MATERIAL DOCENTE PARA EL ESTUDIO DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE David Cuba Abarca1

LA SUCESIN INTESTADA Concepto Producida la apertura de la sucesin viene el llamamiento que se hace a una persona para suceder al difunto. Este llamamiento puede provenir de la ley, de la voluntad del difunto expresada en el testamento-, o de ambos ttulos a un tiempo (parte testamentaria y parte intestada). En consecuencia, hay tres clases de sucesin, atendiendo al ttulo o causa de ella: testada, intestada o legtima y mixta. La sucesin intestada o abintestato (Art. 952 inc. 1) se presenta cuando es la ley la que determina la forma en que se debe suceder en el patrimonio del difunto. Se le califica de legtima porque es deferida por la ley. La sucesin intestada es, pues, la transmisin que hace la ley de los bienes, derechos y obligaciones transmisibles de una persona difunta, cuando el difunto no dispuso de sus bienes, o cuando dispuso no lo hizo conforme a derecho o cuando sus disposiciones no han tenido efecto. De lo dicho resulta que las normas de la sucesin intestada se aplican en tres casos: 1. Cuando el difunto no dispuso de sus bienes: a. Cuando falleci sin hacer testamento o revoc el que haba otorgado. b. Cuando otorg testamento pero sin disponer de sus bienes, limitndose a formular declaraciones de voluntad (por ejemplo, el reconocimiento de un hijo no matrimonial, el nombramiento de partidor o albacea, etc.) c. Cuando instituy herederos de cuotas que no completan la unidad; la cuota que falte corresponder a los herederos abintestato (sucesin mixta). d. Cuando el testamento hace solamente asignaciones a ttulo singular, la determinacin de los herederos se har conforme a las reglas de la sucesin intestada (sucesin mixta). e. Cuando el testador constituy usufructo sin expresar a quien correspondera la nuda propiedad. f. Cuando se constituye en el testamento un fideicomiso y no se designa fiduciario. 2. Cuando dispuso, pero no lo hizo conforme a derecho: a. Cuando el testamento es nulo por algn defecto de forma. b. Cuando el testamento adolece de algn vicio de fondo que lo anula completamente (por ejemplo, es incapaz para testar) c. Cuando alguna de sus clusulas es nula por vicios de fondo (por ejemplo, dispone a favor de un incapaz) d. Cuando el testamento contiene clusulas que violan disposiciones legales, como por ejemplo, las asignaciones forzosas. En estos casos, los legitimarios pueden ejercer la accin de reforma del testamento. 3. Cuando las disposiciones del testador no han tenido efecto a. Cuando el heredero fue instituido bajo condicin suspensiva y sta result fallida, o cuando fue instituido bajo condicin resolutoria y sta se cumpli, y el testador nada dispuso para estos casos.
Material introductorio del profesor David Cuba Abarca al curso Derecho Civil IV de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad de Antofagasta.
1

b. Cuando el asignatario designado repudi la herencia o se hizo indigno o incapaz, como cuando fallece antes que el testador. c. Cuando se otorg un testamento privilegiado y ste caduc con arreglo a la ley. Por tanto y conforme al derecho romano, a falta de disposicin testamentaria nuestra ley designa a los herederos del difunto interpretando su ltima voluntad. Por ello las normas legales son supletorias de la voluntad del causante. Principios que gobiernan el llamamiento Las reglas que gobiernan la forma y oportunidad del llamamiento en la sucesin intestada son las siguientes: 1. Principio de la exclusin: Hay una gradacin del derecho a la sucesin. As los descendientes prefieren a los ascendientes. Puede encontrarse un descendiente del causante en un grado de parentesco ms lejano que un ascendiente del difunto, no obstante el primero excluye al segundo (el nieto del causante excluye al padre). 2. Principio de la prioridad del grado: En una misma lnea de parientes del causante, le hereda el de grado ms cercano (el nieto es postergado por su padre para suceder al abuelo difunto, tronco comn de ambos) 3. Principio del parentesco por consanguinidad: El parentesco puede ser por consanguinidad o por afinidad, pero son los parientes por consanguinidad los nicos llamados por ley a suceder a un difunto. 4. Los parientes son agrupados en rdenes o categoras: Se establece una preferencia de unos rdenes frente a otros. As, por ejemplo, cuando se trata del orden de los hijos mientras exista un hijo del difunto no se podr pasar al orden que le sigue. Esto explica que habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder este en todos los bienes o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes (Art. 989 inc. 3) y que no habiendo descendientes, ni ascendientes ni cnyuge, le sucedern sus hermanos. 5. Dentro de cada orden se prefieren los parientes de grado ms prximo: Salvo el derecho de representacin, dentro de cada orden de parientes el de grado ms prximo prefiere (Art. 992 inc. final y 989 inc. 1). 6. El principio de la igualdad: Est consagrado en los Arts. 981, 982. La ley no considera el sexo, la edad n el origen de los bienes. Estos preceptos tienen una explicacin histrica. En la legislacin anterior al Cdigo Civil se hacan diferencias entre los bienes adquiridos por el causante de la lnea paterna o materna y a los primeros se les gravaban con reservas y restricciones. A la hora de suceder importaba el sexo del asignatario y su primogenitura con la institucin del mayorazgo. Con estas normas en el da de hoy se pretende eliminar toda clase de discriminacin por estos factores, y que ha sido complementado y perfeccionado por los principios constitucionales de la igualdad y la ley 19585 que suprimi las diferencias de los hijos, estableciendo un estado civil nico el de hijo. 7. Principio de la reciprocidad: Con l se quiere sealar que si bien los descendientes suceden a sus ascendientes, stos tambin pueden ser llamados a suceder a sus respectivos descendientes. Formas de suceder abintestato De acuerdo a lo que dispone el Art. 984, hay dos maneras de suceder abintestato: por derecho personal o por derecho de representacin. Suceder por derecho personal o por derecho propio es recibir la herencia por ser el pariente ms prximo del causante dentro del orden llamado a recoger la herencia. Cada uno de los que suceden por derecho personal recibe una cuota de la herencia que es igual para todos. Si son tres los hijos llamados a suceder cada uno recibir un tercio. La divisin es por cabezas. Pero hay excepciones, como se ver.

