19/05/2009 HABEAS CORPUS 98.

152-6 MINAS GERAIS RELATOR PACIENTE(S) IMPETRANTE(S) COATOR(A/S)(ES) : : : :

SEGUNDA TURMA

MIN. CELSO DE MELLO DIOGO DA SILVA DEFENSORIA PBLICA DA UNIO RELATOR DO RECURSO EM HABEAS CORPUS N 23601 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

R E L A T R I O

O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - (Relator): A douta Procuradoria-Geral Subprocurador-Geral da da Repblica, em parecer Dr. da lavra do ilustre assim

Repblica,

WAGNER

GONALVES,

resumiu e apreciou a presente impetrao (fls. 118/120):

HABEAS CORPUS. FURTO TENTADO DE VALOR NFIMO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. RECONHECIDA A EXTINO DA PUNIBILIDADE. CASO DE ATIPICIDADE. ABSOLVIO DO RU. PRECEDENTES DO STF. PELA CONCESSO. 1. O reconhecimento da insignificncia da conduta praticada pelo ru no conduz extino da punibilidade do ato, mas atipicidade do crime e conseqente absolvio do acusado. 2. Pela concesso da ordem. EXCELENTSSIMO MINISTRO RELATOR 1. Trata-se de habeas corpus impetrado em favor de Diogo da Silva, contra deciso monocrtica proferida pelo i. Ministro Nilson Naves que, ao julgar o RHC n 23.601/MG - STJ, concedeu a ordem a fim de declarar extinta a punibilidade dos fatos (fl. 89). 2. Consta dos autos que o paciente foi condenado pena de um ano e quatro meses de recluso por ter

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tentado subtrair cinco barras de chocolate de um supermercado. Denegada a ordem em writ impetrado junto ao TJMG, a defesa interps recurso ordinrio em habeas corpus junto ao Superior Tribunal de Justia onde, como visto, foi reconhecida a insignificncia da conduta do ru, declarando-se extinta a sua punibilidade. 3. No presente HC, a Defensoria Pblica da Unio defende que a deciso proferida no STJ, embora tenha favorecido o ru, deveria ter reconhecido a atipicidade de sua conduta, no a extino da punibilidade dos fatos. Sustenta que o princpio da insignificncia, aplicado pela Corte Superior, deve conduzir absolvio do acusado, em razo da ausncia de crime, no mera extino da punibilidade dos atos praticados (que no tem o condo de excluir os efeitos processuais, como reincidncia e maus antecedentes). Requer seja declarada a absolvio do paciente em razo da atipicidade da conduta, determinando-se a extino de quaisquer efeitos penais e processuais penais da condenao ilegalmente imposta nos autos da ao penal n 024.07.770.145-6, da 3 Vara Criminal de Belo Horizonte/MG (fl. 07). 4. No houve pedido liminar. o breve relato. 5. Razo assiste impetrante. 6. Como visto, o Superior Tribunal de Justia reconheceu, acertadamente, a insignificncia da conduta praticada pelo paciente. Com efeito, questes como a presente devem ser afastadas da esfera repressiva do Direito Penal (Princpio da Interveno Mnima), simplesmente porque no gozam de lesividade significativa, seno contra o prprio Poder Pblico, que despende valores expressivos e tempo de seus servidores e agentes polticos em repreender e punir ou mesmo absolver pessoas que praticaram condutas que no afetam substancialmente a paz social. 7. A deciso da Corte Superior, todavia, no reconheceu a atipicidade da conduta do ru, mas apenas a extino da punibilidade do ato praticado. Tal fato, conforme defende a impetrante, no irrelevante, visto que a mera extino da punibilidade no isenta o paciente dos efeitos processuais decorrentes da ao penal. Dessa forma, presente o interesse de agir da

