PETIO INICIAL (incluindo Procurao Forense, Comprovativo de Pagamento de Taxa de Justia, 15 Documentos e 2 Pareceres)

Anthony Meira Antnio Rolo Joo S Joo Tilly Jos Coimbra

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J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Tribunal Administrativo de Crculo de Lisboa

Campus de Justia Av. D. Joo II, n 1.08.01 - Edifcio G - 6 piso, Parque das Naes

Exmo. Senhor Juiz de Direito

ESTAMOS-NAS-LONAS, S.A., com sede na Travessa do Fala-S, n. 12, 1500-32, Lisboa, com o NIPC 695.666.147, ao abrigo dos arts. 9. n. 2 e 55., alnea a), do CPTA, representado judicialmente por Anthony Meira, Antnio Rolo, Joo S, Joo Tilly e Jos Coimbra, todos advogados da J Ganhmos, Sociedade de Advogados, R.L., com sede na Avenida de Berna n. 13 2-D ,vem propor:

ACO ADMINISTRATIVA ESPECIAL de impugnao de acto administrativo, ao abrigo do art. 46., n. 2, al. a) do CPTA Contra,

MINISTRIO DA DEFESA NACIONAL, com sede na Av. Ilha da Madeira, 1400-204 Lisboa, nos termos do art. 10. n. 2 do CPTA

O que faz nos termos e com os fundamentos seguintes:

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A. Introduo

1. A Autora, sociedade comercial dedicada ao fabrico e venda de viaturas militares celebrou, a 26 de Abril de 2010, com o Ministrio da Defesa, contrato de fornecimento de 260 Viaturas Poduro. 2. Aps uma execuo contratual na qual a A. sempre deu conta dos seus deveres, o Ministro da Defesa entende pr termo ao referido contrato, atravs de Despacho infra referido.

3. Por considerar que o referido acto de resoluo padece de ilegalidades vrias, a A. vem impugn-lo judicialmente, conforme os factos e as alegaes de direito constantes desta petio.

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B. Dos Factos 4. A 26 de Abril de 2009, a Autora decide apresentar candidatura ao concurso pblico MD/10/09, aberto pelo Ministrio da Defesa, tendo em vista a aquisio de viaturas militares. 5. A 27 de Maro de 2010, a Autora tomou conhecimento da deciso de adjudicao do contrato de aquisio de viaturas militares em seu favor. 6. Aps a feitura da minuta contratual, Autora e R encontraram-se na sede do Ministrio da Defesa Nacional, a 26 de Abril de 2010 e celebram um contrato de aquisio de 260 viaturas Poduro, mediante retribuio de 1.000.000,00 por viatura, ou seja, uma remunerao total de 260.000.000,00. O contrato foi assinado em Lisboa, podendo ser conferido no Doc.1. 7. Ficou acordado que a Requerente faria a entrega das viaturas em 13 actos, sendo entregues 20 unidades em cada dos dias acordados no contrato. 8. Ficou tambm acordado que o Ministrio pagaria o valor correspondente a cada veculo mediante duas barras de ouro valoradas em 500.000,00. 9. A 1 de Maio de 2010, conforme convencionado, foram entregues na sede Ministrio da Defesa as primeiras 20 viaturas.

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10. O representante do Ministrio da Defesa, aps uma verificao geral das viaturas, passou, nos termos da clusula 8., n. 5 do Contrato, o recibo atestando a recepo do material, recibo este que se anexa no Doc. 2. 11. Deve referir-se que o represente do Ministrio manifestou nesse momento o seu agrado pela forma como decorreu a primeira entrega, chegando a afirmar: raro que em contratos pblicos as coisas corram to bem! (...) a vossa empresa foi de facto uma escolha excepcional! 12. Nos dias posteriores a esta primeira entrega, a Autora no recebeu da parte da R qualquer comunicao que indiciasse defeito ou anomalia nas viaturas. 13. A 18 de Maio de 2010, Dr. Flix Aldrabo, Presidente do Conselho de Administrao da Autora, recebeu, no seu endereo de e-mail uma mensagem remetida pelo Ministro da Defesa de ento, o Dr. Nuno Severiano Teixeira, no qual se manifestava enorme satisfao com o estado das primeiras viaturas, referindo at que as Foras Armadas Portuguesas estariam agora em condies de anexar a Galiza e retomar Olivena, como se poder comprovar no Doc. 3. 14. No dia 1 de Agosto de 2010, conforme convencionado, foi entregue na sede Ministrio da Defesa o segundo conjunto 20 viaturas, tendo igualmente sido emitido recibo atestando a recepo do material, recibo este que se anexa no Doc. 4. 15. No dia 1 de Janeiro de 2011, conforme convencionado, foram entregues na sede Ministrio da Defesa o terceiro conjunto de 20 viaturas, tendo igualmente sido emitido recibo atestando a recepo do material, recibo este que se anexa no Doc. 5

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16. A Autora no recebeu nenhuma notificao relativamente ao estado das viaturas correspondentes ao segundo e terceiro conjunto de 20 viaturas. 17. A 2 de Maio de 2011, a Autora procedeu entrega do quarto conjunto de 20 viaturas na sede do Ministrio da Defesa. 18. Aquando da chegada ao local, o representante da Autora no foi recebido nem contactado por nenhum representante do Ministrio. 19. Surpreendido, o representante da Autora dirige-se a um elemento do corpo de segurana do edifcio do Ministrio da Defesa, inquirindo-o acerca das razes pelas quais nenhum representante do Ministrio tinha ainda procedido recepo das viaturas. 20. O elemento do corpo de segurana do edifcio do Ministrio, Sr. Joo Monteiro de Barradas, informou o representante da Autora de que: h mais de 15 dias que ningum aparece para trabalhar, uma vergonha... est tudo em comcios e em capanha eleitoral...! O Ministro da Defesa, esse, no o vejo h mais de trs meses!! 21. Perante isto, o representante da Autora inquiriu o referido segurana, nica pessoa presente em todo o Ministrio da Defesa sobre a forma como proceder entrega das referidas viaturas, obtendo como resposta: No tenho nada a ver com isso! Sou segurana, no sou moo de recados! Tou fora desse ballet! 22. Destarte, as viaturas foram de novo transportadas para os armazns da Autora, sitos na Rua do Sr. Charneca, n 2, Caxarias.

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23. Nos dias subsquentes, a Autora no recebeu nenhuma notificao relativa entrega por parte dos representantes do Ministrio da Defesa. 24. A Autora tentou, por vrias vezes, por meio electrnico (v. Doc. 6), contactar o Ministrio com o intuito de saber o que se passava, no obtendo qualquer resposta. 25. No dia 1 de Junho de 2011, conforme convencionado, o representante da Autora deslocouse novamente sede do Ministrio, acompanhado de 40 viaturas correspondentes quarta e quinta entrega. 26. O representante da Autora no foi recebido por qualquer elemento do Ministrio da Defesa, constatando at que todo o local estava deserto e fechado. 27. Nos dias aprazados para a sexta, a stima, a oitava, a nona e a dcima entrega, tudo decorreu como convencionado, tendo as entregas sido feitas sem dificuldades e tendo o novo representante do Ministrio emitido os correspondentes recibos (Docs. 7., 8., 9., 10. e 11.) 28. Em todos os dias de entrega, o representante da Autora questionou o novo representante do Ministrio da Defesa sobre o destino a dar s 40 viaturas correspondentes quarta e quinta entregas, tendo obtido como resposta: No se preocupe, depois trata-se disso! 29. At presente data, a autora no recebeu qualquer indicao de que o material entregue padecesse de algum defeito ou anomalia

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30. A partir de Setembro de 2012 a autora surpreendida com uma srie de declaraes do Ministro da Defesa veiculadas atravs dos meios de comunicao social, nas quais o Ministro da Defesa referia a imperiosa necessidade de pr termo a uma srie de contratos celebrados pelo antigo governo no sector, referindo-se em particular ao contrato celebrado com a A. (um exemplo destas afirmaes poder ser confrontado no Doc. 12) 31. Desde a, a Autora foi sendo conotada como uma empresa incumpridora das suas obrigaes, resultando como consequncia dificuldades na celebrao de novos contratos por parte da Autora. 32. No dia 26 de Outubro de 2012, publicada em Dirio da Republica, a Resoluo do Conselho de Ministros 40/2012, atravs da qual se recomenda ao Ministro da Defesa que adopte as medidas necessrias reduo de custos no seu ministrio, a se sugerindo que se ponha termo a contratos tidos por insustentveis perante a actual situao econmicofinanceira. (Doc. 13) 33. Nessa mesma Resoluo, pode verificar-se que os fundamentos apresentados para a reduo de custos no Ministrio da Defesa, se prendiam com as exigncias decorrentes do Memorando de Entendimento sobre as Condicionalidades da Poltica Econmica celebrado entre a Repblica Portuguesa e o Banco Central Europeu, a Comisso Europeia e o Fundo Monetrio Internacional no quadro do Programa de Auxlio Financeiro a Portugal e as necessidades de consolidao oramentais. 34. A 15 de Novembro de 2012, a Autora notificada da resoluo do contrato celebrado, efectuada atravs do Despacho 369/2012 do Ministro da Defesa (Doc. 14).