Suceder por derecho de representacin es recoger la herencia que debi recibir un descendiente del difunto y que por faltar ste a la apertura de la sucesin, pasa a sus respectivos descendientes. La divisin se hace por estirpes.

ORDENES DE LA SUCESIN INTESTADA Concepto: Por orden debe entenderse el grupo de parientes que tiene preferencia en la sucesin sobre otro, de modo que slo en defecto del primer orden se pasa al segundo, al tercero en defecto del segundo, etc. Los parientes del difunto son agrupados en lneas o categoras: descendientes, ascendientes y colaterales. Esto, segn se ha visto, porque se sostiene que el amor primero desciende, luego asciende y por ltimo se extiende. Mientras haya un descendiente, por lejano que sea el grado de parentesco con el causante, es preferido al ascendiente, aunque ste se encuentre en primer grado de parentesco con el causante. Lo mismo los ascendientes en relacin a los colaterales. De lo expuesto los rdenes de sucesin pueden definirse como el conjunto de herederos que llamados en forma colectiva por la ley, excluyen o son excluidos por otros herederos considerados igualmente en forma colectiva. Dentro de cada lnea se atiende a la prioridad del grado. As, el descendiente de grado ms prximo al causante prefiere al de grado ms lejano, aunque ambos estn en la misma lnea (el hijo prefiere al nieto). La reforma de la Ley 19.585. Antes de la entrada en vigencia de la Ley 19.585, el Cdigo reglamentaba dos clases de sucesin intestada: La sucesin regular, aplicable cuando el causante era hijo legtimo; y la sucesin irregular, aplicable cuando el causante era hijo natural. Para cada sucesin, el Cdigo estableca normas diversas en cuanto a los llamados a suceder al difunto. Como consecuencia natural de la reforma introducida por la Ley 19.585, que suprimi las diferencias de filiacin existentes a la fecha, se abolieron los rdenes de sucesin regular e irregular, reducindolos y simplificndolos en un orden de sucesin nico, sea el causante hijo de filiacin matrimonial o no y tenga su paternidad o maternidad establecida o no. Claro est que si el causante es hijo de filiacin no establecida, es intil que se hable de una igualdad de rgimen, porque ser evidente que desde el punto de vista jurdico, carecer de ascendientes, hermanos y dems colaterales conocidos y slo tendr el orden de los hijos, el del cnyuge sobreviviente y el del fisco2. A esto se agrega la modificacin de la situacin del cnyuge sobreviviente, que pasa a tener una situacin mucho ms privilegiada en la sucesin, ya que ahora concurre como legitimario, suprimindose la asignacin forzosa de la porcin conyugal. Habitualmente se les da a los rdenes de sucesin la denominacin del heredero que los define y cuya ausencia nos hace pasar al siguiente orden. Hoy por hoy, podemos distinguir los siguientes rdenes de sucesin cuando la filiacin matrimonial o no matrimonial del causante es determinada: 1. De los descendientes 2. Del cnyuge sobreviviente y de los ascendientes
2 Cabe hacer notar que con el primitivo texto del Cdigo, los otrora llamados hijos naturales carecan por completo de derechos hereditarios en concurrencia con hijos legtimos. La ley N 10.271 de 1952 modific radicalmente este estado de las cosas, reconociendo a los hijos naturales derechos hereditarios pero en una cuanta inferior a la que corresponda a los hijos legtimos. En efecto, el Art. 988 otorgaba al hijo natural la mitad de lo que tocaba al legtimo, pero con un lmite, pues el conjunto de los hijos naturales no poda llevar ms de la cuarta parte de la herencia o de la cuarta parte de la mitad legitimaria, segn el caso.

