Mdulo 2

Unidad 4
Lectura 4

Materia: Derecho de Familia (Derecho Privado VI) Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde

1.1- SOCIEDAD CONYUGAL

Llamase rgimen de bienes en el matrimonio o rgimen patrimonial matrimonial al establecido mediante el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones patrimoniales de los esposos entre s y con respecto a terceros. As el rgimen de bienes se refiere a todos los bienes que llevan los cnyuges al matrimonio y los que se adquieren en el matrimonio, como as las reglas que regulan las relaciones entre los cnyuges y de estos con terceros. Sociedad Conyugal para nosotros es sinnimo de rgimen de bienes, no lo hacemos con referencia al matrimonio como otros pases. As nuestro cdigo en su art. 1261, establece: La sociedad principia desde la celebracin del matrimonio y no puede estipularse que principie antes o despus. El matrimonio determina el surgimiento de relaciones de carcter personal entre los cnyuges pero adems derivan de l consecuencias de ndole patrimonial ya que la comunidad de vida crea la necesidad de atender las erogaciones que el hogar comn y la vida del grupo familiar van exigiendo.

CARCTER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

La sociedad conyugal es: LEGAL Ello surge del art. 1218 C.C., que establecen: Toda convencin entre los esposos sobre cualquier otro objeto relativo a su matrimonio, como toda renuncia del uno que resulte a favor del otro, o del derecho a los gananciales de la sociedad conyugal es de ningn valor.

INMUTABLE Los cnyuges no la pueden modificar durante el matrimonio (no existe cambio voluntario por parte de los cnyuges). Nuestro cdigo en su art. 1219, establece: Ningn contrato de matrimonio podr hacerse, so pena de nulidad, despus de la celebracin del matrimonio; ni el que se hubiere hecho antes, podr ser revocado, alterado o modificado.

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DE COMUNIDAD RESTRINGIDA A LOS GANANCIALES. La esencia de todo rgimen de comunidad consiste en la existencia de una masa de bienes a dividir, cuando producida la disolucin del rgimen por alguna de las causales establecidas por la ley, haya que proceder a la liquidacin de la misma (en nuestro rgimen los gananciales). En nuestro rgimen la masa de bienes a dividir, es la de los gananciales, pero existen gananciales (llamados anmalos) que no son objeto de particin entre los cnyuges (por eso es restringido a los gananciales, ya que solo algunos lo integran, los anmalos no) art. 1306, 3er. Prrafo C.C. Los gananciales anmalos, no son objeto de particin, son los que adquieren los cnyuges cuando estn separados de hecho.

DE GESTION SEPARADA CON TENDENCIA A LA GESTION CONJUNTA (art. 1276 1277C.C.) Ello pues en principio cada cnyuge tiene la libre administracin y disposicin de los bienes propios y gananciales que adquiere a titulo legtimo, requirindose el asentimiento conyugal para ciertos actos de disposicin y gravamen (de ah la tendencia a la gestin conjunta).

DE SEPARACION DE DEUDAS (art 5 Ley 11357), salvo excepciones (art. 6 Ley 11357) Ello pues cada cnyuge responde por las deudas que contrae con sus propios bienes, salvo excepciones.

DE PARTICION POR MITADES Conforme art. 1315 C.C.: Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre los cnyuges, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.

4.1.1. LA NATURALEZA JURIDICA DE LA LLAMADA SOCIEDAD CONYUGAL

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Antes de la ley 17.711, la naturaleza jurdica de la llamada sociedad conyugal haba suscitado un amplio espectro de divergencias doctrinarias. Escribiendo ya despus de 1968, Belluscio estima que es preciso distinguir entre la naturaleza jurdica de la sociedad conyugal en s y la existencia o no existencia de su personalidad ideal, concluyendo en que es una sociedad civil de todas las ganancias, impuesta por la ley y carente de personalidad jurdica.1 En verdad no pueden negarse que se mantienen los elementos que la caracterizan como sociedad en el sistema de Veles Sarsfield, la denominacin no ha sido modificada, la ubicacin dentro de los contratos subsiste y no se ha alterado el art. 1262 que la remite a la sociedad civil como estatuto subsidiario. Conserva igualmente los caracteres de su especialidad: es un rgimen de orden pblico, ajeno a la voluntad de los esposos y el origen voluntario peculiar de las sociedades reside en ella en la voluntad matrimonial generadora de todos los efectos de la unin conyugal. La cuestin de la personalidad exige un renovado razonamiento despus de 1968 porque es sabido que el art. 33 reconoce expresamente la personalidad jurdica de carcter privado de las sociedades civiles y comerciales. Aplicndose subsidiariamente a la sociedad conyugal lo prescripto para la sociedad civil, aquella gozara tambin de personalidad jurdica. Pero Belluscio hizo notar, en su momento que la doctrina consideraba privada de personalidad a la sociedad comercial o en participacin, lo que ha consagrado textualmente la ley 19.5502. Ergo, existe al menor una sociedad que no es persona: nada obsta a que la sociedad conyugal constituya la otra excepcin dado que no tiene nacionalidad, ni nombre, ni domicilio, ni patrimonio distinto al de sus miembros, ni es titular de derechos, ni es deudora, ni apta para estar en juicio. Sin embargo, la personalidad de la sociedad conyugal constante rgimen sigue siendo aceptada. Llambias la sostiene, escribiendo: La sociedad conyugal era y lo sigue siendo- un sujeto de derecho distinto de las personas de los esposos.3 Fassi y Bossert, sustentadores de la tesis societaria con los alcances de una sociedad sui generis, reconocen igualmente su personalidad vigente el rgimen, limitada a las relaciones entre los esposos4. Ciertamente la denominacin sociedad conyugal es aceptable y no por fuerza de la inercia ni por su sencillez. Es aceptable por una razn de fondo: la idea de sociedad es la idea de esfuerzo comn para obtener un resultado a disfrutar en comn. Compartiendo igualmente riesgos y desventajas.

BELLUSCIO, Augusto Csar: Naturaleza jurdica de la sociedad conyugal, JA 5-1970866 y s.s. en particular VIII.2 BELLUSCIO, Augusto Csar: Ob.Cit. VIII, 10.3 MENDEZ COSTA, Mara Josefa y DANTONIO, Daniel H.: Derecho de Familia, Tomo II, Rubinzal Culzoni, Santa Fe 1990, pg.78. 4 MENDEZ COSTA, Mara Josefa y DANTONIO, Daniel H.: Ob. Cit. pg. 78.-

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As entendida, la expresin sociedad conyugal aparece de modo de sinnimo de rgimen patrimonial matrimonial. Con este alcance ser empleada en adelante y la terminologa propia de las sociedades debe entenderse adecuada al mismo (por ej. disolucin de la sociedad conyugal, significa fin del rgimen patrimonial-matrimonial, participacin de la sociedad conyugal, significa divisin de los gananciales.)

4.2. EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Principio y bienes que lo componen Dispone el art. 1261 C.C: La sociedad principia desde la celebracin del matrimonio, y no puede estipularse que principie antes o despus. La fecha de iniciacin de la sociedad conyugal es, pues forzosa. Los cnyuges no pueden alterarla ni se modifica por el hecho de que se celebre convencin prenupcial, la cual slo produce efectos desde la celebracin del matrimonio, que es la condicin suspensiva a la cual est supeditada.