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35. Como fundamento, o Ministro da Defesa invoca excepcionais razes de interesse pblico que impem a resoluo do contrato. 36. Mais se avana que a resoluo do contrato teria ainda como fundamento os incumprimentos constantes por parte da Autora, relativos a defeitos e anomalias presentes em todas as viaturas entregues, bem como falta de entrega do quarto e do quinto conjunto de viaturas e atrasos no cumprimento de algumas prestaes. 37. Toda a conduta do Ministrio representou uma surpresa para a Autora, na medida em que estava j a ser preparada a entrega aprazada para o dia 1 de Dezembro de 2012. 38. de salientar a importncia que o presente contrato representava para a viabilidade econmica da Autora, j que representava cerca de 70% do actual volume de negcios (referente a um perodo de 5 anos). 39. Uma hipottica cessao do vnculo contratual significaria a total ruptura financeira da Autora, levando ao inevitvel despedimento de cerca de 500 trabalhadores.

C. Do Direito 40. No entendimento da Autora o acto constante do Despacho 369/2012 do Ministro da Defesa enferma de vrios vcios e ilegalidades que o tornam manifestamente invlido e lesivo dos interesses legalmente protegidos da Autora. Vejamos ento.

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Do Acto Constante no Despacho 369/2012 do Ministro da Defesa 41. No h dvidas de que o acto constante do Despacho 369/2012 do Ministro consubstancia uma resoluo unilateral do contrato celebrado entre a Autora e a R. 42. Com efeito, o acto em causa traduz-se numa forma de extino do vnculo contratual, que apresenta como caractersticas gerais a unilateralidade, a condicionalidade, o carcter vinculado e retroactivo (cfr., entre tantos, Menezes Cordeiro, Tratado de Direito Civil Portugus, II/IV, 2010, pp. 340 e ss.). 43. No dizer de Pessoa Jorge, o carcter duplamente condicionado e vinculado da resoluo mesmo a nota distintiva desta figura (Lies de Direito das Obrigaes 1, 1966/67, p. 211). Significa isto, em sntese, que a resoluo apenas admitida quando fundada na lei ou em contrato e que, por outro lado, necessrio alegar e demonstrar fundamento bastante. 44. O contrato celebrado entre a Autora e a R no previa qualquer causa de resoluo. Haver ento que indagar sobre as habilitaes legais que fundamentem esta resoluo. Nos termos do disposto no Cdigo dos Contratos Pblicos (doravante CCP) existem trs fundamentos gerais de resoluo de contratos administrativos: i) resoluo sancionatria (art. 333. CCP); ii) resoluo por razes de interesse pblico (art. 334. CCP); iii) e resoluo por alterao das circunstncias (art. 335. CCP) (cfr. Carla Amado Gomes, A Conformao da Relao Contratual no Cdigo dos Contratos Pblicos, a partir de www.icjp.pt, pp. 21 e ss.; e ainda Mrio Aroso de Almeida, Teoria Geral do Direito Administrativo: temas nucleares, pp. 307 e ss.). H ainda que referir o art. 448. CCP, que prev a possibilidade de resoluo do contrato de aquisio de bens mveis por parte do contraente pblico em casos de incumprimento por parte do co-contraente.

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Do que resulta, ento, que o presente acto deveria ter como fundamento uma destas disposies. No o que acontece. 46. Antes porm de expor as razes pelas quais o acto em causa no se enquadra em nenhuma das figuras referidas, cumpre notar que, nos termos do art. 307., n. 2, al. e) do CCP, a resoluo unilateral do contrato consubstancia em todo o caso um acto administrativo. alis esta circunstncia que explica a circunstncia de esta questo se inserir no mbito da aco administrativa especial arts. 46. e ss. do CPTA. 47. Avance-se ainda que a presente aco cumpre todos os requisitos de admissibilidade previstos no CPTA e que, portanto, o douto Tribunal estar em condies de apreciar o seu mrito. 48. Com efeito, a Autora , em virtude da celebrao do contrato referido, titular de um direito de crdito que se v irremediavelmente afectado pelo acto de resoluo do contrato, sendo, nessa medida, parte legtima na presente aco - art. 55./1 a) CPTA. 49. Paralelamente, tambm a R se apresenta como parte legtima do lado passivo, j que dela decorreu a emisso do acto resolutivo lesante do direito da Autora - arts. 10./1 e 2 do CPTA. 50. No que ao objecto da impugnao diz respeito, circunstncia, j vista, de se estar perante um vero acto administrativo, acresce a sua lesividade, critrio maior da impugnabilidade de actos administrativos - arts. 268./4 CRP e 51./1 CPTA (Cfr. Vasco Pereira da Silva, O Contencioso Administrativo no Div da Psicanlise, 2. ed., p. 38, quando refere que Impugnveis so todos os actos administrativos que, em razo da sua situao, sejam susceptveis de provocar uma leso ou de afectar imediatamente posies subjectivas dos particulares.)

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O douto Tribunal ter ainda a oportunidade de verificar a tempestividade da presente impugnao, na medida em que o acto que se pretende atacar foi notificado Autora no dia 15 de Novembro de 2012, sendo esta aco proposta no dia 23 de Novembro de 2012, logo, dentro do prazo de 3 meses fixado no art. 58./2 b) do CPTA.

Da No Verificao das Causas Que Habilitem a Resoluo Sancionatria 52. A resoluo sancionatria prevista no art. 333. do CCP corresponde, grosso modo, a uma resoluo por incumprimento. Exigir-se-ia ento que a Autora violasse os deveres a que se encontrava adstrita pela relao contratual. 53. Ora, no o que sucede. A factualidade atrs exposta demonstra que a autora sempre cumpriu, nos termos convencionais, os seus deveres contratuais. Como se referiu supra, a Autora sempre compareceu nas datas previstas para a entrega das viaturas, nada lhe tendo sido comunicado em relao a eventuais defeitos ou anomalias nas mesmas. 54. Alm do mais, havendo incumprimento, esse s pode ser imputado R e no Autora, j que foi aquela que no compareceu no local e data convencionados aquando da quarta e quinta entregas, dessa forma incorrendo em mora do credor. 55. Em relao a isso, como decorre dos factos, h que sublinhar que a Autora sempre se preocupou com o destino a dar as viaturas correspondentes quarta e quinta entregas, recebendo da parte da R respostas evasivas e dilatrias.

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56. Temos portanto que no houve da parte da Autora nem incumprimento definitivo, nem cumprimento defeituoso do contrato, precludindo-se desta feita a hiptese de se poder estar perante uma resoluo por incumprimento. 57. Desta forma de afasta inequivocamente a resoluo do contrato nos temros do art. 333. do CCP, na medida em que a factualidade descrita no permite o preenchimento de nenhuma das suas previses. 58. Do mesmo modo, nenhuma das circunstncias de facto habilita ao preenchimento do art. 448. do CCP. 59. Mesmo na remota hiptese de se estar perante uma situao de incumprimento, algo que se no admite, mister verificar que o exerccio do poder de resoluo unilateral por incumprimento se encontra balizado, no dizer de Carla Amado Gomes, (ob. cit.) por dois princpios fundamentais: o da legalidade e o da proporcionalidade. 60. Quanto legalidade lquido a sua no observncia na medida em que no se encontra verificada nenhuma das causas que habitilite a resoluo. 61. No que proporicionalidade diz respeito, bom verificar que a resoluo, como acto extintivo de um contrato, dever ser encarada como ultima ratio (cfr., neste sentido, Freitas do Amaral, Curso de Direito Administrativo, II, 2. ed., p. 655). Primo, seria necessrio que se estivesse perante uma violaco grave dos deveres contratuais. Ora, se nem perante uma violao se est... Secundo, no houve sequer lugar a notificao por parte da R que identificasse o incumprimento e impelisse a Autora ao cumprimento (artigo 325. CCP).

