Opinin sobre el Proyecto de Ley Especial para la Suspensin de los Procedimientos Administrativos relacionados a Proyectos de Exploracin y Explotacin de Minera

Metlica presentado ante la Asamblea Legislativa por los Ministerios de Economa y Medio Ambiente y Recursos Naturales 1. Antecedentes Se emite la presente Opinin de un proyecto de Ley, en atencin a las facultades constitucionales conferidas al Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos, consistentes en velar por el respeto y garanta de los derechos humanos, asistir a las presuntas vctimas de violaciones a derechos humanos y emitir opiniones sobre proyectos de leyes que afecten el ejercicio de los mismos, contenidas en el artculo 194, romano I, numerales 1, 3, 9 y 11 de la Constitucin de la Repblica; y en virtud de la propuesta de Ley Especial para la Suspensin de los Procedimientos Administrativos relacionados a Proyectos de Exploracin y Explotacin de Minera Metlica, presentada al Seno Legislativo el pasado 17 de julio de 2012, por los Ministros de Economa y Medio Ambiente y Recursos Naturales. Tal como esta institucin nacional de derechos humanos ha venido sealando desde el ao 2006, la explotacin minera metlica en El Salvador es un tema de suma preocupacin y que necesita un abordaje integral y consensuado para la adopcin de decisiones al respecto, que tome en cuenta las condiciones sociales, ambientales, geogrficas, geolgicas, hdricas, de estrechez territorial, la vulnerabilidad y el riesgo existentes, as como la participacin informada de la ciudadana, especialmente la que sufrir los impactos ms directos en caso que se ejecuten proyectos de esta naturaleza. En este sentido, el inters de la PDDH en abordar lo relativo a la explotacin minera metlica y ahora, particularmente, por el proyecto de ley relacionado, se debe a los impactos que en materia de derechos humanos pueden generarse a partir de las decisiones y medidas que el Estado salvadoreo implemente en torno a esta industria y su regulacin, es decir, por las implicaciones para la consecucin del desarrollo sostenible y el respeto y garanta a derechos como la vida, la salud, a la alimentacin adecuada, al medio ambiente, al agua y el resto de derechos humanos concomitantes, contemplados tanto en nuestra normativa interna como en los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos de los que El Salvador es parte. Lo que respecta a la introduccin de proyectos mineros en El Salvador y sus posibles impactos es un tema que ha sido llevado, incluso, al conocimiento de organismos internacionales. A saber, durante el ao 2011, a solicitud de esta Procuradura y frente a la insuficiente atencin de las autoridades a los problemas ambientales, se llev a cabo una audiencia temtica sobre la situacin del medio ambiente y los derechos humanos, ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, hacindose mencin especial a los proyectos de exploracin y explotacin minera del pas y las trasgresiones potenciales y consumadas a derechos humanos con la simple autorizacin de exploracin de algunas empresas mineras, as como los conflictos sociales
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surgidos a partir de la llegada de esta industria a las zonas que poseen potencial minero. En la audiencia en comento, los Comisionados presentes mostraron un profundo inters por que se continuara dando seguimiento al tema en El Salvador y solicitaron a la PDDH que los mantuviera informados al respecto, por lo que recientemente la Procuradura ha solicitado una nueva audiencia para ampliar y actualizar a la Comisin sobre la actuacin de las autoridades en relacin a la minera metlica. Una vez relacionado lo anterior, se considera primordial realizar las observaciones, consideraciones y conclusiones que siguen a continuacin para brindar elementos que sean de utilidad en la discusin al interior de la Asamblea Legislativa, con base a las investigaciones y anlisis que la PDDH ha venido desarrollando.
2. Observaciones al proyecto de ley y las preocupaciones en materia de derechos