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impetrante, que busca o reconhecimento da atipicidade do crime e a conseqente absolvio do paciente. 8. Sobre a matria, j se posicionou essa Excelsa Corte: EMENTA: 1. AO PENAL. Justa causa. Inexistncia. Delito de furto. Subtrao de garrafa de vinho estimada em vinte reais. Res furtiva de valor insignificante. Crime de bagatela. Aplicao do princpio da insignificncia. Atipicidade reconhecida. Extino do processo. HC concedido para esse fim. Precedentes. Verificada a objetiva insignificncia jurdica do ato tido por delituoso, de ser extinto o processo da ao penal, por atipicidade do comportamento e conseqente inexistncia de justa causa. (...) (... HC 88393/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso. Segunda Turma. DJ 08-06-2007 PP-00047). 1. Atipicidade da conduta realizada pelo paciente com base na teoria da insignificncia, o que dever conduzir absolvio por falta de lesividade ou ofensividade ao bem jurdico tutelado na norma penal. 2. Princpio da insignificncia est intimamente relacionado ao bem jurdico penalmente tutelado no contexto da concepo material do delito. Se no houver proporo entre o fato delituoso e a mnima leso ao bem jurdico, a conduta deve ser considerada atpica, por se tratar de dano mnimo, pequenssimo. (...) (HC 92531/RS, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ de 27/06/08). (...) Surgindo a insignificncia do ato em razo do bem protegido, impe-se a absolvio do acusado. (AP 439/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ de 13/02/09). 9. Assim, uma vez que essa Corte Constitucional reconhece, acertadamente, a atipicidade das condutas penalmente insignificantes, impe-se a concesso da ordem ao paciente, que deve ser absolvido. 10. Opina, portanto, a Procuradoria Geral da Repblica, pela concesso da ordem. (grifei)

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o relatrio.

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V O T O

O princpio material da da

SENHOR

MINISTRO

CELSO como penal

DE

MELLO de

(Relator):

insignificncia prpria

fator tem

descaracterizao acolhido pelo

tipicidade

sido

magistrio jurisprudencial desta Suprema Corte (HC 87.478/PA, Rel. Min. EROS GRAU Rel. HC Min. 88.393/RJ, CELSO DE Rel. MELLO Min. HC CEZAR PELUSO

HC 92.463/RS,

94.505/RS,

Rel.

Min. CELSO DE MELLO HC 94.772/RS, Rel. Min. CELSO DE MELLO HC 95.957/RS, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.), como resulta claro de deciso que restou consubstanciada em acrdo assim ementado:

PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - IDENTIFICAO DOS VETORES CUJA PRESENA LEGITIMA O RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA CRIMINAL CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL EM SEU ASPECTO MATERIAL - DELITO DE FURTO - CONDENAO IMPOSTA A JOVEM DESEMPREGADO, COM APENAS 19 ANOS DE IDADE RES FURTIVA NO VALOR DE R$ 25,00 (EQUIVALENTE A 9,61% DO SALRIO MNIMO ATUALMENTE EM VIGOR) DOUTRINA CONSIDERAES EM TORNO DA JURISPRUDNCIA DO STF PEDIDO DEFERIDO. - O princpio da insignificncia que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. - Tal postulado que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma

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periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico em matria penal. Isso significa, pois, que o sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificaro quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa lesividade. - O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social. (RTJ 192/963-964, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

importante assinalar, neste ponto, por oportuno, que o princpio da insignificncia que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material, expendido ASSIS item consoante na assinala do expressivo em magistrio doutrinrio DE

anlise

tema

referncia

(FRANCISCO

TOLEDO, Princpios Bsicos de Direito Penal, p. 133/134, n. 131, 5 ed., 2002, Saraiva; CEZAR ROBERTO BITENCOURT,

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Cdigo Penal Comentado, p. 6, item n. 9, 2002, Saraiva; DAMSIO E. DE JESUS, Direito Penal Parte Geral, vol. 1/10, item n. 11, h, 26 ed., da 2003, Saraiva; MAURCIO no ANTONIO RIBEIRO p. LOPES, 113/118,

Princpio

Insignificncia

Direito

Penal,

item n. 8.2, 2 ed., 2000, RT, v.g.).

postulado

da

insignificncia

que

considera

necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da

ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o

carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico em matria penal.