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62. Como j houve oportunidade de fixar, nas nicas comunicaes que dirigiu Autora, a R sempre mostrou total satisfao com o cumprimento do contrato - do que resulta que a invocao de um hipottico incumprimento se traduz num intolervel venire contra factum proprium contrrio aos mais elementares ditames da boa f a que a Administrao se encontra vinculada: artigos 266./2 CRP, 6.-A CPA e 286. CCP. 63. Em suma: a resoluo exige habilitao legal; no caso em apreo essa habilitao no se encontra numa potencial invocao da figura da resoluo sancionatria (resoluo por incumprimento); assim sendo, o acto em questo invlido, padecendo do desvalor de anulabilidade nos termos do artigo 135. CPA.

Da No Admissibilidade da Resoluo por Interesse Pblico 64. O art. 334. do CCP confere Administrao a faculdade de, por acto unilateral, fazer cessar os contratos administrativos a que est vinculada, invocando para tanto razes de interesse pblico. (cfr., no sentido da qualificao desta figura como prerrogativa que no resulta do contrato, mas sim da prpria posio jurdica geral da Administrao, de natureza extracontratual, Maria Joo Estorninho, Requiem pelo Contrato Administrativo, p. 130). 65. Note-se no entanto, que prtica deste acto se encontram associadas duas condies: i) a fundamentao devida das razes de interesse pblico pelas quais se resolve o contrato; ii) o pagamento ao co-contraente de justa indemnizao (art. 334. do CCP). 66. Quanto primeira exigncia, h que frisar que o despacho atravs do qual se pe termo ao contrato apenas refere as difceis condies econmico-financeiras do pas, que no permitem a manuteno de contratos de to elevado valor como o presente. Acrescentando o Ministro que o excepcional interesse pblico assim o impe.
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67. Ora: nem as afirmaes transcritas consubstanciam uma fundamentao adequada, nem densificam de forma satisfatria o interesse pblico invocado. Exploremos estes dois pontos. a) Insuficincia da Fundamentao 68. O dever de fundamentao decorre desde logo da prpria CRP - arts. 268./3 bem como do art. 124. do CPA. 69. A exigncia de fundamentao dos actos administrativos cumpre importantssimas funes de garantia dos particulares, j que atravs dela se obter um maior controlo sobre as decises da Administrao. (cfr., de forma desenvolvida sobre este aspecto, Vieira de Andrade, O Dever da Fundamentao Expressa dos Actos Administrativos, pp. 11 e ss; e ainda David Duarte, Procedimentalizao, Participao e Fundamentao: para uma concretizao do princpio da imparcialidade administrativa como parmetro decisrio, pp. 181 ss.) 70. Sendo que daqui resulta que o dever de fundamentao, bem como as exigncias materiais que a ele se colocam - o carcter expresso, sucinto, claro, congruente, suficiente e acessvel (cfr. Marcelo Rebelo de Sousa/Andr Salgado de Matos, Direito Administrativo Geral, III, 2. ed., p. 157) - desempenha um papel crucial no exerccio de poderes da Administrao que partida se apresentam como discricionrios. 71. Apenas a fundamentao de um acto poder elucidar quer o seu destinatrio quer o prprio Tribunal acerca das razes: i) pelas quais foi tomado; ii) que justificam o seu contedo; iii) que o tornam compatvel com as vinculaes decorrentes das normas convergentes reguladoras de reas de discricionariedade (sobre o conceito, cfr. David Duarte, A Norma de Legalidade Procedimental Administrativa, pp. 557 e ss.)

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72. Ora, no apenas estas consideraes, mas tambm a prpria referncia do art. 334. do CCP exigiam, por conseguinte, que uma hipottica resoluo fundada no interesse pblico se rodeasse de nveis de fundamentao elevados. 73. Ao que acresce, claro, a circunstncia de se estar perante um acto que por si s tem por efeito a extino de um direito da Autora e merecer, por essa via, fundamentao, nos termos do art. 124./1 a) do CPA. 74. Como se v, nenhuma destas consideraes foi levada em linha de conta no despacho do Ministro da Defesa, tendo-se limitado este a consideraes genricas sobre as actuais condies econmico-financeiras do pas e as exigncias de interesse pblico, sem qualquer concretizao. 75. Perante tamanha insuficincia na argumentao aduzida, no h como no concluir, tambm por este motivo, pela invalidade do acto de resoluo. 76. falta ou insuficincia da fundamentao tm sido associados tanto o desvalor da nulidade, por ofensa ao contedo essencial de um direito fundamental (art. 133./2, b) CPA) - assim, por ex., David Duarte, ob cit., p. 229; Srvulo Correia, O Direito Informao e os Direitos de Participao dos Particulares no Procedimento e, em especial, na formao da deciso administrativa - quanto o desvalor de anulabilidade (art. 135. CPA) - assim, p. ex., Vieira de Andrade, ob. cit., pp. 192 ss. e 286 e ss.; Freitas do Amaral, ob. cit., p. 451. 77. Acompanhando a jurisprudncia constante dos nossos tribunais administrativos (v., por ex., Acs. STA 7/10/2009 (Proc. 047857), STA 9/3/1995 (Proc. 030924) e STA 10/03/2004 (Proc. 025739) ) considera-se aqui que a anulabilidade ser o desvalor adequado a esta invalidade.
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78. Resulta assim que o acto de resoluo do contrato anulvel por insuficincia de fundamentao.

b) O Interesse Pblico 79. Em todo o caso, essencial sublinhar que uma hipottica resoluo fundada no art. 334. deveria fundar-se em razes de interesse pblico. Ora, a questo que surge de imediato a de saber onde residiu tal interesse pblico no acto em apreo. 80. No cabe certamente Autora teorizar sobre o interesse pblico enquanto princpio norteador de toda a actividade administrativa, bem como a sua relevncia particular em institutos parcelares como, p. ex., e precisamente, o da resoluo unilateral de contratos administrativos. No obstante, ficar dito o seguinte. 81. A definio dos concretos interesses pblicos tarefa que cabe na disponibilidade decisria da Administrao, enquanto primeiro vlvula de aplicao do programa constitucional e legal a que est vinculada. 82. No entanto, da configurao principial do interesse pblico (cfr., nesta abordagem, estre ns, David Duarte, Norma de Legalidadepp. 621 ss.) resulta a sua derrotabilidade em face de outros princpio de valor hierrquico semelhante nas situaes em que se verifique uma coliso entre eles, prevalecendo ento o princpio com mais slidas pretenses de aplicao em relao s circunstncias de facto (cfr., sobre tudo isto, Robert Alexy, Zum Begriff des Rechtsprinzips, in Recht, Verkunft und Diskurs, pp. 177 e ss.). 84. Assim, desde logo, concorria na regulao da situao o princpio da boa f, na submodalidade de tutela da confiana, na medida em que todo o cenrio de execuo
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contratual demonstrou, da parte da Administrao, plena satisfao em relao ao comportamento da Autora. Durante mais de dois anos esta foi cumprindo escrupulosamente os deveres contratuais a que se encontrava adstrita, sem que da parte da Administrao se mostrasse algum sinal de descontentamento ou mesmo de qualquer inteno de colocar ponto final relao contratual. 85. Tudo parece mudar, de forma sbita, a partir de Setembro de 2012, em que propaladas declaraes do Ministro da Defesa do conta da necessidade de pr termo ao contrato que envolvia a Autora. No pode deixar de se notar aqui uma postura totalmente alheia do interesse pblico. 86. Afinal, se durante mais de 70% do perodo da sua execuo o contrato foi visto como concretizador do interesse pblico, por que razo assim deixou de o ser a partir dessa data? 87. As circunstncias de facto mostram mesmo que a aquisio das viaturas se mostrava mesmo indispensvel concretizao dos mais altos desgnios do pas em matria de Defesa. 88. Alegar-se- que a mudana de Governo justifica esta radical inverso na definio do interesse pblico. Argumento que se tem por improcedente pelas seguintes razes: i) a resoluo do contrato apenas se d mais de um ano aps a tomada de posse do novo Executivo; ii) mesmo que assim no fosse, h que recordar que a legitimao democrtica de cada Governo no o torna colonizador de toda a redefinio poltico-administrativa entretanto verificada (sobre o ponto, cfr. Paulo Otero, Legalidade e Administrao Pblica, pp. 293 ss.) 89. Noutro plano de anlise, h que notar ainda que o prprio interesse pblico se mostraria contrrio deciso tomada. Com efeito, como se referiu j, uma hipottica resoluo por motivos de interesse pblica exige, da parte da Administrao, o pagamento de justa indemnizao, algo que, tendo em conta a dimenso econmica do contrato ascenderia, certamente, a elevados milhes de euros. A Administrao ficaria, pois, na exigncia do
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pagamento de avultada quantia, mas sem que lhe fossem fornecidas as ltimas viaturas acordadas. Onde reside o interesse pblico? 90. Mais. Para alm da boa f, outros princpios reguladores da actividade administrativa podero ser aqui invocados como fundamentando a ilegalidade da deciso. Assim, desde logo, o princpio da igualdade (arts. 13. e 266./2 CRP e 5. do CPA) , na medida em que. at data, apenas o contrato celebrado com a Autora foi alvo de resoluo por parte do Ministrio da Defesa. Ora, se so assim to imperiosos os interesse pblicos em presena, no se exigiria uma extino generalizada dos contratos celebrados por este Ministrio? A pergunta leva considerao de que a Autora foi alvo de um tratamento desigual em relao a outros co-contraentes que mantm relaes com o Ministrio da Defesa. 91. A considerao anterior leva mesmo ponderao de uma violao do princpio da imparcialidade, na medida em que, no tendo sido explicada a razo pela qual apenas se findou o presente contrato, tal facto abre a porta a que a Administrao se tenha guiado, na sua deciso, por parmetros decisrios no relevantes. Em sntese: perante a carncia argumentativa, a Autora considera que foi alvo de um tratamento discriminatrio no justificado. 92. A considerao do no cumprimento de todos os princpios j alegados convoca a interrogao: sendo o interesse pblico a sntese constitutiva de todas as vinculaes da Administrao, ainda haver espao para a sua alegao no caso em apreo? Afinal, uma resoluo que hipoteticamente se fundara em razes de interesse pblico parece agora, bem sopesados os interesses em presena, profundamente contrria ao interesse pblico. 93. A dimenso principiolgica em que a questo tem vindo a ser discutida no obscurece, no entanto, elementos elementares: a invocao de razes de interesse pblico impe uma sua correcta densificao e fundamentao. Ora, o despacho do Ministro da Defesa bastou-se com a afirmao lacnica de que O excepcional interesse pblico assim o impe.

