DECADENCIA CONSTITUCIONAL DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO* Por: Camilo Jos Bolao Colina

RESUMEN: En esta investigacin se tiene como finalidad nica, llevar a cabo un anlisis del decadente Estado Social de Derecho en Colombia, en el cual se observa que dentro de la estructuracin adoptada por el Estado Colombiano con la Constitucin de 1991, se logra identificar que no es ms que una simple burla al sistema de Derechos y de Garantas con las que cuentan sus asociados. De esa decadencia, se observa la matizacin adoptada por Estados como Venezuela, Bolivia y Ecuador, los cuales con sus constituciones utilizan un nuevo universo poltico, jurdico, social y cultural. Palabras Claves: Derecho Constitucional, Estado de Derecho, Estado Social de Derecho, Constitucin. ABSTRACT: This research have the only finality, to made an analysis of the decadent State Constitutional Law in Colombia, where it is noted that within the structure adopted by the Colombian State to the 1991 Constitution, is not more than a simple mockery of the system of rights and guarantees that associated counts. From that decline, shows the qualification adopted by states like Venezuela, Bolivia and Ecuador, which with their constitutions a new political legal and cultural universe it is using Keywords: constitutional law, rule of law, rule of law, Constitution.

Este artculo es resultado parcial de la Investigacin Teora Crtica del Estado Social de Derecho. Un anlisis desde la perspectiva de Hermann Heller." ** El autor, es egresado de la Universidad de la Costa, antes CUC, auxiliar de investigacin de la misma universidad. bolanocolinacamilojose@gmail.com

INTRODUCCIN El Derecho como ciencia, se estructur de manera enteramente formal, con el fin de salvaguardar la legitimidad del Estado, creando instituciones que cooperaran a la, displicente, soberana estatal, y en razn de la mencionada salvaguarda, se implement, dentro de esa organizacin, la teora de la tridivisin del poder, promovida por Montesquieu, en su obra el espritu de las leyes2, el cual enuncia que, para llevar a cabo una armona entre los rganos del Estado, debe existir un gobierno limitado, que no es ms que el respeto, funcional, por cada uno de las instituciones que rigen el Estado, promoviendo el cumplimiento de los fines esenciales del mismo. Iniciando la dcada de los noventa y como consecuencia de todos aquellos acontecimientos, nefastos, previos, llevaron al gobierno de turno a adoptar una decisin, que trasformara el Estado de Derecho, que rega en la constitucin de 1886, a una nueva figura evolucionada del mismo tan solo que adicionndole un sentido social, es as pues como se dio origen a la Nueva Constitucin Poltica de Colombia, la cual, como enuncibamos, introdujo al pas una serie de figuras jurdicas nuevas tomadas de ordenamientos jurdicos desarrollados, como los europeos continentales y anglosajones, que

impulsaron el desarrollo de la ciencia del Derecho y de la sociedad, ya que esta nueva norma suprema, recalco su afn de la armona Estado-pueblo, con la que buscaba el bienestar de los mismos, adoptando para ello una estructura de Estado social.

Charles- Louis de la Secondat, Barn de la Bredet y Montesquieu. El espritu de las Leyes. ISBN. 84206-5565-1. Editorial. Alianza Editorial. 753 pginas. Traduccin de: Mercedes Blzquez y Pedro de Vega.

Introducido el Estado Social de Derecho, como figura suprema de la armona constitucional, se empiezan a crear una serie de expectativas con las cuales los ciudadanos, se veran beneficiados con las actuaciones que realiza el rgano estatal. Con la creacin de la accin de tutela, como mecanismo de proteccin de derechos fundamentales, se crey en que las posibilidades de poder lograr un equilibrio, tanto social como econmico, estaban ms cerca de lograrlo, pero en el desarrollo observaremos que no es as. Pues, sin importar, lo dispuesto por el, constituyente en su artculo 1 dispuso que existira una prelacin del inters general, pero con el trasegar de los tiempos se ha observado que esa esencia social para la que fue creada el Estado Social de Derecho, ha ido en decrecimiento, pues queda

completamente claro que an somos un pas capitalista y que sigue vigente aquella intencin de aumentar la brecha entre lo social y econmico, dejando a un lado al pueblo sufrido.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA El desarrollo histrico del Estado Social de Derecho, surge de las constantes problemticas de los Siglos XIX y XX, causado por ese egosmo estatal, y es en ese momento de la historia, en la que Alemania, bajo el mando del canciller Bismarck promulga las primeras leyes referentes a la Seguridad Social, y su logro posterior qued evidenciado en la implementacin con rango