humanos. 2.1 La informacin, consulta y participacin ciudadana La Procuradura ha insistido en la importancia de la informacin, consulta y participacin efectiva de la poblacin en la toma de decisiones de situaciones que les afectan, y de manera especial en el tema de minera metlica y su desarrollo en el pas. Sin embargo an continan tomndose decisiones al margen de esos requisitos tan importantes para el desarrollo de un Estado constitucional y democrtico de derecho. En el presente caso, el proyecto de Ley Especial para la Suspensin de los Procedimientos Administrativos relacionados a proyectos de Exploracin y Explotacin de Minera Metlica fue presentado por los Ministros de las Carteras Ambiental y Econmica ante el seno de la Asamblea Legislativa, con el completo desconocimiento de la poblacin, las organizaciones ambientales y esta misma institucin nacional de derechos humanos y a pesar de los diferentes pronunciamientos que en los temas relativos a la explotacin minera metlica en El Salvador y sus repercusiones a derechos humanos se han generado para abonar a la discusin y toma de decisiones informadas y consensuadas en lo que concierne a los procesos de autorizacin o prohibicin de la industria minera metlica. La presentacin repentina e inconsulta del proyecto de Ley referido, va en contra de los principios que instrumentos como la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo

(principios 10 y 11) contemplan,1 y ha generado desconfianza fundada en la poblacin civil y las organizaciones ambientales que se oponen a la introduccin de proyectos de minera metlica y que insisten en la prohibicin definitiva de la actividad extractiva de metales en El Salvador, considerando que la propuesta y su aprobacin legislativa representara un riesgo y no un beneficio para el pas, pues los proyectos mineros previstos se ubican en zonas que amenazan los principales cuerpos de agua del territorio, sumando a ello la grave situacin de degradacin y contaminacin con la que ya cuentan los ros del pas y la irreversibilidad que representan los daos por la minera metlica, especialmente con la alta fragilidad ambiental, social y econmica de El Salvador, por lo que a travs del Foro del Agua (que aglutina a varias organizaciones no gubernamentales que luchan por el acceso, la proteccin y conservacin del agua) han manifestado su oposicin firme a la opcin de la suspensin temporal y exigen a la Asamblea Legislativa que de manera urgente retome el anlisis y la discusin transparentes y la aprobacin de la propuesta de Ley de Minera presentada en el ao 2006 por la Mesa Nacional Frente a la Minera Metlica2. Al mismo tiempo, la Mesa Nacional ha recalcado que la suspensin que se presenta con la propuesta de ley solo es una salida jurdica temporal que servir para justificar ms adelante la permisin de la minera metlica, y sostiene que en su lugar la legislacin a aprobarse debe ir en el sentido de prohibir las actividades extractivas de metales, pues en el pas no se cuenta con las condiciones para llevarlas a cabo sin que se produzcan daos, por lo que se ha hecho un llamado a la Asamblea Legislativa y los Ministros de Economa y Medio Ambiente a que realicen su labor de manera responsable y que antes de su aprobacin debe ser discutida la normativa que en materia de minera metlica se implemente, resaltando, adems, que el deber de legislar debe cumplirse sobre la base de crear condiciones para garantizar la vida de las generaciones presentes y futuras3.

Principio 10 de la Declaracin de Ro seala que El mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es con la participacin de todos los ciudadanos interesados, en el nivel que corresponda. En el plano nacional, toda persona deber tener acceso adecuado a la informacin sobre el medio ambiente de que dispongan las autoridades pblicas, incluida la informacin sobre los materiales y las actividades que encierran peligro en sus comunidades, as como la oportunidad de participar en los procesos de adopcin de decisiones. Los Estados debern facilitar y fomentar la sensibilizacin y la participacin de la poblacin poniendo la informacin a disposicin de todos. Deber proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos judiciales y administrativos, entre stos el resarcimiento de daos y los recursos pertinentes; por su parte el Principio 11 de la Declaracin menciona que Los Estados debern promulgar leyes eficaces sobre el medio ambiente. Las normas, los objetivos de ordenacin y las prioridades ambientales deberan reflejar el contexto ambiental y de desarrollo al que se aplican. Las normas aplicadas por algunos pases pueden resultar inadecuadas y representar un costo social y econmico injustificado para otros pases, en particular los pases en desarrollo. 2 Vase Foro del Agua, Pronunciamiento sobre Ley de Suspensin de Minera presentada por el Gobierno, 22 de agosto de 2012, consulado en enlace electrnico http://esnomineria.blogspot.com/, el 14 de septiembre de 2012. 3 Confrntese Mesa Nacional frente a la Minera Metlica, Ley de suspensin minera no resuelve el problema (audio), 29 de agosto de 2012, consultado en enlace electrnico http://esnomineria.blogspot.com/, el 14 de septiembre de 2012.