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94. Para l disso, h a referir tambm a forma absolutamente desproporcionada atravs da qual a Administrao fez uso do instrumento da resoluo: nenhum contacto prvio se estabeleceu com a Autora, assim se violando, de forma flagrante, e para se no ir mais longe, a clusula 2. do contrato; acresce que nem uma modificao, que passasse pela sua renegociao parece ter sido sequer equacionada. 95. Do que se foi referindo no resulta, no entanto, que uma potencial invocao da resoluo por razes de interesse pblico no fosse, em tese, possvel. Acontece, porm, que a sua invocao exigiria da parte da Administrao o cumprimento de exigncias que, manifestamente, no foram observadas. que ficou por demonstrar que para a resoluo deste contrato concorriam efectivas razes de interesse pblico. 96. Da que, em suma, tambm por via de uma hipottica invocao do art. 334. o acto de resoluo se apresenta anulvel - art. 135. CPA. 97. Aproveitem-se as mesmas referncias ao interesse pblico ( falta de) para referir um outro aspecto. que, no processo que venha a correr, insustentvel se mostra tambm que a R pretenda obter por via adjectiva aquilo que o no conseguiu por via do direito substantivo. Tem-se em vista, de modo particular, o art. 45. CPTA. 98. Como se v, tambm a se torna necessrio a invocao de um fundamentado interesse pblico. Ora, perante a factualidade e o argumentrio jurdico aduzidos, no se v como possa ele ser tomado como procedente. Como se viu, a manuteno do contrato no era s ilegal, como a sua destruio, essa sim, contrria ao interesse pblico. 99. Desta forma se exorta o douto Tribunal no atribuio de relevncia a argumentos fundados num falso interesse pblico. O mesmo confirmado pelo Parecer I que se anexa.
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Da no admissibilidade de Resoluo por Alterao de Circunstncias 100. Restaria a hiptese de a resoluo ora impugnada se basear em alterao das circunstncias, i. ., com base no artigo 335. do CCP. Com efeito, a se habilita o contraente pblico a pr termo a uma relao contratual com fundamento numa alterao anormal e imprevisvel das circunstncias, conceito concretizado no artigo 312. a), atravs da exigncia de que a manuteno das obrigaes contratadas se mostre, ento, contrria boa f e no esteja coberta pelos riscos do contrato. 101. Deve notar-se, como ponto primeiro, que mais que duvidosa a hiptese de a R poder fazer uso desta figura de forma unilateral, i. ., sem recurso a acordo ou a deciso jurisdicional. Isto porque a remisso para o art. 312. a) a que procede o art. 335. inculca a ideia de que o regime da resoluo por alterao das circunstncias decalcado do que existe em relao modificao do contrato por esses motivos. Ora, quanto modificao, a leitura dos arts. 311. e 312. bem clara: apenas a modificao por motivos de interesse pblico poder ser realizada mediante mero acto unilateral da Administrao (311./2) e no j a modificao por alterao das circunstncias. (cfr., neste sentido, Marcelo Rebelo de Sousa/Salgado de Matos, ob. cit., pp. 320-321). Se assim , a fortiori, tambm a resoluo por alterao das circunstncias est subtrada autotutela declarativa da Administrao. (concluindo neste sentido, Mrio Aroso de Almeida, ob. cit., pp. 308-309). 102. Nesta ordem de ideias, a invocao do art. 335. mostrar-se-ia, em todo o caso, improcedente, na medida em que a resoluo por alterao das circunstncias nunca poderia ter surgido por acto unilateral da Administrao. de referir, no entanto, que a soluo apresentada no unnime na nossa doutrina, existindo vozes que, semelhana do que acontece na resoluo por razes de interesse pblico, permitem que a resoluo por alterao das circunstncias opere por mero acto administrativo. (assim, Alexandra Leito, Contratos Interadministrativos, pp. 414-415).

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103. Mesmo nesta ltima hiptese, porm, mister verificar que a factualidade descrita no permitiria uma resoluo fundada numa hipottica alterao da circunstncias. Se verdade que as parcas alegaes constantes do Despacho do Ministro da Defesa parecem apontar para esse caminho, na medida em que a se invoca que h que recordar as difceis condies econmico-financeiras do pas, que no permitem a manuteno de contratos de to elevado valor como o presente. 104. Como subscrito pelo Parecer II que se anexa a esta petio, a verdade que no existiu nenhuma alterao das circunstncias que legitimasse a resoluo contratual. Na verdade, o argumento da debilidade econmica do pas no deve ser levado em linha de conta. Por um lado, doutrina aceite que meras dificuldades econmicas no podem em caso algum habilitar o funcionamento da clusula revbus sic stantibus (assim, Menezes Cordeiro, ob. cit., pp. 293 ss.). Uma hiptese destas levaria a que qualquer dificuldade financeira de uma parte levasse ao termo do contrato. O que no se encontra coberto pelo instituto ora em anlise. 105. Mais se avana que uma putativa invocao da alterao das circunstncias se mostra, na hiptese, totalmente incongruente, na medida em que j data da celebrao do contrato 26 de Abril de 2010 - a situao econmica do pas apresentava debilidades notrias. Se assim , e se essas circunstncias impediam que vigorasse um contrato com o impacto financeiro como este, ento ele no deveria ter sido sequer celebrado. Mas foi. 106. Do que resulta que as alegadas dificuldades econmicas do pas no constituem argumento bastante para habilitar resoluo do contrato. Como tambm se referiu, da resoluo do contrato decorreriam, de igual forma, prejuzos incalculveis para a R, na medida em que esta se encontrava dependente desta relao contratual. Ora: se um contrato, mesmo que sej pblico, assenta na posio paritria das partes, por que razo beneficiar uma delas em desfavor da outra?

