AO DE INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRABALHO CONTRA EMPREGADOR

(Acidente do trabalho, obrigao de indenizar, objeto da indenizao devida a empregado, objeto da indenizao devida a familiar de empregado morto, competncia para julgar ao de empregado e competncia para julgar ao de familiar de empregado morto)

Renato de CaRvalho Guedes (*)

ACIDENTE DO TRABALHO nos termos dos arts. 19 a 21 da lei n. 8.213/91, acidente do trabalho o evento que gera a morte do trabalhador, a leso corporal ou a perturbao funcional, permanente ou temporria, ocorrido no trabalho, na sede do empregador ou fora dela, no percurso entre a residncia do trabalhador e o local de trabalho, proveniente de fato ou ato de outrem, empregador, colega de trabalho ou terceiro. equipara-se a acidente do trabalho, na forma do art. 20 do referido diploma legal, a doena profissional e a doena do trabalho, cujos conceitos so especificados no citado dispositivo. devemos observar que estas colocaes tm como pressuposto to-somente o conceito legal de acidente, e porque no temos pretenso de que este estudo tenha relevncia alm da prtica, remetemos o leitor mais interessado obra de Orlando Gomes e Elson Gottschalk(1). OBRIGAO DE INDENIZAR o art. 194 da Constituio Federal estabelece o princpio da universalidade da cobertura do seguro social. Por esse princpio, todo dano sofrido pelo empregado deveria ser indenizado pela seguridade social, nada sendo devido pelo empregador ao empregado vtima de acidente de trabalho. ocorre, todavia, que o art. 7, incisos XXII e XXvIII, da Constituio Federal de
(*) Juiz do trabalho substituto da Justia do trabalho da 15 Regio. (1) Gomes, Orlando e Elson Gottschalk. Curso de direito do trabalho, Forense, Rio de Janeiro, 1984, 9 ed., pg. 340.

1988 prev: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; (...) XXVIII seguro contra acidente de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; Verificamos, portanto, que apesar do art. 194 da Constituio Federal estabelecer o princpio da universalidade da cobertura do seguro social, os incisos XXII e XXvIII do art. 7 da Constituio Federal de 1988 prevem que subsiste a responsabilidade civil do empregador para com o empregado acidentado. a hermenutica ensina que no se pode considerar que determinado artigo de uma Constituio possa ser inconstitucional. Assim sendo, resta concluir que o conflito entre normas constitucionais apenas aparente, e que o intrprete deve encontrar, sempre, uma interpretao que concilie a aplicao de todas as regras de uma Constituio. a smula n. 229 do egrgio supremo tribunal Federal representa essa conciliao de regras constitucionais aparentemente em conflito. Tem, a referida smula, o seguinte teor: Smula n. 229: A indenizao acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do empregador. Regulamentando as normas constitucionais, a lei n. 8.213/91, em seu art. 121, prescreveu: Art. 121. O pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da empresa ou de outrem. se considerarmos o art. 194 e os incisos XXII e XXvIII do art. 7 da Constituio Federal de 1988, assim como o art. 121 da lei n. 8.213/91, interpretados luz da smula n. 229 do egrgio supremo tribunal Federal, conclumos que o dano decorrente do

