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zum
geplanten
Leistungsschutzrecht
fr
Presseverlage
Kurzgutachten
Prof.
Dr.
Thomas
Hoeren
Institut
fr
Informations-,
Telekommunikations-
und
Medienrecht
-
Zivilrechtliche
Abteilung
-
Westflische
Wilhelms-Universitt
Mnster
www.uni-muenster.de/jura.itm/Hoeren
Das
folgende
Kurzgutachten
habe
ich
im
Auftrag
von
Facebook
erstellt.
Die
Beauftragung
erfolgte
einvernehmlich
auf
der
Grundlage,
dass
ich
vollstndig
weisungsfrei
und
unabhngig
arbeiten
kann.
Thema
des
Gutachtens
sind
die
Auswirkungen
des
geplanten
Leistungsschutzrechts
fr
Verleger
insbesondere
im
Bereich
Social
Media.
I.
Zusammenfassung
Der Gesetzesentwurf zur Einfhrung eines Leistungsschutzrechts fr Verleger ist auch und gerade aus der Sicht von Social-Media-Anbietern unausgereift und berflssig. Von dem Entwurf sind nicht nur Suchmaschinen betroffen, aufgrund der unklaren Begrifflichkeiten im Entwurf ist vielmehr die Nutzung von Social Media in Deutschland insgesamt beeintrchtigt. Wie die Bundesregierung auf eine kleine parlamentarische Anfrage hin zugibt, ist die Anwendbarkeit des neuen Leistungsschutzrechts aufgrund dessen Ausgestaltung als allgemein-abstrakte Regelung auf Dienste wie Facebook, Twitter u.a. nur mittels der Gerichte zu klren. Es drohen insofern jahrelange Gerichtsauseinandersetzungen und breite Abmahnwellen, die die Internetszene insgesamt ber lngere Zeit lhmen. Ein solch konturenloses Leistungsschutzrecht fr Verleger ist ferner technisch und konomisch nicht gerechtfertigt. Im brigen widerspricht die Verfahrensweise bei der
Verabschiedung des Entwurf den europarechtlichen Vorgaben aus der EU- Transparenzrichtlinie. Es sollte daher im Ergebnis auch parlamentarisch bedacht werden, dass der Gesetzesentwurf auch die Politik selbst als Nutzer und Produzenten von Social Media betrifft und es damit auch politisch unvernnftig wre, ein solch konturenloses Monopolrecht mit solch weitreichenden Implikationen in Kraft zu setzen.
II.
Soziale Medien ermglichen es Internetnutzern, sich untereinander oder in der Gemeinschaft auszutauschen. War der Transport von Informationen ohne diese Medien noch einseitig geprgt, so hat die soziale Interaktion zwischen den Nutzern heute eine immense Bedeutung erlangt. Soziale Medien machen Konsumenten zu Produzenten. Das am weitesten verbreitete soziale Netzwerk ist Facebook, das sowohl privaten als auch gewerblichen Nutzern erlaubt, ber ihre jeweiligen Profile per Text, Bild, Audio oder Video mit andern Nutzern zu kommunizieren. Innerhalb der sozialen Netzwerke sind also gerade nicht die Betreiber die Produzenten, sondern die Nutzer selbst. Nicht nur Suchmaschinen sollen nach dem Entwurf zur Einfhrung eines Leistungsschutzrechts verpflichtet werden, fr die Zugriffe auf die Inhalte von Presseverlagen Lizenzen zu erwerben. Die gleiche Verpflichtung kann, wie die Bundesregierung besttigt hat, auch die Betreiber sozialer Netzwerke treffen.1 Wie die Bundesregierung auf eine kleine parlamentarische Anfrage hin zugibt, ist die Anwendbarkeit des neuen Leistungsschutzrechts aufgrund dessen Ausgestaltung als allgemein-abstrakte Regelung auf Dienste wie Facebook, Twitter u.a. nur mittels der Gerichte zu klren. Somit besteht die Gefahr, dass letztlich auch die Nutzer als Produzenten innerhalb der sozialen Medien von dem Leistungsschutzrecht betroffen sind.
BT-Drs. 514/12, Antwort der Bundesregierung auf die Kleine Anfrage der Abgeordneten Halina Wawzyniak, Jan Korte, Herbert Behrens, weiterer Abgeordneter und der Fraktion DIE LINKE. Zu finden unter http://www.medienpolitik.net/wp-content/uploads/2013/01/Drucksache-1711792.pdf (letzter Abruf: 27. Januar 2013)
Das folgende Gutachten untersucht den Gesetzesentwurf zum Leistungsschutzrecht fr Presseverlage und beleuchtet dabei die Auswirkungen auf Social Media, Suchmaschinen und die freie Verfgbarkeit von Informationen im Internet.