3. De los hermanos 4. De los dems colaterales 5. Del Fisco Segn lo sealado, el sistema de la sucesin intestada descansa a travs de los denominados rdenes de sucesin. Nuestra legislacin a partir de las leyes 19585 y 19620 ha experimentado una transformacin profunda en un aspecto positivo. Actualmente existen rdenes de sucesin comn para todas las personas, cualquiera sea su filiacin (en tanto se encuentre determinada), innovacin que obedece a una nueva concepcin de la familia, destronando al matrimonio de su calidad de piedra angular del concepto de familia. En el da de hoy se puede dar cabal cumplimiento en materia sucesoria al principio de igualdad establecido en el Art. 1 CPR. Caractersticas de los rdenes La sucesin intestada organiza a las personas llamadas a suceder en rdenes que tiene las siguientes caractersticas: 1. Todos los rdenes, salvo el ltimo, estn representados por un conjunto de personas ligadas al causante por vnculo matrimonial o de parentesco derivado de la consanguinidad o la adopcin. 2. Cada orden est representado por una categora de personas que le da existencia y nombre al mismo, de modo que si llegan a faltar en su totalidad, se pasara al siguiente orden. As, para determinar los derechos hereditarios de una persona, es preciso examinar primeramente a qu orden pertenece y luego verificar el grado de parentesco que ser decisivo porque los de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano, salvo que intervenga el derecho de representacin. 3. Se entiende que existen personas llamadas por la ley en un determinado orden cuando aceptan la herencia; o bien, cuando la ha repudiado, ha sido declarado indigno o incapaz siempre que opere el derecho de representacin. Si no se dan estas circunstancias, se pasar al siguiente orden. 4, Dentro de cada orden existen que fijan su el orden y por tanto le dan su nombre y otros que simplemente concurren con ellos. Por ejemplo, el segundo orden lo fijan el cnyuge sobreviviente y los ascendientes, para pasar al siguiente orden es menester que falten todos. Un segundo ejemplo se da en el primer orden que lo fijan los hijos (Art.988) y quin concurre con ellos es el cnyuge sobreviviente. De esta forma para pasar al siguiente orden solo es menester que falten los hijos y no opere el derecho de representacin. 1. Primer orden: Orden de los descendientes (Art. 988). De conformidad al Art. 988 inc. 1, los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aquellos. Dado que los hijos pueden ser presentados este orden, en definitiva, termina siendo el orden de los descendientes. La disposicin actual no hace distincin de ninguna especie entre los hijos y, en consecuencia, se aplica a todos ellos, ya sea su filiacin matrimonial o no matrimonial. La nica condicin es que ella est determinada en la forma establecida en los actuales Art.183 y siguientes del Cdigo. En consecuencia, dentro de la expresin hijos quedan incluidos: - Los hijos de filiacin matrimonial - Los hijos cuyos padres contraigan matrimonio - Los hijos de filiacin no matrimonial legalmente determinada - Los hijos cuya filiacin fue determinada conforme a la antigua legislacin No incluye, por cierto, a los hijos cuya filiacin no est determinada, lo que corresponde a la antigua clasificacin de hijos simplemente ilegtimos. Situacin del adoptado. Este problema o dificultad que genera la situacin del adoptado slo se presenta hasta el 27 de octubre de 1999, sta es la fecha en que entraron a regir dos leyes muy importantes, la 1 es la ley