Isso significa, pois, que o sistema jurdico h de considerar liberdade a e relevantssima a restrio de circunstncia direitos do de que a privao somente da se

indivduo

justificaro quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente

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tutelados se exponham a dano - efetivo ou potencial causado por comportamento impregnado de significativa lesividade.

Revela-se expressivo, a propsito do tema, o magistrio de EDILSON MOUGENOT BONFIM e de FERNANDO CAPEZ (Direito Penal Parte Geral, p. 121/122, item n. 2.1, 2004, Saraiva):

Na verdade, o princpio da bagatela ou da insignificncia (...) no tem previso legal no direito brasileiro (...), sendo considerado, contudo, princpio auxiliar de determinao da tipicidade, sob a tica da objetividade jurdica. Funda-se no brocardo civil minimis non curat praetor e na convenincia da poltica criminal. Se a finalidade do tipo penal tutelar um bem jurdico quando a leso, de to insignificante, torna-se imperceptvel, no ser possvel proceder a seu enquadramento tpico, por absoluta falta de correspondncia entre o fato narrado na lei e o comportamento inquo realizado. que, no tipo, somente esto descritos os comportamentos capazes de ofender o interesse tutelado pela norma. Por essa razo, os danos de nenhuma monta devem ser considerados atpicos. A tipicidade penal est a reclamar ofensa de certa gravidade exercida sobre os bens jurdicos, pois nem sempre ofensa mnima a um bem ou interesse juridicamente protegido capaz de se incluir no requerimento reclamado pela tipicidade penal, o qual exige ofensa de alguma magnitude a esse mesmo bem jurdico. (grifei)

Na realidade, e considerados, de um lado, o princpio da interveno penal mnima do Estado (que tem por destinatrio o prprio legislador) e, de outro, o postulado da insignificncia (que se dirige ao magistrado, enquanto aplicador da lei penal ao caso

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concreto), na precisa lio do eminente Professor REN ARIEL DOTTI (Curso de Direito Penal Parte Geral, p. 68, item n. 51, 2 ed., 2004, Forense), cumpre reconhecer que o direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social.

A questo pertinente aplicabilidade do princpio da insignificncia - quando se evidencia que o bem jurdico tutelado sofreu nfima afetao (REN ARIEL DOTTI, Curso de Direito Penal Parte Geral, p. 68, item n. 51, 2 ed., 2004, Forense) assim tem sido apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, cuja jurisprudncia reconhece possvel, nos delitos de bagatela, a incidncia do

postulado em causa (RTJ 192/963-964, Rel. Min. CELSO DE MELLO (HC 84.687/MS, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.):

ACIDENTE DE TRNSITO. LESO CORPORAL. INEXPRESSIVIDADE DA LESO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. CRIME NO CONFIGURADO. Se a leso corporal (pequena equimose) decorrente de acidente de trnsito de absoluta insignificncia, como resulta dos elementos dos autos - e outra prova no seria possvel fazer-se tempos depois -, h de impedir-se que se instaure ao penal (...). (RTJ 129/187, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO - grifei)

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Uma vez verificada a insignificncia jurdica do ato apontado como delituoso, impe-se o trancamento da ao penal, por falta de justa causa. (RTJ 178/310, Rel. Min. MARCO AURLIO grifei) HABEAS CORPUS. PENAL. MOEDA FALSA. FALSIFICAO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. CONDUTA GROSSEIRA. ATPICA. ORDEM CONCEDIDA. ................................................... 3. A apreenso de nota falsa com valor de cinco reais, em meio a outras notas verdadeiras, nas circunstncias fticas da presente impetrao, no cria leso considervel ao bem jurdico tutelado, de maneira que a conduta do paciente atpica. 4. Habeas corpus deferido, para trancar a ao penal em que o paciente figura como ru. (HC 83.526/CE, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA - grifei)