constitucional, los derechos sociales y econmicos, aunque estos no hayan tenido trascendencia, por la inactividad legislativa a la que fueron sometidos. Para Ernst Wolfgang, el Estado de Derecho surge en la teora del Estado del liberalismo temprano alemn, que se orienta desde planteamientos propios de la concepcin racional del Derecho.3 El estado de Derecho, adoptado por la constitucin de 1886, no solo marco una distincin de las clases sociales, sino que trajo consigo la desigualdad, la inaplicacin de los derechos de las personas o su vulneracin, demostraban las fallas a las que estaba sometido este Estado, que afortunadamente, ya no aplica al actual, esta figura apareci alrededor de 1813 con Carl Th. Welcker quien en su obra, La ltima razn de la Ley, el Gobierno y el Castigo (Die letzen Grnde von Recht, Staat und Strafe), en donde se empieza a entender a esta figura no como una forma de gobierno sino como una nueva especie de Estado, definindolo como el Estado de la Razn.4 El Estado de Derecho en la Republica de Weimar, se precedi bajo un amparo del Derecho positivo en donde se limitaba a la creacin de garantas formales y

WOLFGANG. Ernst. Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Editorial Trotta. Coleccin Estructuras y Procesos, Serie Derecho. ISBN. 84-8164-397-1. Madrid, 2000. 4 WELCKER. Carl Th. Die letzen Grunde von Recht, Staat und Strafe. Libro 1. Cap.6, p. 25.

procedimentales para asegurar la libertad legal5, pero impulsados por la crisis econmica de la Republica de Weimar, surgen las primeras crticas impartidas por los conservadores y los socialistas se empiezan los rechazos al liberalismo y al individualismo, colocan al descubierto los limites y debilidades del concepto puramente formal del Estado de Derecho.6 La crtica dirigi su rumbo hacia el vacio y la formalizacin del concepto de ley, exponiendo para ello lo siguiente: [L]a referencia material y la fuerza legitimadora del principio del <imperio de la ley> del Estado de Derecho y de sus desarrollos se haban reformulado reducindose a la mera funcin tcnica de la garanta de la seguridad y calculabilidad jurdica7. Se continu diciendo lo siguiente la legalidad del Estado de Derecho se presentaba como incapaz de sustituir a la legitimidad8, dejando claro que el decaimiento integro del Estado de Derecho va desde su concepcin puramente formal, hasta su incapacidad en la aplicacin material. En nuestro pas, y en especial, en nuestro ordenamiento jurdico, el Estado de Derecho entro en una crisis por cuanto, las necesidades que se generaban a medida que avanzaba el siglo XX, no se lograban satisfacer de manera tal que la inconformidad creca en el pueblo, pero por el contrario suceda en la clase burgus, pues con ellos al mando y los principios del liberalismo y del

Tomado de Ernst Wolfgang. Estudios sobre el Estado de Derecho y la Democracia. Editorial. Trotta. P. 31. 6 Tomado de Ernst Wolfgang. Estudios sobre el Estado de Derecho y la Democracia. Editorial. Trotta. P. 31-32. 7 HELLER. Hermann. Rechsstaat oder Diktatur.1930 en Ges. Schr. II, 1971. P. 460. 8 HELLER. Hermann. Staatslehre. 1934, p. 221.

individualismo al frente, sus patrimonios se incrementaban a costas de un menor crecimiento econmico de las clases obreras. Es ah en donde inicia la poca de la inconformidad y se empiezan a dar inaplicacin de un Estado, que ya en Europa se iba descartando, y que aqu se vio ese paso cuando se inici el proceso para implementar la nueva constitucin. La inaplicacin del Estado de Derecho, le dio paso a un Estado con un tinte diferenciador, extrado de la Europa golpeada por los diferentes sucesos que acontecan, y como es costumbre en nuestro pas, lo copiamos y lo aplicamos a la entonces naciente Constitucin Poltica de Colombia, plasmndolo en su artculo 1, que a texto reza: ARTICULO 1: Colombia es un Estado Social de Derecho organizado en forma de Republica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general. (Subrayas del autor) Mostrando as el constituyente que el Estado Colombiano, paso de ser un Estado Liberal, a un Estado Constitucional, enmarcando en su voluntad que el pueblo deba ser la prioridad dentro del marco jurdico colombiano, por lo que la misma Asamblea Nacional Constituyente, introdujo la declaracin de los Derechos del hombre y del Ciudadano en la Constitucin, llamndolos Derechos Fundamentales.