caso fortuito, fora maior e culpa leve do empregador completamente reparado pelos benefcios da Seguridade Social (mdico, hospital, remdio, fisioterapia, auxlio-doena, auxlio-acidente, aposentadoria por invalidez, penso por morte etc. ...). Todavia, subsiste a responsabilidade do empregador de pagar indenizao ao empregado ou a seus familiares (na hiptese de morte do empregado), quando o empregador contribui para o acidente com dolo ou culpa grave, obrigao que encontra amparo no art. 159 de 1916, dispositivo legal que encontra equivalente no art. 186 do novo Cdigo Civil. a responsabilidade pressupe os elementos componentes do ato ilcito, de acordo com o art. 159, tido como uma das vigas-mestras do direito civil, ao lado do direito de propriedade e da famlia: o fato lesivo, o dano produzido e o nexo causal(2), elementos estes mantidos pela regra do art. 186 do Cdigo Civil hoje em vigor. OBjETO DE INDENIZAO DEvIDA A EMPREGADO Consoante a regra do art. 1.059 do Cdigo Civil de 1916 ou a regra do art. 944 do Cdigo Civil atual, a obrigao de indenizar pressupe dano. logo, se o dano reparado por benefcio previdencirio, no se pode afirmar que reste dano a ser reparado por empregador. uma vez que os benefcios previdencirios fornecidos aos segurados vtimas de acidente do trabalho, tais como assistncia mdica e hospitalar, fisioterapia, medicamentos, auxlio-doena, auxlio-acidente e aposentadoria por invalidez, reparam a maior parte dos danos que o empregado pode sofrer, no restam muitos danos que possam ser objeto de indenizao pelo empregador. Com efeito, observando-se as regras dos arts. 1.537 e seguintes do Cdigo Civil de 1916 e a jurisprudncia, assim como as regras dos arts. 944 e seguintes do Novo Cdigo Civil, tem-se que danos sade ou integridade fsica de outrem, seja por crime de leso corporal, acidente de automvel ou atos de outra natureza, so indenizados mediante pagamento do valor do dano efetivo, lucros cessantes e danos morais, geralmente pela imposio de obrigao de reembolsar despesas mdicas e hospitalares, reabilitao fsica, penso correspondente ao perodo em que a vtima no pode trabalhar, indenizao de reduo da capacidade de trabalho, alm de indenizao por dano fsico ou moral decorrente de cicatrizes, perda de membro ou transtornos psicolgicos. outrossim, aos dependentes
(2) Monteiro, Washington de Barros. Curso de direito Civil, vol. I, editora saraiva, so Paulo, 1977, 15 ed., pg. 278.

econmicos da vtima morta, a jurisprudncia reconhece o direito penso, assim como garante ao que efetuou despesas de socorro e funeral, indenizao pelo que despendeu. Vamos examinar, inicialmente, a hiptese de ao de acidente de trabalho proposta pelo empregado vtima sobrevivente de acidente de trabalho. Quanto ao empregado vtima de acidente de trabalho, salvo quanto ao dano fsico ou moral por cicatrizes, perda de membro ou transtornos psicolgicos, a seguridade social repara: as despesas mdicas e hospitalares, com o fornecimento de hospital, mdico e remdio (art. 2 da Lei n. 8.212/91); a reabilitao fsica, com tratamento fisioteraputico e fornecimento de prteses (art. 89 e seguintes da Lei n. 8.213/91); o prejuzo por impossibilidade temporria de trabalho pela vtima, com auxlio-doena (art. 59 e seguintes do referido diploma legal); a reduo da capacidade de trabalho, com o auxlio-acidente (art. 86 e seguintes da referida lei); e, a incapacidade permanente para o trabalho, com a aposentadoria por invalidez (art. 42 e seguintes da lei n. 8.213/91). cabvel, portanto, a pretenso do empregado receber do empregador indenizao por dano fsico e moral decorrente de perda de membro, cicatrizes ou transtornos psicolgicos, porque os benefcios previdencirios no indenizam tais danos. Registra-se que h, na jurisprudncia, entendimento segundo o qual sequer a indenizao por tais danos era devida no perodo compreendido entre o incio da vigncia da lei n. 8.213/91 e revogao do seus arts. 81 e 83, que determinavam o pagamento, ao empregado vtima de acidente do trabalho, do benefcio previdencirio denominado peclio, cujo valor era de 75% do salrio-de-contribuio na hiptese de invalidez. Isso porque tal benefcio servia para indenizar os danos decorrentes de cicatrizes, perda de membro ou transtornos psicolgicos. outrossim, at a revogao do art. 141 da lei n. 8.213/91, a Previdncia social, inclusive, reembolsava pessoa que providenciasse o funeral de segurado, as despesas efetuadas (auxlio-funeral). o entendimento encontra forte fundamento na regra do art. 194 da Constituio Federal e no art. 1 da Lei n. 8.212/91, segundo os quais, conforme j observado, a Seguridade social deve obedecer o princpio da universalidade da cobertura, de modo que havendo cobertura de todos os danos pela seguridade social, no restaria dano a ser indenizado pelo empregador. Seguindo a jurisprudncia, o juiz pode condenar o empregador que agiu com culpa grave ou dolo, ao pagamento de valor que, observando as condies socioeconmicas

