VIII Congreso Nacional de Derecho Procesal Garantista

Ponencia:

El Juicio por Jurados y el idioma de la Constitucin: amable sugerencia o cera en orejas congresales?

Por: Estudiantes de la Facultad de Derecho

Universidad Nacional de Catamarca Ctedra de Derecho Procesal Penal Prof. Titular: Dr. Acua, Porfirio R.

Autores:

Mara Emilia del Valle Brandn.

Zaira Justiniano.

Jonathan Cristian Rasjido.

Natalia Herrera.

La Constitucin es un marco por donde pasa la vida Herman Heller El tema de la institucin del juicio por jurados en el derecho positivo argentino, ha sido objeto de arduas, diversas e interminables consideraciones en la historia de nuestra cultura jurdica, que se remontan a los albores de nuestra Patria, y que han versado sobre los ms variados aspectos de este instituto. Ello ha sido posible por ser fabulosamente vasto en orden a su contenido, que puede abordarse desde el tratamiento de sus ventajas y desventajas (con la respectiva exposicin de los argumentos aducidos por la doctrina, y jurisprudencia, y la consideracin de la legislacin comparada y su evolucin), el origen histrico del instituto, su desarrollo ulterior, sus formas, presupuestos, fundamentos, antecedentes de la incorporacin en nuestra Constitucin, motivos que inspiraron su inclusin a nuestros constituyentes, razones de su postergacin por el Congreso, alcance de su potencial reglamentacin, etc., etc., etc. La imposibilidad de tratarlo en su totalidad (impensable para un trabajo como el que nos ocupa), nos lleva a analizarlo desde un enfoque ms modesto: ser en este caso el relacionado con la vigencia normativa de un mandato constitucional que lleva ms de un siglo y medio esperando por realizarse. En efecto, nuestra Constitucin Nacional dispone el establecimiento del Juicio por Jurados como sistema de enjuiciamiento, en tres de sus artculos: El art. 24, que se encuentra en el Captulo Primero destinado a las Declaraciones, Derechos y Garantas (Parte Dogmtica) de nuestra Ley Suprema, y reza: El Congreso promover la reforma de la actual legislacin en todos sus ramos, y el establecimiento del juicio por jurados; El art. 75 inciso 12 , que se encuentra en la Segunda Parte (orgnica) de la C. N., en el captulo aplicado a las Atribuciones del Congreso, le acuerda: Dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados... ...y especialmente leyes generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad... ...y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados; El art. 118, por fin, en el captulo consignado a las atribuciones del poder Judicial, dispone: Todos los juicios criminales ordinarios, que no se deriven del despacho de acusacin concedido en la Cmara de Diputados se terminarn por jurados, luego de que se establezca en la Repblica esta institucin.... Esa promesa de los derechos humanos para todos (...) requiere, necesariamente, el despliegue de los deberes humanos para que aquellos adquieran cabal vigencia y efectividad. Mara Anglica Gelli No interesa aqu emitir juicios de valor acerca de la decisin adoptada por nuestros constituyentes1., ya los de 1853, ya los de 1994 que, adelantamos,

consideramos una confirmacin de los preceptos por el sencillo hecho de su noexclusin del texto supremo.2 Interesa s, superar la parsimonia con que hemos venido abordando un problema que compromete el valor que se le asigna en nuestra sociedad a nuestra mismsima carta de presentacin como Estado. Tenemos en ella preceptos que no pueden estar de adorno, y si ellos no se adecuan a nuestra idiosincrasia, espritu, tiempos modernos, o si por cualquier otra razn no deben realizarse, debemos sacarlos de la Constitucin3. Pero mientras all permanezcan, debern cumplirse. Estamos aqu convocados para tratar sobre las Garantas Constitucionales del Proceso: La Primera Garanta que debe existir para todos los ciudadanos, es la obediencia a la Constitucin4 por parte de quienes deben cumplimentarla. Si lo que ella ordena puede ser ignorado, no hay ninguna garanta garantida.5 Insistimos: no es una cuestin menor, no se trata de un instituto, se trata del respeto por el pilar fundamental sobre el que reposa toda nuestra organizacin institucional, nuestra vida, nuestra identidad como pas. En fin, lo dicho por Hctor Granillo Fernndez:6 De una vez por todas, debemos llegar a la completa concientizacin de que la Constitucin Nacional no se discute sino que se debe cumplir.7 Decan los griegos que en un patio la baldosa que ms se nota es la que falta8 Al estudiar este instituto en sus distintos aspectos, nos tropezamos con un dato que nos dej pasmados y en el que no conseguimos dejar de pensar (casi obsesivamente) a lo largo de toda la labor. Estrilmente pretendimos abocarnos al anlisis de otras facetas del tema durante su estudio: un siglo y medio (y monedas) nos araaba la conciencia. Naturalmente tamaa cifra de olvido nos caus enorme impresin; no salamos del ASOMBRO que nos provoc el dar con artculos constitucionales librados a la ms oronda indiferencia. De all la eleccin de este punto. Somos estudiantes de derecho, y en ese mbito acadmico fuimos siendo educados en el sentido y alcance del Estado de Derecho, supimos de las luchas que vali su consagracin, de sus presupuestos necesarios, de sus corolarios lgicos. Todo ello nos hizo amar nuestra Constitucin Nacional, admirarla, respetarla, no dudar ni un instante de la fuerza de sus postulados. Podremos o no comulgar con ellos, podremos elucubrar transformaciones posibles para consolidarla, actualizarla, pulirla; podremos llegar a renegar de alguno de sus preceptos y argumentar contra ellos para promover su sustitucin, mejora y an exclusin, pero siempre en un plano rigurosamente terico; lo que no podremos, jams, es usar esas alegaciones para entorpecer su efectivizacin en la prctica, lesionando de ese modo la incolumidad de la Norma Suprema, que es alma (representacin de los principios que abrazamos y de nuestras ms sublimes creencias y aspiraciones) de nuestro pas. Ni an siendo la Constitucin herramienta para el mejor desenvolvimiento de la sociedad9, puede desecharse alguna orden suya por inservible. Y esto es as desde que nadie tiene atribucin para realizar ese juicio fuera del poder 3

