e punio, mas tambm a formas de poder, autoridade, legitimidade, normalidade, moralidade e relaes sociais. As instituies penais e suas prticas expressam e do autoridade a determinadas formas de acusao, determinao da responsabilidade e prestao de contas que, ao menos em tese, poderiam ser to diversas quanto as diferentes moralidades existentes, mas, por serem da forma como so, sancionam uma forma particular de ordem moral e concepo de moralidade (GARLAND, 1990). Garland (1990) afirma ainda que tais prticas e instituies esto implicadas por determinadas concepes sobre o sujeito, e, ao serem tornadas atuais, sustentam formas especficas de identidade individual, fornecendo noes sobre o que ser uma pessoa, que tipos de pessoas existem e como devemos compreend-las. Esse conjunto formado pelo Direito Penal, pelas instituies policiais e justia criminal, bem como pela aplicao das penas, contribui para a construo de uma representao sobre como as relaes sociais so e devem ser e de que maneira devemos compreender seu rompimento. As formas utilizadas so a representao prtica de mentalidades e

3 sensibilidades especficas, projetadas pela penalidade de volta para a sociedade atravs das rotinas das prticas penais, as quais ajudam a gerar e a manter as atitudes que foram construdas para expressar. Por outro lado, as pesquisas de Roberto Kant de Lima sobre a cultura jurdica brasileira permitem visualizar as implicaes culturais existentes nas instituies e prticas jurdicas. A partir do mtodo comparativo, Kant de Lima (1997) discute os diferentes aspectos que compem as representaes acerca da sociedade existentes no Brasil e nos pases de tradio anglo-sax, em especial os Estados Unidos, colocando em evidncia os contrastes existentes entre os sistemas jurdicos desses dois pases, construindo dois modelos ideais para representao destas duas sociedades. Em um deles, a sociedade concebida como composta por indivduos irredutivelmente diferentes, possuindo igual direito a serem diferentes, vigendo uma concepo formal de igualdade numa sociedade que se representa como individualista e igualitria, num formato que lembra um paraleleppedo, sendo a base igual ao topo (KANT DE LIMA, 1990). Uma vez que todos, teoricamente, ocupam inicialmente a base do paraleleppedo, com iguais possibilidades de chegar ao topo (que possui espao para todos), naturalizando a igualdade, justifica-se a desigualdade econmica, poltica e social existente de fato entre os indivduos como um resultado dos diferentes desempenhos de cada um ao utilizar as oportunidades disponveis, decorrendo suas diferentes posies na estrutura do paraleleppedo das escolhas que fizeram em igualdade de condies com outros indivduos, e no de uma distoro do modelo (KANT DE LIMA, 2004). O espao pblico, por sua vez, o local de negociao das diferenas, onde elas so explicitadas e subordinadas s mesmas regras (KANT DE LIMA, 1990), as quais devem ser claras, literais e passveis de conhecimento por todos, tambm como forma de garantir a previsibilidade do comportamento do outro, e so vistas como locais, supondo-se fruto de um consenso de indivduos que a elas se submetem (KANT DE LIMA, 2001). Os conflitos, nesse cenrio, so vistos no s como previsveis (KANT DE LIMA, 2004), uma vez que, se todos os indivduos so diferentes, espera-se que divirjam eventualmente, mas como essenciais para a construo da ordem social, sendo sua resoluo o momento de explicitao das diferenas e obteno de solues consensuais a partir das quais ser criada a ordem social (KANT DE LIMA, 1996). A

4 resoluo dos conflitos a construo de uma nova ordem que elimina as desigualdades, mantendo as diferenas (KANT DE LIMA, 2000, p. 117). A nfase do controle social se encontra, ento, na preveno dos conflitos e na internalizao das regras pelos indivduos, na disciplina. O modelo para resoluo de conflitos adota um formato acusatorial, adversarial, em que a verdade uma construo entre iguais que se opem, sendo a soluo obtida por um consenso entre as partes ou da sociedade, presumindo-se a inocncia (KANT DE LIMA, 2000). Enfatiza-se igualmente a explicitao do conflito e a negociao para sua resoluo, bem como a estabilidade e previsibilidade dos procedimentos, mais do que o contedo das regras (KANT DE LIMA, 2004). Conforme Kant de Lima (2000; 2001; 2004), o modelo do paraleleppedo se alinha com as representaes acerca da sociedade existentes em pases de origem anglosax, em especial os Estados Unidos, o qual serviu de base para a sua elaborao. Para Kant de Lima (1991; 2000; 2001), so as representaes descritas no modelo do paraleleppedo que esto presentes e so reproduzidas a partir de institutos como o plea bargain, o trial by jury system, e a previso de perjury no sistema de justia norteamericano. No Brasil, no entanto, apesar de existirem expressamente previses constitucionais que enfatizariam representaes igualitrias e individualistas, tal qual no modelo do paraleleppedo, implicitamente a cultura jurdica produz e reproduzida por prticas, discursos e instituies que realizam uma representao hierrquica da sociedade, como numa pirmide (KANT DE LIMA, 1990). No modelo chamado de piramidal (KANT DE LIMA, 1990), a sociedade composta por grupos com identidade pblica, direitos e obrigaes prprios. Essas caractersticas, alm de servirem para diferenciar um grupo dos demais, so emprestadas aos sujeitos que pertencem quele determinado grupo. Os membros de um mesmo grupo so vistos como naturalmente iguais entre si e naturalmente diferentes dos membros dos demais grupos. Tais grupos complementam-se no espao pblico para formar o todo da sociedade, numa organizao que lembra uma pirmide, hierrquica e holisticamente. A desigualdade naturalizada em razo do prprio modelo, que no permite que todos ocupem o mesmo lugar na estrutura social, fazendo-se necessrios mecanismos de excluso para determinar quem est acima e quem est abaixo (KANT DE LIMA, 2004). Uma vez