do ofendido e do ofensor, seja justa, mas que no seja to alta que estimule os demais empregados a se fazerem vtima de acidente de trabalho como forma de enriquecimento, e no seja to baixa a ponto de permitir que o empregador pense que pode permanecer agindo com culpa grave ou dolo, encontrando, a preo baixo, a soluo para os problemas decorrentes de seu desleixo ou dolo(3). Para a fixao do valor em exame no h, portanto, frmula matemtica. em cada caso concreto cabe o arbitramento da indenizao. efetivamente, como possvel se estabelecer, por exemplo, que um empregado de uma pequena serralharia, sendo vtima de acidente de trabalho, faa jus indenizao de valor igual devida a um empregado de uma grande indstria de automveis multinacional, ainda que os referidos empregados tenham a mesma condio socioeconmica? admitir-se isso seria violar o equilbrio, porque ou a serralharia estaria sendo condenada a pagar valor impossvel de ser pago e que lhe estaria levando falncia, ou a indstria automobilstica estaria sendo condenada a pagar valor irrisrio. OBjETO DE INDENIZAO DEvIDA A fAMILIAR DE EMPREGADO MORTO Quando o empregado morre em virtude de acidente de trabalho, subsiste o direito de seus familiares indenizao pelo dano consistente na perda do ente da famlia. Conforme j observado, a jurisprudncia reconhece aos dependentes econmicos da vtima morta o direito penso. Ademais, admite que faz jus indenizao aquele que efetuou despesas de socorro mdico e funeral. evidentemente que o dependente de empregado morto em acidente de trabalho tem direito indenizao pela perda daquele que o prov de recursos para a vida. Cludia Salles Vilela Vianna(4) resume: ... so beneficirios do Regime Geral da Previdncia Social, na condio de dependentes do segurado: I o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido; II os pais;
(3) Souza, Mauro Csar Martins de. Responsabilidade decorrente do acidente do trabalho na doutrina e Jurisprudncia, ag Juris editora, Campinas, 2000, pg. 194. (4) Vianna, Cludia Salles Vilela. Manual Prtico das Relaes trabalhistas, editora ltr, so Paulo, 1998, 3 ed., pg. 684.

III o irmo, no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido. Observe-se ainda: * Os dependentes de uma mesma classe concorrem em igualdade de condies; * A existncia de dependente de qualquer destas classes exclui do direito s prestaes os das classes seguintes. Equiparam-se aos filhos, mediante declarao escrita do segurado: * o enteado: * o menor que se encontra sob sua tutela e no possua bens suficientes para o prprio sustento e educao. O filho de criao s poder ser includo entre os filhos do segurado mediante apresentao de termo de guarda ou tutela. Considera-se companheiro ou companheira a pessoa que mantenha unio estvel com o segurado ou segurada. Reconhece-se unio estvel aquela verificada entre o homem e a mulher, como entidade familiar. a essas pessoas que a lei chama de dependentes do segurado garantido o direito a benefcio consistente no pagamento de prestao pecuniria mensal, benefcio este denominado penso por morte (art. 74 e seguintes da lei n. 8.213/91). sustenta-se que sendo assim, em caso de morte de empregado em acidente do trabalho, o dependente no pode reclamar do empregador indenizao por prejuzo no seu sustento, uma vez que o pagamento da penso pela Previdncia social importaria na eliminao do prejuzo, no havendo, portanto, dano, nesse sentido, a ser reparado pelo empregador. Ocorre, porm, que segundo a jurisprudncia, devida indenizao aos pais cujo filho vtima de acidente, ainda que os pais no sejam dependentes econmicos do filho. Com efeito, nos termos da smula n. 491 do egrgio supremo tribunal Federal, devida a indenizao ainda que o filho menor no exera atividade remunerada. Em casos assim, o culpado, geralmente, condenado a pagar indenizao consistente em penso mensal