constituyente10. Precisamente fue pensada como lmite a la autoridad de los poderes constituidos. Si el Congreso puede prescindir de sus mandatos por no ser herramienta til para el desarrollo social, no tengamos Constitucin y confiemos en que el Congreso llanamente reglamente lo que le parezca y derogue lo que estime oportuno, ilimitadamente. Grave. La Constitucin su existencia- es, per se, la Primera Garanta Ciudadana11: para el mejor desenvolvimiento de la sociedad deja un enormsimo campo de actuacin discrecional al Congreso; pero en aquello que se pronuncia en un sentido (correcto o no, conveniente o no), no puede ser desoda. Es lo que nos garantiza a los ciudadanos no estar librados a los poderes del Estado. Las garantas procesales contenidas en nuestra Carta Magna no pueden quedar sujetas a criterios polticos. No hay en el estricto Estado de Derecho nadie que pueda arrogarse ese poder legtimamente. Mientras ms investigbamos sobre el origen y desarrollo del instituto del juicio por jurados en nuestro pas, fue poseyndonos el DESCONCIERTO. La supremaca constitucional tan solemnemente proclamada (que haba insuflado en nuestros espritus, con cierto sentimiento de orgullo, un profundo respeto por la Ley Suprema), ceda ante un descarado desacato a nuestra Carta Magna. Peor an: Ello encontraba eco en muchos de nuestros ms grandes juristas que, con mayor o menor discrecin, consentan (cuando no promovan) dicha desobediencia, adems de minimizarla al no encuadrar la discusin en su verdadera dimensin (se trata de un texto constitucional!!!). Sentimos TRISTEZA. A medida que nos adentramos en los laberintos de disquisiciones insolentes, evocbamos la clasificacin de las Constituciones que discriminaba entre aquella Constitucin que refleja la finalidad del movimiento constitucionalista respecto de la concrecin de la libertad y dignidad del hombre... ... pero que adems de semejante estructuracin formal... ... es efectivamente observada... (normativa), de aquella que, si bien su texto responde formalmente a los fines del movimiento constitucionalista, dista de ser cumplida fielmente en la prctica(nominal).12 No obstante sera radical calificar de nominal a nuestra Constitucin por la omisin del Congreso de estatuir, tal como ella le manda, el juicio por jurados (sobre todo teniendo en cuenta que ello no ocurre con la mayora de las mandas constitucionales -que son cumplimentadas-); la cuestin no puede ser subestimada: cada letra de la Constitucin es la Constitucin misma13, y merece por ello el mayor de los respetos. De afirmar lo opuesto, la excepcin podra convertirse en regla; la supremaca en quimera; la Ley Fundamental en un simple pedazo de papel con la consiguiente frustracin para los gobernados...14 que se vern ...tentados de escapar de un orden constitucional que no puede satisfacer sus necesidades para caer en las panaceas escatolgicas de la flautas mgicas de los cazadores de ratas15; el Estado de Derecho ser entonces poco menos que un precioso recuerdo. Con todo lo expuesto, nos invadi la NECESIDAD de recorrer este camino que, habiendo sido recorrido por tantos antes, sigue y seguir siendo transitable mientras esa puerta que permite infiltraciones a la incolumidad de la Ley que es base y fundamento de nuestra sociedad, contine entornada. Ya inmersos de lleno en el tema, la evidencia de que esta preocupacin es compartida por una innumerable cantidad de estudiosos del tema que dedicaron sus 4

esfuerzos a analizarlo y exponerlo en congresos, seminarios, artculos, trabajos cientficos, proyectos legislativos, etc., probablemente merced a la conjuncin de factores tales como el descrdito innegable y generalizado que tiene la sociedad en relacin al manejo de la administracin de justicia (que ha llevado a hablar de crisis judicial), y la fractura visible entre la sociedad y los poderes del Estado en general, factores que tuvieron la virtualidad de despertar la inquietud en torno a este problema; nos hizo pensar en ser parte de un movimiento mayor que tiene en este momento histrico, como impostergable ya, una misin: defender nuestra primera garanta. La crisis suele tener esa virtud de imprimir dinamismo en los espritus. La tempestad lleva al puerto, deca San Martn. Estamos en un punto en el que muchos tiramos para un mismo lado. En medio de la tempestad, vamos al puerto16. Sentimos ESPERANZA. Hay un arsenal de palabras asesinadas. Chesterton Muchas lneas se escribieron en relacin al establecimiento del Juicio por Jurados en nuestro derecho positivo. Mucho se dijo sobre las causas de la omisin17 del mandato por parte de sus destinatarios18 (que adems se discute si es el Congreso o si pueden hacerlo las Provincias, por el viejo debate referido a las facultades reservadas y las facultades delegadas). Sin entrar en la polmica que es ajena a nuestro objetivo especfico, recalcando slo para que no pase desapercibido que estimamos que, siendo en principio una facultad del Congreso19, las Provincias pueden reglarlo mientras aqul no lo haga20; haremos una diminuta mencin de los motivos que, segn exponen la mayor cantidad de autores, determinaron la omisin antedicha. En este sentido, entre las causas ms frecuentemente citadas se encuentran el considerar que ejerci decidido influjo nuestra conocida filosofa europesta. Los autores que sostienen esta tesis aducen que, an habindose inspirado nuestros constituyentes en relacin a este tema en el derecho anglosajn, nuestra cultura de idolatra romana y napolenica21 en lo jurdico, impidi, a ejemplo de Europa, que receptemos el instituto. Otras tesis sealan que el quid de la cuestin residira en el hecho de ser fornea (cosa que se vincula a tesis anterior), ajena a nuestras tradiciones y sentimientos 22; otras, ms sinceradas, directamente hablan de inactividad ex-profesa por cuestiones de prudencia poltica. La no implantacin no tiene, en verdad, excusas vlidas. Esto es as por las razones ya esgrimidas de que el Congreso no puede hacerse el sordo cuando la Constitucin le habla, sin importar lo que piense de lo que ella le diga. Como consecuencia de su inaccin, se han elaborado postulaciones de todo tipo, algunas de ellas, francamente intolerables. Consideramos inadmisible la opinin de Sagus a quien sin perderle el respeto que innegablemente merece, nos vemos en la obligacin de refutar radicalmente en su consideracin de que la insubordinacin al mandato constitucional ha hecho operar un proceso de desuetudo contra constitucionem23. Tal proceso, en un Estado de Derecho, no existe. El simple desacato no puede tener nunca fuerza derogatoria de una ley, mxime si ella es texto 5