La inclusin del Estado Social de Derecho, en nuestro ordenamiento jurdico actual, se realizo no solo para la proteccin del derecho de los ciudadanos, sino tambin para el inicio de un cambio en aspectos importantes, como lo son a nivel econmico, poltico, social, cultural, jurdico, entre otros, pues como se observa a lo largo de las disposiciones constitucionales, esa es la ideologa que quiso inculcar el constituyente. Como lo expresa ZACHER en su obra El objetivo Social del Estado (Das soziale Staatsziel), el Estado de Derecho se plantea ms bien como un fin del Estado y como un mandato de accin para los rganos del Estado9, as mismo se orienta hacia la desaparicin del antagonismo y la desigualdad social en la sociedad, as como asegurar para todos los supuestos sociales imprescindibles para la realizacin de la libertad.10 Uno de los pilares del Estado Social de Derecho, por aparte de la prevalencia del inters general, es la democracia cuya aplicacin en nuestro pas se ve reflejada desde el prembulo de la norma suprema, el cual a texto dice: EL PUEBLO DE COLOMBIA en ejercicio de su poder soberano, representado por sus delegatarios a la Asamblea Nacional

Constituyente, invocando la proteccin de Dios, y con el fin de fortalecer la unidad de la Nacin y asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz, dentro de un marco jurdico, democrtico y participativo que garantice un orden poltico, econmico y social justo, y

comprometido a impulsar la integracin de la comunidad latinoamericana

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ZACHER. H.A. Das soziale Staatsziel, en HdbStR I, 1987, apdo 25. WOLFGANG. Ernst. Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Editorial Trotta. Coleccin Estructuras y Procesos, Serie Derecho. ISBN. 84-8164-397-1. Madrid, 2000.
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decreta, sanciona y promulga la siguiente (Subrayas y negritas del autor) Nuestro Estado Social, radico su actuar amparado en la democracia participativa, con el fin de preservar un orden poltico, econmico y social justo, equilibrando, desde aquella supremaca, las diferencias polticas, econmicas y sociales que puedan surgir, aplicando principios y valores sociales, desde la rbita constitucional, y no solo, desde la rbita legal. Aunque aparentemente entre la democracia y el Estado social exista una relacin de subordinacin, a la cual est sometida la primera, no es cierto, pues ambas fuentes se complementan y ayudan al desarrollo, y, si no es, por el contrario la democracia quien ayuda al desarrollo del Estado Social, a travs del Derecho del Sufragio general. La exposicin que hace Wolfgang acerca de la relacin entre la Democracia y el Estado Social, en la cual la mira como aquella impulsora de la realizacin y ampliacin del mandato de accin contenido en el Estado Social y la explica de la siguiente manera: Entre la democracia y el Estado Social no existe una relacin de equilibrio o de limitacin reciproca, sino una relacin unilateral de impulso y apoyo que parte de la democracia. En la medida en que en la democracia la formacin de la voluntad poltica se basa en la igualdad poltica de todos los ciudadanos y, con ello, en el derecho de sufragio

general e igual as como en una competencia continua y abierta por el liderazgo poltico.11 Con estas concepciones claras, hacemos una clara inmersin en la decadencia del Estado Social de Derecho, en donde se observa que no es necesario solamente implementar la palabra social, con el fin de desarrollar un objeto social sino que por el contrario, en palabras de SANN, una constitucin que hoy no niegue el capitalismo, no merece llamarse tal.12 Contina diciendo el profesor SANN con relacin a las constituciones actuales de Venezuela, Bolivia y Ecuador, lo siguiente: No son simples variaciones de las tipologas del constitucionalismo moderno occidental, como lo quiere hacer ver el neo-constitucionalismo y como s lo es la constitucin colombiana-. Es en cambio, una nueva forma poltica, jurdica y cultural que implica la transformacin total de lo que entendemos por constitucin. De manera que mientras