2.2 La Evaluacin Ambiental Estratgica del Sector Minero Metlico de El Salvador4

Vale rescatar que de conformidad a los considerandos del proyecto de ley en estudio, fue a partir de las conclusiones de la Evaluacin Ambiental Estratgica (EAE) del Sector Minero Metlico de El Salvador (solicitada a inicios de ao y de manera oficial por esta Procuradura al Ministro de Economa, sin obtener respuesta) que se estim pertinente proponer la suspensin de los trmites administrativos relativos a la exploracin y explotacin de minera metlica en el pas. En lo concerniente a la EAE en referencia, vale la pena citar algunos acotamientos que para los presentes efectos resultan de inters, con el fin de dar una idea que la falta de condiciones no solo institucionales como se resalta en el proyecto de Ley de suspensin-, sino tcnicas, sociales y ambientales aparentemente no han sido retomadas en su real magnitud para la propuesta de ley que ahora se discute, pero s sealadas en la EAE, la que adems reconoce ciertos vacos de informacin que son limitantes para el propio alcance del anlisis de la Evaluacin. De esta forma la EAE refiere que:
Razonablemente, la evaluacin es en consecuencia cauta en algunas de sus conclusiones y propuestas y recomienda condicionar determinados aspectos de la poltica a una previa profundizacin del conocimiento en materias sobre las que en estos momentos el conocimiento es ahora insuficiente [] Igualmente, sera por ejemplo conveniente disponer de una evaluacin en profundidad de las posibles consecuencias del cambio climtico sobre otros factores de riesgo ambiental asociados a la minera metlica precipitaciones, inundaciones, etc.- y de una poltica de gestin de riesgos derivados del cambio climtico.

Tambin es importante destacar lo sostenido en la EAE sobre el anlisis de los potenciales costos y beneficios de la actividad extractiva, como el potencial geominero, el rendimiento econmico de la industria minera y los actores de riesgo ambientales y sociales asociados, siendo los aspectos que ms interrogantes e incertidumbre han creado, ya que segn la Evaluacin:
la falta de informacin actualizada, fiable y completa sobre muchos de estos contenidos dificulta a nuestro modo de ver, incluso imposibilita- llegar a conclusiones ms o menos definitivas ni sobre el potencial beneficio econmico y social de la actividad ni sobre la magnitud e importancia potenciales de sus efectos ambientales. Existen, no obstante, indicios slidos, sobre todo en lo relativo a la vulnerabilidad del pas, la importancia relativa de los recursos minero-metlico y los riesgos inherentes a la actividad, que aconsejan la mxima cautela y la mayor consideracin del principio de precaucin.

Este principio precautorio est considerado en nuestra Ley de Medio Ambiente (artculo 2) y se encuentra desarrollado en la Declaracin de Ro ya mencionada, que entiende que los Estados deben aplicar la precaucin de manera amplia cuando exista peligro de dao grave o irreversible, aclarando que ante falta de certeza cientfica absoluta, no se debe justificar la postergacin de adopcin de medidas eficaces para impedir la degradacin del medio ambiente, en los costos que
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La EAE del Sector Minero Metlico se conoci hasta su publicacin en el sitio oficial del Ministerio de Medio Ambiente y Recursos Naturales (www.marn.gob.sv), el mismo da que se present el Proyecto de Ley Especial para la Suspensin de los Procedimientos Administrativos Relacionados a Proyectos de Exploracin y Explotacin de Minera Metlica, el 17 de julio de 2012.