constitucional. La consideracin de este autor deriva de su concepcin del mandato constitucional del establecimiento del juicio por jurados, como de carcter operativo; de manera que, no habindose operado inmediatamente (ni muchos menos lleva ya ms de siglo y medio-), qued derogado por el desuso. Al margen de lo que ya expresamos pensamos de eso, merece atencin el tema (tan discutido tambin) del carcter operativo o programtico de los preceptos que estudiamos. Mucho se discuti sobre la interpretacin que deba darse a los arts. 24, 75 inc. 12 y 118 de la C. N. Una de las materias ms sobresaliente (y de mayor relevancia por sus derivaciones prcticas), fue relativa al carcter del mandato constitucional hacia el Congreso: si deba ser considerado programtico u operativo, es decir, si el legislador deba instrumentarlo de manera inmediata, o si era una delineacin de lo que deba consumar cuando considere oportuno. En ese sentido, hay una fuerte corriente de pensamiento que justifica la omisin del Poder Legislativo que en el tema que nos ocupa. Es aquella que sostiene que las clusulas que disponen el establecimiento del juicio por jurados, no fueron pensadas sino como simplemente condicionales, sin fijar plazo alguno24. La Corte Suprema de Justicia tambin ha adoptado este criterio en distintos fallos , pero el ltimo de stos data del ao 1947 (Fallos: 115:92; 165:258 y 208:21 y 25 respectivamente)26, de manera que ya le fue concedido al Congreso ms que prudente lapso para hacerlo27. Volveremos sobre esto en la conclusin.
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Cuestiones que no son menores a la hora de analizar el asunto que tratamos, es la concerniente a las posiciones encontradas que se han dado en la doctrina nacional sobre si la instauracin efectiva del juicio por jurados resultara provechosa o no, con las correlativas arguciones. Habiendo sealado antes que ello escapa en verdad al los lmites del tema expuesto, creemos que no es vano pasar ligera revista por las ms trascendentes de ellas, por entender que se vincula ntimamente con la postergacin sine die del juicio por jurado por parte del Congreso, no obstante ser un autntica garanta procesal emanada de manera patente del texto fundamental. Entre las posturas que avalan la no implantacin del juicio por jurados, se distinguen aquellas que la resisten de cuajo, de las que sugieren mayores dilaciones en pos de evitar precipitaciones que conduzcan a su fracaso (que en definitiva tambin la impugnan, porque ya hemos visto adnde llevan este tipo de pruritos llevamos ms de 150 aos aguardando las condiciones ptimas-); por fin, se encuentran los que sin resistir su establecimiento, advierten que debe realizarse con ciertas limitaciones (de competencia, alcance en general, requisitos especiales, etc).28 Todo para el pueblo, pero sin el pueblo29

Las razones que a menudo se han argido en contra del acatamiento de la Norma Fundamental en orden al establecimiento del Juicio por Jurado se resumen en: la influencia de la opinin pblica; falta de idoneidad30; permeabilidad ante las presiones populares o clamor populis31; la dificultad que representara integrar el instituto al sistema procesal (que supondra un reajuste general del mismo), el supuesto fracaso de las experiencias aisladas (v. gr., en la Provincia de Crdoba); el fenmeno de la huda del jurado que se advierte en los pases que otrora lo abrazaran; la falta de tradicin32 y la falta de inters que estiman acaecer por parte de la sociedad33 lo que minar su xito; la burocracia que presumen se ver acrecentada por el enmaraado mtodo de seleccin de los miembros del jurado; objeciones de ndole econmica (onerosidad que juzgan conlleva la efectuacin del mandato); tambin se aleg que su establecimiento resultara inconstitucional por afectar garantas del debido proceso34 (lo que importara tildar de contradictoria a la propia Constitucin); tambin se aduce un temperamento y falta de instruccin cvica por los ciudadanos que no estaran en condiciones de asumir la responsabilidad que el instituto supone35 (lo que tendran, al pensar de quienes sustentan estas ideas, los ciudadanos de los pases anglosajones36). Es clsica la crtica a la arbitrariedad del veredicto (no fundado, inapelable); a la separacin de hecho y de derecho (que vendra de la mano de la divisin de tares del jurado y el juez tcnico); la hipottica imparcialidad viciada por injerencias extraas (prensa, prejuicios, etc); la conjeturada resistencia de la sociedad misma37; ha sido tratado como un atentado al sistema representativo y contrario a la independencia judicial; se teme que termine expresando una expresin de los prejuicios medios de una sociedad (creencia que resulta un verdadero prejuicio); la subjetividad en general que se imputa al juicio (puramente emocional) del jurado (con el consecuente riesgo de injusticias y citan el caso Simpson y otros de la jurisprudencia comparada-), a lo que colocan frente a la indiscutida racionalidad pura que es propia del Juez; y podramos continuar indefinidamente38. Es fcil colegir que estos argumentos no nos parecern bastantes para justificar el apartamiento de la Regla Mxima porque, lo habrn notado ya, ninguno lo har. La verdad es que an cuando no ameritan, a nuestro entender, un detenimiento para evaluar la sensatez de sus postulaciones39 (por impertinentes); nos servimos de esta oportunidad para dejar sentado que, desde nuestra ptica, ninguno de los fundamentos esbozados es terminante o incontrovertible: unos, por ser obstculos harto salvables; otros, por gratuitos (todos los imbuidos de ingredientes profticos, futurologa, reflexiones apriorsticas40 de cualquier ndole, etc). Es sumamente ponderable la postura de quienes tienen presente las dificultades que resultan de la insercin del juicio por jurados en el sistema procesal vigente cuyas instituciones debern ser repensadas para armonizar con la reforma. Coincidimos con la preocupacin, que debe ser prevista y analizada por los juristas de pas, de manera diligente. Sobra insistir que, reconociendo la validez del planteo, no nos alcanza para soportar la pasividad ante el designio constitucional41. La Democracia es el gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo Lincoln 7