5 que a grupos diferentes correspondem direitos e obrigaes desiguais, indivduos que so vistos como diferentes so tambm vistos como desiguais a diferena encontra-se associada desigualdade. O espao pblico, nesse modelo, o local controlado pela autoridade, por vezes identificada com o Estado, que possui o conhecimento necessrio e a quem compete ordenar essas desigualdades que ali se encontram, explicitando a hierarquia, atravs da aplicao de regras que so sempre gerais, vlidas para toda a pirmide (KANT DE LIMA, 2000). Se essas regras so gerais, e os sujeitos a quem elas se aplicam possuem direitos e obrigaes desiguais, faz-se necessrio que sejam interpretadas conforme a pessoa a quem esto sendo aplicadas e, em razo disso, so vistas sempre como exteriores aos sujeitos e oriundas da autoridade que as interpreta (KANT DE LIMA, 2001). Os conflitos entre os sujeitos no so vistos como oposies de interesses, pois esses so entendidos como igualmente complementares, mas como uma insatisfao do sujeito com o seu lugar na pirmide e, portanto, com o prprio modelo que organiza a sociedade. Assim, cada conflito representa uma ameaa a toda organizao da sociedade, devendo ser administrado atravs de sua represso (KANT DE LIMA, 2004). A resoluo dos conflitos no a soluo das desigualdades, mas a sua manuteno, ordenadamente. (KANT DE LIMA, 2000, p. 117) Kant de Lima (2001) afirma que esse modelo um modelo da harmonia, onde os conflitos devem ser prvia e privadamente abafados (KANT DE LIMA, 1995a), forosamente conciliados, ou exterminados atravs da interpretao verdadeira emitida pela autoridade em suas decises (KANT DE LIMA, 2000). Toda negociao realizada com o objetivo de dar fim ao conflito vista com suspeita (KANT DE LIMA, 1990), pois representa uma possibilidade de subverso das posies determinadas a cada um (KANT DE LIMA, 2001). Se as partes em conflito so concebidas como desiguais, no justo coloc-las em oposio para que resolvam por si o conflito o Estado, a autoridade, deve atuar para compensar essa desigualdade, tomando para si a funo de dar uma resposta ao conflito, incorporando a desigualdade na frmula jurdica de administrao dos conflitos em pblico (KANT DE LIMA, 2004). O modelo para a resoluo de conflitos enfatiza a inquisitorialidade, a descoberta da verdade, devendo os conflitos serem administrados atravs da compensao das desigualdades e reafirmao

6 da ordem vigente para administr-las, havendo uma presuno de culpa (KANT DE LIMA, 2000). Para Kant de Lima (1997; 2004), essa cultura jurdica que produz e reproduzida no carter inquisitorial de nosso processo penal, na imposio de um devido processo legal ao invs do oferecimento de um processo legal devido, na priso especial (KANT DE LIMA, 2004) e no foro privilegiado (KANT DE LIMA, 1995b). Tais instituies atualizam essas representaes hierrquicas da sociedade, e, retomando uma das ideias de Garland (1990), so a representao prtica de determinadas mentalidades e sensibilidades, projetadas de volta para a sociedade atravs dessas prticas, rotinas e discursos que ajudam a gerar e manter as atitudes que foram construdas para expressar. Podemos pensar a chamada justia restaurativa como igualmente atravessada por determinadas mentalidades e sensibilidades, tendo suas prticas e discursos produzidos dentro de um arranjo cultural mais amplo, no qual adquirem e produzem sentido. Se, como Garland (1990) afirma, uma determinada forma cultural influencia as prticas e discursos penais atravs de um processo de lutas e alianas com outras formas culturais concorrentes, precisamos pensar que atravessamentos esto presentes em uma ideia de justia restaurativa e quais as implicaes das diferentes concepes acerca do conflito para a sua implementao em contextos como o Brasil. 2. A justia restaurativa a partir de seus princpios e valores: implicaes culturais O que justia restaurativa? A tentativa de responder a essa pergunta traz tona o que, na nossa opinio, uma das principais caractersticas da justia restaurativa: sua multiplicidade. Segundo Rafaela Pallamolla (2009a, p. 54), estaramos diante de um conceito aberto, ou ainda, conforme Leonardo Sica (2007, p. 10), de um conjunto de prticas em busca de uma teoria. A definio de Tony Marshall (1999, p. 5), que a entende como um [...] um processo onde partes com um interesse em uma determinada ofensa coletivamente resolvem como lidar com as consequncias da ofensa e suas implicaes para o futuro1, extremamente difundida na literatura que trata sobre a justia restaurativa, apesar das crticas de Bazemore e Walgrave apud Vaes (2002) de

No original: Restorative Justice is a process whereby parties with a stake in a specific offense collectively resolve how to deal with the aftermath of the offense and its implications for the future.