III.
Das bestehende Urheberrecht schtzt eigenstndige Teile eines Werkes. Die sogenannten Snippets, wie sie von Suchmaschinen und hnlichen Dienstanbietern verwendet werden, erreichen jedoch regelmig nicht die dafr erforderliche Schpfungshhe. Der vorliegende Gesetzesentwurf2 will diese Textteile durch ein Leistungsschutzrecht der Verleger an den von ihnen verffentlichten Artikeln schtzen. Die Verlage knnten dann die Anzeige solcher Snippets verbieten, bzw. nur gegen Zahlung einer Lizenzgebhr gestatten.
BR-Drs. 514/12, Entwurf eines Siebenten Gesetzes zur nderung des Urheberrechtsgesetzes, Regierungsentwurf vom 31.8.2010. 3 So auch Reto Hilty, in: Ich will, dass ein freier Markt besteht, FAZ vom 14.12.2012, abrufbar unter: http://www.faz.net/-gsb-751hp. 4 Vgl. BGH, GRUR 2003, 958 (962) Paperboy.
Ohne Suchmaschinen und soziale Netzwerke wrden viele Artikel von wesentlich weniger Lesern wahrgenommen. Die Suchmaschinenanbieter erffnen den Presseverlagen durch ihr Angebot die Mglichkeit, Inhalte einem breiten Publikum zugnglich zu machen, wovon die Verlage stark profitieren. Sie erbringen fr die Presseverlage mithin eine Leistung, die mit Leistungen vergleichbar sind, die oftmals sogar kostenpflichtig sind, wie etwa der Eintrag in ein Branchenbuch. So wurde bereits die Frage aufgeworfen, ob nicht umgekehrt eine Vergtungspflicht der Verlage gegenber den Suchmaschinen berechtigt wre.5 Die Annahme der Verlage, die Suchergebnisse sowie die Verlinkungen innerhalb sozialer Netzwerke fhrten dazu, dass die Nutzer auf die verlegerischen Leistungen nicht mehr zugreifen, geht fehl. Die sog. Snippets reichen fr die Befriedigung der Informationsbedrfnisse gerade nicht aus. Die herausragende Bedeutung von Social Media fr Presseverlage lsst sich u. a. an der viralen Verbreitung von Inhalten in sozialen Netzwerken belegen. Es gengt zum Teil schon, dass einige wenige Nutzer mit vielen Kontakten Links auf Presseerzeugnisse einstellen, damit eine groe Zahl von Nutzern auf diesen Artikel aufmerksam wird.
Stieper, ZUM 2012, 10 (12). So auch in der Stellungnahme zum Gesetzesentwurf fr eine Ergnzung des Urheberrechtsgesetzes durch ein Leistungsschutzrecht fr Verleger des Max-Planck-Instituts fr Immaterialgter- und Wettbewerbsrecht, S.2, abrufbar unter http://www.ip.mpg.de/files/pdf2/Stellungnahme_zum_Leistungsschutzrecht_fuer_Verleger.pdf. 7 Vgl. BGH, GRUR 2010, 628 (632) Vorschaubilder I; BGH, GRUR 2011, 56 (58) Session-ID.
ber ein Leistungsschutzrecht erforderlich ist, ist nicht ersichtlich. Des Weiteren sind die Internetseiten der Presseverlage regelmig sogar dazu optimiert, durch Suchmaschinen gefunden zu werden.8 Dadurch entsteht der Verdacht, dass diese durch die Neuregelung nicht ihre Inhalte besser schtzen wollen, sondern zustzliche Einnahmequellen erschlieen wollen. Es sei daran erinnert, dass bei einer unlauteren Verwendung der Inhalte bereits eine Geltendmachung von wettbewerbsrechtlichen Ansprchen mglich ist.9
Siehe zur rechtlichen Beurteilung BGH, MMR 2010, 475 (479) Vorschaubilder I. Stieper, ZUM 2012, 10 (12). 10 Vgl. BGH, GRUR 2011, 436 (438) hartplatzhelden.de. 11 BGH, MMR 2012, 383 Vorschaubilder II.
5.
Rechtsdurchsetzung
Als
Begrndung
fr
den
Gesetzesentwurf
wird
angefhrt,
dass
die
Verlage
eine
Mglichkeit
erhalten
sollen,
sich
gegen
Rechtsverletzungen
im
Internet
zu
wehren.