No todas han sido espinas en la historia de la lucha por la primaca de la manda Constitucional. Hubo en su devenir denodados esfuerzos por vencer las obstrucciones puestas a la consagracin del Juicio por Jurados, como testimonio de la veneracin debida a nuestra Ley Suprema; por hacer realidad aquello que no era dable de concebir como una mera expresin de deseos42, por plasmar en nuestro derecho positivo aquello que concibieron como principio esencial de la Repblica, axioma de la Libertad, baluarte de la Democracia. Las instituciones son hechos prcticos y se las conoce, como a los rboles, por sus frutos. Nicols Avellaneda43 Enarbolando estas banderas de devocin por nuestra Ley Fundamental, constitucionalistas, procesalistas y juristas en general, proclamaron las bondades del juicio por jurados que, en escueta sntesis, pueden repasarse destacando, en primer trmino, el capital aporte que signific el visto bueno de figuras emblemticas de la Patria, tales los ex presidentes Mitre44, Sarmiento45 y Avellaneda46 (quienes propiciaron proyectos de reglamentacin47 del juicio por jurados, aunque sin alcanzar fructuoso resultado); y otras insignes personalidades como Joaqun V. Gonzlez48, Juan Mara Gutirrez49, Florentino Gonzlez50 y Victorino de la Plaza51, Aristbulo del Valle52, Manuel Dorrego53, Octavio Bunge54, Toms Jofr55, Enrique del Valle Iberlucea56, Manuel Ruiz Moreno57, Mittermaier58, Maier59, Alberto M. Binder60, Jorge Alberto Sandro61 , Sebastin Soler62, Jos Ignacio Cafferata Nores63, Eugenio R. Zaffaroni64, y la lista contina65. Mi programa es la Constitucin. Hiplito Yrigoyen66 Ya hemos atendido a infinitas argumentaciones en pro, y no menos en contra, de la conveniencia de cumplir con la garanta constitucional del juicio por jurados. Hay una parva de proyectos abortados y otro tanto durmiendo; un par est tocando las puertas del Congreso. La respuesta urge. Y volvemos, para concluir, a nuestro tema. Slo el pueblo salvar al pueblo Luis Herrero67 El juicio por jurados no puede quedarse en una declaracin meramente retrica de la Constitucin68. Tenemos la ms profunda conviccin de que no es posible cercenar ni en lo ms nfimo la integridad de nuestra Constitucin Nacional. La sentimos un precioso tesoro, digno del ms abnegado cuidado. Ella nos dispensa las mayores protecciones y a su vigencia debemos aplicar el mayor de los esmeros. Por la importancia que ella reviste, no es admisible tratar como bagatela ninguna manifestacin que la contrare. No hay insignificancias cuando una coma suya est en juego.

Cualquier doctrina que se entorpezca su realizacin, es ofensiva de todo el cuerpo nacional (del que la Constitucin es insignia). Y bajo esa consigna, la sociedad toda es responsable de velar por su integridad. Una frase de Soln nos ensea: Todos los ciudadanos son miembros de un mismo cuerpo, y cuando uno de ellos es herido, todos deben sentirse ofendidos. Hemos sido convocados para reflexionar sobre las garantas procesales que emanan de nuestra Mxima Ley, y al respecto dijimos, y repetimos: La Primera Garanta que debe existir para todos los ciudadanos, es la obediencia a la Constitucin por parte de quienes deben cumplimentarla. Si lo que ella ordena puede ser ignorado, no hay ninguna garanta garantida. La mejor medicina es la que cura Florencio Escard Con el tiempo transcurrido69 desde que el constituyente impuso al legislador el mandato de ordenar el establecimiento del juicio por jurados, ya no caben ms demoras a la espera de un momento oportuno, ya no cabe el sine ira et studio, el sin prisa y sin pausa de Goethe; a esta altura, es ya con prisa y sin pausa70. Hasta aqu, todava podra haberse concebido que el aoso dbito no representaba en verdad un desacato, sino que esperaba paciente que se den las condiciones necesarias para su concrecin. Ya no se puede pensar en ello: luego de ms de un siglo y medio de inercia, la no implementacin inmediata de esta garanta constitucional que consagra el derecho de todos los ciudadanos de ser juzgados por sus pares, debe ser interpretada como una clara rebelin contra nuestra ms sagrada Norma Jurdica71. Siempre se han encontrado pretextos para no cumplir los mandatos de la Constitucin, que han permanecido como letra muerta, seal Toms Jofr72. BASTA, decimos nosotros.

Bibliografa
Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, Tomos I y II 1 Ed., La Ley, 2004. Bidart Campos, Germn, El Juicio por Jurados, El Derecho, T. 130, pp. 602 y ss. Binder, Alberto M., Introduccin al Derecho Procesal Penal, Editorial Ad-Hoc, 1993. Cafferata Nores, Jos I., Cuestiones actuales sobre el Proceso Penal, Edit. del Puerto, 2da. Ed. actualizada, 1998., Introduccin al Derecho Procesal Penal, Ed. Lerner, ps. 108 y ss.. Clari Olmedo, Jorge A. Derecho Procesal Penal, Marcos Lerner Editora Crdoba, 1984. Erbetta, G. Constitucin Nacional, Juicio por Jurados, Necesaria Vigencia, LL, 1993, E-906 Gelli, M. A., Constitucin de la Nacin Argentina comentada y concordada-, 3 ED., LL, 2006. Hendler, E. y Cavallero, J., "Justicia y Participacin. El juicio por jurados en materia penal", Ed. Universidad, 1988. Linares Quintana, S. V., Tratado de interpretacin constitucional, Abeledo-Perrot, 1998. Maier, Julio B. J. Derecho Procesal Penal, T. I., 2 Ed., Edit. del Puerto, Buenos Aires, 1999. Mooney, Alfredo E., El Juicio por Jurados, 3 ed., Francisco Ferreyra Edit., 1998. Obligado, Daniel Horacio, El Juicio por Jurados en Entre Ros, La Ley, 1997-E, pp. 1461. Quiroga Lavi, Horacio, Constitucin de la Nacin Argentina Comentada 4 ED., Edit. Zavala, 2003.