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Mesmo assim, considere-se ainda outra perspectiva. Na sequncia da Resoluo 40/2012 do Conselho de Ministros, parece que a deciso de pr termo ao contrato ter tido por base o Memorando de Entendimento sobre as Condicionalidades da Poltica Econmica celebrado entre a Repblica Portuguesa e o Banco Central Europeu, a Comisso Europeia e o Fundo Monetrio Internacional no quadro do Programa de Auxlio Financeiro a Portugal. Dir-se-ia, ento, que a anormal alterao das circunstncias residiu no facto de o Estado Portgus se vincular, em termos de poltica econmico-financeira, a instituies internacionais. Nada mais errado. 108. Uma leitura atenta do documento em questo1 revela que em nenhum ponto se fazia referncia necessidade de resolver contratos pblicos em curso; muito menos no que ao domnio da Defesa diz respeito. Assim, tentar buscar fundamento directo desta resoluo no referido Memorando nada mais que um expediente retrico sem qualquer valia sob o ponto de vista jurdico. 109. Alegar-se-ia, no entanto, que o referido Memorando, no impondo directamente este tipo de medidas, impe um generalizado corte nas despesas pblicas que iria afectar, de forma irremedivel, os contratos em curso. Acontece, porm, que se renovam os argumentos j mencionados a propsito do interesse pblico: a factualidade mostra que o Ministrio da Defesa apenas se preocupou com o contrato que envolve a Autora e no com outros. 110. Mais a mais, esteve sempre por demonstrar que a resoluo do contrato era a soluo mais adequada s novas circunstncias, j que esta envolveria sempre o pagamento de avultadas indemnizaes Autora. (335./2 CCP). 111. De resto, valem tambm para esta hiptese - resoluo por alterao das circunstncias - os argumentos invocados a propsito do interesse pblico e que, no fundo, se resumem ao facto de o exerccio da faculdade de resoluo ter sido exercida ao arrepio dos mais basilares princpios orientadores da actividade administrativa. Dos quais, nesta sede, um
Que pode ser feita a partir de http://www.portugal.gov.pt/media/371372/mou_pt_20110517.pdf: no stio Web do prprio Governo
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reclamaria gritante aplicao: o da proporcionalidade. Na verdade, antes de partir para esta ilegal resoluo, o Ministrio da Defesa deveria ter tentado uma modificao do contrato, alegando, ainda que no entendimento da Autora, de forma improcedente, as tais alteraes de circunstncias que parecem ter fundado a deciso de resoluo (art. 312. a) e b) do CCP). 112. Do que resulta, em sntese, que nem pela via da alterao das circunstncias a resoluo ora impugnada possui base jurdica bastante. O que leva, tambm por aqui, sua anulabilidade - art. 135. CPA. 113. Assim, possvel extrair da argumentao aduzida desde o ponto 51. at aqui que fatou base para que pudesse ter ocorrido uma resoluo unilateral do contrato celebrado entre a Autora e a R. Ora: um acto administrativo praticado por base, por decorrncia basilar do princpio da legalidade, uma actoilegal. Como foi sendo referido, a esta ilegalidade se associa o desvalor da anulabilidade. portanto um pedido de anulao do acto em causa que a Autora vem pedir ao douto Tribunal. Mas no s. Pedido de Indemnizao 114. Entende tambm a Autora que se verifica, no caso em apreo, um caso de responsabilidade civil extracontratual delitual por parte da Administrao, resultado de certas condutas por parte do Ministrio da Defesa. 115. Cumpre referir que a responsabilidade civil delitual da Administrao tem um duplo fundamento, objectivo e subjectivo. De um ponto de vista objectivo, constitui uma violao, tambm ela objectiva, do princpio da legalidade. Do ponto de vista subjectivo, i.e., referente a posies jurdicas particulares, essa responsabilidade nasce da vinculao da Administrao Pblica aos direitos fundamentais e ao princpio do respeito pelas posies jurdicas subjectivas dos particulares art. 18., n. 1 e 266., n. 1 da CRP. (cfr., nesse sentido Marcelo Rebelo de Sousa/Salgado de Matos, ob. cit., pp. 477 e ss.)

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116. Nos termos gerais da lei civil (art. 483. do Cdigo Civil) e dos arts. 7., n. 1 e 8., n. 1 da Lei n. 67/2007 referente responsabilidade extracontratual do Estado e demais entidades pblicas (doravante, RRECE), haver responsabilidade civil delitual da Administrao, e consequente dever de indemnizar quando se verifiquem cumulativamente cinco pressupostos: o facto voluntrio, a ilicitude, a culpa, o dano e o nexo de causalidade. Analisemos, luz dos factos apresentados, se tais pressupostos se preenchem. 117. S haver responsabilidade civil delitual por danos resultante de factos humanos dominveis pela vontade, i.e., actos propriu sensu, que podero ser aces ou omisses. No caso sub judice, a Autora refere-se a uma srie de aces, nomeadamente proferimento de uma conferncia de imprensa a 11 de Setembro de 2011 e outras declaraes imprensa que acabaram por ter certos e determinados efeitos negativos para imagem da empresa, o que acabou por ter consequncias graves para a Estamos-nas-Lonas, que sero demonstradas de seguida. No haver dvida que estamos perante um acto, tendo o Ministro violado o seu dever genrico de no lesar activamente posies jurdicas subjectivas de outrem. 118. O facto voluntrio ter de ser ilcito (art. 7., n. 1 e 8., n. 1 e 2 do RRECE). Essa ilicitude sinnimo de antijuridicidade, expressando-se num juzo negativo formulado pela ordem jurdica. Caber no seu mbito, assim, qualquer conduta que viole o bloco de legalidade, nomeadamente a conduta que viole um direito subjectivo. Como afirma MENEZES LEITO, a primeira variante de ilicitude consiste na violao de direitos subjectivos (cfr. Direito das Obrigaes I, 8 Edio, pp 275 e ss.), modalidade de ilicitude essa que tem como caracterstica especial o facto de se reconduzir no tutela genrica do patrimnio do sujeito, mas antes tutela das utilidades que lhe proporcionava o direito subjectivo objecto de violao. 119. Entende a Autora que o seu direito honra e defesa do bom nome e reputao (art. 484. do Cdigo Civil) foi violado atravs das comunicaes do Ministro. Como refere PAIS DE VASCONCELOS, a honra traduz-se, no s no respeito e considerao que cada pessoa tem
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por si prpria, bem como no respeito e considerao que cada pessoa merece ou de que goza na comunidade, acrescentando que so particularmente gravosas as ofensas honra cometidas atravs da comunicao social, devido ao impacto agravador das leses que os meios de comunicao social de massa tm. (cfr. Teoria Geral do Direito Civil, pp. 300 ss.) 120. A personalidade colectiva anloga personalidade das pessoas humanas, gozando as pessoas colectivas de todos os direitos subjectivos atribudos s pessoas humanas que no sejam incompatveis com a sua natureza (no podero casar, por exemplo), pelo que se esclarece desde j que a Autora goza igualmente, de forma plena, do direito honra, bom nome e reputao, alis, como se poder inferir do art. 484. do Cdigo Civil que refere expressamente como ilcitas ofensas ao crdito ou ao bom nome, de qualquer pessoa, singular ou colectiva, pelo que a honra das pessoas colectivas legalmente tutelada. 121. Sendo assim, a conduta da R foi ilcita por violao desse direito, estando preenchido o segundo pressuposto, no havendo aqui nenhuma causa de justificao da ilicitude. 122. O terceiro pressuposto a analisar ser o da culpa (art. 7., n. 1 e 8., n. 1 e 2 do RRECE), que consistir na ausncia da diligncia pela qual a lei exigia que o autor do facto voluntrio e ilcito tivesse pautado a sua conduta. Seguindo o entendimento tradicional, sero modalidades de culpa o dolo e a negligncia, sendo que o primeiro pressupe a inteno de provocar um determinado resultado danoso e o segundo pressupe a violao, consciente ou inconsciente, de deveres de cuidado. A Autora considera que se verifica uma situao de negligncia, na sua modalidade de negligncia grave, pois, nos termos do art. 8., n. 1 do RRECE, a diligncia empregue foi manifestamente inferior quela a que o titular de rgo ou agente se encontrava abrigado. Como algum que ocupa um cargo to influente, simples declaraes na imprensa tm a potencialidade, como acabou por acontecer, de destabilizar mercados e de afectarem as decises de muitos agentes desses mesmos mercados. 123. O Ministro da Defesa no se comportou altura do alto cargo de que titular, no tendo tido o cuidado, o decoro e a descrio para manter a sua inteno de resoluo em segredo.
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Um titular de um alto cargo poltico mdio, nestas circunstncias, no teria esta enorme falta de cuidado e de sensibilidade. No opera nenhuma causa de excluso de culpa. 124. de extrema importncia preencher o quarto requisito: o dano, que se poder traduzir como a diminuio ou extino de uma vantagem que objecto de tutela jurdica, pressuposto que deriva da prpria noo de responsabilidade civil administrativa e tambm do art. 483. do Cdigo Civil. No presente caso estamos perante lucros cessantes, nos termos do art. 564. do Cdigo Civil. 125. O dano corresponder a lucros cessantes pois a conduta do Ministro levou a privao de vantagens que iriam formar-se na esfera jurdica do lesado se no tivesse ocorrido a leso. Nomeadamente, a Autora estaria em processos de negociao com vrios possveis contraentes, que abruptamente deixaram de mostrar qualquer interesse em continuar as negociaes, conforme se poder exemplificar no Doc. 15. Assim, devido s declaraes, os possveis contraentes que negociavam com a empresa entraram em pnico ao pensar que estariam a negociar com quem no cumpre as suas obrigaes e ptimas oportunidades de negcio deixaram de existir. 126. Relacionado com o que se acabou de dizer, frisa-se, mais uma vez, o nexo de causalidade adequada existente entre o proferimento das declaraes e as consequncias econmicas para a empresa. Nos termos do art. 563. do Cdigo Civil, o homem mdio com tanta influncia num certo mercado, ter sempre conscincia da natureza das suas declaraes, que podero afectar mercados inteiros. 127. Assim, relativamente ao proferimento de declaraes ao longo do ms de Setembro de 2012, est estabelecido que foi praticado um acto, ilcito, culposo (por negligncia grave) que resultou em lucros cessantes para a autora.