BIENES DE LOS CONYUGES

1. Clasificacin

Bienes propios: (1263 1243) Sociedad conyugal

- de uno y - otro cnyuge

Bienes Gananciales (1272)

El Cdigo Civil ha adoptado el rgimen de comunidad restringida, hay bienes propios de cada uno de los cnyuges y bienes gananciales de la sociedad conyugal. La calificacin reviste mxima importancia en lo que hace a la actividad econmica jurdica de los cnyuges, la responsabilidad por sus deudas y el derecho a la participacin una vez concluido el rgimen. Es asimismo importante en materia sucesoria por el distinto destino hereditario que la ley impone a propios y gananciales en cuanto a los llamados a recibirlos y a las porciones que les corresponden.

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4.2.2. BIENES PROPIOS

Son bienes propios:

1. Los llevados al matrimonio (es decir aquellos adquiridos antes de la celebracin de ste) Arts. 1243 y 1263 C.C. 2. Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio, cuando la adquisicin es a ttulo gratuito arts. 1243 1263 C.C. 3. Los adquiridos por permuta con otro bien propio, por la inversin de dinero propio o la reinversin del dinero obtenido por la enajenacin de un bien propio art. 1266, 1era y 2da parte C.C. 4. Los aumentos materiales de los bienes propios, art. 1266, 3era parte. C.C. 5. Los adquiridos despus del matrimonio pero por ttulo o causa anterior a l, art. 1267 a 1270 C.C.

BIENES APORTADOS
Los bienes de los que cada uno de los esposos es propietario al celebrar matrimonio denominados bienes aportados- son propios.

BIENES A TITULO GRATUITO

Son tambin bienes propios los adquiridos por cada uno de los cnyuges, despus del matrimonio, por donacin, herencia o legado, es decir a ttulo gratuito. Con respecto a las donaciones y legados hechos conjuntamente a ambos esposos, establece el art. 1264 C.C.: Los bienes donados, o dejados en testamento a marido y mujer conjuntamente con designacin de partes determinadas, pertenecen a la mujer como dote y al marido como capital propio en la proporcin determinada por el donador o testador; y a falta de designacin, por mitades a cada uno de ellos. Es decir, que en caso de donacin o legado conjunto, el bien donado o legado pertenece a los cnyuges en copropiedad y la parte de cada uno es bien propio de l. El art. 1822 C.C. considera donaciones remuneratorias aquellas que se hacen en recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero, y por los cuales ste poda pedir judicialmente el pago al donante, tales donaciones deben considerarse como actos a ttulo

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oneroso, mientras no excedan una equitativa remuneracin de servicios recibidos (art. 1825 C.C.) Bastaran esas normas para concluir que el objeto de las donaciones remuneratorias es ganancial si responde a servicios prestados despus del matrimonio, pero es propio si corresponde a servicios prestados antes, pues en este ltimo caso la causa de la adquisicin es anterior al matrimonio. Si excede de la remuneracin equitativa de los servicios, el exceso es propio. La donacin que remunere servicios que no den accin para obtener su cobro no es remuneratoria sino una donacin comn, de manera que en tal caso, lo donado es propio. Sin embargo, el art. 1274 C.C. expresa: Las donaciones remuneratorias hechas a uno de los cnyuges, o a ambos por servicios que no daban accin contra el que las hace, no corresponden al haber social, pero las que se hicieren por servicios que hubiesen dado accin contra el donante, corresponden a la sociedad, salvo que dichos servicios se hubieran prestado antes de la sociedad conyugal, pues en tal caso la donacin remuneratoria no corresponde a la sociedad, sino al cnyuge que prest el servicio.

SUBROGACION REAL Segn el art. 1266 primera y segunda parte del C.C.: los bienes que se adquieren por permuta con otro de alguno de los cnyuges, o el inmueble que se compre con dinero de alguno de ellos pertenecen al cnyuge permutante, o de quien era el dinero. Concordantemente, los arts. 1246 y 1247 C.C. consideran propios de la mujer los bienes races que se compraren con dinero de ella y lo que con su consentimiento se cambiare con sus bienes propios. Con mayor generalidad y precisin puede decirse que conservan el carcter de propio todos aquellos bienes que entran al patrimonio de uno de los cnyuges por subrogacin real de otro bien propio. Por aplicacin de este principio revisten el carcter propio las indemnizaciones por daos sufridos por bienes propios, las indemnizaciones pagadas por la expropiacin de un bien propio y el crdito proveniente del saldo de precio de venta de un bien propio.

Que sucede si un bien es adquirido con dinero que sea en parte propio y en parte ganancial: Si la mayor parte del dinero invertido es propio, el bien es propio, sin perjuicio del crdito (recompensa) de la sociedad conyugal contra el cnyuge propietario del importe del dinero invertido, si en cambio, la mayor parte del dinero es ganancial, el bien es ganancial y el cnyuge dueo del dinero propio tiene un crdito contra la sociedad conyugal por la suma de dinero invertido.

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En la duda debe prevalecer la ganancialidad. Tambin puede suceder que el nuevo bien se adquiera mediante la entrega de una cosa y de dinero. De acuerdo con lo dispuesto en el art. 1356 C.C. el contrato es de permuta si es mayor el valor de la cosa y compraventa si es mayor el valor en dinero. Por consiguiente, el nuevo bien tendr carcter propio si el valor de la cosa propia supera al del dinero ganancial entregado, y ganancial si aqul es inferior o igual. Puede ocurrir que un cnyuge sea dueo de una parte indivisa de una cosa con carcter propio y adquiera luego otra parte indivisa con dinero ganancial. En este caso la nueva parte indivisa tiene tambin carcter propio sin perjuicio del crdito a favor de la sociedad conyugal por el dinero ganancial invertido.

AUMENTOS MATERIALES Y MEJORAS (1266 . 3era. Parte) Dispone la tercera parte del art. 1266 C.C. que, los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella por aluvin, edificacin, plantacin u otra cualquier causa, pertenecen a quien corresponda la especie principal. De manera que todos los aumentos materiales de la cosa propia, se deban a causa naturales o a obra del hombre, tienen carcter propio principio de accesin. Cuando se trata de mejoras, es decir, de aumentos artificiales o debidos a la obra del hombre, realizadas mediante el empleo de fondos gananciales, el mayor valor que dan al bien tiene carcter ganancial (art. 1272, 7 prrafo); por consiguiente, la sociedad conyugal tiene un crdito (recompensa) contra el propietario del bien por ese mayor valor. No ocurre lo mismo si el bien propio se valoriza sin realizacin de mejora por el progreso edilicio de la zona, pavimento de calles o caminos prximos, etc.-, pues entonces el mayor valor mantiene su carcter de propio.

BIENES ADQUIRIDOS POR TITULO O CAUSA ANTERIOR

Ttulo de adquisicin es el contrato de compraventa: de manera que se trata de inmuebles, es propio cuando la escritura traslativa de dominio es anterior al matrimonio, an cuando la tradicin (que es el modo de adquisicin) sea posterior. El art. 1267 C.C., establece que: la cosa adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya adquirido a titulo oneroso, cuando la causa o ttulo de adquisicin le ha precedido y se ha pagado con bienes de uno de los cnyuges.

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PRODUCTOS DE LOS BIENES PROPIOS

El cdigo no prev la situacin, solo asigna carcter ganancial a sus frutos. Pero el carcter propio de los productos resulta de la circunstancia de que disminuyen el valor de la cosa de la cual proceden. Por excepcin los productos de las minas son gananciales (art. 344 C. Minera) pues constituyen lo nico aprovechable de la mina.

INDEMNIZACION POR DAOS PERSONALES

Es propia la indemnizacin de los daos fsicos causados a uno de los cnyuges que provocan su incapacidad permanente para el trabajo total o parcial. Es ganancial la indemnizacin de la incapacidad transitoria correspondiente al tiempo en el cual existe la sociedad conyugal, pues en ese caso ocupa el lugar de los frutos del trabajo que el cnyuge esta imposibilitado de obtener los que son gananciales. La indemnizacin por dao moral: propia.