Sags, Nstor P. El juicio penal oral y el juicio por jurados en la Constitucin Nacional, El Derecho, T 92, 1981, p. 914. Sandro, Jorge A., Reflexiones sobre el Jurado Popular, L.L., t. 1992-A:876. Vzquez Rossi, Jorge, Derecho Procesal Penal, Tomo II, Rubinzal Culzoni Editores, 1997. Vlez Mariconde, Alfredo, Derecho Procesal Penal, Tomo I, 3 Edicin 1 reimpresin, actualizada por los Dres. Manuel N. Ayn y Jos I. Cafferata Nores, Marcos Lerner Editora Crdoba, 1982. Zaffaroni, Eugenio R., Dimensin poltica de un Poder Judicial Democrtico t.149 pg. 857.

Fuente de consultas de valiosa utilidad fueron las siguientes direcciones de Internet: www.aaba.org.ar, www.salvador.edu.ar, www.elDial.com, http://www.derechopenal.com.ar, http://www.ancmyp.org.ar, http://www.inecip.org, http://www.abogadosdecordoba.org.ar, www.carlosparma.com.ar, www.apdp.com.ar, durante la semana del 11 al 18/09/2006.

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Gelli subraya: La Constitucin (...) es un valor (...) Se construye con la destreza y los desaciertos.... Gelli, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina comentada y concordada-, 3 ED., Buenos Aires, La Ley, 2006, Prlogo a la 3 Edicin. 2 Cierto es que la referida reforma estuvo condicionada a los lmites de la clusula cerrojo que impuso como contenidos ptreos (no alterables) los artculos de la Parte Dogmtica de la C. N., entre ellos, el art. 24; pero no es menos cierto que la Convencin pudo arbitrar, desde la Parte Orgnica, disposiciones que atenen el carcter intimatorio de aquel artculo; v. gr. Si hubiese mencionado en el art. 75 inc. 12, que es facultad del Congreso promover el juicio por Jurados en caso de juzgarlo conveniente. Y no lo hizo. Es una clara manifestacin de su decisin de mantener la vigencia del mandato. 3 A favor de ello se expresa Clari Olmedo (Clari Olmedo, Jorge A. Derecho Procesal Penal. Marcos Lerner Editora, Crdoba, 1984. Tomo I, p. 70). 4 Ella es nuestra garante. Si ella queda expuesta a albedros, las garantas corren igual suerte. 5 Gelli reflexiona ... el smbolo constitucional como ley que une en y pese a la diversidad- pierde sentido y se desnaturaliza si la promesa de cumplimiento se rompe, si la alianza social se fisura. Gelli, Mara Anglica, ob. Cit. 6 Autor cit., en su prlogo al libro El juicio por Jurados de Alfredo Mooney, 3 Ed.,Francisco Ferreyra Editores, 1998. 7 En igual sentido, sostiene Erbetta Lo que el pas necesita, en cambio, es aprender a vivir respetando ntegramente los postulados organizativos societarios de la Constitucin Nacional, (Erbetta, Guillermo G. Constitucin Nacional, Juicio por Jurados, Necesaria Vigencia. La Ley, 1993, E-pp. 906 y ss.) 8 Recordada por Mooney, Alfredo, ob. cit. p.34. 9 Esta funcin de la Constitucin ha sido expuesta, entre otros, por Jorge Coussirat en su trabajo El jurado popular o escabinado?... y otras preguntas, que puede consultarse en www.apdp.com.ar/archivo/juraesca.htm. 10 Se trata de la ms elemental nocin de rango de jerarqua, propia del Estado de Derecho. 11 Gelli dice: Las deserciones acerca de los deberes polticos, sociales y personales dan la medida de la fragilidad institucional y de la debilidad de los derechos personales y colectivos. Gelli, Mara Anglica, ob. Cit. 12 Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, Tomo I 1 Ed., La Ley, 2004, ps.61 y 62. 13 Cada uno de estos artculos posee toda la fuerza obligatoria para los individuos, la autoridades y la Nacin toda (Joaqun V. Gonzlez). Cada palabra de la Constitucin debe tener su fuerza y significado propio, no debiendo suponerse que ella ha sido suficientemente usada o agregada, y rechazarse como superflua o sin sentido (fallos 95-334), ambas referencias citadas por Mooney, Alfredo, ob. cit. ps.158 y 120 respectivamente. 14 Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, Tomo I 1 Ed., La Ley, 2004, p.53 15 Lowenstein, Karl, Teora de la Constitucin, p.230, citado por Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, Tomo I 1 Ed., La Ley, 2004, p.53 16 ... el desasosiego institucional tiene remedio si intentamos, una y otra vez, buscar y seguir contra toda tentacin los caminos escarpados de la Constitucin y de la ley. Gelli, Mara Anglica, ob. Cit. 17 Que, a ms, ha sido calificada de inconstitucional por Bidart Campos, Spota, entre otros eminentes juristas. 18 Los pases hispano-americanos... ... le han tenido miedo al jurado... (Florentino Gonzlez, El juicio por jurados, pg. V, Bs. As. 1869 citado por Mooney, Afredo, ob. cit. p.108). 19 Que entendemos se desprende del texto constitucional, en los arts. 24 y 75 inc. 12, que lo dice con absoluta claridad. 20 Seguimos en este la punto la opinin de Obligado, Daniel Horacio. El Juicio por Jurados en Entre Ros. La Ley, 1997-E, pp. 1461. 21 Vase sobre el tema: Alfredo Mooney, ob. cit., ps. 63 y 64. 22 Estos autores, entre ellos Carlos Elbert, Gonzlez Caldern, y otros no menos destacados, suelen mencionar que, entre los ms fuerte motivos que inspiraron a nuestros constituyentes para incorporar el mandato en la Ley Fundamental, estaba la intencin de adoptar institutos extranjeros que hicieran menos compleja la adaptacin de los que inmigraran a nuestro pas, objetivo claro de los pensadores de los albores de nuestra Patria. 23 "El juicio penal oral y en juicio por jurados en la Constitucin Nacional", El Derecho tomo 92: 913, en donde se cita en la misma lnea de pensamiento a Aftalin, Garca Olano y Vilanova; a Lino Palacio y a Goldschmidt citado en http://www.derechopenal.com.ar/archivos.php?op=15&id=155 , de manera diferente, Clari Olmedo entiende que: Durante la organizacin nacional no se legisl el jurado por falta de decisin de los proyectistas, legisladores y polticos; ahora el tiempo ha adormecido el empuje de las normas constitucionales, pero an no han muerto; estn all escritas, recordndonos su vigencia. (Clari Olmedo, J.; Derecho Procesal Penal, tomo I, p.259, Ed. Ediar Bs. As.; cit. por Mooney, ob. cit. p.98). 24 Ver al respecto EL JUICIO POR JURADOS - Comunicacin del acadmico Fernando N. Barrancos y Vedia,en sesin privada de la Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas, el 26 de octubre de 2005, en