ello conllevara (Principio 15). Y es que segn la Declaracin, la proteccin del medioambiente no debe considerarse de forma aislada, sino como parte integrante del proceso para alcanzar el desarrollo sostenible (Principio 4) y los Estados y la poblacin deben cooperar en ese esfuerzo por erradicar a su vez la pobreza, reducir las disparidades en los niveles de vida y responder mejor a las necesidades de la poblacin (Principio 5). 2.3 Respecto a la suspensin temporal de procedimientos administrativos para la exploracin y explotacin de minera metlica Para la PDDH, en este punto, es menester valorar si la alternativa jurdica para dar una salida justa a la situacin aqu relacionada en torno a la introduccin o no de la minera metlica en el pas es una suspensin temporal de los procedimientos administrativos, cuando ya se cuenta con elementos que establecen que las condiciones institucionales, territoriales, sociales y ambientales de El Salvador dejan claro, a nuestro criterio, que la minera metlica no es viable en el territorio y, en todo caso, si las vulnerabilidades y los riesgos llegaran a superarse, debe ser hasta ese momento que se valore si es pertinente levantar una prohibicin o suspensin definitiva que ha sido adoptada con fundamento a las condiciones presentes. Especialmente, si se considera que en el mejor de los escenarios, es decir, una vez superada la debilidad institucional y adoptando las medidas urgentes, permanentes y efectivas que sean requeridas, superar las condiciones de vulnerabilidad detectadas puede extenderse por dcadas o, incluso, a un plazo mayor no determinado. Por tanto, dejar normada una suspensin temporal de las autorizaciones de exploracin y explotacin minera metlica, cuando se tiene claro que existen circunstancias que no mejorarn en el corto plazo puede resultar irresponsable y en una falta a la debida diligencia de los funcionarios que estn al tanto de la complejidad de las situaciones ambientales, tcnicas, institucionales y sociales a resolver, sin dar una respuesta definitiva que es la que, de acuerdo a los hechos conocidos, operara. Lo anterior, sobre la base de una posicin ms garantista de los derechos humanos de la poblacin, que es la que debe motivar toda actuacin de los funcionarios y las instituciones pblicas. Teniendo claro, a su vez, que la idea de desarrollo que los Estados y sus funcionarios deben perseguir no se limita nica o principalmente a la obtencin de beneficios econmicos, sino al mejoramiento continuo de la calidad de vida de sus poblaciones, lo que conlleva a aspectos como la superacin de la pobreza, el hambre, la preservacin y recuperacin del medio ambiente, sus recursos y biodiversidad, as como la prevencin de afectaciones futuras. Situaciones que se logran legislando y adoptando medidas a favor de la persona humana y evitando actividades, obras o proyectos que puedan obstaculizar este fin ltimo del Estado. De

ah que los principios de prevencin5, precaucin6, pro homine7, y de solidaridad intergeneracional8 deban informar las decisiones y medidas que implementen las autoridades en lo que concierne a la industria de minera metlica, para el caso, los Ministros de los rubros ambiental y econmico en sus propuestas de ley, as como en la ejecucin, control y autorizacin de actividades, obras o proyectos que generen impactos sociales y ambientales significativos y, por otra parte, a la Asamblea Legislativa dentro de su atribucin de legislar. En este sentido, las actuaciones gubernamentales, entre las que est el mencionado deber de legislar, deben fundarse en razones de inters general y en funcin del bien comn como elemento integrante del orden pblico del Estado democrtico9 orientador de las condiciones de la vida social que permiten a los ciudadanos alcanzar el mximo nivel de desarrollo personal y mayor vigencia de los valores democrticos, ya que es considerado "un imperativo del bien comn la organizacin de la vida social en forma que se fortalezca el funcionamiento de las instituciones democrticas y se preserve y promueva la plena realizacin de los derechos de la persona humana.10 Segn el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en adelante el PIDESC), los Estados estn comprometidos a la adopcin de medidas, inclusive las legislativas, hasta el mximo de sus recursos para lograr de manera progresiva y por todos los medios apropiados, alcanzar la plena realizacin de los derechos econmicos, sociales y culturales (artculo 2 del PIDESC), y las limitaciones a stos solo podrn justificarse por ley, en la medida que sean compatibles con la naturaleza de los derechos de que se trate y con el objeto exclusivo de promover el bienestar general en una sociedad democrtica (artculo 4 del PIDESC). De esa forma, se afirma que el bien comn y el orden pblico deben interpretarse de manera estricta y ceida a las justas exigencias de una sociedad democrtica que considere el equilibrio entre los diferentes intereses en juego y la necesidad de preservar los derechos humanos.11