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128. Sendo que, como se infere do art. 7., n. 1 e 8., n. 1 e 2 RRECE, as pessoas colectivas administrativas respondem pelos prejuzos resultantes de actos ilcito e culposos dos seus rgos ou agentes, o Ministrio da Defesa responder pelas declaraes do Ministro. 129. Os danos patrimoniais e morais estimados com toda esta actuao do Ministro so estimados em 1.000.000,00 (um Milho de Euros). 130. Assim, aco administrativa especial de impugnao do acto administrativo (46./2 a) CPTA) a Autora cumula aco administrativa comum de responsabilidade civil por acto ilcito (36./2 f) CPTA), cumulao essa plenamente admissvel nos termos do art. 4./2 f) do CPTA. 131. Da pretenso de anulao do acto decorre tambm a de reconstituio da situao actual hipottica (37./2 d) do CPTA) que, no fundo, se traduz na manuteno da execuo do contrato. 132. Em suma, pede-se a este douto Tribunal que, atravs da anulao do acto, ponha fim a uma situao que, padecendo de ilegalidades vrias, afecta no s os direito e interesses legalmente protegidos da Autora, como a prpria legalidade e interesse pblico. Faa-se, desta feita, Justia: repondo a legalidade, concertando o interesse pblico e tutelando os direitos da Autora.

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Pedidos 133. Nestes termos e nos demais de Direito que Vossa Excelncia doutamente suprir, pede-se ao Douto Tribunal que se digne a: i) anular o acto administrativo (constante do Despacho 369/2012) de resoluo do contrato celebrado entre a Autora e a R; ii) condene a R ao pagamento de uma indemnizao no valor de 1.000.000,00 a ttulo de indemnizao por actos ilcitos do Ministro da Defesa; iii) condene a R ao restabelecimento da situao existente no perodo anterior emisso do acto de resoluo; iv) condene a R nas custas do processo. Junta: - Procurao forense; - Comprovativo do pagamento da taxa de justia; - 15 Documentos; - 2 Pareceres. Valor da Causa: 101.000.000,00 (cento e um Milhes de Euros), correspondente ao valor das viaturas que ainda faltam entregar no mbito da execuo do contrato somado ao valor pedido a ttulo de indemnizao. (arts. 32./1, 33. e 32./7 do CPTA) Forma de Processo: a presete aco segue, nos termos dos artigos 5., 37. e 46.., forma de aco administrativa especial - arts. 78. ss. do CPTA.

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Procurao Forense

Estamos-nas-lonas, portador do NIPC. n.56744467 emitido em 01.08.1944, com com sede na Travessa do Fala-S, n 12, 1500-32, Lisboa, com o NIPC 695.666.147 constituem seus bastantes procuradores os Advogados Dr. Antnio Manuel Lemos Garcia Rolo, com cdula profissional nmero 121212 e contribuinte fiscal nmero 204777674, Dr. Anthony Meira , com cdula profissional nmero 131313 e contribuinte fiscal nmero 232456566 , Dr Joo Daniel Batista Tily com cdula profissional nmero 141414 e contribuinte fiscal nmero 219658013, Dr. Jos Duarte Videira Lopes Metelo Coimbra com cdula profissional nro 787878 e contribuinte fiscal nmero 989898988 e Dr. Joo Francisco S com cdula profissional nmero 151515 e contribuio fiscal nmero 234567865, todos da J Ganhmos, Sociedade de Advogados, RL com escritrio na Avenida de Berna n13 2-D, a quem confere, os mais amplos poderes forenses gerais, bem como os especiais para confessar, desistir e transigir do pedido ou da instncia, e ainda poderes de representao junto de quaisquer instituies, organismos ou entidades pblicas, nacionais ou da Unio Europeia.

Pelo Conselho de Administrao da Estamos-nas-Lonas,

( Dr. Flix Aldrabo, Presidente)

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Comprovativo de Pagamento de Taxa de Justia

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Lista de Documentos Anexos

N. 1. Contrato de Aquisio de Bens Mveis Viaturas Poduro 2. Comprovativo de Recepo (1 de Maio de 2010) 3.E-mail enviado pelo Ministro da Defesa de 18 de Maio de 2012 4. Comprovativo de Recepo (1 de Agosto de 2010) 5. Comprovativo de Recepo (1 de Janeiro de 2011) 6. E-mail enviado pelo Conselho de Administrao da E-N-L, S.A. 7. Comprovativo de Recepo (1 de Agosto de 2011) 8. Comprovativo de Recepo (1 de Novembro de 2011) 9. Comprovativo de Recepo (1 de Janeiro de 2012) 10. Comprovativo de Recepo (1 de Abril de 2012) 11. Comprovativo de Recepo (1 de Agosto de 2012) 12.Notcia www.dnonline.pt de 12 de Setembro de 2012 13.Resoluo do Conselho de Ministros 40/2012 14.Despacho 369/2012 do Ministro da Defesa 15. E-mail enviado por parceiro contratual da E-N-L, S.A.

Pg. 33 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49

Parecer I (Doutor Acrsio) Parecer II (Doutor Brtolo)

50 52

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Contrato de Aquisio de Bens Mveis Viaturas Poduro 1. - Partes e Objecto O Estado Portugus, doravante primeira outorgante, celebra com a Estamos-nas-lonas, S.A., doravante segunda outorgante, contrato de aquisio de bens mveis cujo objecto se traduz na entrega de 260 viaturas modelo Poduro, por parte da segunda outorgante, mediante pagamento do preo, por parte da primeira outorgante.

2. - Dever de Boa F 1 - As partes comprometem-se, durante o perodo de execuo do contrato, a agir de boa f, com respeito recproco das suas posies e interesses; o mesmo dever se aplicar, na extenso necessria, fase ps-contratual. 2 - O dever referido no nmero anterior implica, nomeadamente, que durante a execuo do contrato as partes se contactem regularmente em ordem a resolver toda e qualquer anomalia que se verifique.

3. - Viaturas modelo Poduro Por viaturas modelo Poduro, doravante, viaturas, entende-se, no presente contrato, blindados militares conforme descrio e especificaes tcnicas estabelecidas nas pginas 45 e 46 do Catlogo oficial da Estamos-nas-lonas, S.A., tambm disponvel a partir de www.naslonasnosestamos.com/catalog/product/paoduroXPTO

4. - Perodo de Execuo Contratual O presente contrato executar-se- no perodo de tempo compreendido entre os dias 25 de Abril de 2010 e 1 de Maro de 2013.

5. - Valor global do contrato O presente contrato tem o valor global de 260.000.000,00 (duzentos e sessenta milhes de euros).

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6. - Obrigaes do fornecedor 1 - A segunda outorgante obriga-se entrega faseada de 260 viaturas, em plena conformidade com o fixado na clusula anterior; 2 - As viaturas devero apresentar-se, data da entrega, em plenas condies de funcionamento, sob pena de a primeira outorgante poder recusar a sua entrega e exigir a sua substituio por unidade que se encontre nessas condies; 3 - A segunda outorgante obriga-se prestao de toda e qualquer informao relativa ao funcionamento das viaturas que para o efeito lhe seja solicitada pela primeira outorgante; 4 - A segunda outorgante obriga-se, durante o perodo de execuo contratual, realizao de sete aces de formao relativas ao funcionamento das viaturas; essas aces de formao tero como destinatrios pessoal do exrcito portugus e sero realizadas em dia, hora e local a fixar pela primeira outorgante; 5 - A segunda outorgante obriga-se ainda a proceder, a ttulo gratuito, a todas obras de manuteno que se revelem necessrias ao bom funcionamento da viatura, durante o perodo de execuo. contratual; findo este, a segunda outorgante poder cobrar, em relao s mesmas obras, preo que corresponda aos exigidos no seu prerio habitual. 6 - O disposto no nmero anterior abrange o fornecimento de peas sobresselentes bem como de material conexo indispensvel ao funcionamento das viaturas; 7 - Todas as despesas relativas ao transporte e entrega das viaturas esto a cargo da segunda outorgante. 8 - Os nmeros anteriores no esgotam as obrigaes a cargo da segunda outorgante, de entre as quais ainda se incluem as que resultem das clusulas seguintes.