Seguros: las indemnizaciones tienen el carcter del bien o valor que vienen a reemplazar.

Jubilaciones y pensiones El derecho a la jubilacin o pensin: propio Las cuotas percibidas durante la sociedad conyugal son gananciales, como todo fruto de un bien propio.

Derecho Intelectuales: la propiedad intelectual (cientfica, literaria o artstica) comprende dos aspectos:

1. Derecho Moral: que se configura por la potestad de decidir si la obra debe ser publicada o no, el de modificarla, el de reivindicar su objeto de plagio. El autor ejerce un derecho absoluto, intransferible y perpetuo (art. 52 Ley 11723) (Bien Propio)

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2. Aspecto Pecuniario: se traduce en la facultad de disponer de la obra, publicarla, ejecutarla, traducirla y reproducirla en cualquier forma (B. Ganancial) art. 1272 C.C.

4.2.3. BIENES GANANCIALES (arts. 1272 1273 C.C.)

Expresa el art. 1272, primera parte, C.C. que son gananciales los bienes que cada uno de los cnyuges, o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier ttulo que no sea herencia, donacin o legado En principio, pues son bienes gananciales todos los adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal por uno u otro de los esposos, con tal de que la adquisicin no haya sido a ttulo gratuito. a) Adquisiciones onerosas. El art. 1272 , 2 prrafo, C.C. considera gananciales los bienes adquiridos durante el matrimonio por compra u otro ttulo oneroso, aunque sea en nombre de uno solo de los cnyuges. b) Adquisiciones fortuitas. Por su parte el art. 1272, 3 prrafo, C.C. tienen carcter ganancial los bienes adquiridos por hechos fortuitos, como lotera, juego, apuestas, etc. No altera esta solucin la circunstancia de que en el contrato aleatorio que da lugar a la ganancia se haya comprometido dinero propio, en tal caso, lo nico que correspondera sera reconocer un crdito (recompensa) del cnyuge contra la sociedad conyugal por el importe arriesgado. c) Frutos de los bienes. Son gananciales los frutos naturales o civiles de los bienes comunes, o de los propios de cada uno de los cnyuges, percibidos durante el matrimonio o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad (art. 1272, 4 prrafo C.C.) d) Producto de las Minas. El art. 344 Cd. de Minera asigna el carcter ganancial a los productos de las minas particulares de cada uno de los cnyuges.

e) Frutos del Trabajo. Por el art. 1272, 5 prrafo, C.C., son gananciales los frutos civiles de la profesin, trabajo o industria de ambos cnyuges o de cada uno de ellos. f) Usufructo de bienes de hijos anteriores. Por el art. 1272, 6 prrafo, C.C. es ganancial lo que recibiese alguno de los cnyuges, por el usufructo de los bienes de los hijos de otro matrimonio.

g) Valor de las mejoras de bienes propios. El art. 1272, 7 apartado, C.C. considera gananciales las mejoras que durante el matrimonio hayan dado ms valor a los bienes propios de cada uno de los cnyuges. El reconocimiento a la sociedad conyugal del valor de las mejoras se resuelve en un crdito o recompensa de la sociedad contra el cnyuge propietario, en oportunidad de liquidarse aqulla.

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h) Inversiones a favor de uno solo de los cnyuges. Tiene carcter ganancial, conforme 8 prrafo del art. 1272 C.C., lo que se hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro objeto de que slo uno de los cnyuges obtenga ventajas. i) Adquisiciones posteriores a la disolucin de la sociedad conyugal por ttulo o causa anterior. Prescribe el art. 1273 C.C. que se reputan adquiridos durante el matrimonio, los bienes que durante l debieron adquirirse por uno de los cnyuges, y que de hecho no se adquirieron sino despus de disuelta la sociedad, por no haberse tenido noticia de ellos, o por haberse embarazado injustamente su adquisicin o goce. Donaciones remuneratorias. Las donaciones remuneratorias de servicios prestados durante la sociedad conyugal son ganancial, aunque sean hechas despus de la disolucin. (art. 1274 C.C.)

j)

k) Aumentos materiales y mejoras. Por analgica aplicacin del art. 1266 C.C., son gananciales los aumentos materiales y mejoras de los bienes gananciales, sin perjuicio del crdito de uno de los cnyuges contra la sociedad conyugal cuando se trate de aumentos debidos a la obra del hombre para cuya realizacin se hayan empleado fondos propios. Tambin es ganancial el mayor valor adquirido por un bien ganancial sin realizacin de mejoras. l) Subrogacin Real. Tiene carcter ganancial aquellos que entran en el patrimonio de los cnyuges por subrogacin real de otro bien ganancial, es decir, por permuta con otro ganancial, por inversin de dinero ganancial, y por reinversin de un bien ganancial.

4.2.4. PRUEBA DEL CARCTER DE LOS BIENES

Dispone el art. 1271 C.C. Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a la disolucin de ella, sin no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin. Atento al principio general in dubio pro communitate, el art. 1271 establece la presuncin de ganancialidad. La presuncin es iuris tantun por lo que la carga de la prueba recae sobre quien afirme que un determinado bien es propio de uno u otro cnyuge.

4.4. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Del mismo modo que en el activo de la sociedad conyugal se distingue entre bienes propios y bienes gananciales, al examinar el pasivo de la sociedad conyugal debemos diferenciar las deudas personales de los

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cnyuges (que pesan sobre cada uno de ellos) y las comunes (que pesan sobre la sociedad conyugal)En casi todos los regmenes patrimoniales matrimoniales, las deudas revisten dos aspectos vinculados pero independientes entre s: uno es el que atae a la relacin entre el cnyuge deudor y su acreedor (cuestin de la obligacin), que respondera a esta pregunta: Sobre qu bienes puede perseguir el acreedor el cobro de su crdito? pregunta que se plantea tanto vigente la sociedad conyugal como despus de disuelta y hasta la efectiva particin. El segundo aspecto (cuestin de la contribucin) concierne al derecho de un consorte a exigir al otro que asuma parte de la deuda, responde a la pregunta: Qu bienes deben resultar definitivamente disminuidos por el pago de la deuda?, interrogante que se plantea en la etapa de liquidacin de la sociedad conyugal con la finalidad de asegurar a cada esposo la exacta participacin por mitades en los bienes gananciales.

As, entonces, debemos distinguir:

Pasivo provisorio: (cuestin de la obligacin) que hace a la relacin de los cnyuges con terceros que contratan con ellos. Esta integrado por las deudas cuyo pago los terceros pueden reclamar a ambos esposos (art. 5 y 6 de la ley 11. 357). Pasivo definitivo: (cuestin de la contribucin) que hace a la relacin entre los cnyuges. Esta compuesto por las deudas que deben ser soportadas definitivamente por la comunidad, esto es por el haber ganancial y que se son las cargas de la sociedad conyugal enunciadas en el art 1275 C.C.) La distincin tiene las siguientes consecuencias: si una deuda personal es pagada con fondos gananciales, habr en la liquidacin de la sociedad conyugal, derecho a recompensa a favor de sta contra el cnyuge deudor; si una deuda comn es pagada con fondos propios, habr derecho a recompensa a favor del cnyuge que la solvent contra la sociedad conyugal; si la deuda personal es pagada con fondos propios, o la comn con gananciales, no hay derecho a recompensa.