El principio de prevencin, al igual que el precautorio, segn el artculo 2e) de la Ley de Medio Ambiente debe prevalecer en la gestin de proteccin del medio ambiente. 6 Conocido tambin como Indubio pro natura, y es que frente a la duda de daos graves o inminentes al medioambiente y sus diferentes ecosistemas, todo debe decantarse en funcin de la naturaleza. 7 Este principio es el que inspira la misma Constitucin de la Repblica, que desde el artculo 1 reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado. 8 Tal como lo plasma la Declaracin de Ro, en el principio 3, el derecho al desarrollo debe responder de manera equitativa a las necesidades de desarrollo y ambientales de las generaciones actuales y futuras. Por tanto, no puede comprometerse los recursos y medios de vida que las generaciones venideras puedan necesitar para el desarrollo de una vida digna, por lo que deben adoptarse las medidas de proteccin, preservacin y reparacin del ambiente que se requiera. 9 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-6/98 del 9 de mayo de 1986, prr. 29. 10 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prr. 66. 11 Vase Opinin Consultiva OC-6/98, supra nota 2, prr. 66.

De acuerdo a ello, la propuesta legislativa que se apruebe en torno a las industrias extractivas y ms all en cualquier tema que involucre los derechos de la poblacin- tiene que responder como se viene diciendo- a las exigencias sociales justas, las condiciones ambientales, econmicas e institucionales ya mencionadas y promoviendo el establecimiento de un Estado constitucional y Democrtico de Derecho en el que se cuente con informacin (clara, oportuna y suficiente), consulta pblica y participacin ciudadana efectiva en la toma de decisiones de pas, as como una institucionalidad fortalecida que genere confianza entre las poblacin y que tenga la capacidad de proponer e implementar medidas para la consecucin del desarrollo sostenible de El Salvador. Segn el proyecto de Ley Especial para la Suspensin de los Procedimientos Administrativos relacionados a proyectos de Exploracin y Explotacin de Minera Metlica, su objeto es suspender temporalmente todos los procedimientos actuales o futuros incluso los ya iniciadosrelativos a la ejecucin de proyectos de exploracin y explotacin de minerales metlicos para obtener licencias o el Permiso Ambiental en los Ministerios de Economa y de Medio Ambiente y Recursos Naturales, respectivamente, hasta que se verifique el cumplimiento de ciertas condiciones, que conllevan el fortalecimiento de los aspectos siguientes:
a) Los sistemas de informacin minera, hidrogeolgica, ambiental, geo-econmica, entre otros; b) Una zonificacin econmica ecolgica y luego un ordenamiento territorial del pas que tenga carcter vinculante; c) Un profundo fortalecimiento de las instituciones responsables de la evaluacin, control y seguimiento ambiental; d) La existencia de un sistema de anlisis gestin de conflictos; e) Un profundo fortalecimiento de las instituciones regulatorias competentes en materia de minera; f) El cierre adecuado de minas antiguas, mediante el uso de la tecnologa ambiental adecuada, que incorpore el uso adecuado de tecnologa ambiental minero metlica, la planificacin de los riesgos y de los pasivos post-cierre y la puesta en marcha de medidas para evitar los posibles impactos ambientales producidos por las acciones de cierre; g) La asignacin de recursos para la Administracin que realice las tareas de seguimiento y control de las actividades de cierre; h) Medidas para compensar a la poblacin perjudicada en las zonas afectadas por el cierre, promover la diversificacin econmica y la investigacin en todos los campos relacionados con el cierre de minas; i) El desarrollo de instrumentos de polticas impositivas, fiscales, compensatorias y dems que garanticen una distribucin progresiva de los beneficios de la minera.12