7. - Obrigaes do adquirente 1 - A primeira outorgante pagar, a ttulo de preo, o valor de 1.000.000,00 (um milho de euros) por cada viatura; 2 - O valor referido dever ser entregue segunda contraente em barras de ouro, cada uma no valor de 500.000,00 (quinhentos milhes de euros), cifrado de acordo com as cotaes internacionais existentes no dia 26 de Abril de 2010. 3 - A primeira outorgante no dificultar a entrega das viaturas por parte da segunda outorgante; em especial, dever para o efeito designar um representante para as receber, nos termos das clusulas seguintes. 4 - Os nmeros anteriores no esgotam as obrigaes a cargo da segunda outorgante, de entre as quais ainda se incluem as que resultem das clusulas seguintes.

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8. - Entrega das Viaturas 1 - A entrega das viaturas far-se- no Ministrio da Defesa de Portugal, sito na seguinte morada: Avenida Ilha da Madeira n. 1, 1400-204 - Lisboa; 2 - No acto da entrega, devero estar presentes um representante de cada uma das outorgantes, devidamente identificado e munido de procurao bastante; 3 - O fornecimento dividir-se- em 13 (treze) actos, cada um consistindo na entrega de 20 viaturas; 4 - As datas fixadas para cada acto de entrega so as seguintes: 1. entrega: 1 de Maio de 2010; 2. entrega: 1 de Agosto de 2010; 3. entrega: 1 de Janeiro de 2011; 4. entrega: 2 de Maio de 2011; 5. entrega: 1 de Junho de 2011; 6. entrega: 1 de Agosto de 2011; 7. entrega:1 de Novembro de 2011; 8. entrega:1 de Janeiro de 2012; 9. entrega:1 de Abril de 2012; 10. entrega:1 de Agosto de 2012; 11. entrega:1 de Dezembro de 2012; 12. entrega:1 de Janeiro de 2013; 13. entrega:1 de Maro de 2013; 5 - Em cada acto de entrega o representante da primeira outorgante dever passar recibo onde atestar o recebimento.

9. - Pagamento do Preo A primeira outorgante pagar o preo no momento de cada entrega atravs da entrega de uma mala na qual se encontrem as barras de ouro conforme clusula 7., 1 e 2.

10. - Disposies Finais Em tudo o que no tiver sido previsto, aplica-se ao contrato o regime constante dos artigos 437. a 449. do Cdigo dos Contratos Pblicos.

A Primeira Outorgante,

A Segunda Outorgante

(pelo Governo Portugus, Dr. Nuno Severiano Teixeira, Ministro da Defesa Nacional)

(pela Estamos-nas-Lonas, S.A., Dr. Flix Aldrabo, Presidente do Conselho de Administrao)

Lisboa, 26 de Abril de 2012

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Comprovativo de Recepo

Jos Macete, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Maio de 2010

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J.G. 3.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

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J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Comprovativo de Recepo

Jos Macete, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Agosto de 2010

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J.G. 5.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Comprovativo de Recepo

Jos Macete, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Janeiro de 2011

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J.G. 6.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

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J.G. 7.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Comprovativo de Recepo

Joo Estrela, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Agosto de 2011

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J.G. 8.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Comprovativo de Recepo

Joo Estrela, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Novembro de 2011

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J.G. 9.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Comprovativo de Recepo

Joo Estrela, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Janeiro de 2012

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J.G. 10.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Comprovativo de Recepo

Joo Estrela, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Abril de 2012

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J.G. 11.

J GANHMOS, Sociedade de Advogados, R.L.

Comprovativo de Recepo

Joo Estrela, representante do Ministrio da Defesa para efeitos da execuo do contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro, acusa a recepo de 20 viaturas na sede do respectivo Ministrio.

(Este comprovativo leva aposto selo branco do Ministrio da Defesa)

Lisboa, 1 de Agosto de 2012

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J.G. 12.

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J.G. 13.

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O Conselho de Ministros recomenda o Ministro da Defesa a proceder a cortes generalizados no mbito do seu Ministrio, por forma a cumprir as metas oramentais assim como as obrigaes decorrentes Memorando de Entendimento sobre as Condicionalidades da Poltica Econmica celebrado entre a Repblica Portuguesa e o Banco Central Europeu, a Comisso Europeia e o Fundo Monetrio Internacional no quadro do Programa de Auxlio Financeiro a Portugal.

Em especial, recomenda-se que todos os contratos pblicos em execuo no sector da Defesa sejam alvo de uma reavaliao, que poder levar, em ltimo termo, sua resoluo.

24 de Outubro de 2012 O Primeiro-Ministro, Pedro Passos Coelho

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J.G. 14.

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Notificao Despacho 369/2012

O Ministrio da Defesa vem por esta via comunicar Estamos-nas-Lonas S.A., que decidiu pr termo ao contrato de fornecimento de 260 viaturas Poduro celebrado entre as duas entidades a 26 de Abril de 2010. Para esta deciso unilateral concorreram, por um lado, os sucessivos incumprimentos da parte do co-contraente: atrasos nas entregas e defeitos nas viaturas j entregues so as notas mais visveis de um cenrio global de desrespeito grave em relao a todo o vnculo contratual. Por outro, h que recordar as difceis condies econmico-financeiras do pas, que no permitem a manuteno de contratos de to elevado valor como o presente. O excepcional interesse pblico assim o impe.

Lisboa, 15 de Novembro de 2012

O Ministro da Defesa,

(Jos Pedro Aguiar-Branco)

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Parecer I - Doutor Acrsio 1. Venho por este meio, pronunciar-me de forma favorvel, quanto a argumentao de mrito, apresentada pela empresa Estamos-nas-Lonas, relativamente a resoluo do contrato de fornecimento de viatura militares baseada na prossecuo do interesse publico. Passaremos de seguida a expor, o porqu dessa nossa tomada de posio.

2. O contrato administrativo , antes de mais, um contrato, logo, fonte de direitos mas tambm de obrigaes recprocas, um espao de paridade das partes2 cuja inobservncia implica responsabilidade contratual, no entanto o contraente pblico pode resolver o contrato por razes de interesse publico, devidamente fundamentadas e mediante o pagamento ao co- contraente de justa indemnizao (art.334 Cdigo dos Contratos Pblicos). 3. A Resoluo est subjacente a ideia de que a Administrao deve poder, no obstante as clusulas convencionais, pr termo aos contratos que se tornaram inteis ou desajustados necessidade da colectividade, sob reserva de indemnizao do co-contraente, ela no deve ser obrigada a continuar a receber prestaes inteis ou que j no correspondem sua politica actual.3 Sobretudo nos tempos presentes em que a crise econmico-financeira mundial e a problemtica da dvida pblica obrigam os Estados a reequacionar as respectivas polticas de despesas pblicas, a Administrao beneficia de poderes de autoridade na fase de execuo do contrato de forma a assegurar a efectiva primazia do interesse pblico. No entanto, a tenso notria, quando contrapomos a argumentao supra referida com um dos princpios contratuais basilares o pacta sunt servanda .

2 3

Assim, Pedro Gonalves, O Contrato Administrativo - uma instituio do nosso tempo, Coimbra, Almedina, 2001, p. 103 Cfr., Andr Laubadre/Pierre Devolv/Frank Moderne, Trait des contrats, 2. ed., 2. vol., pp. 664-665

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4. Ademais, o art 334 do Codigo dos Contratos Pblicos bastante claro quanto a exigncia de fundamentao, o que no caso em apreo, no me parece de modo algum estar preenchido. A prossecuo do interesse pblico no pode funcionar como uma vlvula de escape que a Administrao use de forma discricionria, de modo a esquivar-se das suas obrigaes contratuais. Ora, as alegaes do Ministro que salientou as difceis condies econmico-financeiras do pas no permitem a manuteno de contratos de to elevado valor como o presente; acrescentando que o excepcional interesse pblico assim o impe no consubstanciam fundamentao bastante para a invocao da figura. O art. 334 do C.C.P, apresenta uma vertente objectiva traduzida num emergir de novas necessidades, e uma vertente subjectiva, manifestada na reponderao ou modificao do contrato,4 aspectos esses que no podem ser subjugados em circunstncia alguma, sob pena de atribuir demasiadas prerrogativas a Administrao, o que se configura um retrocesso intolervel, que nos levaria de volta fase do pecado original do Direito Administrativo.