Dies
ist
allerdings
heute
schon
mglich,
da
Verlage
in
der
Regel
im
Rahmen
der
Einrumung
von
Nutzungsrechten
auch
das
Recht
erwerben,
urheberrechtliche
Ansprche
im
eigenen
Namen
geltend
zu
machen.12
.
Zudem
lassen
sich
die
Verlage
das
Recht
der
Prozessfhrung
meist
schon
vertraglich
einrumen.
Von
einer
Rechtsschutzlcke
kann
also
keine
Rede
sein.
IV.
Neben der mangelnden Erforderlichkeit ist zweitens auch der Gesetzesentwurf selbst unter mehreren Gesichtspunkten problematisch. Voranzustellen ist, dass ein derart spezielles Leistungsschutzrecht, das nur eine bestimmte Verffentlichungsform, in diesem Fall das Internet, und eine bestimmte Gruppe von Nutzern, nmlich Suchmaschinen und verwandte Dienste umfasst, im Vergleich zu den anderen Leistungsschutzrechten systemwidrig ist.13 Zudem wird hierdurch die auch vom Bundesgerichtshof anerkannte Funktion von Suchmaschinendiensten als unerlssliches Mittel zur Navigation im Internet verkannt.
Stieper, ZUM 2013, 10 (11). So auch: Spindler, in seiner Stellungnahme zum Entwurf eines Siebenten Gesetzes zur nderung des Urheberrechtsgesetzes BT-Drs.17/11470 vom 16.01.2013, S.1, abrufbar unter http://www.bundestag.de /bundestag/ausschuesse17/a06/anhoerungen/40_Urheberrecht/04_Stellungnahmen/Stellungnahme_Spindler. pdf.
betroffen seien. Allerdings ist unklar, ob die Informationen der Facebook-Nutzer wirklich als eigener Datenbestand betrachtet werden knnen, sodass Facebook als Anbieter unter die 87f-h UrhG-E fallen knnte.14 Selbst die Bundesregierung konnte nicht sagen, ob soziale Netzwerke erfasst sind, und musste auf die Bewertung durch die Gerichte verweisen.15 Durch den Gesetzesentwurf sind folglich nicht nur Suchmaschinen betroffen, es ist vielmehr die Nutzung von Social Media in Deutschland insgesamt beeintrchtigt. Dies wurde in der bisherigen Diskussion um das Leistungsschutzrecht kaum bercksichtigt. In sozialen Netzwerken existiert eine unberschaubare Vielfalt privater Nutzerprofile, in denen Nutzer auf aktuelle Nachrichten in der Presse aufmerksam machen. Zwar heit es in dem Gesetzesentwurf der Bundesregierung, dass Blogger, Unternehmen der sonstigen gewerblichen Wirtschaft und private wie ehrenamtliche Nutzer nicht erfasst werden. Diese mssten daher keine Lizenzen von den Presseverlagen erwerben. Es ist aber mit den blichen Suchfunktion mglich, innerhalb Facebooks oder anderer soziale Netzwerke, von Nutzern geteilte Links inklusive Snippets zu finden. Sollten soziale Netzwerke tatschlich als suchmaschinenhnlich anzusehen sein, so knnten sich diese aus Kostengrnden gezwungen sehen, die Verweise der Nutzer auf Presseinhalte zu unterbinden. Dies wrde die Mglichkeiten der Nutzer, auf Facebook Inhalte zu teilen, und damit das Konzept von Social Media dramatisch einschrnken. hnlich unklar ist das Kriterium der Gewerblichkeit.16 Unternehmen sollen zwar nach der Entwurfsbegrndung nur dann in den Anwendungsbereich des Gesetzes fallen, wenn sie nicht als gewerbliche Anbieter von suchmaschinenhnlichen Diensten auftreten. Es bleibt aber offen, ob nicht-kommerzielle Suchmaschinen dann als gewerblich gelten, wenn sie sich durch Bannerwerbung, Sponsorlinks u. . finanzieren. Im Hinblick auf den Begriff der Gewerblichkeit sei auf die Auslegungsprobleme, die bereits in der Vergangenheit in Verbindung mit diesem, etwa im Rahmen des 101 UrhG aufgetreten sind, verwiesen.
14 15
Vgl. Stadler, a.a.O. BT-Drs. 514/12, Antwort der Bundesregierung auf die Kleine Anfrage der Abgeordneten Halina Wawzyniak, Jan Korte, Herbert Behrens, weiterer Abgeordneter und der Fraktion DIE LINKE. Stieper, ZUM 2013, 10 (15).