Si bien se reconoce que los aspectos arriba contenidos son fundamentales, a excepcin del contemplado en el literal i), estos no deben ser fortalecidos o adoptados nicamente en el marco de una poltica pblica sobre minera metlica, sino principalmente como parte de las polticas de desarrollo, de gestin adecuada del medio ambiente, de recursos hdricos, de riesgos y cambio
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Articulo 4 del proyecto de Ley Especial para la Suspensin de los Procedimientos Administrativos Relacionados a Proyectos de Exploracin y Explotacin de Minera Metlica.

climtico; pero adems, resaltar la importancia de reforzar aspectos como la informacin y participacin ciudadana, que a su vez conozca el estado y avances que se produzcan al respecto de esas medidas. Tambin, se hace notar que el contenido del artculo 7 del proyecto de Ley nicamente enmarca la opcin para levantar la suspensin una vez cumplidos los requisitos contenidos en el artculo 4, pero no abre la posibilidad de prohibicin de la industria minera metlica en El Salvador, ni la permite considerar estudios u opiniones de expertos y organizaciones fuera de las instituciones y representantes que son mencionados en el proyecto de ley, cuando aquellos podran brindar aportes y pruebas adicionales que enriquezcan el anlisis sobre la viabilidad o no de los proyectos de minera metlica en el pas, que dicho sea de paso, debera ser objeto de una nueva evaluacin o informe respecto a su viabilidad una vez que los aspectos referidos sean cumplidos o superados, tomando en cuenta la participacin ciudadana. El propio Ministerio de Medio Ambiente y Recursos Naturales ha reconocido y destacado que la EAE del Sector Minero Metlico de El Salvador ha descrito situaciones importantes como el hecho que El Salvador se encuentra en una zona altamente vulnerable al cambio climtico debido sus condiciones climticas, geolgicas y geogrficas, donde el 88.7% del territorio se clasifica como rea de riesgo y el 40% del suelo est bajo erosionabilidad severa.13 De igual forma, resalta que la actual disponibilidad y calidad del agua limitan crticamente cualquier opcin de explotacin minera metlica, al igual que el reducido nmero de reas protegidas que en varios casos se veran rodeados o traslapados por concesiones mineras metlicas. 14 Por lo que se ha concluido que las condiciones de vulnerabilidad dentro del territorio salvadoreo implican una barrera importante a la posibilidad de garantizar una minera metlica eficaz en el control de sus riesgos e impactos ambientales y sociales.15 Sin embargo, la propuesta de Ley presentada en conjunto con el Ministerio de Economa, se inclin a proponer una suspensin temporal y no una propuesta definitiva. Hay que recalcar que la industria de extraccin minera metlica representa serias amenazas a los recursos hdricos, y esa condicin que debe contrastarse con los ltimos resultados del Informe de la Calidad de Agua de los Ros de El Salvador ao 2011, realizado por el Ministerio de Medio Ambiente y Recursos Naturales, que demuestra que ninguno de los cursos de agua analizados cuenta con calidad ambiental excelente, nicamente el 12% tiene una calidad buena, el 50% calidad regular y un 38% catalogado con calidad ambiental mala y psima. Es por lo antes acotado, que esta Procuradura insiste en el planteamiento de considerar si lo pertinente en este momento es adoptar una medida permanente y no solo dilatoria, que implique consenso en un tema tan delicado como la decisin respecto a la autorizacin de la minera metlica. Ello, adems, con el fin de tomar una decisin que permita evitar riesgos y daos para
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MARN, El Salvador no tiene condiciones adecuadas para desarrollar minera metlica, 29 de agosto de 2012, en pgina electrnica www.marn.gob.sv, consultada el 30 de agosto de 2012. 14 dem. 15 dem supra nota 13.