http://www.ancmyp.org.ar/pdfs/Vedia.pdf; de acuerdo tambin con esta postura, Quiroga Lavi, que la considera una norma programtica discrecional (Constitucin de la Nacin Argentina Comentada 4 ED., Edit. Zavala, 2003). Sobre el tema, Jorge A. Sandro en el artculo "Reflexiones sobre el Jurado Popular", publicado en la revista La Ley (tomo 1992-A:876), expresa: "El Congreso nacional no acata la directiva constitucional de establecer el juicio por jurados y suprime, directamente una garanta individual del ciudadano; la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y de los tribunales inferiores se empea en justificar la omisin, bajo la excusa de que no existe plazo para la regulacin del juicio por jurados, como si la mora legislativa que supera el siglo no fuera hoy suficiente para enmendar tamaa ilegalidad. La doctrina ms reciente por fin, aduce razones prcticas que no guardan relacin necesaria con la vigencia del jurado y sostiene que el Congreso 'debe encarar tareas ms acuciantes' () que la de atender a un mandato constitucional". 25 As, entendi que las normas constitucionales relativas a los jurados no han impuesto al Congreso el deber de proceder inmediatamente al establecimiento del juicio por jurados, al igual que el primero no le impuso trminos perentorios para la reforma de la legislacin (Fallos 115:92 del 7 de diciembre de 1911, en autos Vicente Loveira c/ Eduardo T. Mulhall s/ injurias y calumnias), doctrina reiterada en fallos posteriores: Ministerio Fiscal c/ Director del Diario La Fronda (fallos: 165:258); Tribuna democrtica (fallos: 208:21) y David Tieffemberg (Fallos 208:225). Esta interpretacin fue receptada por otros tribunales, como ser, la Cmara Nacional en lo Penal Econmico, Sala II, el 30 de abril de 1991 en autos Gino A. Martellos (La ley, T. 1991 -E216). Conf. http://www.derechopenal.com.ar/archivos.php?op=15&id=155. 26 Informacin extrada de http://www.derechopenal.com.ar/archivos.php?op=15&id=155, lamentablemente sin poder determinar su autora. 27 ver E. Hendler y R. Cavallero "Justicia y Participacin. El juicio por jurados en materia penal", Ed. Universidad, ao 1988. 28 Que insistimos, no detallaremos ninguna de esos matices, por la necesidad de ajustarnos al enfoque seleccionado. 29 Se dijo del pueblo que es siempre el convidado de piedra al banquete del poder. 30 Vlez Mariconde, sostuvo que la designacin de los jurados contradice el requisito de idoneidad que exige la Constitucin Nacional para el desempeo de los cargos pblicos y se opone al principio republicano de gobierno. 31 Un buen desarrollo de este tem (excelente como toda la obra) realiza Alfredo Mooney, ob. cit. p.113 y 114; a quien no nos cansamos de seguir en los temas abordados. 32 As opina Gonzlez Caldern que sentencia que el juicio por jurados jams arraigar en nuestro pas, en igual sentido, otros autores como Snchez Viamonte y el prestigioso Prof. Rivarola que lleg a decir que el Jurado es una planta extica que nunca echar races en la Repblica; ningn partido poltico la postula, ningn dirigente poltico la promueve, y ningn ciudadano la reclama. Coinciden en los conceptos vertidos otras figuras de renombre en el ambiente jurdico nacional, como Vlez Sarsfield, Manuel Obarrio, Montes de Oca, Clari Olmedo. As lo expresa en su Juicio por Jurados el Dr. Fernando N. Barrancos y Vedia, en la Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas, el 26/10/05, extrado de http://www.ancmyp.org.ar/pdfs/Vedia.pdf. 33 La falta de confianza de la sociedad en este instituto en una de las varias causas que Hendler enumera como excusas antijuradistas en: "Justicia y Participacin. El juicio por jurados en materia penal", Ed. Universidad, ao 1988. 34 Vase al respecto, la opinin de Matas Bailone en su trabajo la participacin cvica en el proceso penal, que puede encontrarse en www.carlosparma.com.ar/eljurado.htm 35 Nuestro pas es inmaduro e inculto, sostiene Paola Firpo en su trabajo Juicio por Jurados, disponible en www.apdp.com.ar/archivo/jurado.htm 36 ... como dir Humberto Vidal, la institucin estaba arraigada hasta los tutanos del pueblo anglosajn., cit. por Alfredo Mooney, ob. cit. p.49. 37 que siendo consultada al respecto se habra inclinado por su no implementacin. Ver encuesta realizada por la Universidad de Belgrano, citada por Matas Bailone, Participacin cvica en el proceso penal, disponible en www.carlosparma.com.ar/eljurado.htm 38 Hasta se ha alegado la pobreza, las diferencia sociales derivadas de la inequitativa distribucin de las riquezas, que redundara en la frustracin del sentido mismo del juicio por jurados, esto es, el derecho del ciudadano a ser juzgado por sus iguales (precisamente por no ser iguales). No nos parece que ese sea el criterio para valuar la igualdad. 39 ... que una Constitucin alcance ese valor simblico de identificacin de los ciudadanos con ella, y de stos entre s bajo las garantas que proporciona, requiere un (...) respeto de sus disposiciones, (...) de aceptacin sin vuelcos ni atajos de la legalidad que implica... Gelli ob. Cit. 40 ... como abriendo el paraguas antes de que empiece a llover..., Mooney, A., ob. cit. p.115.