19.585 y la 2 es la ley19.620, el nuevo estatuto de filiacin, si bien, se promulgaron en fechas distintas, su publicacin se efectu el mismo da, por tanto entraron a regir el mismo da. Con antelacin, viene a entenderse que regan en materia a de adopcin las leyes 7.613 y la 18.713, sta ltima distingua entre adopcin simple y adopcin plena. La adopcin simple que no constitua estado civil ni produca otros efectos que los sealados, slo determinaba efectos para determinadas circunstancias, entre los que voy a mencionar, estos adoptados no tenan derechos sucesorios. La adopcin plena, asimilaba al hijo adoptivo al mismo rgimen del entonces llamado hijo legtimo. La ley 7.613 no constituye estado civil y slo seala determinados efectos entre adoptado y adoptante. Nos interesa el artculo 24 que fijaba los derechos hereditarios del adoptado asimilndolos a los derechos del hijo natural. La ley 19.620 en su artculo 45 inc.1 derog todas las leyes anteriores a ella que se encontraban vigentes, la ley 7.613 y 18.713, adems el inc. 2 del artculo 45 establece que los que tengan la calidad de adoptado y adoptante conforme la ley 7.613 y a las reglas de la adopcin simple de la ley 18.713, que son aquellas que no constituan estado civil, dice continuaran sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivos disposiciones, incluso en materia sucesoria. Para entender la situacin del adoptado conforme a la antigua legislacin, dentro de la actual legislacin, vamos a analizarlo en el siguiente orden: Adoptado en forma plena conforme a la ley 18.703: Como esta adopcin otorgaba el estado civil de hijo legitimo el adoptado tenia todos los derechos del hijo legitimo, por tanto su situacin en la nueva ley no cambia mayormente, porque la nueva ley mantiene su estado civil de hijo ahora sin calificativo, solo de hijo, en virtud de la ley de filiacin 19.585. La ley 19.620 asimila a los que fueron adoptados por esa ley al estado civil de hijo, por tanto aquellos que estaba conforme la adopcin plena de la ley 18.713 lo nico que hace es mantener su estatus, pero ya no como hijo legitimo sino slo como hijo, por tanto tiene todos los derecho y obligaciones de estos y en cuanto a sus relaciones de familia y a los efectos de carcter sucesorio. Adoptado en forma simple conforme a la ley 18.703: Esta adopcin no constitua estado civil. As el adoptado continuaba formando parte de su familia de origen, en la cual conserva sus derechos y obligaciones. En consecuencia esta adopcin no otorgaba derechos hereditarios, entonces como nunca ha tenido derechos hereditarios respecto de su adoptante, su situacin en el plano sucesorio se mantiene a menos que adoptante y adoptado se sometan a un procedimiento especial establecido en los incisos tercero y siguientes del artculo 45 de la actual ley de adopcin, lo que no es otra cosa que un pacto para acogerse a los derechos de la nueva ley. As estos adoptados pasan a tener el estado civil de hijo con todos sus derechos y obligaciones y entre ellas los derechos hereditarios en los mismos trminos de lo analizado en el caso anterior, es decir, como tiene el estado civil de hijos, entran en el 1 orden sucesorio y por lo tanto tambin serian legitimarios y tambin pueden ser representados. Adoptado conforme a la ley 7.613 El verdadero problema surge en esta situacin. Podemos decir primero que como ya analizamos la adopcin simple conforme la ley 18.703 cabe preguntarnos cul es la situacin de los adoptados confrmela ley 7.613. Ya dijimos que el articulo 24 de esta ley fijaba los derechos hereditarios del adoptado asimilndolos a los derechos del hijo natural y recibir entonces en consecuencia en los casos contemplados en los artculos 988, 989, 990, 991, 993 del CC una parte igual a la que corresponda o ha podido corresponder a un hijo natural. (Esto deca el artculo 24 de la ley 7.613). Actualmente ocurre que al entrar en vigencia el artculo 45 de la ley 19.620, entr tambin en vigencia la ley 19.585 la cual modific los artculos 988 989 y 990 quedando con la redaccin actual, conforme a lo ya estudiado en los ordenes sucesorios.