Los arts. 5 y 6 de la ley 11.357 enfocan el aspecto externo de las deudas. Por lo tanto, todo aquello en que las normas del Cdigo Civil se refieran al mismo aspecto y resulte incompatible con las disposiciones de dicha ley. En cuanto al art. 1275, la mayora de la doctrina, sostiene que hace referencia al aspecto interno.

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Clasificacin de las deudas. Las deudas originadas durante la vigencia del rgimen patrimonial matrimonial se clasifican en deudas personales y deudas comunes.

Deudas Personales El at. 5 de la ley 11.357 dispone: Los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer. As observamos que las deudas de los cnyuges son personales como regla. El rgimen argentino es de separacin de deudas, conclusin que se impone en virtud de la mera interpretacin gramatical del art. 5 de la ley 11.357. Debe insistirse en que todas las deudas originadas en cabeza de un cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal son personales, cualquiera sea su fuente: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, ley y cualquiera sea la finalidad del contrato de que nace.

Deudas comunes El art. 6 de la ley 11.357 establece: Un cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones contradas por el otro, cuando sean contradas para atender las necesidades del hogar, la educacin de los hijos, o para la conservacin de los bienes comunes. En conclusin, entonces decimos que: El art. 5 ley 11357: sienta el principio de la irresponsabilidad de uno de los cnyuges por las obligaciones contradas por el otro. Pero este principio esta limitado por el art. 6 ley 11357: que hace responsable al cnyuge que no contrajo la obligacin; pero solo con los frutos de sus bienes propios y gananciales cuando la deuda haya sido para:

atender a las necesidades del hogar la educacin de los hijos la conservacin de los bienes comunes.

4.3. GESTION DE LOS BIENES

La ley argentina ha adoptado, el rgimen de bienes de comunidad relativa, refirindose a l con la tradicional denominacin espaola = sociedad conyugal.

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La esencia de todo rgimen de comunidad consiste en la existencia de una masa de bienes a dividir, cuando producida la disolucin del rgimen por alguna de las causales admitidas haya que proceder a la liquidacin del mismo. Segn la extensin de la masa a dividir habr comunidad absoluta o restringida (o relativa). Si todos los bienes se hacen comunes al producirse la disolucin, estamos en presencia de una comunidad absoluta o universal, en cambio si solo ciertos bienes se hacen comunes en ese momento estaremos frente a un rgimen de comunidad relativa de bienes, tambin llamado comunidad restringida.Nuestro rgimen de bienes es el de una comunidad relativa o restringida ya que al momento de la disolucin, la masa de bienes a dividir est integrada solo por ciertos gananciales. Ya que no todos los gananciales van a ser objeto de la particin.Los gananciales anmalos: los adquiridos por el inocente de la separacin de hecho a partir de su fecha, no se incluyen en la particin. El art. 1276 sienta el principio de la gestin separada, se impone as el rgimen de comunidad restringida de bienes con gestin separada, pero no en su forma pura, ya que respecto de ciertos bienes rige una suerte de aproximacin direccional a la gestin conjunta que surge de la necesidad de que ambos cnyuges intervengan para realizar ciertos actos de disposicin que comprometan tales bienes. (art. 1277 C.C.) El art. 1277: hace referencia a la necesidad de consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes . La expresin consentimiento jurdicamente puede confundir por que como elemento de los contratos, es la que emana de las partes que acuerdan, en cambio el trmino asentimiento significa la conformidad de un tercero que no es parte. La calidad de tercero del cnyuge asentidor cuando interviene como tal en un acto de disposicin onerosa practicado por su consorte, slo tiene el sentido de que se notifica del acto y que hasta ese momento no tiene nada que oponer pero de ninguna manera implica reconocer la onerosidad o la sinceridad del acto. Por ello se prefiere el vocablo asentimiento, que da mejor idea de que se trata de la conformidad de un tercero que no es parte. Negado el asentimiento del cnyuge, es posible acudir a la venia supletoria. Pero esta debe ser otorgada con sujecin a las limitaciones establecidas en el artculo: requiere la demostracin de que puede prescindirse del bien y que la disposicin no compromete el inters familiar.

El fin primordial que impregna la norma del art. 1277:

1) Es la satisfaccin del inters familiar:

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a) hacer efectivo jurdicamente en el campo patrimonial, el deber moral de comunicacin entre los esposos. b) Asegurar la incolumidad del patrimonio familiar.

2) La proteccin de los intereses individuales de los esposos frente al fraude conyugal: a) Defensa preventiva de los eventuales derechos a la mitad de los gananciales despus de la disolucin del rgimen de bienes. b) Resguardo anticipado de las expectativas de carcter sucesorio o eventuales derechos de otro tipo que surgen con motivo de la muerte del consorte.

DEFINICION:

EL ASENTIMIENTO CONYUGAL: es el acto jurdico familiar por medio del cual uno de los consortes ejerciendo una potestad familiar patrimonial, manifiesta su conformidad respecto de ciertos actos de disposicin que cumple su consorte en calidad del titular del derecho, por que conociendo las condiciones de ese negocio jurdico, no puede formular oposicin razonable al no resultar comprometidos los intereses familiares, ni peligrar a causa del mismo sus justo intereses actuales ni sus expectativas societarias o sucesorias. 5

Actos que requieren asentimiento (conf. art. 1277 C.C.)

Transformacin y fusin Hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que sin liquidarse son disueltas. Slo se exige el asentimiento conyugal cuando la entidad que se transforma o la que se fusiona con otra u otras es una sociedad de personas: aquellas en las que predomina el elemento personal.

FANZOLATO, Eduardo I. El Asentimiento Conyugaled. del autor. Crdoba 1986.

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De acuerdo a estas pautas son sociedades personales: las sociedades colectivas, las encomanditas simples, las encomanditas por acciones respecto de los socios colectivos, las de capital e industria, etc.

BIENES PARA LOS QUE SE REQUIERE ASENTIMIENTO

1.- Tratndose de bienes propios, slo el inmueble que sea asiento del hogar conyugal existiendo hijos menores o incapaces.

2.- Respecto de los bienes gananciales: a) los inmuebles en general b) las cosas muebles registrables c) los derechos de registro obligatorio Registros a los que se remite: La dificultad en este aspecto consiste en determinar si los registros a los que remite la ley, son los organismos oficiales nicamente o si tambin comprende a los registros de instituciones privadas. Nosotros opinamos = que adems de los registros oficiales consideramos incluidos en la norma a los organismos de ciertas instituciones privadas, que actuando en virtud de una delegacin o de un reconocimiento oficial, y bajo fiscalizacin estatal cumplen funciones registrables respecto de determinados bienes, inscribiendo las propiedades de los mismos y las transferencias que se verifiquen. Igualmente estimamos comprendidos a los registros llevados por entidades no oficiales, siempre que las mismas se encuentren sometidas a la fiscalizacin e la Inspeccin General de Justicia y/o de otros organismos pblicos como la Comisin Nacional de Valores.

MUEBLES: ej. automotores aeronaves, buques, embarcaciones (s/cgo. Aeronutico son registrables) armas de guerra y de uso civil (ley nac. De armas y explosivos) caballos pura sangre de carrera.

DERECHOS: ej. derechos reales sobre inmuebles (2505) derechos que se funden en gravmenes sobre automotores, aeronaves, embarcaciones. Derechos emergentes de la prenda con registro.

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Sancin por falta de asentimiento Tanto nuestros autores como nuestros jueces responden a esto con distintas tesis: para unos el acto as cumplido es inoponible, para otros est viciado de nulidad.