16
4.
Wertungswidersprche
Die
Einfhrung
eines
Leistungsschutzrechts
fr
Presseverleger
wrde
zudem
zu
der
rechtspolitisch
bedenkenswerten
Situation
fhren,
dass
der
Schutz
des
Urhebers
nach
Art.
14
GG,
sowie
nach
Art.
2
Abs.
1
GG
geringer
wiegen
wrde
als
das
Investitionsinteresse
der
Presseverlage.
Wrde
nmlich
der
Journalist
als
Urheber
Inhalte
im
Internet
verffentlichen,
stnden
ihm
gegenber
den
entsprechenden
Diensten
keine
Ansprche
zu.
17
Vgl. Stadler, in seiner Stellungnahme zum Entwurf eines Siebenten Gesetzes zur nderung des Urheberrechtsgesetzes BT-Drs. 17/11470 vom 21.01.2013, 4 abrufbar unter http://www.internet-law.de/wp- content/uploads/2013/01/leistungsschutzrecht_rechtsausschuss.pdf. 18 Ebd. 19 Ebd., 4f. 20 Siehe dazu auch Stadler, a.a.O. 21 Vgl. Stellungnahme des Max-Planck-Instituts fr Immaterialgter- und Wettbewerbsrecht, a.a.O., S.4.
Dieselben Inhalte wren nach dem Gesetzesentwurf jedoch geschtzt, sofern sie von einem Presseverlag entsprechend verffentlicht wrden.22
V.
Schlielich
sind
auch
die
Folgen
der
Verabschiedung
eines
solchen
Entwurfs
kritisch
zu
betrachten.
Neben
allgemeinen
Bedenken
gegen
die
Erschwerung
der
freien
Kommunikation
und
Informationsbeschaffung
durch
ein
Leistungsschutzrecht,
ergeben
sich
auch
konkrete
konomische
Probleme:
Im
Falle
einer
Einfhrung
einer
solchen
Lizenzierungspflicht
nur
auf
nationaler
Ebene
wrden
erhebliche
praktische
Probleme
entstehen.
Aufgrund
des
Schutzlandprinzips
wrde
das
ausschlieliche
Recht
zur
ffentlichen
Zugnglichmachung
nur
in
Bezug
auf
Nutzer
aus
Deutschland
gelten.
Suchmaschinen
knnten
diese
Inhalte
gegenber
Nutzern
aus
dem
Ausland
aber
weiterhin
anzeigen
und
wrden
dies
wohl
auch
tun.
Gegenber
deutschen
Nutzern
wren
dann
technische
Sperren
ntig,
die
allerdings,
wie
die
Beispiele
Youtube
und
Grooveshark
zeigen,
leicht
zu
umgehen
sind.
Insofern
wrde
das
Leistungsschutzrecht
dann
22
Spindler, in seiner Stellungnahme zum Entwurf eines Siebenten Gesetzes zur nderung des Urheberrechtsgesetzes BT-Drs.17/11470 vom 16.01.2013, a.a.O.,S.3. 23 Vgl. Stieper, ZUM 2013, 10, (14). 24 Stieper, ZUM 2013, 10 (16), Vgl. BGH, MMR 2010, 475 (479) Vorschaubilder I und BGH, MMR 2012, 383 Vorschaubilder II. 25 Vgl. Stieper, ZUM 2013, 10 (16).