Tambin esta ley derog los artculos 991 y 993 del CC, fruto de todo este panorama fue la desaparicin del llamado hijo natural, que serva de referencia y medida de los derechos que correspondan al adoptado. El panorama es el siguiente, volviendo al artculo 45 inc. 2 de la ley 19.620, como hace sobrevivir la adopcin antigua de la adopcin, los adoptados conforme la ley 18.713 y los adoptados conforme la adopcin simple de la ley 7.613, la hace sobrevivir, ahora conforme la ley 7613, el artculo44 respecto del adoptado se iba a equiparar al hijo natural en cuanto a sus derechos sucesorios, por tanto, haca revivir todos los artculos que hablaban del hijo natural en aquella fecha, que eran los artculos 988, 989, 990, 991, 993, ah hablaba del hijo natural, por que estaba vigente, pero junto con la ley 19.620 tambin se publica ese mismo da la ley 19.585 que modifica los artculos 998, 999 y 990, y es la redaccin actual, y tambin deroga los artculos 991 y 993. En virtud de esto no cabe otra conclusin que decir, que todo el estatuto de los hijos naturales qued derogado, por tanto Cmo la ley 19.620 va ha hacer sobrevivir estas normas, si la ley 19.585 las modific y derog en su caso? Entonces ese es el panorama. Frente a esta circunstancia, pueden plantearse 3 soluciones o hiptesis de respuesta, siempre ponindonos en la situacin que adoptante y adoptado no se sometan al pacto del artculo 45 inc 3. Las hiptesis son las siguientes: 1. El adoptado carece actualmente de derechos hereditarios en la sucesin del adoptante. 2. El adoptado tiene solo derechos equivalentes al 50% de lo que corresponde al hijo, reconstituyndose de este modo el estatuto del hijo natural para este solo efecto. 3. El adoptado debe ser tenido como hijo de la misma manera que el hijo no matrimonial en la actualidad. La 1 solucin se descarta de plano, porque es evidente que la intensin y sentido de la ley fue desde siempre llamar al adoptado a la sucesin del adoptante y la ultra actividad que da el artculo 45 de la ley 19.620 a la ley 7.613 especficamente a su artculo 24, revela que el propsito de perseverar en ello, manteniendo una lgica jurdica, no se entiende por qu se hace una ultra actividad de la ley 7.613, para simplemente dejarnos sin derechos hereditarios. No parece llegar a una solucin como esta. La 2 solucin tampoco parece admisible por varias razones: Para empezar, la ultra actividad que se ha dado a la ley 7.613 no alcanza los artculos 988, 989, 990, 991 y 993, porque dos de esas normas no slo estn modificadas sino que derogadas. Tambin ha desaparecido el estado civil de hijo natural. Por tanto, actualmente son llamados a la sucesin intestada todos los hijos cuya filiacin este determinada, sean actualmente de filiacin matrimonial o no matrimonial, todos con idnticos derechos. Para ser aplicable al adoptado la situacin que hasta octubre de 1999 tenia el hijo natural seria necesario reconstituir toda aquella normativa adoptndola a los nuevos principios contenidos en la ley 19.585, lo cual excedera por mucho la norma excepcional que da ultra actividad a la ley 7.613. (Corral Talciani va por esta postura o solucin3) La 3 solucin parece ser la ms indicada conforme los principios del derecho de familia recogidos por el rgimen sucesorio actual. Digamos que la intencin del artculo 45 de la ley 19.620, es que se
Hernn Corral Talciani sostiene que la ley de filiacin claramente dej marginado el tema de los derechos sucesorios de los diversos tipos de adoptados y no pretendi cambiar la situacin sucesoria del adoptado bajo la Ley 7.613, salvo que hubiere acuerdo expreso de conferirle a ese adoptado la nueva condicin de hijo de conformidad al pacto que regula el Art. 45 de la Ley 19.620. En consecuencia, el adoptado de la Ley 7.613 no tiene el estado civil de hijo, porque no puede drsele esa calidad para efectos sucesorios. En suma, para este autor es necesario, hasta donde sea posible, aplicar la misma situacin que se hubiera dado de no haberse modificado los rdenes sucesorios de la Ley 19.585, manteniendo, entonces, para el slo efecto de determinar sus derechos hereditarios, la distincin entre sucesin regular (si el causante es hijo matrimonial) y sucesin irregular (si el causante es hijo no matrimonial).
3

reconocen los derechos del adoptado en la sucesin del adoptante de la ley 7.613, debiendo los efectos previstos en las respectivas disposiciones continan vigentes, pero es necesario hacerse una pregunta de qu efectos se trata? Seran de los mismos que corresponden al hijo natural, pero hoy en da llamado hijo no matrimonial. As si los derechos del adoptado son los mismos que aquellos del hijo reconocido, nacido fueran del matrimonio parece consecuencia obvia que el adoptado esta en idntica situacin de aquel, es decir, el hijo natural es hoy da el hijo no matrimonial para estos efectos, por qu, por que la situacin fctica seria la misma, el hijo no matrimonial es aquel reconocido pero que su nacimiento es fuera del matrimonio, se est ante la misma situacin y recogiendo los mismos principios en la actualidad cuando se habla de hijo natural debemos estar hablando de hijo no matrimonial por que es la misma situacin, y por que no se habla de hijo natural, porque este estado civil quedo derogado, pero los fundamentos se recogen en el hijo no matrimonial. Por consiguiente, el hijo natural ahora por un cambio en la terminologa no importa una alteracin en el sentido y espritu de la ley, por tanto los derechos que se asignaban en el pasado a los hijos legtimos, hoy hijos matrimoniales, por qu no podran ser los mismos que el de los hijos no matrimoniales, en el pasado llamados naturales. Otro fundamento es que la ultra actividad no puede interpretarse en forma extensiva, porque ello importara ampliar la voluntad del legislador, poniendo en vigencia normativa derogada sin que expresamente se haya dicho. Esta es la situacin actual del llamado hijo natural que fue asimilado al estatuto del adoptado, por tanto, como el adoptado tena el estatuto del hijo natural se pensaba que reviva toda la normativa atingente al caso, pero no parece que esa fuera la intencin por que el mismo da se dicto la ley 19.585 que vino a dar un nuevo estatuto de familia, derogando el estatuto del hijo natural. Por tanto, se puede decir que la intencin del legislador era reconocer derechos a los adoptados conforme la ley 7.613, en otras, palabras finamente tendran la calidad de hijo con todos los derechos que establecen sin necesidad de entrar al pacto del artculo 45, para entrar en el goce y derechos que la ley establece, aqu no sera necesario el pacto, puesto que seria imposible mantener vivo todo un estatuto y toda una normativa que se referan a estados civiles derogados, tanto expresamente como en el espritu de la ley. Situacin del cnyuge sobreviviente En el primitivo Cdigo, el cnyuge sobreviviente era el nico sucesor que concurra con los descendientes legtimos, pero lo haca por su porcin conyugal. En este caso, la porcin conyugal equivala a la legtima rigorosa de un hijo y se pagaba de la mitad legitimaria. En los dems casos, cuando no concurra con descendientes legtimos, la porcin conyugal equivala a una cuarta parte de la herencia y era una baja general de la herencia. En ambos casos, se imputaban a la porcin conyugal todos los bienes del cnyuge sobreviviente a cualquier ttulo que los tuviera, ya sea como bienes propios o gananciales de la sociedad conyugal en liquidacin. Por eso se deca que la porcin conyugal tena un carcter alimenticio y slo corresponda al cnyuge pobre. La Ley 10.271 de 1952 mejor la situacin del cnyuge elevando la porcin conyugal a dos legtimas rigorosas, salvo que hubiere un solo hijo legtimo, en cuyo caso era igual a dicha legtima rigorosa. Adems, estableci que no se imputara a la porcin conyugal los bienes que el cnyuge adquira por disposicin testamentaria. La ley 18.802 sigui esta misma lnea fijando la porcin conyugal en una o dos legtimas rigorosas o efectivas del hijo legtimo, segn la misma regla anterior, y adems lo instituy asignatario de mejoras. Finalmente, la Ley de Filiacin N 19.585, le dio al cnyuge sobreviviente la calidad de legitimario, eliminado la porcin conyugal. Distribucin de la herencia en el primer orden de sucesin.