1.- Tesis de la inoponibilidad Los partidarios de esta postura se nutren, especialmente, con la idea de que la inoponibiliad es una sancin de ineficacia destinada a defender a los terceros respecto de actos en los que no han intervenido pero que los afecta. La inoponibilidad protege a esos terceros interesados tornando ineficaz el acto respecto de ellos pero manteniendo la validez y eficacia del mismo entre las partes y respecto de los dems terceros. Aplicando esas ideas bsicas se interpreta que, ente la falta de asentimiento conyugal, el acto de disposicin que efecta el cnyuge administrador es vlido y eficaz entre partes, pero es ineficaz para el cnyuge que debi prestar el asentimiento para quien el acto es como si no existiese ... la inoponibilidad del acto slo existe respecto del cnyuge que debe prestar el asentimiento o sus herederos. Utilizando como gua de nuestras deducciones slo a las finalidades perseguidas por la exigencia del asentimiento conyugal, llegamos a la conclusin de que la nocin de nulidad es la nica que permite satisfacer acabadamente los propsitos de la norma del art. 1277 del CC. Los efectos de la inoponibilidad no se conjugan con los intereses individuales de los cnyuges ni mucho menos- con el inters familiar. Creemos haber demostrado que esa potestad familiar de control que ejerce el consorte no disponente cuando es llamado para asentir o disentir, tiene por finalidad primordial la satisfaccin de los intereses familiares que estn por encima de los intereses individuales de los esposos y que uno de esos intereses familiares es la preservacin de la incolumnidad del llamado patrimonio familiar no por las expectativas que sobre l pudieran animar los cnyuges para despus de disuelto el rgimen sino porque, pendiente la sociedad conyugal, ese patrimonio est destinado a satisfacer los deberes asistenciales de la familia y dems cargas del hogar. Es imposible lgicamente considerar que el acto cumplido en violacin a la exigencia del art. 1277 es inoponible, siendo los efectos de esta nocin slo susceptibles de efectivizarse, a travs de la reivindicacin, recin despus de disuelto el rgimen o al momento de la liquidacin ya que, durante la sociedad conyugal, no podra tener lugar porque el bien del que se dispuso no integra la masa de gestin del cnyuge que debera accionar.

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No aceptamos la tesis de la inoponibilidad, entre otras razones, porque no es la que mejor se compadece con la situacin derivada de la falta de asentimiento conyugal.

2.- Tesis de la nulidad. La nulidad es la sancin de invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivo. Ese defecto o vicio consustancial al acto se configura por la violacin del requisito legal del asentimiento conyugal, cuya observancia en el acto es una condicin jurdica para la validez del mismo. El fundamento de la nulidad de los actos practicados sin cumplimentar ese requisito est en la proteccin que, mediante esta sancin, se brinda al inters familiar y/o a los intereses individuales de los esposos, segn las circunstancias. En este caso la sancin de nulidad no est establecida formalmente en ningn precepto legal sino que e impone de modo indirecto, resultando del art. 18 del CC, el cual prescribe que los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor, si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin. El art. 1277 al exigir para ciertos actos de disposicin el asentimiento conyugal contiene lgicamente una prohibicin elptica o sobreentendida segn la cual un esposo no debe celebrar los actos all mencionados si su consorte se opusiere razonablemente. En otras palabras: el asentimiento es un requisito integrativo del acto, o una condicin jurdica para la validez del mismo. La omisin del requisito del art. 1277, es un vicio que determina su anulabilidad. (el acto ser anulable). Se trata de una nulidad dependiente de juzgamiento porque la prohibicin contenida en la norma, exige para su esclarecimiento una previa investigacin de hecho. La mera ausencia del asentimiento conyugal no es suficiente por s misma para determinar la invalidez del acto. Para que la ausencia de asentimiento produzca la invalidez del acto, esa falta debe tener el significado de una oposicin razonable o con justa causa del consorte; la apreciacin de la razonabilidad de la oposicin queda librada al criterio del juez. En suma: desde que el juez debe valorar, en funcin de todas las circunstancias personales y familiares de los cnyuges, si la negativa tiene o no justa causa, estamos en presencia de un acto anulable porque el vicio no se presenta manifiesta u ostensiblemente a los ojos del juez sino que requiere para su determinacin un anlisis circunstancial.

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La anulabilidad significa que la sentencia que hace lugar a la impugnacin es constitutiva en el sentido del art. 1046, segn el cual los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados, y solo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase, en cambio, si se reputara que los actos cumplidos con la falta de asentimiento conyugal son nulos, la sentencia de nulidad sera declarativa ya que obrara ex tunc porque, como ese acto nunca habra producido efectos, el juez se limitar a declarar la nulidad y esa declaracin no modificara en nada la situacin jurdica que el acto tenia desde su origen.

Diferencia:

Confirmacin = es la que emana de la parte Consolidacin = es la que emana de la sentencia (hace cosa juzgada)

Nulidad absoluta o relativa La generalidad de los autores partidarios de la tesis de la nulidad, aplicable para estas situaciones, afirman que se trata de una nulidad relativa, porque parten de la idea de que el art. 1277 slo busca dispensar amparo jurdico a los intereses del cnyuge omitido frente al llamado fraude conyugal. Distinguimos los dos intereses que, genricamente, a travs de ella, se intentaban proteger, el inters familiar con prioridad y secundariamente el inters particular del esposo que puede resultar perjudicado por el acto cumplido sin acatar el requisito del asentimiento conyugal, afirmamos: Que no puede sentarse una regla general nica acerca de la clase de nulidad (absoluta o relativa) que afecta a todos y cada uno de los supuestos de violacin al requisito del art. 1277, sino que tal calificacin depender de las circunstancias de hecho en cada caso.-

Efectos de la anulacin del acto: partes

Art. 1052 = Efectos de la nulidad entre Art. 1051 = Efectos con relacin a terceros.

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MANDATO ENTRE CONYUGES

Forma de gestin excepcional de los propios y gananciales de un cnyuge por el otro, el art. 1276 se refiere al mandato disponiendo que uno de los cnyuges no podr administrar los bienes propios o los bienes gananciales cuya administracin est reservada al otro, sin mandato expreso o tcito conferido por ste.

1.- Mandato para administrar Por disposicin legal, puede ser expreso o tcito: el primero, por instrumento pblico o privado o verbal, el segundo resultante de hechos positivos del mandante, de su inaccin o de no impedir, pudiendo hacerlo, la actuacin jurdica del otro cnyuge en nombre y representacin del titular de los derechos ejercidos. La aceptacin tambin puede ser expresa o tcita (art. 1873 a 1876 C.C.) Borda6 ilustra la diferencia con un ejemplo: ... si la esposa admite que su marido administre su estancia, no podr luego ni frente a l, ni frente a terceros, pretender la nulidad de los actos de administracin, porque su inaccin frente a la ostensible administracin por el marido importa un mandato tcito. Pero lo que ya no podr ocurrir es que el marido realice ocultamente y ante la ignorancia de su mujer, actos que pueden comprometer la responsabilidad o los bienes de sta. El art. 1276 expresamente excluye la obligacin de rendir cuentas, de los deberes del mandatario, dentro de los cuales constituye regla. (1909). El fundamento reside en el particularsimo lazo que une a mandante y mandatario, evita enojosos conflictos entre el cnyuge y los herederos del otro y concuerda con la concepcin que incluye los frutos de todos los bienes, propios y gananciales, entre estos ltimos, destinados al sostn econmico de la familia. Algunos autores (Belluscio, Zannoni, Fassi, Bossert) entienden que en el mandato expreso puede imponerse la obligacin de rendir cuentas, y lo fundamentan en argumentos lgicos (si el cnyuge puede abstenerse de conferirlo puede hacerlo con restricciones), jurdicos (en el mbito de la libertad contractual sera necesaria expresa norma prohibitiva) y de conveniencia (no constreir al cnyuge mandante a preferir a un tercero al propio consorte para no perder el control de sus intereses)7

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FANZOLATO, Eduardo I.: Ob.Cit,El Asentimiento Conyugal FANZOLATO, Eduardo I. Ob. Cit. El Asentimiento Conyugal

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2.- Mandatos para disponer Las peculiaridades del rgimen que permiten distinguir los siguientes esquemas contractuales, que pueden clasificarse en dos categoras, a saber, mandatos de contenido simple y mandatos de contenido general.