7 que tal definio a limita aos processos em que h encontro e no enfatiza a reparao da ofensa. Em 2005, atravs de uma parceria entre o Ministrio da Justia e o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD, trs projetos-piloto de implementao da justia restaurativa no Brasil tiveram incio em Porto Alegre e So Caetano do Sul, voltados para as condutas qualificadas como atos infracionais, e em Braslia, voltado para aquelas qualificadas como infraes de menor potencial ofensivo. Os trs projetos continuam em funcionamento, tendo ocorrido a expanso de suas atividades durante seu desenvolvimento, e outras iniciativas de implementao da justia restaurativa no Brasil tiveram incio em cidades como Gama/DF, Garulhos/SP, Campinas/SP e So Paulo/SP. O Projeto de Lei n. 7.006/2006, que faculta o uso de procedimentos de justia restaurativa no sistema de justia criminal, tramita na Cmara dos Deputados, no tendo ainda sido apreciado de forma definitiva naquela Casa. A justia restaurativa pode ser includa no universo das resolues alternativas de disputas, conhecidas pela sigla ADR (Alternative Dispute Resolutions), contudo, como alerta Braithwaite (s. d.), diferenciando-se daquelas em razo de no ser moralmente neutra em relao a mediar conflitos, mas buscando corrigir males causados por injustias sofridas. Sica (2007) afirma que os objetos da justia restaurativa so as consequncias do crime e as relaes sociais afetadas pela conduta. Zehr e Mika (2003), partindo da noo de que o crime uma violao de pessoas e relacionamentos interpessoais, afirmam que tais violaes geram obrigaes e responsabilidades, envolvendo vtima, ofensor e a comunidade, buscando a justia restaurativa curar e corrigir os erros e possibilitar vtima, ao ofensor, e comunidade a construo de solues que promovam a reparao, a reconciliao e a segurana (ZEHR, 2008). Um dos propsitos da justia restaurativa seria elaborar respostas que transformem as relaes entre vtima, ofensor, comunidade e sistema de justia (SICA, 2007). A multiplicidade da justia restaurativa no se restringe s suas definies, sendo tambm um movimento internamente complexo que se apresenta atravs de pelo menos trs concepes diferentes, ora enfatizando o encontro entre vtima, ofensor e outros interessados, ora enfatizando a reparao da ofensa, ainda que de forma simblica e podendo ser imposta, ora enfatizando as transformaes trazidas por esse

8 modo de lidar com os conflitos para outros aspectos da vida dos sujeitos (PALLAMOLLA, 2009a). Podemos identificar ainda a multiplicidade da justia restaurativa nas prticas que a constituem: no Brasil, por exemplo, temos a mediao vtima-ofensor em Braslia/DF, os crculos restaurativos em Porto Alegre/RS e So Caetano/SP (PALLAMOLLA, 2009a), e, nessa ltima, temos ainda a implementao do modelo zwelethemba, desenvolvido na frica do Sul, para implementao da justia restaurativa no meio comunitrio (MELO, EDNIR e YAZBEK, 2008). Apesar dessa multiplicidade de prticas, finalidades e discursos que se entrelaam na ideia de uma justia restaurativa, e provavelmente em razo dela, alguns autores importantes da literatura acerca da justia restaurativa buscaram identificar e desenvolver alguns valores e princpios que seriam, ou deveriam ser, comuns a todas prticas e implementaes da justia restaurativa, ou, ao menos, deveriam ser otimizados ao longo da implementao (BRAITHWAITE, 2002; VAN NESS, 1997; ZEHR, 2006; ZEHR; MIKA, 1993). A enunciao desses princpios e valores representa uma tentativa de estabelecer padres mnimos para diferenciar boas prticas de distores a que o modelo est sujeito, ao mesmo tempo preservando a multiplicidade que o caracteriza (BRAITHWAITE, 2002; ZEHR, 2006). Relacionamos essa enunciao de princpios e valores da justia restaurativa a uma definio de sua identidade - os programas e prticas restaurativas poderiam adotar os mais diferentes formatos e abordagens, contanto que fossem informados por essas caractersticas e as reafirmassem ao longo de sua implementao. a partir da anlise desses princpios e valores que identificamos caractersticas que entendemos marcantes na justia restaurativa, cuja sntese apresentamos a seguir, para tentar compreender as implicaes culturais existentes nessa justia restaurativa. A primeira caracterstica que se destaca a nfase na participao direta das pessoas no processo de justia, de resoluo dos conflitos (SICA, 2007; VAES, 2002; VAN NESS, 1997). Uma das crticas em relao justia retributiva tradicional que vemos formulada pelos autores que tratam da justia restaurativa o quanto a profissionalizao da justia se refletiu num afastamento dos principais envolvidos no crime o autor e a vtima do palco da justia criminal (VAES, 2002; ZEHR, 2008). Vtima e ru aparecem nas falas dos profissionais da acusao e da defesa so aqueles a respeito dos quais algo dito, mas que nem sempre falam. A justia

9 restaurativa traz vtima e ofensor para o centro do processo, colocando-os como seus verdadeiros atores (VAN NESS, 1997). H tambm um deslocamento de uma viso do crime centrada em seu aspecto de infrao legal de uma ordem jurdica mantida pelo Estado para uma viso do crime como um conflito entre indivduos que causa danos a pessoas e a relacionamentos entre pessoas (SICA, 2007; ZEHR; MIKA, 2003). Com o crime sendo pensado colocando as pessoas e as consequncias em primeiro lugar (SICA, 2007), compreensvel que a atitude tomada frente a ele implique num maior envolvimento dessas pessoas e numa preocupao em como lidar com essas consequncias (VAES, 2002). Essa nfase na participao no se reflete somente numa atuao direta da vtima e do ofensor na resoluo do conflito, mas igualmente na participao das comunidades nos programas e nos processos restaurativos (SICA, 2007; VAES, 2002; ZEHR; MIKA, 2003). Essa comunidade pode tomar os mais diversos formatos pode ter se tornado a comunidade para a vtima ou para o ofensor somente aps o ocorrido, como no caso dos grupos de apoio (VAN NESS, 1997). nfase na participao da vtima, do ofensor e da comunidade no nosso entender reflete e refora a compreenso do crime como um assunto local que diz respeito a pessoas determinadas, cuja resposta deve ser dada por elas, em contraposio a uma viso do crime abordado atravs de cominaes genricas tornadas especficas por um Estado distante do conflito. De que forma se dar essa participao? Uma das formas enfatizadas por alguns dos autores o encontro, indicado como valor inclusive (VAN NESS, 1997), no qual se possibilitar que os envolvidos dialoguem e atravs desse dilogo construam um acordo, um consenso, acerca do que dever ser feito. A resposta ao crime, na justia restaurativa, no existe a priori. Ela fruto do processo restaurativo, o qual construdo para obt-la. Ainda que a necessidade do encontro no seja uma unanimidade a concepo da justia restaurativa centrada na reparao prova disso a fala dos envolvidos no crime possui importncia, pois atravs dela que aquelas pessoas podero entender o que ocorreu e quais as suas demandas (VAN NESS, 1997), de onde decorre que, num encontro, dever ser ouvida de forma significativa pelos demais (PALLAMOLLA, 2009a). H uma preocupao em manter um equilbrio entre todos os envolvidos, em dar-lhes um tratamento igualitrio (BRAITHWAITE, 2002). Ainda que sejam vistos