la vida en condiciones adecuadas de la poblacin salvadorea y que pueda acarrear consecuencias irreversibles o de difcil reparacin y ms costosas a largo plazo que los beneficios reportados por esta industria, as como para evitar el aumento de conflictos sociales por la inconformidad de la poblacin ante una decisin alejada de la consulta y la informacin ciudadana. En este caso particular, desde hace varios aos se ha formado un fuerte movimiento social ambiental que ha mostrado su firme oposicin a las actividades extractivas de la naturaleza aqu abordada, que debe ser considerado. 2.4 El papel del Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos dentro de la propuesta de Ley en comento Llama fuertemente nuestra atencin que el proyecto de Ley en mencin proponga en su artculo 6, sin ninguna clase de consulta previa a esta institucin nacional de derechos humanos, la creacin de un Comit de Seguimiento para la aplicacin de esa norma, que estara integrado entre otros miembros, por el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos, con la responsabilidad de verificar peridicamente los avances relativos a las condiciones que en el proyecto se seala, y una vez se considere que las mismas han sido alcanzadas puede recomendar el levantamiento de la suspensin para que el rgano Ejecutivo lo proponga a la Asamblea Legislativa. Como se menciona supra, ya existe una clara posicin de la PDDH respecto a que las condiciones del pas no se prestan para que se permita la explotacin de minera metlica y resulta contradictorio que el documento propuesto pretenda que, como parte del Comit de Seguimiento, el Procurador pueda avalar la recomendacin de levantamiento de la suspensin de los procedimientos administrativos relacionados a proyectos de exploracin y explotacin de minera metlica, decisin que compete a otras entidades estatales, adems, considerando que la PDDH ya ha establecido criterio e incluso recomendado la prohibicin de esta actividad extractiva. Por otro lado, si el proyecto de Ley que ahora se comenta fuera aprobado, la participacin activa del titular de esta Procuradura en dicho Comit de Seguimiento resultara incompatible con la naturaleza y la idea de fiscalizacin que gua gran parte del trabajo de la PDDH, ya que podra actuarse como juez y parte en caso de conflicto, pues el Comit de Seguimiento, y el Procurador como parte de l, podra avalar el levantamiento de la suspensin de los procedimientos administrativos relacionados a proyectos de exploracin y explotacin minera, al considerar que se ha cumplido los aspectos contenidos en el artculo 4 de la Ley y, al mismo tiempo, que la poblacin presente denuncias ante la PDDH por vicios o transgresiones cometidas en el acatamiento de los aspectos que el artculo 4 contempla, que puedan ir en detrimento de los derechos humanos. Volvindose, en ese caso, una situacin que reira con las funciones que la misma Constitucin de la Repblica circunscribe al Procurador de Derechos Humanos, especialmente las relativas a velar por el respeto y garanta de los derechos humanos y su investigacin en caso de atentados, asistir a las presuntas vctimas de violaciones a derechos

humanos, supervisar la adecuada Administracin Pblica, promover y proponer medidas que se estimen necesarias en orden a prevenir violaciones a derechos humanos, as como formular conclusiones y recomendaciones; y dejara a la figura del Procurador en una posicin muy difcil, contrario al mandato que le ha sido conferido. El papel del Procurador o un designado por l s podra, por ejemplo, enmarcarse en la calidad de observador del proceso que se realice y, a partir de los aspectos verificados emitir un informe o pronunciamiento independiente con valoraciones sobre el cumplimiento de los derechos humanos en el proceso, no as de manera conjunta con las instituciones sujetas a control y sobre aspectos que en ciertos casos son de carcter eminentemente tcnico-cientfico y sobre los cuales luego deber pronunciarse. Por lo que, en esta ocasin, no obstante, se lamenta que los titulares ministeriales que presentaron la propuesta de Ley aqu relacionada no hayan consultado, informado y advertido las consecuencias de la participacin del Procurador de la manera previo descrita, es importante hacer las observaciones anteriores para que el honorable rgano Legislativo en el marco de su deber de legislar, las tome en cuenta previo a una decisin que pueda contrariar el espritu que la Constitucin de la Repblica ha otorgado a la funcin del Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. 3. Conclusiones Con fundamento en las consideraciones anteriores y con el objeto que esa honorable Asamblea Legislativa cuente con mayores elementos que le permitan dilucidar la mejor opcin para responder a las necesidades de la poblacin salvadorea, y legislar en lo relativo a la industria de extraccin minera metlica en El Salvador, se emiten las siguientes conclusiones:
a) Que el Proyecto de Ley Especial para la Suspensin de los Procedimientos