Distinguimos dos situaciones: 1. Si slo hay hijos, la herencia se divide por iguales partes entre todos ellos. 2. Si los hijos concurren con el cnyuge sobreviviente debemos tener presente las siguientes reglas: a. El cnyuge recibe una porcin que por regla general ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Por ejemplo si hay cuatro hijos, la masa partible se divide en seis partes tocando al cnyuge dos de ellas (2/6); Si hay tres hijos, la masa partible se divide en cinco partes, tocando al cnyuge dos de ellas (2/5). b. Pero si hay un solo hijo, la porcin del cnyuge es igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. c. Pero jams el cnyuge llevar una porcin inferior a la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria en su caso. Esta regla se dar para el caso que el cnyuge sobreviviente concurra con ms de seis hijos. Por ejemplo si son siete hijos no podemos aplicar la primera regla porque el cnyuge obtendra menos de la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria en su caso, as de existir siete hijos, la masa partible se dividira en nueve partes, tocando al cnyuge dos de ellas (2/9 lo que es inferior a ), por esta razn la ley le garantiza un piso mnimo al cnyuge que es de una cuarta parte. Si bien el Art. 988 menciona las categora de legtima rigorosa y efectiva, que son conceptos propios de las asignaciones forzosas que cobran relevancia al estudiar las asignaciones testamentarias. Lo que ocurre es que estos herederos del primer orden son al mismo tiempo legitimarios (Art. 1182, herederos forzosos en aquella parte llamada legtima) y la respuesta esta dada en el Art. 1183 Los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada. Por esta razn se mencionan estas categoras propias de la sucesin testada porque el testador al tener asignatarios forzosos debe respetar la cuanta de esas asignaciones cuyas reglas se encuentran el Ttulo II (Reglas de la sucesin intestada). Como todava no dominan estos conceptos, los clculos de la cuanta de la asignacin lo deben hacer respecto de toda la herencia, ya que normalmente estaremos en el supuesto que el causante no otorg testamento. De todas formas les hago un esquema, porque sin la explicacin del profesor en la clase es complicada su comprensin. Asignaciones forzosas:

La legtima rigorosa es la porcin que toca a un legitimario en la mitad legitimaria. Por tanto, es lo que siempre se le garantiza por ley al legitimario y no estar sujeta a modalidad alguna.

m itad legitim aria cuarta de m ejoras cuarta de libre disposicin

La legtima efectiva es la legtima rigorosa agregando lo que pudo disponer por cuarta de mejora o lo que pudo disponer libremente y no lo hizo o no tuvieran efecto sus disposiciones.

legtima rigorosa ms cuarta de mejoras cuarta de libre disposicin

le git im a rigo ro s a m s c ua rt a de m e jo ra s m s lo que pudo dis po ne r, o no lo hizo o no t uv ie ro n e f e c t o s us

2. Segundo orden: Orden del cnyuge y de los ascendientes.(Art. 989) Si no hubiere hijos personalmente o representados por su descendencia, el Art. 989 manda que la sucesin se divida entre el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo. En este caso, la herencia se divide en 3 partes, dos para el cnyuge y uno para los ascendientes. Si existe un solo ascendiente en el grado ms prximo ste lleva toda la porcin destinada a tales parientes, respetndose el principio de la prioridad del grado. Si hay slo cnyuge sobreviviente, toda la herencia es para l, y si slo hay ascendientes toda la herencia es para stos y por ello ambos son cabeza de orden. Situacin del adoptante como heredero abintestato del adoptado. La ley no ha otorgado al adoptante expresamente la categora de heredero abintestato y menos la de legitimario. No est enumerado entre ellos en las normas pertinentes. Adems ha dicho expresamente que es el adoptado el que adquiere el estado civil de hijo de los adoptantes. A contrario sensu, el adoptante no adquiere el estado civil de padre del adoptado. Sin embargo, habra razones para sostener que el adoptante tendra derechos hereditarios en la sucesin del adoptado. Desde luego, la ley confiere al adoptado el estado civil de hijo con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley.