10 como sendo diferentes, vtima, ofensor e comunidade so igualmente vistos como portadores de necessidades e possibilidades de atuao (VAES, 2002), as quais, justamente por eles serem diferentes, sero igualmente diferentes, mas no desigualmente importantes (VAES, 2002; ZEHR; MIKA, 2003). O empoderamento ajuda a corrigir os desequilbrios existentes antes do conflito e/ou a partir de sua ocorrncia para que o processo restaurativo ocorra num ambiente equilibrado onde todos os interessados tenham possibilidades de participar (BRAITHWAITE, 2002; VAES, 2002). Alm desse aspecto de correo dos eventuais desequilbrios, o empoderamento do ofensor e da comunidade tem consequncias em outro ponto que se destaca nos princpios e valores que so mencionados: a tomada de responsabilidade, que se desloca para uma posio ativa (BRAITHWAITE, s. d.; VAES, 2002), contrapondo-se imposio de culpa (VAES, 2002). Empodera-se o ofensor no s para que se reconhea enquanto sujeito portador de necessidades que tambm precisam ser atendidas, mas tambm como sujeito capaz de assumir a responsabilidade pelos seus atos e de propor e tomar atitudes para lidar com as consequncias (ZEHR, 2008). Empodera-se a comunidade no s para que ela traga para o processo restaurativo as necessidades desencadeadas pelo ocorrido, mas igualmente para que retome sua capacidade para lidar com os conflitos e assim assuma a responsabilidade por seus membros e pela mudana das condies que possibilitaram o delito (VAES, 2002; ZEHR; MIKA, 2003). Essa nfase na responsabilidade est aliada accountability (BRAITHWAITE, 2002), ou seja, a necessidade de se prestar contas, de forma pblica, acerca dos prprios atos, para que possa ser possvel verificar se a responsabilidade que lhe cabe est sendo assumida de fato (BRAITHWAITE, s. d.). A assuno de responsabilidade pelas consequncias dos atos encaminha para o ltimo aspecto que entendemos que se destaca a partir valores e princpios expostos pelos autores referidos: a reparao. A reparao da ofensa, a cura, apontada mais de uma vez como um dos princpios e valores da justia restaurativa (BRAITHWAITE, 2002; VAN NESS, 1997). Seguindo a viso de que crimes causam danos a pessoas e relacionamentos, a justia restaurativa buscaria a reparao dessas pessoas e desses relacionamentos. Ainda que se possa questionar que relacionamento esse que ser restaurado no processo restaurativo, uma vez que ele poderia ser inexistente antes do

11 crime, o fato que essa perspectiva coloca o momento da resoluo do conflito como um momento de (re)construo (VAN NESS, 1997). Desloca-se a resposta da pena como retribuio pelo ato passado para a reparao como possibilidade de transformao da situao futura (ZEHR, 2008). Busca-se proporcionar aos envolvidos oportunidades para novos entendimentos acerca do fato ocorrido, acerca dos demais envolvidos, e at deles mesmos. A reparao no aparece como uma forma de apagar o dano causado pelo crime, mas sim de estabelecer uma outra relao entre os envolvidos, de forma a que se sintam satisfeitos com os resultados, ainda que nem por isso encontrem-se na mesma situao em que estavam antes do delito (VAN NESS, 1997). A viso do crime enquanto um conflito entre indivduos e sua resoluo como um momento de estabelecimento de novas relaes, a nfase na participao, na assuno de responsabilidade ativa, a compreenso dos envolvidos como igualmente importantes e com necessidades diferentes, a abordagem local do conflito, acrescidos ao desenvolvimento inicial da justia restaurativa em pases de cultura anglo-sax, so fatores que se renem e que nos levam a entender a justia restaurativa como tributria da cultura jurdica existente nesses pases, tendo incorporado e retrabalhado vises de mundo, concepes acerca dos indivduos, de como se do suas relaes, de ordem social, responsabilidade, conflito, que j estariam presentes nessa cultura jurdica, descrita por Kant de Lima no seu modelo do paraleleppedo. A justia restaurativa, assim, no s um conjunto de prticas em busca de uma teoria, mas tambm um aglomerado de concepes culturais que se desenvolveram em contextos determinados e que, com a implementao da justia restaurativa nos mais diversos contextos, talvez estejam sendo implicitamente retrabalhadas para adequarem-se a esses novos contextos. 3. Que paz essa? O impacto das diferentes concepes acerca do conflito para pensar a justia restaurativa no Brasil A justia restaurativa e suas prticas so compreendidas aqui como moldadas dentro de um arranjo cultural mais amplo, incorporando conceitos, valores e vises de mundo caractersticas desse arranjo cultural no qual se formaram e, ao atuarem, ajudam a gerar e a manter essas formas culturais que incorporaram. Contudo, assim como as prticas penais so moldadas pelo arranjo cultural no qual se desenvolvem, ao mesmo tempo em que o reafirmam, sem serem as nicas responsveis por ele, a justia