Administrativos relacionados a proyectos de Exploracin y Explotacin de Minera Metlica fue elaborado y propuesto de forma inconsulta, sin responder a los intereses y demandas de la sociedad civil organizada, concretamente en el movimiento social ambiental, que desde hace ms de seis aos se decanta por la prohibicin de la explotacin minera metlica en el pas, y sobre la base de una Evaluacin Ambiental Estratgica del Sector Minero Metlico que no fue dada a conocer de manera oportuna a la poblacin, ni a esta Procuradura, a pesar de haber sido solicitada oficialmente. b) Que en acuerdo a la informacin sealada por expertos e informes tcnicos oficiales, las condiciones sociales, ambientales, climticas, institucionales y econmicas del territorio salvadoreo no hacen viable que la industria minera metlica realice sus actividades extractivas sin riesgos para la salud y la vida en condiciones adecuadas de la poblacin

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salvadorea y los recursos de los que se abastece, por lo que desde el punto de vista de los derechos humanos, la alternativa que mejor atiende a la realidad actual es la prohibicin total de tal actividad extractiva, como ha venido sealndose desde hace varios aos, y no as a una solucin paliativa como sera una suspensin temporal de los procedimientos para la exploracin y explotacin minera metlica. c) Al conocer el contenido de la Evaluacin Ambiental Estratgica del Sector Minero Metlico, se destaca que la misma concluye en que no existe certeza sobre el potencial beneficio econmico y social que producira la industria minera, pero s resalta indicios slidos en lo que concierne a la vulnerabilidad del pas, la importancia relativa de las recursos minero-metlicos y los riesgos inherentes a la actividad, aconsejando en ese sentido, la mxima cautela y atencin al principio de precaucin. Y al mismo tiempo, se resalta la importancia de superar la sealada debilidad institucional del pas para fortalecer la actuacin gubernamental y responder de mejor forma a las necesidades de la poblacin salvadorea. d) Que para decidir legislar en un aspecto tan delicado como lo relativo a la explotacin de minerales en el pas, es fundamental crear una amplia discusin y escuchar a los diferentes sectores de la poblacin especialmente a la que se vera ms impactada- e instituciones con posicin en el tema, sin perder de vista que en todo momento las diferentes instituciones de Estado deben hacer primar los derechos humanos de la poblacin y tener presente que el verdadero desarrollo persigue la mejora continua de las condiciones de vida de las personas, no nicamente el lucro econmico, por lo que deben promoverse y fomentarse aquellos proyectos que potencien el desarrollo integral de El Salvador, sin poner en riesgo la seguridad y la vida de sus habitantes. e) Que al existir una propuesta de Ley de Minera elaborada por la sociedad civil organizada, a travs de la Mesa Nacional Frente a la Minera Metlica debe considerarse seriamente las disposiciones de la misma y valorar si esta opcin se apega al espritu y preceptos que la Constitucin de la Repblica defiende para la consecucin del bien comn y el desarrollo sostenible del pas, as como al contenido de los instrumentos internacionales de derechos humanos de los que el Estado salvadoreo es signatario. f) Que al incluir al Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos o a un delegado de esta Institucin en disposiciones legislativas que les otorguen funciones especficas, stas deben responder al mandato constitucional y la naturaleza bajo la cual esta figura ha sido concebida como garante de los derechos humanos de los habitantes de El Salvador. g) Se considera de vital importancia que respecto a la regulacin de la industria minera, los diputados y diputadas que conforman la honorable Asamblea Legislativa atiendan el llamado que ahora se realiza desde esta Procuradura y tomen en cuenta las observaciones sealadas, las cuales han sido reiteradas desde el inicio del mandato del actual Procurador.

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As como que, antes de adoptar una decisin sobre la conveniencia del contenido establecido en el proyecto de Ley en comento, exista una mayor discusin con los sectores de la sociedad y en especial con el movimiento social ambiental, al igual que valorar los aportes y participacin de expertos y expertas en el tema. San Salvador, 15 de octubre de 2012.

Lic. Oscar Humberto Luna Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos

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