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Compartimos la opinin en este sentido del eminente especialista de derecho procesal penal Jorge Clari Olmedo, cuando expresa: Los argumentos de orientacin utilitaria o prctica debe ser muy valederos, pero no deben sofocar las razones dogmticas. (Clari Olmedo, J.; Derecho Procesal Penal, tomo I, p.257, Ed. Ediar Bs. As.; cit. por Mooney, ob. cit. p.98) 42 Cual si nuestros constituyentes hubieran suspirado: Ah, cun bello sera que tuvisemos como sistema de enjuiciamiento en nuestros procesos el juicio por jurados! 43 Citado por Mooney, Alfredo, ob. cit. p. 91. 44 Quien dijo del Juicio por jurados que era el dogma del pueblo libre, cit. por Mooney ob. cit. p.90. 45 Dir Sarmiento en 1846 en el Mercurio de Chile que: El Jurado era el paladium de las libertades pblicas y que introducir el jurado entre nosotros sera inocular un principio de vida y de existencia en el pueblo (citado por Alfredo Mooney, ob. cit. p.90) 46 En vano los tericos del absolutismo han declamado tantas veces contra los peligros del jurado.. (Avellaneda, Nicols, Obras Completas, t.10, p.78cit.por Mooney, A., ob. cit. p.90). 47 Que el Congreso se encarg de frustrar. 48 Este brillante acadmico, poeta, poltico y constitucionalista, pudo decir: ... as como el pueblo participa a travs del sufragio en la creacin de la ley, a travs del Jurado interviene en su aplicacin..., citado por Mooney, Alfredo, ob. cit. p. 37. 49 ... es una de las ms grandes instituciones que devuelven el amor a la ley en el verdadero sentido de la palabra... autor citado por Mooney, ob. cit. p. 37. 50 Quien ha dedicado cuantiosas lneas en pro de poner en relieve todas las ventajas que derivan de la adopcin del Juicio por Jurados, del que, entre otras cosas, ha dicho que es ... una garanta de la libertad, dando participacin al pueblo en la administracin de justicia.. tambin que ... El jurado es, adems, la mejor escuela del ciudadano, ya para ensearle sus derechos y el modo de protegerlos, como para ensearle prcticamente la necesidad de la ley... ... hace la administracin de justicia asunto del pueblo, y despierta la confianza ... ensea la ley y la libertad, el orden y los derechos, la justicia y el gobierno, y difunde este conocimiento por todo el pas; es la mejor escuela prctica de la ciudadana libre... es necesario para completar en procedimiento acusatorio... y, por fin, que ... es necesario que la institucin del Jurado exista tanto para los juicios civiles como para los penales (citado por Mooney, Alfredo ob. cit. ps. 110 y 111). 51 Cuya adhesin a esta corriente queda ms que acreditada por lo vertido por el Dr. Cafferata Nores a propsito de los tres grandes perodos en la codificacin procesal... cuya primera etapa va ...Desde la sancin de la Constitucin Nacional de 1853 hasta 1939. en este lapso se hacen, en un primer momento, algunos intentos de instituir el juicio por jurados, de acuerdo a la vieja legislacin procesal escrita de origen espaol que rega. Se destaca en esta lnea un proyecto de GONZLEZ y DE LA PLAZA, del ao 1873. (Cafferata Nores, Jos I., Cuestiones actuales sobre el proceso penal, Editores del Puerto, 1997, Captulo La reforma procesal en Argentina - Algunas reflexiones sobre su presente y su futuro). 52 Que, refirindose a los motivos presumidos de la inclusin por los constituyentes del instituto del Juicio por Jurados como garanta procesal, expresa: Haba entrado en la mira de los constituyentes atraer la inmigracin inglesa y americana, educada en la mejor escuela de gobierno libre..., y luego agregaba En la repblica existen varias ciudades, en las que se encuentra una masa de hombres ilustrados, y bueno sera entonces practicar y observar sus ventajas e inconvenientes. Citado por Mooney, Alfredo, ob. cit. p. 83. 53 Tau Anzotegui nos ensea que Dorrego ... propugnaba la simplificacin de los cdigos de procedimientos civiles y criminales, introducindose en ellos el juicio por jurados. Tau Anzotegui, La Codificacin en la Argentina, Buenos Aires, 1977, p. 126. 54 Quien lo propuso para juzgar lo delitos de calumnias e injurias en Capital Federal, en el Proyecto que present, junto a Federico Ibarguren en el ao 1894. Mooney, Alfredo, ob. Cit. p. 137. 55 En un sinnmero de ocasiones expres este gran procesalista, autor del Proyecto de 1919 su comunin con las ideas juradistas. Refutando las objeciones para implantar el juicio por jurados basadas en la escasa cultura de nuestro pueblo, con gran claridad respondi: No es la institucin del jurado el producto de la cultura evolucionada de ninguna nacin. Su raz y su origen se remontan al estado primitivo y rudimentario de las organizaciones sociales, cit. por Paola Firpo, en su trabajo Juicio por Jurados, disponible en www.apdp.com.ar/archivo/jurado.htm 56 El diputado Del Valle Iberlucea (que present en 1920 un Proyecto de ley en este sentido, ante los que alegaban la falta de madurez y cultura de nuestro pueblo para el establecimiento del juicio por jurados) sin tapujos hizo ver que (...)Y no tendremos nosotros la capacidad suficiente para soportar una institucin como sta que ha sido establecida desde el origen de las sociedades, aunque de una manera informe? Yo creo que no puede argirse esto sin hacer un insulto al pueblo argentino(...)...El jurado es la justicia del pueblo aplicada por el pueblo mismo y nunca puede ofrecer para las personas los peligros de una justicia discernida por hombres surgidos de una clase aferrada egostamente a la conservacin de sus intereses materiales y de sus