12 restaurativa, apesar de incorporar determinados valores e vises de mundo, no teria o condo de recriar, por si s, o arranjo cultural onde se desenvolveu. Assim, a implementao de programas de justia restaurativa o resultado de um processo de lutas, alianas e transformaes de aspectos culturais existentes antes de sua implementao e aqueles por ela veiculados. Como j exposto, Kant de Lima (1990) afirma que a cultura jurdica brasileira, apesar de explicitar desde a Repblica princpios e valores que se vinculariam a representaes da sociedade conforme o modelo do paraleleppedo, veicula representaes presentes no modelo piramidal. Assim, a representao do conflito presente na cultura jurdica brasileira seria a de ameaa ordem social, construindo-se mecanismos para sua represso ou abafamento, caracterizados pelo vis inquisitorial. Por outro lado, afirmamos anteriormente que a justia restaurativa, em razo das caractersticas que pudemos identificar a partir da anlise dos princpios e valores restaurativos, veicularia representaes caractersticas de sociedades que se representam como no modelo do paraleleppedo, no qual, como vimos, diante da pressuposio da igualdade de posies e as naturais diferenas existentes entre os indivduos, os conflitos so uma consequncia normal da diversidade e da oposio inevitvel de interesses, sendo previsveis e constitutivos da ordem social, a qual deve ser construda atravs da sua resoluo. Aplicando a essa questo um raciocnio anlogo ao que vimos com Garland (1990), ao mesmo tempo em que uma dada viso acerca do conflito, entendida como uma caracterstica cultural, implica numa determinada formatao dos meios para responder a ele, as prticas constitudas para respondermos aos conflitos auxiliam na produo e reproduo dos sentidos que so atribudos a eles, pois esto presentes nessas mesmas prticas. Se o conflito concebido de diferentes formas conforme o contexto cultural, ento solucion-lo pode igualmente ter sentidos diferentes, bem como a paz pode ter significados diferentes, ora concebida como ausncia de conflitos, ora concebida como a sua administrao satisfatria. No podemos afirmar, contudo, que a justia restaurativa incorporou todas as caractersticas descritas por Kant de Lima acerca das representaes baseadas no modelo do paraleleppedo. Uma diferena facilmente perceptvel est no fato de que, como afirma Kant de Lima (2000), as formas de resoluo de conflitos caractersticas desse modelo adotam caractersticas acusatoriais, enfatizando a oposio entre os

13 envolvidos, e a justia restaurativa apresenta como contraponto justia criminal tradicional justamente a quebra da relao de oposio entre acusao e defesa, focando-se na participao dos envolvidos na resoluo do conflito. Uma hiptese possvel seria a de que a justia restaurativa, alm de apresentar em seus princpios e valores caractersticas oriundas da cultura jurdica de pases anglo-saxes, apresenta respostas a problemas relacionados aos modelos de administrao de conflitos presentes nesses pases e a partir da perspectiva dessas culturas. Assim, em resposta aos excessos causados por um modelo que enfatizaria a oposio entre os indivduos buscar-se-ia um modelo que enfatizaria a cooperao entre eles. Se essa hiptese for verdadeira, ento no s os valores e princpios veiculados pela justia restaurativa devem ser compreendidos a partir do arranjo cultural no qual se formaram, mas igualmente a formulao dos problemas que a justia restaurativa se prope a lidar deve ser compreendida a partir desse mesmo arranjo. Quando isso no feito, e em certa medida entendemos que no possvel faz-lo integralmente nunca, o processo de implementao dos programas de justia restaurativa sujeita-se no s ao embate entre caractersticas culturais diversas, que levaro a sua transformao, mas igualmente possibilidade de reforar aspectos culturais a partir da perspectiva j existente antes da implementao e no a partir dessa nova perspectiva que estaria propondo. Na perspectiva de justia restaurativa que vimos at aqui, as prticas restaurativas fazem sentido e dependem de um contexto em que o conflito visto como uma oportunidade de reconstruo, de estabelecimento de novas relaes, novos entendimentos, sendo a sua resoluo uma maneira de construir a ordem social. A sua implementao em contextos culturais em que o conflito seja visto como uma ameaa ordem social poderia torn-la uma ferramenta na manuteno dessa ordem e de conciliao dos conflitos. Em ambas as situaes, as prticas restaurativas estariam sendo utilizadas como uma maneira de resolver conflitos e pacificar as relaes as razes pelas quais estariam sendo implementadas e os sentidos atribudos aos resultados que seriam diferentes. Um fenmeno assim no seria algo novo: Nader (1994), ao falar sobre a propagao das formas de resoluo alternativa de disputas no movimento da ADR2 nos Estados Unidos na dcada de 70, a coloca como uma reao aos anos 60,
2 Sigla para Alternative Dispute Resolution.

14 caracterizados pelas lutas de diversos grupos sociais por seus direitos, indicando que esse movimento contra o contencioso, esse estilo menos confrontador e mais preocupado com a harmonia, teria sido um movimento para controlar aqueles que foram privados de seus direitos civis. O que aquela intolerncia pelo conflito estava atacando, naquele momento, para Nader (1994), no eram as causas dos conflitos, mas a sua manifestao, buscando criar, a qualquer preo, consenso, homogeneidade, concrdia. A autora mencionada identifica a o surgimento de uma perspectiva hegemnica acerca das disputas, uma ideologia da harmonia que ela denomina harmonia coerciva. Nader (1994) afirma que a histria da substituio dos modelos adversariais por modelos de harmonia no significa que a ideologia da harmonia seja benigna, mas teria sido justamente a aceitao geral da harmonia como benigna que teria permitido o desenvolvimento da harmonia coerciva como uma forma de controle poderoso. Ainda que o grau em que essas diferentes concepes acerca do conflito esto influenciando a implementao da justia restaurativa no Brasil no possa ser claramente determinado, segundo Patrice Schuch (2009), podemos perceber algumas diferenas no discurso justificador dessa implementao conforme o contexto:
Assim como em outros contextos de utilizao das resolues alternativas de disputas, no Brasil, a justia restaurativa est sendo apresentada como parte de um processo fundamental de reconfigurao das representaes sobre o Estado-nao: do apartheid ao truth telling na frica do Sul (Buur 2001, Fassin 2007, Norval 2001, Ramphele 1997 e Ross 1997), da guerra ao status quo na Nigria (Last 2000), da sociedade adversatorial harmonia social, nos Estados Unidos (Nader 1994). Pela anlise efetivada, possvel referir um movimento no vetor da violncia paz no Brasil que , assim como presente em outros contextos, acompanhado de uma retrica do desenvolvimento e modernizao nacional (Simio 2007; Rodrigues 2007 e Soares 2007).