* Mandato de contenido simple: son a.- mandato para disponer de los bienes propios del mandante, excluido el hogar conyugal. b.- mandatos para disponer de los gananciales de titularidad del mandante. c.- mandato para disponer del hogar conyugal propio del mandante. d.- mandato para expresar el asentimiento del cnyuge no titular del derecho en el acto en que le es exigido al titular. Manifiesta la confianza que reina entre las partes.

* Mandatos de contenido plural, son los que incluyen ms de una de las posibilidades enumeradas, por ej. mandato para disponer de los propios y los gananciales de titularidad del mandante y para asentir en la disposicin de los gananciales de titularidad del mandante. El mandato plural debe expresar cada uno de sus contenidos, porque ninguno autoriza a dar por supuesto el otro. As el mandato para disponer de los gananciales de titularidad del mandante no incluye, por s mismo, el poder para expresar el asentimiento del poderdante en los actos de disposicin de gananciales de titularidad del apoderado. Efectos. Responsabilidad. En virtud del cumplimiento del mandato, el mandante asume las obligaciones contradas en su nombre y representacin por el apoderado dentro de sus atribuciones. Son, por lo tanto, obligaciones suyas (deudas personales o deudas comunes contradas con l) y por ellas responde con la totalidad de sus bienes propios y gananciales de su titularidad.

4.5. DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Llamamos disolucin de la sociedad conyugal al fin del rgimen patrimonial legal. Causas que operan ipso iure: 1.- Muerte de uno de los cnyuges (arts. 1291 1313 296)

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2.- Separacin personal (arts. 1291 1306, 1era. Parte) 3.- Divorcio Vincular (art. 1306, 1 parte) 4.- Nulidad del matrimonio (arts. 1291 1312 221 (1) 222 (3) 223 (2)) 5.- Ausencia con presuncin de fallecimiento al vencer el plazo de prenotacin (art. 1310 art. 30, ley 14394) 6.- Matrimonio del cnyuge presente.

Causas que operan a solicitud: 1.- Ausencia con presuncin de fallecimiento (arts. 1307 1308 1309 1311) 2.- Concurso (art. 1294) 3.- Mala Administracin (art. 1294) 4.- Abandono de hecho de la convivencia (art. 1294) 5.- Interdiccin (arts.1289 1290)

Disolucin de la sociedad conyugal

1.- Causas que implican cesacin del rgimen matrimonial. a) Muerte. La muerte de uno de los cnyuges, as como disuelve el matrimonio, pone fin naturalmente a la sociedad conyugal sin subsistencia de ningn rgimen matrimonial, de pleno derecho y sin posibilidad de que se restablezca. El art. 1291 C.C. la prev expresamente como causa de disolucin, y el art. 1313 C.C. aade que disuelta la sociedad conyugal por muerte de uno de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el libro cuarto de este cdigo, para la divisin de las herencias.

b) Ausencia con presuncin de fallecimiento, como causal de disolucin de la sociedad conyugal opera en unos casos de pleno derecho y en otros a peticin. El art. 1307 a 1311: otorga a la mujer del presunto fallecido un derecho a optar entre la continuacin de la sociedad conyugal o su disolucin.8

Hoy entendido como comprensiva de ambos sexos en virtud del art. 42 de la Ley 26.618.

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La disolucin de la sociedad conyugal por muerte presunta del marido se opera en tres casos: a) cuando la mujer opta por la disolucin, b) cuando la mujer contrae segundas nupcias y c) cuando se cumple 5 aos desde el da presuntivo del fallecimiento presunto del marido u 80 desde su nacimiento. Al marido en la actualidad conf. art. 42 Ley 26.618- tambin le corresponde el ejercicio de la opcin cuando es la mujer la presunta fallecida. Por lo tanto implica la disolucin de la sociedad conyugal de pleno derecho al da fijado como fallecimiento presunto.

c) Nulidad del matrimonio. Para que haya disolucin de la sociedad conyugal debe haber existido sta, lo que ocurre cuando ambos contrayentes son de buena fe, y cuando lo es uno solo y l opta por liquidar los bienes, segn el rgimen de la sociedad conyugal. En tal sentido expresa el art. 1312 C.C. que si el matrimonio se anulase, se observar en cuanto a la disolucin de la sociedad, lo que est dispuesto en los artculos 221, 222, y 223.

d) Divorcio Vincular El art. 1306 C.C., primer prrafo, dispone que la sentencia, de divorcio vincular produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe.

e) Separacin Personal El art. 1306 C.C., primer prrafo, dispone: La sentencia de separacin personal produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe. 2. Causas que implican la Separacin de bienes La separacin de bienes implica la disolucin de la sociedad conyugal y su sustitucin por el rgimen matrimonial extraordinario de separacin de bienes, al cual quedan sujetos los cnyuges hasta que el matrimonio se disuelva o sobrevenga alguna de las causas de extincin del rgimen matrimonial. El Cdigo Civil admite la separacin de bienes slo por va de accin judicial en determinados casos. a) Abandono de hecho La causal se configura por la interrupcin unilateral e injustificada de la cohabitacin persistente hasta la sentencia que decrete la separacin de

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bienes. La redaccin del art. 1294 impone esa interpretacin al expresar claramente que puede solicitarse cuando mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge.Fundamentacin. Despus de la sancin de la ley 17711, ante la justa exclusin del cnyuge culpable de la separacin de hecho a participar en los gananciales adquiridos por el culpable posteriormente a la interrupcin de la convivencia (art. 1306, ltimo prrafo), no fue absurdo plantearse la posibilidad de una accin que permitiera constatar las circunstancias decisivas de la separacin y la culpabilidad, preconstituyendo la prueba necesaria a todos los efectos emergentes de la anomala de esos gananciales sometidos al rgimen de todos estos pero que no sern divididos finalmente. Adems el abandono de hecho priva de fundamento tico y econmico a la subsistencia de la comunidad de gananciales entre los cnyuges al cesar la colaboracin mutua en el marco de la convivencia matrimonial. La ley permite al cnyuge abandonado, para el futuro, evitar tener que compartir con el abandonante las adquisiciones que realice con su exclusivo esfuerzo o aporte.

b) Mala Administracin o Concurso. El art. 1294 C.C. dispone: Uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes cuando el concurso o la mala administracin del otro le acaree el peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes gananciales. Por tanto, ahora el concurso -considerado hecho demostrativo por s solo de la mala administracin- o la mala administracin de los bienes por un cnyuge habilitan al otro a pedir la separacin de bienes a fin de evitarle el riesgo de que la desaparicin de los gananciales le haga perder su eventual derecho a la mitad de la masa existente a la disolucin de la sociedad conyugal. c) Interdiccin. El Cdigo Civil contempla la situacin de la esposa cuyo marido fuera declarado interdicto y tuviera por curador a un tercero. (art. 1290)