Situacin del cnyuge que ha dado motivo a la separacin judicial por su culpa.
Tal como se ha indicado, el cnyuge pierde sus derechos en la sucesin intestada del causante, si el primero hubiere dado lugar a la separacin judicial por su culpa: Art. 994. Recordemos que se equipara esta situacin a las causales de indignidad calificada para suceder, pues se aplica slo a la sucesin intestada; por esta razn, no puede ser incapacidad, dado que el otro cnyuge puede perdonar la causal, dejando al separado judicialmente por su culpa las asignaciones testamentarias que desee. Recordemos tambin que esta causal de indignidad se diferencia de las contempladas en el Art. 968, en el sentido que no se pierde por el cnyuge el derecho a alimentos. Cabe notar en esta materia que la ley exige que el cnyuge haya dado lugar a la separacin judicial por su culpa. El Art. 994 no se aplica si ha cesado la separacin judicial, reanudndose la vida en comn de los cnyuges (artculo 38 de la Ley de Matrimonio Civil). Si sta ha cesado de producir sus efectos antes del fallecimiento del causante, no se aplica el artculo 994. En todo caso, recordemos que si la separacin judicial fue decretada en virtud del artculo 26 de la Ley de Matrimonio Civil, vale decir, a consecuencia de haber incurrido cualquiera de los cnyuges en una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio o en una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos, la reanudacin de la vida en comn slo ser oponible a terceros (o sea, a los herederos que sern excluidos por el cnyuge) cuando se revoque judicialmente la sentencia de separacin, a peticin de ambos cnyuges y practicndose la subinscripcin correspondiente en el Registro Civil (artculo 39, inciso 1, Ley de Matrimonio Civil).

Situacin de los ascendientes que contempla el Art. 994 inc. 2.

Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el artculo 203. Nuevamente estamos ante un caso de indignidad calificada, porque medi una sentencia que determin la filiacin y, al igual que el caso anterior, la ley le otorga el efecto de perder los derechos sucesorios. 3. Tercer orden: Orden de los hermanos (Art. 990) Si no hay descendientes, ni ascendientes ni cnyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia, o en la parte de ella que sea intestada, los hermanos, sean ellos de simple o de doble conjuncin; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal. Hay que recordar que la representacin se aplica a los hermanos del causante, de modo que los sobrinos, en ausencia del hermano, quedan en este orden. 4. Cuarto orden: Orden de los colaterales (Art. 992) Si no hay descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge sobreviviente ni hermanos, suceden los dems colaterales del causante, observndose el principio de la prioridad del grado. Pero el derecho de sucesin no se extiende ms all del sexto grado. Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o madre, tienen derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin. Recordemos que entre los colaterales de doble conjuncin que pueden llegar a existir estn los sobrinos que, por la representacin, heredan en el orden precedente. 5. Quinto orden: Orden del Fisco (Art. 995) De conformidad al Art. 955, a falta de todos los herederos abintestato designados, suceder el Fisco. Ya el Art. 983 haba sealado al Fisco entre los herederos llamados a la sucesin intestada. Por su parte, el Art. 1250 dispone que las herencias del Fisco se aceptarn precisamente con beneficio de inventario. En Chile no hay duda que el Fisco es heredero y recoge la herencia en tal calidad. Pero existe otra tesis que sostiene que el Estado no recibe esos bienes como heredero sino que los hace suyos en virtud del ejercicio del derecho de soberana. Recoge la herencia en virtud del mismo ttulo por el que recoge las tierras que no tienen otro dueo (Art. 590). SUCESIN PARTE TESTADA Y PARTE INTESTADA: SUCESIN MIXTA. Segn hemos visto, de conformidad al art. 952 la sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria y parte intestada. Se dan situaciones en que el Cdigo impone la sucesin mixta para dar solucin a determinados problemas. Tal es el caso de los Arts. 1100 y 1151. El Art. 996 establece una solucin simple en cuanto a la divisin de la herencia. Se aplica primero el testamento, y en lo que reste rigen las reglas de la sucesin intestada. En otras palabras, el llamamiento testamentario es superior. El inciso 2 de esta norma se refiere a los que suceden a la vez por testamento y abintestato. En sntesis, esta norma establece que si la porcin testamentaria es inferior a la que correspondera abintestato, los herederos testamentarios participan en la sucesin intestada hasta completar la porcin que les corresponda abintestato. Y si la porcin testamentaria excede a lo que les correspondera abintestato, llevan siempre la primera. Por ejemplo, el causante deja 5 hermanos como herederos y una masa partible de $1.000. De no haber testamento, a cada uno le correspondera $200. Pero si en el testamento, el causante deja a los hermanos a) y b) $50 a cada uno, como su porcin testamentaria es inferior a lo que les corresponde abintestato, llevarn adems