A reflexo sobre as diferenas nos sentidos atribudos ao conflito pela cultura jurdica brasileira e pela justia restaurativa pode implicar em mudanas na maneira como a justia restaurativa vem sendo implementada no Brasil. Nos trs projetos-piloto3 (Porto Alegre, Distrito Federal e So Caetano) encontramos a justia restaurativa atuando ao lado da justia criminal tradicional, em maior ou menor grau. Pallamolla (2009b, p. 14) destaca que muitos tericos inclusive tm afirmado que a justia
3 Para uma anlise dos trs projetos-piloto desenvolvidos no Brasil no mbito do Programa Justia 21, vide o estudo realizado por RAUPP e BENEDETTI (2007).

15 restaurativa e a justia criminal tradicional no seriam modelos completamente opostos, pois convivem em todos os pases em que a justia restaurativa foi implementada. A autora defende que a relao adequada entre os dois modelos seria aquela que permitiria a atuao conjunta da justia restaurativa e da justia criminal tradicional, preservandose os espaos e lgicas diferenciados de cada uma, fazendo referncia ao modelo de bitola dupla (dual track model), que prev a atuao lado a lado da justia restaurativa e da justia criminal tradicional, com cooperao eventual entre os dois sistemas. O problema que se coloca que, se as consideraes acerca das diferentes noes de conflito estiverem corretas, a coexistncia da justia restaurativa e da justia criminal tradicional pode ter significados diversos conforme o contexto cultural no qual operam. Pode-se destacar algumas questes verificadas em pesquisas empricas que abordaram os trs projetos-piloto desenvolvidos no Brasil, ainda que no tenham tratado especificamente das implicaes discutidas no trabalho que ora desenvolvemos. Em estudo no qual analisam o funcionamento dos trs projetos piloto desenvolvidos no Brasil, Mariana Raupp e Juliana Benedetti (2007) lembram que o principal desafio para os programas analisados seria efetivamente vincularem-se a uma finalidade polticocriminal de reduo do controle penal formal, caso contrrio sendo apenas uma opo adicional de que se pode valer o Estado, representaria apenas um incremento da interveno punitiva. Nas recomendaes que apresentam ao final da pesquisa, as autoras apontam a necessidade de dar mais autonomia aos crculos/encontros restaurativos, como forma de reduzir a centralidade da justia tradicional na soluo do conflito, em caso de descumprimento do acordo restaurativo. Propem tambm a necessidade de garantir maior participao das vtimas e da comunidade, assim como dar nfase preparao das partes para o crculo restaurativo (RAUPP e BENEDETTI, 2007, p. 34). Na avaliao que fizeram dos ento projetos-piloto, Raupp e Benedetti (2007) encontraram uma fala recorrente colocando a justia restaurativa como complementar justia tradicional, nunca como alternativa, tendo percebido um reforo do modelo tradicional de justia em algumas aes e discursos presentes naqueles projetos-piloto. Em uma das falas destacadas no estudo de caso no projeto-piloto de Porto Alegre, o sistema de justia aparece como promotor de uma dinmica conflitual e acabaria por amplificar o conflito, exponenciando a beligerncia extravasada pelas pessoas

16 (RAUPP e BENEDETTI, 2007, p. 16), vindo a justia restaurativa justamente impedir a reproduo do conflito. Nas observaes etnogrficas efetuadas no contexto do projetopiloto desenvolvido em Braslia, Laiza Spagna (2009) relata situaes em que os acordos obtidos so percebidos como forados, em que as dimenses morais dos conflitos so invisibilizadas, e em que a percepo do conflito pelos agentes do programa, que queriam resolver logo o caso por meio de um perdo quase que imposto, foi bastante diversa daquela sentida por um dos envolvidos no conflito. A partir da etnografia dos encontros de formao em prticas restaurativas realizadas no projeto-piloto de Porto Alegre, Schuch (2008) refere que, quanto ao modo de pensamento sobre o conflito, enquanto os militantes e lderes comunitrios enfatizam os relacionamentos sociais e o contexto de vida dos envolvidos na apresentao dos casos passveis de serem objeto das prticas restaurativas, os agentes judiciais e consultores tendem a dar relevncia aos sentimentos e emoes das pessoas relacionadas ao conflito. Em outro trabalho, Schuch (2006) menciona a fala de um diretor de uma instituio de internao da Fundao de Atendimento Socioeducativo, em Porto Alegre, onde estavam sendo aplicados encontros restaurativos com adolescentes que cumpriam medidas socioeducativas de internao, relatando que esses jovens, por receio de que seus familiares participassem de encontros restaurativos para discutir situaes de uso de drogas dentro da instituio, estavam pensando duas vezes antes de us-las. De fato, trata-se de considerar a dinmica de um campo estatal de administrao de conflitos (SINHORETTO, 2009) onde competem diferentes corporaes, saberes e instituies, produzindo no apenas um, mas vrias modalidades de rituais de administrao de conflitos, que produzem resultados e efeitos diversos. Segundo Sinhoretto,
O conflito entre sistemas terico-prticos anima a disputa entre agentes no cotidiano de cada instituio, mas essa disputa tambm estruturada por uma hierarquia de tipos de conflitos, pessoas e lugares que faz com que o cotidiano num posto de trabalho na periferia da cidade seja completamente diferente daquele enfrentado no centro ou num bairro de classe alta, ou que uma delegacia ou tribunal especializados apliquem princpios de direito e justia bastante diferenciados. Mesmo havendo uma legislao e um saber que definem o contraditrio como princpio de organizao do processo, a justia da infncia e juventude aplica princpios de controle social da infrao diferentes dos aplicados a acusados de crimes comuns maiores de idade; delegacias e tribunais especializados em crimes econmicos mantm mtodos

