Questions autour de la constitutionalit du projet de loi de sparation et de rgulation des activits bancaires

Remarque liminaire: Finance Watch ntant pas spcialiste de droit constitutionnel franais, les remarques ci-dessous ont comme seul but de nourrir la rflexion des spcialistes de ce sujet et ne prjugent daucune conclusion. Etude dimpact : remarques initiales et contexte Le contexte de cette note est celui du dbat sur la ralit des activits devant tre effectivement spares par le projet de loi dit de sparation des activits bancaires. Un certain nombre de voix, dont celle de Finance Watch, slvent pour dire que la filiale charge de recueillir les activits spares sera quasiment vide, ce qui revient dire quil ny aura en fait pas de sparation. Le Gouvernement, de son cot, affirme que le projet de loi de sparation constitue une rforme ambitieuse. Dans ce contexte, une tude dimpact fonde sur des donnes relles prendrait une valeur toute particulire et constituerait la seule faon de sortir dun dbat sinon sans issue sur limpact effectif de la loi. Ltude dimpact accompagnant le projet de loi affirme cependant (page 17 de ltude dimpact) : Dans le cadre de la prsente tude dimpact, il est malheureusement impossible, compte tenu du trs petit nombre de banques concernes et pour des raisons de confidentialit et de respect du secret des affaires, dexposer les ordres de grandeur correspondant la taille de lventuelle filiale pro forma Du point de vue de Finance Watch, cette phrase est la fois rvlatrice et regrettable trois gards : Dabord elle constitue un exemple flagrant la fois de dni de dmocratie et de capture de la puissance publique par les intrts privs : ce texte manant de la puissance publique affirme que les intrts privs (rsums par la formule secret des affaires ) sont tels que la puissance publique, le lgislateur et le peuple souverain ne sont pas en droit de connatre limpact de la lgislation qui est discute. Le principe est nonc : les intrts privs sont plus importants que lintrt gnral. Ensuite, elle reconnait de fait que le secteur bancaire franais est tellement concentr quil nest plus autoris de demander quel va tre limpact, mme moyen, dune lgislation sur les entreprises concernes. 1

Enfin, le texte admet quil serait souhaitable de savoir mais que ce nest pas possible ( il est malheureusement impossible ). Serait-ce un aveu que la puissance publique est plus faible que les banques et quelle na plus la possibilit de les contrler ?

Questions autour de la constitutionalit de labsence dtude dimpact Comme son titre lindique, la sparation des activits constitue le sujet principal de la loi ici discute et lon sait que la filialisation des activits spares constitue le cur du moteur de la loi. La loi dite de sparation des activits bancaires affirme donc quil est impossible de raliser une tude dimpact du contenu de la filiale pro forma alors que cette dernire constitue llment essentiel de la loi. Il est intressant de noter que mme exposer les ordres de grandeur de la taille de lventuelle filiale est considr comme impossible. Il est ainsi explicitement dit que le cur du projet de sparation ne fera pas lobjet dune tude dimpact. Ces affirmations sont examiner la lumire de la loi organique n 2009-403 du 15 avril 2009 relative l'application des articles 34-1, 39 et 44 de la Constitution. Cette loi expose notamment dans son article 8 que (extraits) : Les projets de loi font l'objet d'une tude d'impact. Les documents rendant compte de cette tude d'impact sont joints aux projets de loi ds leur transmission au Conseil d'Etat. Ils sont dposs sur le bureau de la premire assemble saisie en mme temps que les projets de loi auxquels ils se rapportent. Ces documents dfinissent les objectifs poursuivis par le projet de loi, recensent les options possibles en dehors de l'intervention de rgles de droit nouvelles et exposent les motifs du recours une nouvelle lgislation. Ils exposent avec prcision :
l'articulation du projet de loi avec le droit europen en vigueur ou en cours d'laboration, et son impact sur l'ordre juridique interne ;

l'valuation des consquences conomiques, financires, sociales et environnementales, ainsi que des cots et bnfices financiers attendus des dispositions envisages pour chaque catgorie d'administrations publiques et de personnes physiques et morales intresses, en indiquant la mthode de calcul retenue ;

Sous rserve dtude par des spcialistes de droit constitutionnel, deux points nous semblent soulever la question de la compatibilit de la loi bancaire franaise avec la loi organique du 15 avril 2009 et donc, in fine, avec la Constitution. 1 la question de la possibilit de faire supporter dans le cadre dune rsolution bancaire les pertes ventuelles aux cranciers dits seniors . Le projet de loi franais ne prvoit pas cette possibilit alors que le projet de directive europenne sur la rsolution bancaire actuellement sur la table du Parlement Europen la prvoit explicitement : la mise en conformit du projet de loi avec le droit europen en cours dlaboration ne requerrait-elle pas, afin que le projet de loi respecte la loi organique du 15 avril 2009, une explication de larticulation de ce point avec le droit europen ? 2- Etant donne lambition du projet de loi (sparation des activits bancaires par la constitution dune filiale devant recueillir les activits spares), lvaluation du contenu effectif de cette filiale nentre-elle pas dans le champ de l'valuation des consquences conomiques, financires, sociales et environnementales, ainsi que des cots et bnfices financiers attendus des dispositions envisages pour chaque catgorie d'administrations publiques et de personnes physiques et morales intresses, en indiquant la mthode de calcul retenue prvue par larticle 8 ? Le refus dexposer les ordres de grandeur correspondant la taille de lventuelle filiale pro forma compte tenu du trs petit nombre de banques concernes et pour des raisons de confidentialit et de respect du secret des affaires nentache-t-il pas le projet de loi dinconstitutionnalit ?

22 janvier 2013

LOI organique n 2009-403 du 15 avril 2009 relative l'application des articles 34-1, 39 et 44 de la Constitution (1) Article 8 Modifi par LOI organique n 2010-704 du 28 juin 2010 - art. 3 Les projets de loi font l'objet d'une tude d'impact. Les documents rendant compte de cette tude d'impact sont joints aux projets de loi ds leur transmission au Conseil d'Etat. Ils sont dposs sur le bureau de la premire assemble saisie en mme temps que les projets de loi auxquels ils se rapportent. Ces documents dfinissent les objectifs poursuivis par le projet de loi, recensent les options possibles en dehors de l'intervention de rgles de droit nouvelles et exposent les motifs du recours une nouvelle lgislation. Ils exposent avec prcision : -

l'articulation du projet de loi avec le droit europen en vigueur ou en cours d'laboration, et son impact sur l'ordre juridique interne ; l'tat d'application du droit sur le territoire national dans le ou les domaines viss par le projet de loi ; les modalits d'application dans le temps des dispositions envisages, les textes lgislatifs et rglementaires abroger et les mesures transitoires proposes ; les conditions d'application des dispositions envisages dans les collectivits rgies par les articles 73 et 74 de la Constitution, en Nouvelle-Caldonie et dans les Terres australes et antarctiques franaises, en justifiant, le cas chant, les adaptations proposes et l'absence d'application des dispositions certaines de ces collectivits ; l'valuation des consquences conomiques, financires, sociales et environnementales, ainsi que des cots et bnfices financiers attendus des dispositions envisages pour chaque catgorie d'administrations publiques et de personnes physiques et morales intresses, en indiquant la mthode de calcul retenue ; l'valuation des consquences des dispositions envisages sur l'emploi public ;
les consultations qui ont t menes avant la saisine du Conseil d'Etat ;

s'il y a lieu, les suites donnes par le Gouvernement l'avis du Conseil conomique, social et environnemental ; la liste prvisionnelle des textes d'application ncessaires.