4.5.4. FRAUDE ENTRE CONYUGES

El art. 1298 establece: la mujer podr argir de fraude cualquier acto o contrato de marido, anterior a la demanda de separacin de bienes, en conformidad con lo que est dispuesto respecto a los hechos en fraude de los acreedores. En la actual situacin de nuestro derecho, la norma es aplicable a ambos cnyuges sin distincin. En el fraude entre cnyuges se exigen, por lo tanto, los requisitos previstos en el art. 962, es decir, que el acto cause o agrave la insolvencia del

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disponente, que el tercero adquirente sea de mala fe y que el demandante acte en virtud de un crdito de fecha anterior a la del negocio atacado. Sin que esto signifique desplazar el fraude entre cnyuges del fraude comn, es necesario reconocer que la especial situacin de los cnyuges le confiere particularidades. Pueden argirse de fraudulentos negocios jurdicos anteriores a la demanda de separacin de bienes (o de separacin personal o de divorcio, que la involucran). Los actos posteriores a la interposicin de la demanda quedan sujetos a la reglamentacin general del fraude, y conforme a esta, una vez determinado el carcter de acreedor y deudor puede incurrir en fraude disponiendo de bienes propios. Al igual que en el fraude comn, la calificacin de fraudulento corresponde a actos de disposicin. Adems el art. 1297 presume el fraude y la simulacin en cualquier arrendamiento posterior a la interposicin de la demanda de separacin de bienes, efectuado si el asentimiento del otro cnyuge o judicial, y todo recibo anticipado de rentas o alquileres (actos de administracin). Esta norma aplicable a ambos cnyuges sin distincin, contempla tales negocios cuando son relativos o recaen sobre bienes gananciales y constituye una presuncin iuris tantum. La accin de fraude slo puede entablarse despus de que se haya interpuesto la demanda de separacin de bienes, de separacin personal o de divorcio, con lo que se pone en evidencia que el actor enfrenta la posibilidad de la disolucin de la sociedad conyugal con la consiguiente actualizacin de su derecho sobre los gananciales. La mayora de la doctrina y jurisprudencia coincide en este criterio conforme con la referencia del art. 1298 a la demanda de separacin de bienes.

LA SOCIEDAD CONYUGAL DISUELTA Es lamentable la carencia de una regulacin legal de esta etapa que se extiende entre la disolucin de la sociedad conyugal y la particin terminada. Es inadecuado y a veces imposible asimilarla a la indivisin hereditaria cualquiera que haya sido la causa que la determin, ya que hay grandes diferencias, o a la sociedad civil o comercial, cuyas normas pudieran estimarse aplicables por la doble remisin de los arts. 1262 y 1777 del C.C. En la sociedad conyugal disuelta no aparece la continuidad de la personalidad de las verdaderas sociedades en que hace hincapi el art. 101 de la ley 19550, porque nunca existi antes y nada autoriza a suponer que la disolucin le de nacimiento; toda la actividad normal de ambos cnyuges o del suprstite, continua desenvolvindose durante la etapa de liquidacin, saldan espontneamente sus deudas, las contraen nuevas y las anteriores al fin del rgimen no se tornan exigibles por la vicisitud sufrida por la sociedad conyugal si estn sujeta a plazo suspensivo no vencido en la fecha de aquella.

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Ante este panorama tan singular y complejsimo, carente de precisin legislativa, las soluciones propuestas doctrinariamente son numerosas y contradictorias.

4.6. INDIVISION POST COMUNITARIA

Existe indivisin cuando dos o ms personas tienen derechos en comn sobre un bien o un conjunto de bienes sin que exista divisin material de sus partes. Indivisin post comunitaria: (o post societaria) es la que se produce entre los cnyuges o entre uno de ellos y lo sucesores universales del otro o entre los sucesores mortis causa de ambos desde la disolucin de la sociedad conyugal hasta la particin de los bienes. La indivisin post comunitaria es la situacin en que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin hasta la particin. Sobre esa masa tienen un derecho proindiviso por partes ideales iguales ambos cnyuges. Si la disolucin se ha producido en vida de ambos o de un cnyuge y los sucesores del otro si la disolucin ha operado por muerte. SOCIEDAD CONYUGAL DISUELTA EN VIDA DE AMBOS CONYUGES9

Las soluciones doctrinarias en cuanto a la situacin jurdica de los gananciales en el perodo estudiado, se diversifican en dos corrientes principales: Soluciones basadas en la inexistencia de divisin post societaria: Esta niega la configuracin de una indivisin de los gananciales como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal para enfocar toda la problemtica como la de una liquidacin, con las consiguientes consecuencias los gananciales de los cnyuges se confunden ipso iure en una sola masa; la administracin y disposicin de los mismos continua como era antes de la disolucin, cada una de las dos masas de gananciales debe soportar un pasivo, el derecho de cada cnyuge a compartir la mitad de los gananciales del otro se har efectivo sobre el activo neto, es decir una vez satisfechas las deudas que pesan sobre ellos (es la tesis de Fassi y Bossert) Zannoni distingue entre la disolucin en vida y la disolucin por causa de muerte. Para el primer caso, como resultado de continuar los esposos como titulares de los derechos sobre los respectivos gananciales, las relaciones de comunidad que la disolucin crea entre los cnyuges interesan fundamentalmente al vnculo interno que se establece a los fines de la
9

MENDEZ COSTA, Mara Josefa y DANTONIO, Daniel Hugo: Ob. Cit. T. II , pg 280.

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liquidacin sin trascender externamente como cotitularidad de cada uno de los derechos que integran la comunidad. En la segunda hiptesis, sostiene que el titular de los gananciales integra el patrimonio en comunidad sujeto a liquidacin y particin, esto es, una nica masa con los bienes propios del difunto; comunidad que trasciende al exterior. Vidal Taquini, al fin de la sociedad conyugal suceda la indivisin post comunitaria hasta la particin, con los cambios sobre la administracin y disposicin de la masa indivisa que determinaba la aplicacin del art. 3451 y la realizacin de la liquidacin. Entiende que si la causal de disolucin ha sido la muerte de uno de los esposos, la indivisin depender de la concurrencia de otros herederos y que la coexistencia de la indivisin post rgimen y de la indivisin hereditaria impone diferentes tratamientos ante la diversa calidad de los bienes que alimentan ambas indivisiones y en las relaciones con terceros.

Soluciones basadas en la existencia de indivisin post societaria Admitida la aparicin de un derecho comn de ambos esposos sobre los gananciales, como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal, debe concluirse que queda fijada la composicin del patrimonio. El patrimonio de cada cnyuge se incrementa en la medida en que existan gananciales de titularidad del otro y disminuye en la medida en que haya de compartir los de su titularidad. Todo esto acontece cualquiera sea la causa de la disolucin, con la peculiaridad de que cuando es por causa de muerte, la parte de gananciales correspondientes al difunto integra la indivisin hereditaria y que las dos indivisiones coexisten hasta la distribucin definitiva de los gananciales del sobreviviente y los herederos del otro en la particin hereditaria (aunque con el orden lgico de prelacin) Esa situacin en que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin hasta la particin constituye la indivisin post comunitaria que viene a ser una especie de indivisin caracterizada como la que existe cuando dos o ms personas tienen derechos en comn sobre un bien o un conjunto de bienes, sin que exista divisin material de sus partes. Otros autores buscan la pauta de solucin en la indivisin post societaria caracterizada como condominio sobre las cosas gananciales y copropiedad sobre los bienes no cosas gananciales. Esto por que opinan que con la disolucin de la sociedad conyugal se actualiza el derecho en expectativa de cada cnyuge sobre la mitad de los bienes gananciales hasta entonces de propiedad del otro. As a la disolucin surge entre los cnyuges un dominio por mitades sobre las cosas muebles o inmuebles que revistan el carcter ganancial y se encuentren en el patrimonio de cualquiera de ellos.