Este , salvo melhor, o meu parecer

(Doutor Acrsio)

Da mesma forma, v. as concluses de Carla Amado Gomes, A Conformao da Relao Contratual no Cdigo dos Contratos Pblicos, in Estudos de Contratao Pblica, I, 2008, p. 1555
4

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Parecer II - Doutor Brtolo 1. Foi-nos pedido parecer relativamente ao caso Estamos-nas-lonas vs. Ministrio da Defesa, mais concretamente quanto questo de saber se o Ministrio poderia, com base nos factos que foram dados ao nosso conhecimento, proceder resoluo do contrato com fundamento na alterao anormal e imprevisvel das circunstncias de acordo com o que dispem os artigos 312. alnea a) e 335. do CCP. 2. Em primeiro lugar cumpre explorar a natureza deste instituto e os seus limites, s depois sendo possvel averiguar se, no caso concreto, seria ou no possvel a resoluo do contrato com base na sua invocao. A alterao as circunstncias parece ter nascido, de forma embrionria, nos ordenamentos jurdicos clssicos, sendo que uma primeira formulao cabal do instituto s surgiria durante o perodo do ius commune europaeum com Brtolo: de origem civilista e sob a denominao de rebus sic stantibus, ela consistiria numa clusula que condicionava a vigncia do contrato ao estado de coisas existente aquando da sua concluso, sendo que uma sua alterao significativa comprometeria a eficcia pretendida pelas partes. O instituto surgia assim no Direito de forma definitiva: apesar de alvo de crtica e aprovao e sujeito a imensas oscilaes quanto ao seu entendimento ao longo da Histria, ele no iria efectivamente abandonar os quadros do pensamento jurdico europeu. Com o advento das codificaes no sculo XIX o tronco jurdico europeu dividiu-se, sendo que cada um dos seus ramos iria desenvolver a alterao das circunstncias numa cultura prpria, ainda que influencivel pelos vizinhos. O Direito Alemo ter sido o principal cultor do instituto, tendo sido alvo de grande debate e desenvolvimento pela respectiva doutrina. No Direito Portugus a alterao de circunstncias obteve uma recepo algo tardia. Excepto algumas referncias espordicas anteriores, a problemtica da clusula rebus sic stantibus s dar entrada no nosso pas atravs da doutrina e j na vigncia do Cdigo de Seabra. A discusso contudo seria prolfica e resultaria em diversos entendimentos e
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orientaes sobre o tema, culminando com a consagrao legal do instituto nos artigos 437. a 439. do Cdigo Civil de 1966. 3. Feita uma pequena resenha histrica sobre o tema cumpre agora analisar a alterao de circunstncias sob uma perspectiva actual. E a sua formulao no artigo 437. CC, que iria ser recebida praticamente na totalidade pelo CCP em sede de resoluo dos contratos administrativos, faz uso de conceitos com elevado grau de indeterminabilidade que assim necessitam da concretude necessria para que se possa chegar a um contedo til e operacionalizvel do conceito. Assim, e antes de mais, cabe referir que o artigo 437. CC ser aplicvel a alteraes no circunstancialismo objectivo no qual as partes fundaram as respectivas decises de contratar. Isto significa que o contexto no qual ocorre o encontro de vontades que releva, e no uma qualquer mudana de ideias ou de pretenses de uma ou de ambas as partes relativamente ao contrato. Em segundo lugar a alterao em questo deve revestir-se de um carcter anormal que, pela sua imprevisibilidade, as partes no conseguiram prever e incluir no programa contratual pois qualquer alterao prevista ou previsvel iria encontrar resposta, ainda que pela total inrcia das partes, no contrato. Outro elemento essencial aplicao do 437. CC que a alterao em questo resulte numa parte lesada: s a ocorrncia de danos justifica neste mbito a interveno de normas. Quanto ao dano este no poder ser, obviamente, qualquer um: cabe boa f concretizar a medida da leso exigvel para que o instituto possa actuar e, portanto, estabelecer o parmetro de exigncia do cumprimento de deveres contratuais tal significa que s ser accionvel a alterao das circunstncias quando o cumprimento contratual numa situao de modificao das circunstncias fosse atentatrio da boa f. Por fim ltimo requisito a exigncia dos deveres assumidos pela parte lesada no encontrar cobertura nos riscos prprios do contrato. Este pressuposto exprime contudo duas ideias igualmente necessrias para a aplicao do instituto: por um lado que quer a alterao verificada quer a leso provocada no resultem da lea permitida pelo prprio contrato; por outro lado que o dispositivo da alterao das circunstncias tem carcter supletivo relativamente s regras do risco (legais ou convencionadas pelas partes) ou, de
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forma mais genrica, relativamente s regras de imputao de danos maxime responsabilidade civil. 4. Exploradas as linhas de fundo do instituto em mos cumpre agora analis-lo no mbito dos contratos administrativos nomeadamente no artigo 335. CCP e testar a sua admissibilidade no caso concreto. Quanto transposio da alterao das circunstncias para o regime do CCP seguro afirmar que o instituto no assume, nesse mbito, uma especial configurao: tudo o que foi aduzido supra aplicvel no mbito dos contratos administrativos. Descendo ao caso concreto em mos, a questo que se impe pode ser formulada nos seguintes termos: ter ocorrido uma alterao significativa do contexto contratual, no qual as partes fundaram a deciso de contratar, e o respectivo dano para uma das partes (no caso a R) no qual, luz do princpio da boa f, possibilite a respectiva resoluo luz do 335. CCP? Em primeiro lugar no se pode deixar de referir que a resoluo, como acto unilateral de cessao do contrato, consubstancia uma medida de ultima ratio no cmputo das faculdades atribudas ao contratante: isto significa que, a par dos pressupostos j estreitos de aplicao da alterao das circunstncias, h o filtro adicional do carcter resolutivo do acto. Todavia, abstraindo destes aspectos e procedendo ao exerccio de subsuno da factualidade do caso no instituto em questo, torna-se bastante claro que uma possvel alegao de alterao de circunstncias no caso concreto revela-se difcil, se no mesmo indefensvel. Vejamos.

i) Desde logo se afigura difcil localizar o momento em que se alterou o contexto contratual objectivo no decorrer da execuo do contrato: o que nos dado a entender que esta procedeu dentro dos parmetros da normalidade at quarta entrega dos veculos, sendo que a Autora se apresentou a cumprir e a R no procedeu aos actos necessrios ao recebimento desse incumprimento. Ora nada disto consubstancia uma qualquer alterao das circunstncias do contrato; nenhum pressuposto fctico que tenha levado deciso de contratar se alterou ou desapareceu, sendo que o que no mximo se poder interpretar destes factos seria uma perda de interesse no contrato por parte da R o que, como j
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vimos, no relevante em sede de alterao das circunstncias. Mais se acrescenta: que esta interrupo na execuo do contrato se deve por inteiro R, que ao no praticar os actos materiais necessrios ao recebimento da remessa e dessa forma impossibilitar o cumprimento dos deveres pela Autora, sem antes ter dado quaisquer indcios de qualquer insatisfao ou da existncia de um cumprimento defeituoso, incorre em mora do credor com as inerentes consequncias. ii) No se verificando o pressuposto basilar da modificao do contexto objectivo no qual se formaram as decises de contratar toda a restante discusso acerca da admissibilidade do exerccio da faculdade de resoluo nos termos do artigo 335. CCP perde utilidade: pois se no h alterao anormal do circunstancialismo no pode haver logicamente a leso consequente que coloque em causa, de acordo com os ditames da boa f, a execuo do programa contratual como ele foi incialmente concebido. iii) Mais possvel ainda inferir: toda a discusso aqui desenvolvida o foi no pressuposto de que seria a R a recorrer resoluo do contrato por alterao anormal das circunstncias, como parece ser sua pretenso. Mas luz destas consideraes decorre tambm que nem a Autora poderia reagir por esse meio contra a R: pois como j foi demonstrado no ocorreu, no perodo de 26 de Abril de 2010, data em que se celebrou o contrato, ao presente dia, nenhuma modificao minimamente siginificativa nos pressupostos objectivos que levaram as partes a contratar uma com a outra. No presente caso no h, sublinha-se novamente, qualquer alterao de circunstncias relevante nos termos do artigo 335. CCP.

este, salvo melhor, o nosso parecer.

(Doutor Brtolo)

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