privilegios sociales.. (Cmara de senadores, Sesin 19 ordinaria, 3 de agosto de 1920 extrado de http://www.inecip.org/cdoc/reforma_de_la_justicia_penal/jxj.pdf). 57 En oportunidad de desmentir los argumentos que aducan que nuestra sociedad no estaba preparada para la institucin del juicio por jurados, expres, recordando los orgenes del instituto: No es una ofensa la que se hace a la sociedad argentina suponindola inferior a esa colectividad de rudimentarios hbitos y por dems retrgrados, que nos presenta la historia?... para aadir.. Creo que se puede afirmar que con el jurado se obtiene una administracin de justicia econmica, rpida, exacta y armnica entre la ley y la equidad. Citado por Mooney, Alfredo, ob. cit., ps.95 y 114 respectivamente. 58 ... los jurados contraen una inmensa responsabilidad moral ante la opinin pblica del pas, soberano e incorruptible. Citado por Alfredo Mooney, ob. cit. p. 146 59 Este autor merece un captulo aparte. Dado que no puede hacerse en este trabajo, slo recalcaremos que considera que la horizontalidad que imprime el juicio por jurados a la estructura judicial favorece a la independencia, que el jurado representa al pueblo que toma directamente en sus manos la administracin de justicia, que ha sido, junto a Binder, del Proyecto de 1988. Subrayamos que sus propuestas estuvieron orientadas al establecimiento del modelo escabinado. Tan importante contribucin realiz en este sentido, que Mooney, en la obra citada, le dedica un ttulo aparte a su opinin. Vase: Mooney, A., ob. cit. ps. 315 y ss. 60 Quien conjuntamente con Maier redact el Proyecto de 1988, en el que propona el establecimiento del juicio por jurados en su versin escabinado (lo conceba enteramente compatible con la Ley Suprema Ya que sta ordenaba el Juicio por jurados sin estipular de manera especfica a alguna de sus formas, no obstante haya estado en las aspiraciones de los constituyente que se siguiera el modelo anglosajn). Vase: introduccin al derecho Procesal Penal, Binder, Alberto M., Ed. Ad-Hoc, 1993, ps. 106 y ss. Sobre el Proyecto, puede consultarse Mooney, Alfredo, ob. cit. ps. 139 y ss.; De igual modo: Cafferata Nores, Jos I., Cuestiones actuales sobre el proceso penal, Editores del Puerto, 1997. 61 Preconiz la aptitud de los miembros de la sociedad (la gente comn) para apreciar con criterios de justicia. As, declar: (...) como el imputado habra podido darse cuenta de la ilicitud de su accionar, para que su conducta sea reprochable, de la misma manera, un jurado, como ciudadano, puede percibir ante un estrado la ilicitud de un hecho ya que su funcin es analizar los hechos(...) , del trabajo Actualidad del juicio por jurados en la Argentina, extrado de: http://www.inecip.org/cdoc/reforma_de_la_justicia_penal/jxj.pdf#search= %22juicio%20por%20jurados%20garantia%20constitucional%22 62 El hombre no deja de ser libre porque un tirano lo decrete; pero tampoco es libre porque una democracia lo resuelva, cit. por Mooney, Alfredo, ob. cit. p. 295. 63 Sin duda uno de los ms grandes procesalistas y un hombre de elevados principios, respetuoso por la dignidad y libertad humanas, lcido defensor de las garantas constitucionales, en sus numerosas obras tuvo oportunidad de expedirse sobre el tema que nos ocupa, inclinndose por el sistema escabinado. Vase: Introduccin al Derecho Procesal Penal, de Jos I. Cafferata Nores, Ed. Marcos Lerner, ps. 108, 114, 116 a 120 (n.5), 156. y Cuestiones actuales sobre el proceso penal, mismo autor, Edit. del Puerto, 1997 64 ...La independencia interna slo puede garantizarla una magistratura en la que se reconozca que todos los jueces son en principio iguales y que las nicas diferencias que median entre ellas son las derivadas de sus distintas funciones en razn de las distintas asignaciones de competencia. Esta magistratura horizontal se pone frontalmente a las magistraturas verticalizadas, cuyos modelos ms perfectos los brindan , originariamente, la magistratura apolenica, y modernamente, la magistratura fascista.(...)En la democracia no hay otra forma de imparcialidad que la que resulta del pluralismo y del control recprocos entre los distintos agrupamientos espontneos dentro de su estructura.... y agrega ...pero lo que nos resulta penoso es que se pretenda negarla frontalmente con argumentos folkloristas. En tanto que por folklrico entendemos algo sumamente respetable, por folklorista entendemos una caricatura del folklore y bajo este acpite caricaturesco colocamos ese gnero de argumentos con que, en toda ocasin y materia, se pretende rechazar las reformas que impulsan a la democracia y que, en todo caso, seran los siguientes: A) Que nuestros pases no estn preparados B) Que no tenemos juristas C) Que se trata de instituciones forneas que se oponen a nuestras tradiciones nacionales. A) Nunca se define en estas ocasiones al pas preparado para algo. Se trata de una frase hecha que oculta los mayores autoritarismos... Eugenio Ral Zaffaroni Dimensin poltica de un Poder Judicial Democrtico t. 149 pg. 857. (Toma los argumentos invocados por los antijuradistas y... los DESTROZA. Sugerimos la obra. Sugerimos leer, en general, al Dr. Zaffaroni.). Los fragmentos escogidos pueden encontrarse, tambin, en el trabajo La actualidad del Juicio por Jurados en la Argentina en http://www.inecip.org/cdoc/reforma_de_la_justicia_penal/jxj.pdf#search=%22juicio%20por%20jurados %20garantia%20constitucional%22. 65 Tambin pueden verse la opiniones de clebres extranjeros que se proclamaron en favor del juicio por jurados, como el mismsimo Aristteles (Muchas personas son ms justas que una...), cit. Mooney, op. Cit, p. 291), Montesquiu, Beccara, Ferri, Sieyes, Carrara, Tocqueville, y otros.

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Citado por Alfredo Mooney, ob. cit. p. 92. Citado por Mooney, ob. cit., p.186. Parte de sus trabajos pueden verse en www.salvador.edu.ar. 68 Nos permitimos aqu asignar al juicio por jurados la frase que, en la Mocin de Valencia se dijo respecto de la imparcialidad del Juez, porque entendemos que ninguna garanta Constitucional debe hacerlo (quedar en la mera retrica). 69 Vase el tema abordado por E. Hendler y R. Cavallero en: "Justicia y Participacin. El juicio por jurados en materia penal", Ed. Universidad, ao 1988. 70 Entindase bien nuestra posicin: que se realicen todos los preparativos para concretar el juicio por jurados (lo que supone tiempo), pero que empiece ya. O bien, que se disponga la reforma constitucional. Pero ahora mismo. Que se resuelva. 71 As Obligado sostuvo: queda evidenciada la abierta violacin y desprecio a las normas constitucionales ineludibles en un estado de derecho- si el Congreso Nacional no procura, a corto plazo, el establecimiento de esta institucin en la Repblica Argentina. 72 Citado por Mooney, Alfredo, ob. cit. p.114.