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de investigao que pouco se parecem com o que se faz numa unidade ligada violncia no espao domstico. (SINHORETTO, 2009, p. 5)

Tendo em vista estas diferentes lgicas e dinmicas de atuao, Sinhoretto aponta, a partir de estudos etnogrficos realizados em diferentes instncias policiais e judiciais da cidade de So Paulo, para a existncia de quatro lgicas distintas de administrao estatal de conflitos, ou quatro intensidades de interao, que corresponderiam a hierarquias de rituais, de pessoas e de tipos de conflito. A primeira, onde predominaria o respeito s formas e frmulas legais, seria a que lida com os conflitos considerados mais complexos, envolvendo pessoas com alto prestgio social, grande capital simblico e financeiro, e que utilizam a plena potencialidade de recursos disposio para assegurar direitos e garantias. A segunda lgica seria a que corresponde aos rituais de administrao de conflitos da justia comum, onde a capacidade de mobilizao de recursos pelas partes mais limitada por barreiras de acesso justia, que se relacionam a pertencimentos de classe, raa, gnero, local de moradia, etc. o caso de acusados que permanecem por meses ou anos em priso provisria, ou de vtimas de violao de direitos que no conseguem mobilizar as instituies para que o caso seja investigado. O terceiro nvel seria aquele fruto da informalizao da justia por mecanismos como os Juizados Especiais, ou seja, mecanismos, procedimentos e instituies com pouco prestgio e capacidade resolutiva, e a consequente precarizao da qualidade das solues viabilizadas. Por ltimo, a escala de mais baixa intensidade seria aquela reservada aos rituais informais ou extrajudiciais de administrao de conflitos, em que agentes subalternos do campo do solues rpidas e sem respaldo na legalidade, indo desde a negociao realizada diante do camburo ou nos plantes das delegacias at as formas de utilizao da violncia arbitrria, tortura e execuo sumria de suspeitos (SINHORETTO, 2009, p. 6-11).

Concluso Numa sociedade em que a cultura jurdica segue o modelo do paraleleppedo, como nos Estados Unidos, se tomarmos em conta os aspectos afirmados por Kant de Lima como caractersticos, a justia retributiva e justia restaurativa possuiriam muitos pontos em comum. Em alguns aspectos, a justia restaurativa pode ser considerada uma

18 realizao em maior grau de ideais de justia e de concepes acerca da sociedade e das relaes entre os indivduos j presentes na cultura jurdica caracterstica das sociedades que se alinham quele modelo de representao. Diante disso, a coexistncia desses dois modos de fazer justia, nesses contextos, no representaria uma antinomia to grande a ponto de impossibilitar tal arranjo, tampouco a implicar numa descaracterizao completa da justia restaurativa em razo da sua proximidade com a justia criminal tradicional. Ainda que impregnao recproca de ambos os sistemas, em razo da sua proximidade, seja uma possibilidade real, o que poderia significar que lgicas punitivas, caractersticas da justia criminal tradicional, poderiam influenciar os programas de justia restaurativa, outros aspectos importantes presentes nas prticas restaurativas, como representaes acerca da construo da ordem social e do conflito, estariam preservados. Por outro lado, em sociedades em que a cultura jurdica produz e reproduz aspectos do modelo piramidal, como seria o caso do Brasil, a justia criminal tradicional se organiza e implementa suas prticas de forma a refletir e reafirmar os valores e vises de mundo relacionados a representaes holistas e hierarquizadas da sociedade, orientando-se para a manuteno da ordem e a represso dos conflitos, diferentemente o que entendemos fazer a justia restaurativa, que veicularia representaes igualitrias acerca da sociedade, colocando o conflito como uma oportunidade para a construo de (nova) ordem social. A coexistncia desses dois sistemas, em contextos como o brasileiro, poderia representar que no s a lgica retributiva poderia impregnar a justia restaurativa, mas igualmente que as representaes acerca da sociedade presentes na justia criminal tradicional poderiam ser transmitidas ao novo modelo ao longo do processo de influncia recproca decorrente de sua atuao conjunta, transformando-a em instrumento para a manuteno dessas concepes j presentes na cultura jurdica ao invs de ferramenta para a sua transformao. Bibliografia BRAITHWAITE, John. Accountability and Responsibility Through Restorative Justice. In: DOWDLE, Michael. Rethinking Public Accountability. Cambridge University Press. s.d. Disponvel em: <http://regnet.anu.edu.au/program/publications/PDFs/2006_Braithwaite_ARRJ_RPA.pd

19 f>. Acesso em 19/03/2011. BRAITHWAITE, John. Setting Standards for Restorative Justice. The British Journal of Criminology. v. 42, n. 3, p. 563-577, 2002. Disponvel em: <http://bjc.oxfordjournals.org/cgi/reprint/42/3/563>. Acesso em 14/03/2011. GARLAND, David. Punishment and Modern Society: a study in social theory. Chicago: The University of Chicago Press, 1990. KANT DE LIMA, Roberto. Polcia e excluso na cultura judiciria. Tempo Social. Revista de Sociologia da USP. So Paulo, v. 9, n. 1, p. 169-83, maio 1997. KANT DE LIMA, Constituio, Direitos Humanos e Processo Penal Inquisitorial: Quem Cala, Consente?. Dados: Revista de Cincias Sociais. Rio de Janeiro, vol. 33, n. 3, p. 471-88, 1990. KANT DE LIMA, Roberto. Os Cruis Modelos Jurdicos de Controle Social. Revista Insight Inteligncia, ano VI, n. 25, p. 130-47, junho de 2004. Disponvel em: <http://www.insightnet.com.br/inteligencia/25/PDF/1125.pdf>. Acesso em 21/07/2009.