devida at poca em que a vtima completaria 65 anos de idade. sobreleva observar que no se encontra entre os benefcios da Previdncia social prestao equivalente indenizao em exame. logo, em referidas circunstncias, caberia tal indenizao ao familiar do empregado morto em conseqncia de acidente de trabalho. as consideraes relativas ao entendimento de que nada devido pelo empregador a ttulo de indenizao em virtude de acidente sofrido no perodo em que houve vigncia dos arts. 81 e 83 da lei n. 8.212/91, tambm valem para a ao de indenizao proposta por familiar de empregado morto em acidente de trabalho, porque os referidos dispositivos legais previam o pagamento de peclio de valor equivalente a 150% do salrio-de-contribuio aos dependentes do empregado morto em acidente de trabalho. Conforme j observamos, a Seguridade Social cobre, quanto ao segurado morto em acidente do trabalho, as despesas mdicas e hospitalares eventualmente existentes, mediante o fornecimento de hospital, mdico e remdio (art. 2 da lei n. 8.212/91). A COMPETNCIA PARA juLGAR AO DE EMPREGADO Sempre foi objeto de controvrsia a questo relativa competncia para o julgamento da ao judicial entre empregado e empregador com pedido de indenizao decorrente de acidente de trabalho. o Instituto nacional da seguridade social uma entidade equivalente a uma empresa seguradora, administradora de um sistema que o resultado da evoluo do contrato de seguro privado para o sistema de previdncia social, cuja histria apresentada de modo mpar por Cesarino Jnior(5). em face da relao de emprego, cabe ao empregado e ao empregador o pagamento de mensalidade de seguro (prmio), respondendo cada um por sua cota na mensalidade, e a entidade seguradora deve reparar os danos decorrentes dos infortnios eventualmente sofridos pelo empregado. Rosni Ferreira(6) comenta: O seguro, como regra geral, tem como objetivo obrigar algum a ressarcir a outrem, atravs de uma indenizao de pagamento nico ou na forma de prestaes,
(5) Jnior, A. F. Cesarino. direito social, ltr-edusP, so Paulo, 1980, pgs. 437/492. (6) Ferreira, Rosni. Guia Prtico de Previdncia social, ltr, so Paulo, 1997, 2 ed., pg. 194.

o prejuzo em conseqncia de um risco coberto e da ocorrncia do sinistro. Assim, tanto seguro o pagamento de uma indenizao por danos ocasionados num veculo, como o auxlio-doena em conseqncia de uma causa patolgica. Em ambos os casos, o ressarcimento se fundamentou num seguro, sendo que, na primeira hiptese, o seguro do automvel privado e, na segunda, o seguro social. O seguro privado facultativo, dependendo, exclusivamente, da vontade da parte seguradora, mas, mesmo o privado pode ser obrigatrio, como, por exemplo, seguro de veculos automotores, que, se no for feito, impede o licenciamento. No seguro social, o entendimento diverso. O seguro social obrigatrio e impositivo; forma-se por fora da prpria lei. Sempre que o empregador chamado em juzo por empregado que pede indenizao, contesta a ao e denuncia a lide Seguridade Social. Requer ao juiz, com isso, que na hiptese de haver condenao do empregador ao pagamento de indenizao, a seguridade reembolse ao empregador o valor que este venha a pagar ao empregado. Consoante a regra do art. 76 do CPC, na hiptese de procedncia da denunciao da lide o juiz profere sentena condenando o denunciado a pagar ao denunciante(7). Evidentemente que o julgamento de ao que contm denunciao da lide exige juiz que tenha competncia para julgar a ao e a denunciao da lide. Como a Seguridade Social no Brasil , atualmente, administrada por entidade federal, e como o julgamento que envolve ente federal da competncia da Justia Federal (art. 109 da Constituio Federal), sempre que o empregador denunciasse a lide seguridade social, ordinariamente, a competncia para julgamento da ao passaria a ser da Justia Federal. A presena do ente federal na ao e a necessidade de competncia para julgar a denunciao afastam da Justia do trabalho a competncia das aes de acidente de trabalho, uma vez que esta Justia teria competncia especializada apenas para julgar a ao principal, ou seja, a do empregado contra o empregador, mas no para a ao contida na denunciao da lide. Ainda que a jurisprudncia seja no sentido de que no cabe denunciao da lide Previdncia social nas aes de acidente de trabalho (stJ, Resp 70894, dJ 14.4.97, pg.
(7) Santos, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito Processual Civil, vol. II, editora saraiva, so Paulo, 1983, 8 ed., pg. 33.