como herederos abintestato $150. En el caso inverso, si el causante en el testamento deja a sus hermanos a) y b) $250 para cada uno, ellos conservan sus $250 por disposicin testamentaria y los restantes hermanos se dividen los otros $500 en partes iguales. Lo que dispone el Art. 996 de la manera expresada se mantendr si el testador no ha dispuesto lo contrario. En otras palabras, la voluntad del testador prevalece, quien puede ordenar que ambas porciones se acumulen. As, en el ejemplo anterior, si el testador dispone que deja a sus hermanos a) y b) $250 para cada uno, sin perjuicio de lo que les corresponda en la sucesin abintestato, en este caso tales hermanos van a llevar ntegra la porcin testamentaria y van a concurrir tambin en la parte intestada. De este modo a) y b) van a llevar $350 y los restantes hermanos $100 cada uno. El inciso final de la disposicin en comento, incorporada por al Ley 19.585, agrega que la regla del inc. 1 se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia. Esta disposicin tiene una explicacin histrica, pero de conformidad a la actual normativa el problema o conflicto que pretenda solucionar ya no se presenta. Como veremos ms adelante, las legtimas pueden ser de dos clases: rigorosa y efectiva. La primera es la que corresponde al legitimario dentro de la mitad legitimaria. La segunda es la legitima rigorosa ms el acrecimiento de la cuarta de mejoras o de la parte de libre disposicin de que el testador no dispuso o si lo hizo no tuvo efecto su disposicin. La contradiccin se presentaba en las herencias parte testada y parte intestada, cuando alguno de los herederos eran legitimarios y otros no. Por ejemplo, falleca el testador dejando un hijo natural y cnyuge sobreviviente y dispona en el testamento dejando a su hijo natural la mitad legitimaria, sin decir nada respecto de la otra mitad de la herencia. Aplicando a esta situacin el Art. 966, el hijo natural llevaba su mitad legitimaria y la otra mitad se divida conforme a las reglas de la sucesin intestada, esto es mitad para el hijo natural y mitad para el cnyuge. Sin embargo, aplicando a esta misma situacin el Art. 1191 resultaba que el virtud del acrecimiento (legtima efectiva) el hijo natural llevaba toda la herencia. Frente a esta antinomia legal, la Ley 10.271 agreg un inciso final al Art. 1191, haciendo primar las reglas de la sucesin intestada (esto es el Art. 996) sobre el Art. 1191 en caso de conflicto. De este modo qued solucionada la contradiccin. Esta regla, sin embargo, sigui siendo criticada porque permita al testador mermar la asignacin de la cuarta de mejoras tratndose de hijos naturales y de otros asignatarios de cuarta de mejoras que no eran legitimarios y que por sucesin intestada recibiran menos que la asignacin semiforzosa. Por eso, en la discusin de la Ley 19.585 se quiso evitar esta consecuencia disponiendo en el Art. 996 que las reglas de la sucesin intestada se aplican una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y las mejoras de la herencia. Pero, al agregarse al final de la discusin de la ley a los ascendientes como asignatarios de mejora, el caso hipottico a que da lugar el inc. 3 del Art. 1191 no podr producirse, pues hoy en da todos los que concurren en los primeros dos ordenes de sucesin son legitimarios y asignatarios de mejoras, y a partir del tercer orden ya no existen ni legitimas ni mejoras. En otras palabras, actualmente nunca pueden ser llamados legitimarios con herederos abintestato que no lo sean: los hijos no matrimoniales, el cnyuge y los ascendientes son ahora legitimarios y excluyen a otros herederos. El derecho de opcin en la sucesin mixta respecto de un mismo asignatario Cuando un mismo asignatario es llamado a recoger una asignacin por disposicin testamentaria y otra por la ley, se presenta el problema de si puede repudiar una y aceptar la otra. Me parece que la respuesta debe ser afirmativa, toda vez que el Art. 1229 seala expresamente que se puede aceptar una asignacin y repudiar otra, salvo los casos legales. La situacin es distinta cuando hay sucesivos llamamientos a una misma asignacin y a una misma persona. Por ejemplo, Juan es llamado a la herencia de Pedro porque ste as lo dispuso en su testamento; pero Juan repudia la asignacin. Ahora es la ley la que llama a Juan a recoger la herencia en su calidad de hijo y nico heredero del causante. Podr aceptar si ya haba renunciado?