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Prisión preventiva

Prisión preventiva

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Ponencia mes de octubre 2012
Ponente: Claudio Lofvall.
Ponencia mes de octubre 2012
Ponente: Claudio Lofvall.

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LA CONTRADICCIÓN FUNDAMENTAL
_______________________________________ ________________
DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL Y SU PERMANENTE Y SISTEMÁTICAVIOLACIÓN A TRAVÉS DE NORMAS PROCESALES QUE AUTORIZAN AENCARCELAR INOCENTES PREVENTIVAMENTE POR CUMPLIR DEMANDAS DESEGURIDAD Y TEMOR A PERDER ELECCIONES._________________ _____________
Por Claudio A. Lofvall, para El Institutos de Estudios Penales.
L
a primera aproximación al Derecho Penal es definirlo como Derecho Constitucionalreglamentado. Reglamento este que obviamente no puede contradecir ni violar, ni interpretarcapciosamente la Constitución que lo autoriza y le da vida, o muerte en caso de desconocerla( Teoría Pura del Derecho).A su vez, el derecho Procesal Penal es el conjunto de normas orientadas a aplicar y realizarmaterialmente el Derecho Penal. El que guarda una subordinación normativa con el DerechoPenal idéntica a la de este último con la Constitución Nacional.Visto así, y recordando aquello que ni la Constitución Nacional ni el Código Penal le tocanun pelo al delincuente sino a través del Derecho Procesal Penal, deberíamos agregar tambiénque ese pelo debe ser tocado de modo tal que no se vean violados lo derechos reconocidos
en el Código Penal, ni mucho menos las garantías “individuales
y colectivas
consideradasen la Constitución Nacional y en los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos enlas condiciones de su vigencia y siempre que no modifiquen los Derechos y Garantíasconsagrados en la primera parte de nuestra Constitución Nacional.Ahora bien, el conflicto en el que diariamente nos debatimos los actores del SistemaJudicial; la puja entre Poder Punitivo y Estado de Derecho; entre Sistema Inquisitivo ySistema Acusatorio es, en gran medida, o está vinculado, a si esas normas con las que el
Derecho Procesal Penal les toca un pelo al “presunto delincuente” son Constitucionales o no.
 La disputa gira entonces en torno a una aparente jerarquía entre Garantías y un orden deprevalencia o subordinación de unas a otras, donde aparare el Derecho Procesal Penal comola herramienta normativa para dirimir esta disputa y en resguardo de Garantías de la
 
sociedad y las de la víctima, restringe cautelarmente las Garantías de un sospechoso y loencarcela por las dudas.Porque el conflicto penal dispara este choque o conflicto entre garantías cuando unindividuo es sospechoso de realizar por voluntad propia, alguna de las conductas prohibidaspor la Ley Penal. Allí nacen, o mejor dicho se evidencian, se hacen tangibles, garantíasindividuales y garantías colectivas que pujan entre sí. De un lado las garantías colectivas detodos los individuos, de la sociedad, y por el otro la del propio individuo sobre el que recaeel poder punitivo del Estado. Las garantías de la comunidad, a la propiedad, a la seguridad jurídica, a los fines del proceso, etc., y las garantías del presunto autor del hechoinvestigado, además presunto inocente, al que le asisten los mismos derechos y garantías quea los otros individuos cuyas garantías se encuentran afectadas colectivamente e incluso losmismos derechos y garantías del individuo víctima, al que se le afectaron garantíascolectivas e individuales propias, en su cuerpo o en su patrimonio.Según Vitale, las razones de mayor peso que demuestra la incompatibilidad constitucionaldel encarcelamiento sin condena son: A- Trasgresión al derecho a la libertad, al necesario juicio previo y a la presunción de inocencia. B- Otras razones de la ilegitimidadconstitucional, entre las que destaca que la prisión preventiva violenta también las garantíasconstitucionales de inviolabilidad de la defensa en juicio, igualdad ante la ley, racionalidadde los actos de gobierno, culpabilidad por el hecho cometido y proporcionalidad, además designificar una forma de tormento.
(1)
Muchos otros autores han cuestionado la legitimidad constitucional del encarcelamiento
anterior a la sentencia de condena. Es el caso de García Vizcaino “la prisión preventiva es
un prejuzgamiento inconstitucional. Sus alcances quedan debidamente cumplidos con lalibertad bajo fianza
(2)
; de Pérez Barberá tomamos partido por la postura que afirma la
inconstitucionalidad de la prisión preventiva (…) Los supuestos peligros que ella pudiera
llevar consigo serían eficazmente conjurados con un adecuado régimen de libertad bajo
 
fianza al más puro estilo americano
(3)
; De Ledesma “la prisión preventiva esinconstitucional porque vulnera el principio de inocencia (…) el encarcelamiento preventivo
vulnera lo
s derechos que, por ser persona, tiene el procesado (…) implica siempre una formade castigo (…) No hay situación más alarmante que a tantos inocentes se les viole suderecho a la libertad”
(4)
 
De Bruera : “operativamente la prisión de presuntos inocentes
 funciona como anticipación de la condena en contraposición del principio de inocencia que
establece el art. 18 de la Constitución Nacional (…) la prisión de inocentes es una de las
violaciones más fragantes a los derecho humanos básicos, vida y libertad
(5)
 
de Rusconi “el
derecho subjetivo de punir por parte del Estado debe materializarse por medio del únicotítulo que puede exhibir para desvirtuar legítimamente el derecho de un ciudadano a su
libertad personal: la sentencia condenatoria (…) antes de este
momento procesal no eslegítimo que el ciudadano sufra ninguna restricción en su derecho a la libertad fundada en el
 poder de reprimir del Estado (…) aquí se ha querido alertar sobre una de las líneas de
razonamiento posibles para sostener de modo coherente la directa abolición de la prisiónpreventiva como medida de coerción
(6)
 
de Zaffaroni, Alagia y Slokar “en la gran mayoría
de los casos la prisión preventiva lesiona la presunción de inocencia y por ende es una penaanticipada a la sentencia (..) la pr
isión preventiva se trata de la pena de prisión (…) en
síntesis, ninguna racionalización ha podido evitar la consecuencia de que la prisiónpreventiva, salvo los pocos casos en que la legitima la coerción administrativa directa, esuna pena anticipada, que a las razones que deslegitiman el poder punitivo en general suma lafragrante e incontestable violación al principio de inocencia.
(7)
 
Castro con más claridad aún expresa “La verdadera razón de la prisión preventiva reposa en
motivaciones de adelantamiento de pena como único fundamento, el cual se viste de peligroen la fuga, entorpecimiento de la investigación, o gravedad del hecho, y se mitiga a modo deanestesia local con la libertad (cuando se puede) luego de un tiempo de encierro, quefinalmente se co
mputa como pago a cuenta, (…) no es más que la muestra de un nuevo

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