leerlaufen, da inlndische Nutzer trotzdem auf die Dienste der Suchmaschinen zugreifen knnten, ohne dass Letztere sich ein Nutzungsrecht htten einrumen lassen. Auch wrde die Mglichkeit der deutschen Internetnutzer, sich aus ffentlich zugnglichen Quellen zu informieren, massiv beeintrchtigt, da das Auffinden dieser Quellen wesentlich schwerer wrde. Das ist im Hinblick auf die Bedeutung der Informationsfreiheit in Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG von besonderer Bedeutung. Diese Folge kann auch aus Sicht der Verlage nicht gewnscht sein, die ein groes Interesse an der Verlinkung ihrer Inhalte haben. In einem solchen Fall wrden deren Einnahmen sinken, was sie wiederum dazu zwingen knnte, Gratislizenzen zu erteilen. Damit wrde einerseits die gesamte Regelung leerlaufen und andererseits ein extrem hoher Aufwand fr die Suchmaschinenbetreiber bestehen bleiben. Angedacht wird auch, zur Geltendmachung des Leistungsschutzrechts eine neue Verwertungsgesellschaft zu grnden. Damit fiele der Aufwand fr die Suchmaschinen- betreiber zwar insgesamt geringer aus, es bliebe aber weiterhin zu fragen, ob diese wirklich bereit sind fr die Inhalte zu zahlen. Sollten sie dies nicht sein, wre es fr die Presseverlage dann aber umso schwieriger ,kostenlose Nutzungsrechte einzurumen, womit sie dem Risiko ausgesetzt wren, dass ihre Inhalte kaum noch zu finden wren. Im Endeffekt wrde das neue Leistungsschutzrecht in der Praxis ins Leere laufen, da weder die Presseverleger noch die Suchmaschinenbetreiber einen Nutzen daraus zgen: Die Presseverleger sind nicht daran interessiert, dass ihre Inhalte nicht mehr ber die Suchmaschinen auffindbar sind und die Suchmaschinenbetreiber sind nicht bereit fr eine Verlinkung eine Lizenzgebhr zu entrichten. Die Einfhrung eines Leistungsschutzrechtes fr Presseverlage ist daher abzulehnen, da wie aufgezeigt kein Bedrfnis fr ein solches Recht besteht, die Einfhrung mit erheblichen Problemen rechtlicher und praktischer Natur verbunden wre und die negativen Folgen nicht absehbar sind.
VI.
Notifikationsverfahren in der EU
Der
Entwurf
widerspricht
verfahrensmig
den
europarechtlichen
Vorgaben
zu
Gesetzgebungsverfahren
im
Bereich
der
Informationsgesellschaft.
Durch
die
Richtlinie
98/48/EG
zur
Einfhrung
einer
gesetzgeberischen
Transparenz
fr
die
Dienste
der
Informationsgesellschaft
gilt
seit
1999
auch
in
diesem
Bereich
das
schon
zuvor
auf
dem
Gebiet
der
Normen
und
technischen
Vorschriften
anzuwendende
Informationsverfahren
bei
10
nationalen Gesetzgebungsvorhaben, um auch hier einen stabilen, transparenten und innerhalb des Binnenmarktes kohrenten Rechtsrahmen zu gewhrleisten. Die Mitgliedstaaten mssen deshalb Gesetzgebungsvorhaben auf diesem Gebiet im Entwurfsstadium notifizieren und der Kommission und anderen Mitgliedstaaten Gelegenheit zu Bemerkungen oder ausfhrlichen Stellungnahmen geben, weshalb ihnen eine Stillhaltepflicht whrend der Durchfhrung des Verfahrens auferlegt wird. Die Notifizierungspflicht betrifft diejenigen nationalen Vorschriften, die speziell auf die Dienste der Informationsgesellschaft abzielen. Das zur Richtlinie 98/48/EG erschienene Vademecum der Kommission26 enthlt detaillierte Erluterungen, die die Voraussetzungen im Einzelnen aufschlsseln. Angesichts dieser Vorgaben bestehen ernsthafte Zweifel, ob nicht das Notifizierungsverfahren anwendbar ist. Vorab muss dabei der Hinweis auf Erwgungsgrund Nr. 17 der Richtlinie erfolgen, wonach spezifische Vorschriften fr das Betreiben der Dienste der Informationsgesellschaft auch dann mitgeteilt werden sollen, wenn sie Bestandteil einer allgemeineren Regelung sind (s. Erwgungsgrund 17 der Richtlinie 98/48/EG). Folglich sind nicht nur Regelungstexte betroffen, die sich in ihrer Gesamtheit den Diensten der Informationsgesellschaft widmen, sondern auch Regelungen, die sich nur punktuell auf einen Dienst der Informationsgesellschaft beziehen, mglicherweise nur in einem Paragrafen oder im Extremfall sogar in nur einem Absatz. Der Entwurf zum Leistungsschutzrecht enthlt ausschlielich Regeln fr Dienste der Informationsgesellschaft. Zielrichtung ist der Schutz der Verleger gegen Suchmaschinen und hnliche Internetdienste. Es liegt eine allgemeingltige Regelung bzgl. der Erbringung von Onlinediensten vor. Der durch die Regelung derart eingeschrnkte Bereich der Suchmaschinen stellt auch eine typische Dienstleistung der Informationsgesellschaft dar. Kommt ein Mitgliedstaat seiner Notifizierungspflicht nicht nach, so zieht dies nach Magabe der Rspr. die Unanwendbarkeit der jeweiligen Vorschrift auf einzelne Flle nach sich.
26
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