constituciones como la colombiana son elongaciones de un proyecto colonial/ moderno, y a pesar de sus inmensos logros est confinada en su imposibilidad de transformar el paisaje poltico y proyectarse hacia una democracia libre de agentes que la determinan, los procesos constituyentes en Venezuela, Bolivia y Ecuador son revoluciones en el sentido entero de la palabra, es decir, transformaciones del tiempo, el espacio, el poder, el sentido del conflicto y de subjetividades polticas cuya nica marcha atrs sera una restauracin de la modernidad que
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WOLFGANG. Ernst. Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Editorial Trotta. Coleccin Estructuras y Procesos, Serie Derecho. ISBN. 84-8164-397-1. Madrid, 2000. 12 LASCARRO. Carlos; LASCARRO. Diemer; MARTINEZ, Leonel. Discusiones sobre teora crtica constitucional. Entrevista a Ricardo Sann. 2012. Revista Refundacin Mxico.

transforma, pero me temo que el neo- constitucionalismo, antes que ser una fuerza motriz de estos procesos, es precisamente el ltimo y ms desesperado intento reaccionario de una academia vendida al proyecto moderno-occidental para restaurar el orden de las cosas y volver a una realidad donde la constitucin protege los privilegios de unos pocos y garantiza la sumisin democrtica del pueblo.13 Con el anterior planteamiento, es claro poder llegar a un cuestionamiento preciso en el que se pueda desarrollar la investigacin, y es la siguiente: Cul es la causa principal de la decadencia del Estado Social de Derecho?; Ser que la implementacin de las nuevas formas de Estado ayudaran a la disminucin de la brecha social y a la abolicin del Capitalismo en Colombia? METODOLOGIA La metodologa utilizada para esta investigacin es la analtica-explicativa. La investigacin analtica radica en la identificacin de una problemtica basada en la realidad, en la cual se busca la inicial identificacin del problema y analizarlo; por su parte la explicativa busca el origen o la causa de la problemtica que se presenta, en este caso, ubicaremos desde la perspectiva jurdica, las razones por las cuales el Estado Social de Derecho no cumple con sus fines, sino que por el contrario, va en un detrimento contino en el cual amplia la brecha entre las clases sociales, vulnerando el orden justo. Esta investigacin tiene un corte de investigacin jurdico, y aunque en algunos puntos, pueda entenderse como una problemtica social, por cuanto envuelve

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LASCARRO. Carlos; LASCARRO. Diemer; MARTINEZ, Leonel. Discusiones sobre teora crtica constitucional. Entrevista a Ricardo Sann. 2012. Revista Refundacin Mxico.

a la sociedad y sus problemas, no es una aplicacin material del Derecho dentro de ella, sino que por el contrario es un estudio realizado desde el interior de esta ciencia tomando como punto de referencia, solamente, la sociedad. Las fuentes de informacin y el enfoque, respectivamente utilizados, las primeras son fuentes son secundarias; y la segunda fue cualitativo, pues tan solo se va a observar la problemtica desde su parte terica, sin existir un anlisis de datos. DESARROLLO DECADENCIA DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO. Dentro de la investigacin realizada, se halla la razn del porque el Estado Social de Derecho ha decado hasta el punto de extender la brecha social, entre las diferentes clases socio-econmicas, pues como lo reza el, Artculo 1 superior existe una prevalencia del inters general, precepto este que no se cumple, pues como se observa a lo largo de la historia en Colombia, desde la promulgacin de la Constitucin de 1991, el real modelo econmico del Estado Colombiano, se basa en un sistema burgus, capitalista. Con dicho modelo siempre al mando de la burguesa y con sus grandes empresas funcionando, con el nimo de lucro sobre ellas, es ms que imposible que los principios establecidos dentro de la norma suprema se cumplan, y por el contrario se constituyan en un constante decrecimiento del