KANT DE LIMA, Roberto. A administrao dos conflitos no Brasil: a lgica da punio. In: VELHO, Gilberto. e ALVITO, M. (orgs.). Cidadania e Violncia. Rio de Janeiro: UFRJ/FGV, 1996. KANT DE LIMA, Roberto. Espao Pblico, Sistemas de Controle Social e Prticas Policiais: O Caso Brasileiro em uma Perspectiva Comparada. In: NOVAES, Regina. (org.). Direitos Humanos: Temas e Perspectivas. Rio de Janeiro: Mauad, 2001. KANT DE LIMA, Roberto. Carnavais, malandros e heris: o dilema brasileiro do espao pblico. In: GOMES, Laura Grasiela; BARBOSA, Lvia; DRUMMOND, Jos Augusto. (orgs.), O Brasil no para principiantes. Rio de Janeiro: FGV Editora, 2000. KANT DE LIMA, Roberto. Ordem Pblica e Pblica Desordem: Modelos Processuais de Controle Social em uma Perspectiva Comparada (Inqurito e Jury System). Anurio Antropolgico, n. 88, p. 21-44, 1991. KANT DE LIMA, Roberto. Complementaridade e Inquisitorialidade, Oposio e Acusatorialidade: A Tradio Judiciria da Punio de Conflitos e a Tradio Processual da Resoluo de Conflitos, no Brasil. Srie Estudos, no 91, pp. 67-85, 1995a. KANT DE LIMA, Roberto. A polcia da cidade do Rio de Janeiro: seus dilemas e paradoxos. Rio de Janeiro, Forense, 1995. pp. 1-6. MARSHALL, Tony F. Restorative Justice: an Overview. Londres: Home Office, Information & Publications Group, 1999. Disponvel em: <http://rds.homeoffice.gov.uk/rds/pdfs/occ-resjus.pdf> Acesso em 19/03/2011.

20 MELO, Eduardo Rezende. EDNIR, Madza. YAZBEK, Vania Curi. Justia Restaurativa e Comunitria em So Caetano do Sul: aprendendo com os conflitos a respeitar direitos e promover cidadania. So Paulo: Secretaria Estadual de Direitos Humanos, 2008. Disponvel em:<http://www.tj.sp.gov.br/Download/CoordenadoriaInfanciaJuventude/JusticaRestaur ativa/SaoCaetanoSul/Publicacoes/jr_sao-caetano_090209_bx.pdf> PALLAMOLLA, Rafaella da Porciuncula. Justia restaurativa: da teoria prtica. So Paulo: IBCCRIM, Monografias, n. 52, 2009a. PALLAMOLLA, Rafaella da Porciuncula. Breves apontamentos acerca da relao entre justia restaurativa e o sistema de justia criminal brasileiro. Boletim IBCCRIM, ano 17, n. 205, p. 14-15, dezembro, 2009b. RAUPP, Mariana e BENEDETTI, Juliana Cardoso. A implementao da Justia Restaurativa no Brasil: Uma Avaliao dos Programas de Justia Restaurativa de So Caetano do Sul, Braslia e Porto Alegre. Revista Ultima Ratio ano 1, n 1, Rio de Janeiro, 2007, p. 3-38. SCHUCH, Patrice. Justia, Cultura e Subjetividade: tecnologias jurdicas e formao de novas sensibilidades sociais no Brasil. Texto apresentado na LASA, 2009, Rio de Janeiro. SCHUCH, Patrice. Direitos e Afetos: Anlise Etnogrfica da justia restaurativa no Brasil. Trabalho apresentado no 30 Encontro Anual da Anpocs, 2006. SCHUCH, Patrice. Tecnologias da no-violncia e modernizao da justia no Brasil. Civitas Revista de Cincias Sociais. Porto Alegre: PUCRS, v. 8, n. 3, p. 498-520, set.dez. 2008. SICA, Leonardo. Justia Restaurativa e Mediao Penal: O Novo Modelo de Justia Criminal e de Gesto do Crime. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. SINHORETTO, Jacqueline. Campo Estatal de Administrao de Conflitos: reflexes sobre a prtica de pesquisa para a construo de um objeto. Buenos Aires: VIII RAM, mimeo, 2009. SPAGNA, Laiza Mara Neves. As Novas Tecnologias de Administrao de Conflitos e o Reconhecimento das Violncias Interpessoais: o caso da Justia Restaurativa no Distrito Federal. Trabalho apresentado no I ENADIR Encontro Nacional de Antropologia do Direito, 2009. VAES, Tineke. The Restorative Justice Model and its Corruption: An Outlook at the Canadian Experience. 2002. Disponvel em: <http://www.sfu.ca/cfrj/fulltext/vaes.pdf>. Acesso em 19/03/2011. VAN NESS, Daniel W. Perspectives on Achieving Satisfying Justice: Values and

21 Principles of Restorative Justice. In: ACHIEVING SATISFYING JUSTICE SYMPOSIUM, Vancouver, 21 Maro 1997. Disponvel em: <http://www.restorativejustice.org/10fulltext/vanness15/at_download/file> Acesso em 14/03/2011. ZEHR, Howard. MIKA, Harry. Fundamental Concepts of Restorative Justice. In: MCLAUGHLIN, Eugene. FERGUSSON, Ross. HUGHES, Gordon. WESTMARLAND , Louise (eds.). Restorative Justice: Critical Issues., London: Sage Publications, p. 4043, 2003. Disponvel em: <http://books.google.com.br/books?id=8b2tRdn61z0C&lpg=PP1&pg=PA40#v=onepag e&q=&f=false>. Acesso em 14/03/2011. ZEHR, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So Paulo: Palas Athena, 2008. p. 167-202. ZEHR, Howard., Values and Principles in the Practice of Restorative Justice. In: Introduction of Restorative Justice in Ukraine: Results & Perspectives International Conference (online), Kiev, pp. 8-13. 2006. Disponvel em: <http://www.commonground.org.ua/dld/2006_20_04_RJConf/Handout_eng.pdf>. Acesso em 19/03/2011.