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Otro tanto ocurre con los crditos y derechos de cualquier especie, sobre los cuales nace la copropiedad al producirse la disolucin. CONSECUENCIAS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Bienes que recaen en condominio o copropiedad Todos los bienes gananciales existentes en el patrimonio de los esposos a la disolucin de la sociedad conyugal caen con condominio o copropiedad entre ellos, con excepcin de los gananciales anmalos.

Deudas de los cnyuges Las deudas nacidas durante la vigencia de la sociedad conyugal conservan su cualidad de personales o comunes. Para las contradas despus de la disolucin y para las emergentes de la conservacin y administracin de los gananciales y las resultantes de las operaciones de liquidacin, tambin.

Uso exclusivo de los bienes comunes El condominio de cosas recibe una importante aplicacin cuando se lo acepta admitir el uso exclusivo por uno de los cnyuges con la debida compensacin, si exigida por el otro. Esto se vincula en nuestra legislacin con el art. 211. En el III Encuentro de Abogados Civilistas (1989) concluyeron as. El cnyuge que ocupa en forma exclusiva y excluyente un inmueble ganancial durante el perodo de indivisin post comunitaria debe compensar al otro cnyuge el valor locativo del cual se ve privado mediante la fijacin de una canon proporcional a la parte de ste. Este canon compensatorio comenzar a correr a partir del reclamo judicial o extrajudicial que efecte el cnyuge y no desde el comienzo de la ocupacin por el otro, considerndose que hasta que se produzca el reclamo ha existido consentimiento tcito con la ocupacin.

Gestin de los bienes comunes Las VII Jornadas de Derecho Civil (1979) recomendaron lo siguiente en cuanto a la administracin de los bienes durante el perodo de liquidacin de la sociedad conyugal:

1.- la administracin de los bienes gananciales debe realizarse de acuerdo entre los cnyuges. En caso de desacuerdo decidir la autoridad judicial.

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2.- en este criterio no se aplica en principio a la administracin de establecimientos comerciales, industriales, agrcolas o de cualquier otra especie, cuando ella ha sido ejercida exclusivamente por uno de los cnyuges, en virtud de su titularidad nica y de su mayor idoneidad.

3.- en cualquier caso el cnyuge que administre bienes gananciales esta obligado a rendir cuentas al otro de la administracin ejercida despus de la disolucin de la sociedad conyugal.

Disolucin La disposicin de los bienes comunes debe sujetarse a las normas del condominio. Por lo tanto el condmino no puede enajenar, ni constituir servidumbre ni hipotecas en perjuicio de los condminos (art. 2682) ni otorgar actos jurdicos que importen un ejercicio actual e inmediato del derecho del todo de la cosa (art. 1331) bajo sancin de nulidad. Estas normas suponen la inscripcin del derecho comn, mientras no haya sido efectuada, debe satisfacerse el requisito del art. 1277, en el inters del consorte no titular originariamente. Planteada esta situacin el cnyuge no titular originario expresa su consentimiento (ya no su asentimiento) con las respectivas consecuencias.

4.7. LIQUIDACION
La liquidacin de la sociedad conyugal consiste en el conjunto de operaciones que se realizan para posibilitar la particin de los bienes gananciales asegurando a cada cnyuge la satisfaccin del derecho que les confiere el art. 1315. Fundamentalmente las operaciones comprenden la determinacin del carcter de los bienes, la fijacin de su valor, el pago de las deudas de los cnyuges hacia terceros, el ajuste de las relaciones patrimoniales entre los esposos y la separacin de sus bienes propios. La masa post societaria esta destinada a ser dividida entre los cnyuges o sus sucesores. Pero antes de proceder a la particin es necesario establecer con precisin la composicin de la masa por dividir. Para ello es necesario:

1.- concluir los negocios pendientes 2.- determinar el carcter de los bienes y fijar su valor.

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3.- ajustar las cuentas entre la sociedad conyugal y los cnyuges. 4.- separar los bienes de cada uno de los cnyuges para finalmente establecer el saldo partible. Todo ese conjunto de operaciones es lo que configura la liquidacin de la sociedad conyugal.

4.7.2. RECOMPENSAS
Son indemnizaciones entre los cnyuges con el propsito de asegurar a ambos esposos la exacta participacin por mitades en los bienes gananciales, igualdad que puede haber resultado afectada por la gestin durante el rgimen tanto en detrimento de los gananciales y a favor de los propios como en detrimento de los propios y a favor de los gananciales. Estas se saldan durante la liquidacin de la sociedad conyugal, nunca antes de su disolucin. Recompensa: son los crditos entre uno de los cnyuges y la sociedad conyugal que surgen con motivo de la gestin patrimonial de los bienes propios y gananciales durante la vigencia de la sociedad conyugal y que deben ser determinados despus de su disolucin para establecer con exactitud la masa que ha de entrar en la particin.

4.7.3. Liquidacin de sociedades conyugales sucesivas Art. 1314 C.C. Puede ocurrir que se contraiga n segundo matrimonio sin haberse liquidado la sociedad conyugal formada en el primero, y que pendiente esa liquidacin se disuelva la segunda sociedad conyugal. En tal caso debe procederse a liquidar ambas comunidades, teniendo en cuenta que la parte del bnubo en la primera indivisin postcomunitaria es bien propio de la segunda sociedad conyugal, y que sus frutos posteriores al segundo matrimonio son gananciales de ste. A solucionar las cuestiones que pueden plantearse en la liquidacin simultnea de sociedades conyugales sucesivas est destinado el art. 1314 C.C. , segn el cual cuando haya de ejecutarse simultneamente la liquidacin de dos o ms sociedades conyugales contradas por una misma persona, se admitir toda clase de prueba a falta de inventario para determinar el inters de cada una; y en caso de duda, los bienes se dividirn entre las diferentes sociedades, en proporcin al tiempo de su duracin, y a los bienes propios de cada uno de los socios. Caso de bigamia Art. 1316 C.C. La superposicin de sociedades conyugales puede tener lugar tambin en el caso de que el segundo matrimonio se haya celebrado sin estar disuelto el primero

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es decir cuando hay bigamia- si es que hay buena fe de uno o ambos contrayentes de aqul. El Cdigo Civil dispone en su art. 1316: Si ha habido bigamia, y en el segundo matrimonio aparente, la mujer ha sido de buena fe, la esposa legtima tiene derecho a la mitad de los gananciales adquiridos hasta la disolucin del matrimonio. La segunda mujer podr repetir contra la parte de gananciales del bgamo y contra los bienes introducidos por l durante el matrimonio legtimo, los gananciales que le hubieren correspondido durante su comunidad con l, si el matrimonio hubiese sido legtimo.

4.8. PARTICION CONYUGAL:

DE

LA

SOCIEDAD

La particin de la sociedad conyugal esta regida sola por las normas referentes a la particin de las sucesiones. El Cdigo Civil no lo dice en forma general, sino solamente para el supuesto de disolucin por muerte, en el art. 1313, que expresa: Disuelta la sociedad por muerte de uno de los cnyuges se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el libro cuarto de este Cdigo, para la divisin de las herencias. Si embargo a dicha norma se arriba en todos los casos de disolucin, por cualquier camino que se siga. En cuanto a la porcin que a cada cnyuge -o sus sucesores mortis causa- le corresponde en la masa comn, el art. 1315 C.C. determina la divisin por mitades sin consideracin a los aportes: Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre los cnyuges, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.

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4.9. BIEN DE FAMILIA: Art. 34 a 50 Ley 14.394

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