Estado Social de Derecho, constituyndose as en una utopa jurdica, ya que jams se convertirn en algo cierto14, sino que siempre sern letra muerta. Durante el desarrollo de la investigacin he tomado apartes del libro Estudios sobre el Estado de Derecho y la Democracia del autor alemn Ernst Wolfgang Bckenfrde, en donde nos menciona todas las matizaciones gramaticales del Estado de Derecho, concluyendo que el Estado de Derecho es un Estado que se ha hecho para la burguesa y que sus fines son netamente egostas con relacin al pueblo. Referenciado en la decadencia que ha sufrido el Estado Social de Derecho en Colombia, nos sumergimos dentro de lo poltico y observamos que el inters general radica en el beneficio de aquellos grandes capitalistas, he aqu un ejemplo; dentro del congreso cursa un proyecto de ley por medio del cual se obliga a las personas a realizar un ahorro obligatorio en los fondos de cesantas, en dicho fondo no pueden retirar las cesantas, salvo cuando sean utilizadas para determinados asuntos que establezca la Ley, entonces, aqu el gran beneficiado no es el cotizante, sino los grandes fondos de pensiones, pues van a tener ms fondos para pensionar y trabajar con la plata del pueblo; pero el pueblo no podr utilizarlos para cualquier emergencia que se le presente, siendo esta dinero propio. Entonces, el problema del aparato estatal, radica en aquella consecucin continua del modelo capitalista, y como lo expone el profesor Ricardo Sann, en Discusiones sobre teora crtica constitucional. Una entrevista a Ricardo Sann, publicada en el portal web de la revista refundacin de Mxico, que mientras
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Hablndose de los principios, derechos y garantas constitucionales adoptadas dentro del marco de la Constitucin, pues como veremos ms adelante, si no existe un cambio del modelo econmico, ni siquiera, se podra llamar a la norma suprema constitucin.

una constitucin no elimine el modelo capitalista de su interior no merece ser llamada como tal15; y eso es lo que hace falta en Colombia, una abolicin total del capitalismo, y se debe para ello adoptar los nuevos modelos instituidos por los pases vecinos, en donde el real objetivo, ms all de la situacin interna de sus presidentes, es la consecucin del bienestar del pueblo, del bienestar general, logrando llevar a cabalidad el cumplimiento del principio del Inters General. Como consecuencia de ese modelo, en Colombia no ser posible en ningn momento llegar a cumplir este principio, pues nunca se acabar el modelo capitalista y tan solo ser una adopcin lingstica de otro Estado, para implementarlo en un Pas egosta; por lo tanto mientras exista un inters de lo particular sobre lo general, seremos el Pas del Sagrado Corazn, rogando para que se haga el milagrito de abolir un modelo esclavista y avasallador. Por su parte Flrez16, expone que el neoconstitucionalismo en Colombia se muestra en realidad como una falsa ruptura al interior del fracaso de nuestro proyecto de Nacin. Proyecto que se encuentra estructuralmente asociado con los procesos de violencia sacrificial direccionados por el afn de hacer realidad los mitos que justifican el sufrimiento y la exclusin de comunidades subalternas, me refiero al mito del Estado-Nacin, como instancia particular de la edpica narrativa del desarrollismo, el cual promete falazmente que algn

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LASCARRO. Carlos; LASCARRO. Diemer; MARTINEZ, Leonel. Discusiones sobre teora crtica constitucional. Entrevista a Ricardo Sann. 2012. Revista Refundacin Mxico. 16 FLOREZ MUOZ. Daniel E. Abogado. Profesor de Derecho, Fundacin Universitaria Colombo Internacional (Colombia). Actualmente cursa Magister en Psicoanlisis en la Universidad de Len (Espaa).

da podremos llegar a ser como nuestros presuntos padres del centro global.17 Es por esas razones, que por medio de ilusiones desrticas, que jams podremos lograr aquella aplicacin material de los diversos principios que rigen nuestra constitucin y seguiremos bajo el yugo punitivo del modelo capitalista, mientras no podamos salir adelante con nuestra norma suprema, teniendo en cuenta que no se le puede decir Constitucin.18 CONCLUSIONES A lo largo de la esta profunda investigacin se logr determinar que el Estado Colombiano, esta instituido bajo una figura utpica de Estado Social, pero que en su real espritu sigue siendo un Estado Capitalista, un Estado burgus, por cuanto la persecucin de los intereses, recaen sobre el particular y no sobre el inters del pueblo. Determinamos que para poder pasar de un Estado Burgus a un Estado Social, lo primero que debe hacerse es abolir el modelo capitalista que nos ha regido por dcadas, y adoptar un real inters por el beneficio del pueblo. Finalmente encontramos que el valor principal, por el cual se deben recorrer los caminos haca el desarrollo integro del Estado es adoptar los modelos que pases como Venezuela, Ecuador y Bolivia han instituidos como necesarios y benficos para el desarrollo y crecimiento del pueblo.

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FLOREZ MUOZ. Daniel. Elementos para un Estudio crtico del Constitucionalismo en Colombia: Constitucin, Democracia y Poltica Radical. Revista Refundacin Mxico. 18 Teniendo en Cuenta lo expuesto por el profesor Sann en la entrevista realizada.

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