12.738), se no houvesse uma norma especial sobre a competncia para julgar ao de acidente de trabalho, ocorreria de, com a denunciao, toda ao de indenizao por acidente de trabalho movida contra empregador acabar na Justia Federal. tendo em conta que a Justia Federal, na maioria dos estados da Federao, s conta com varas nas Capitais, a manuteno da competncia da Justia Federal nesses casos importaria grande obstculo ao exerccio da ao. diante de tais circunstncias, desde a Constituio Federal de 1946(8) o legislador constituinte atribui Justia Comum Estadual a competncia para julgar as aes de indenizao de acidente de trabalho, de modo que em face da natureza constitucional da regra, a competncia da Justia Comum estadual prevalece mesmo quando a seguridade social passe a integrar a lide como denunciada. Convm observar que at hoje a Justia Comum dos Estados a que tem varas na maioria dos municpios do Pas, o que facilita o acesso do empregado Justia. na vigncia da Constituio Federal de 1969, seu art. 142, no 2, estabelecia que a competncia para a ao de indenizao decorrente de acidente de trabalho era da Justia Comum Estadual. O inciso I do art. 109 da Constituio Federal de 1988 excluiu da competncia da Justia Federal as aes de competncia da Justia do trabalho e as aes de acidente de trabalho. sendo assim, pode-se entender que no da Justia do trabalho a competncia para julgar ao de acidente de trabalho, j que tendo, o texto constitucional, disposto que no da Justia Federal a competncia para julgar ao de competncia da Justia do trabalho, se a ao de acidente de trabalho fosse da competncia da Justia Trabalhista no haveria necessidade da referncia expressa do art. 109 ao de acidente de trabalho. Por isso que alguns entendem que compete Justia Comum Estadual julgar a ao de acidente de trabalho. h quem sustente que a competncia da Justia do trabalho, sob o argumento de que a norma do art. 109 no pode ser examinada em conjunto com o que dispunha o 2 do art. 142 da Constituio Federal de 1969, pois a regra antiga foi revogada com a entrada em vigor da nova Constituio. O que interesse a regra que hoje define a competncia para julgar a ao de indenizao por acidente do trabalho, e nos termos do art. 114 da Constituio Federal de 1988, compete Justia do Trabalho julgar ao entre empregado e empregador.
(8) Giglio, Wagner D. direito Processual do trabalho, editora saraiva, so Paulo, 1997, 10 ed., pg. 43.

Convm observar, ainda, que alm da norma do art. 109 da Constituio Federal de 1988, referendando a regra do art. 142 da Constituio Federal de 1969, o 2 do art. 643 da Consolidao das Leis do Trabalho ratifica a regra de que da Justia Comum Estadual a competncia para julgar ao de indenizao por acidente de trabalho. Segundo a jurisprudncia, representada pela Smula n. 15 do Colendo Superior Tribunal de Justia(9), a competncia para ao de indenizao por acidente de trabalho da Justia Comum Estadual. No mesmo sentido a orientao jurisprudencial do Egrgio supremo tribunal Federal, consubstanciada na smula n. 501(9). Somente uma emenda constitucional poderia eliminar definitivamente qualquer dvida sobre a competncia, pois as questes postas envolvem regras de artigos da Constituio Federal (art. 109 e 114). O exame da competncia para julgamento da ao de indenizao por acidente de trabalho movida por familiar de empregado morto refora a idia de que da Justia Comum Estadual a competncia para julgamento da ao de indenizao movida por empregado vtima de acidente de trabalho, contra empregador. COMPETNCIA PARA juLGAR AO DE fAMILIAR DE EMPREGADO MORTO Vejamos, agora, a questo relativa competncia para a ao de indenizao proposta por familiar de empregado que morto em acidente de trabalho. se a ao proposta pelo empregado, a competncia pode ser atribuda pelo intrprete Justia do trabalho, mas se a ao proposta por familiar do trabalhador morto em acidente de trabalho, fica mais difcil sustentar que tal ao est abrangida pela norma do art. 114 da Constituio Federal. efetivamente, a competncia para tal ao no encontra guarida na primeira parte da regra do art. 114 da Constituio Federal de 1988, porque no ao de trabalhador contra empregador, e no cabe na segunda parte do artigo, porque no h lei estabelecendo que a competncia para referida ao da Justia do trabalho. importante observar que no seria razovel a concluso de que a ao proposta pelo prprio empregado vtima de acidente de trabalho fosse da competncia da Justia
(9) Lopes, Maurcio Antnio Ribeiro. Cdigo de Processo Civil, editora Revista dos tribunais, so Paulo, 1998, 3 ed., pg. 1.025.

do trabalho, e a ao de familiar de empregado morto em acidente de trabalho fosse da competncia da Justia Comum estadual.