Impende

ressaltar,

ainda,

por

oportuno,

que

esta

Suprema Corte, em recentes julgamentos, reafirmou essa orientao:

HABEAS CORPUS. PECULATO PRATICADO POR MILITAR. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. APLICABILIDADE. CONSEQNCIAS DA AO PENAL. DESPROPORCIONALIDADE. 1. A circunstncia de tratar-se de leso patrimonial de pequena monta, que se convencionou chamar crime de bagatela, autoriza a aplicao do princpio da insignificncia, ainda que se trate de crime militar. ................................................... Ordem concedida. (HC 87.478/PA, Rel. Min. EROS GRAU grifei) 1. AO PENAL. Justa causa. Inexistncia. Delito de furto. Subtrao de garrafa de vinho estimada em vinte reais. Res furtiva de valor insignificante. Crime de bagatela. Aplicao do princpio da insignificncia. Atipicidade reconhecida. Extino do processo. HC concedido para esse fim. Precedentes. Verificada a objetiva insignificncia jurdica do ato

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tido por delituoso, de ser extinto o processo da ao penal, por atipicidade do comportamento e conseqente inexistncia de justa causa. 2. AO PENAL. Suspenso condicional do processo. Inadmissibilidade. Ao penal destituda de justa causa. Conduta atpica. Aplicao do princpio da insignificncia. Trancamento da ao em habeas corpus. No se cogita de suspenso condicional do processo, quando, vista da atipicidade da conduta, a denncia j devia ter sido rejeitada. (HC 88.393/RJ, Rel. Min. CEZAR PELUSO grifei) RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PENAL MILITAR. PROCESSUAL PENAL MILITAR. FURTO. INEXISTNCIA DE LESO A BEM JURIDICAMENTE PROTEGIDO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA PARA A PROPOSITURA DA AO PENAL MILITAR. 1. Os bens subtrados pelo Paciente no resultaram em dano ou perigo concreto relevante, de modo a lesionar ou colocar em perigo o bem jurdico reclamado pelo princpio da ofensividade. Tal fato no tem importncia relevante na seara penal, pois, apesar de haver leso a bem juridicamente tutelado pela norma penal, incide, na espcie, o princpio da insignificncia, que reduz o mbito de proibio aparente da tipicidade legal e, por conseqncia, torna atpico o fato denunciado. manifesta a ausncia de justa causa para a propositura da ao penal contra o ora Recorrente. No h se subestimar a natureza subsidiria, fragmentria do Direito Penal, que s deve ser acionado quando os outros ramos do direito no sejam suficientes para a proteo dos bens jurdicos envolvidos. 2. Recurso provido. (RHC 89.624/RS, Rel. Min. CRMEN LCIA grifei) PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - IDENTIFICAO DOS VETORES CUJA PRESENA LEGITIMA O RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA CRIMINAL CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL EM SEU ASPECTO MATERIAL - DELITO DE FURTO SIMPLES, EM SUA MODALIDADE TENTADA RES FURTIVA NO VALOR (NFIMO) DE R$ 20,00 (EQUIVALENTE A 5,26% DO SALRIO MNIMO ATUALMENTE EM CONSIDERAES EM TORNO DA VIGOR) DOUTRINA JURISPRUDNCIA DO STF - PEDIDO DEFERIDO.

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O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA QUALIFICA-SE COMO FATOR DE DESCARACTERIZAO MATERIAL DA TIPICIDADE PENAL. - O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico. O POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA E A FUNO DIREITO PENAL: DE MINIMIS, NON CURAT PRAETOR. DO

O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social. (HC 92.463/RS, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

exame

da

presente

impetrao

justifica

aplicabilidade, ao caso, do princpio da insignificncia, pois os

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HC 98.152 / MG

autos

revelam

que

se

trata

de

persecuo

penal

instaurada

pela

tentativa de prtica do delito de furto simples de cinco barras de chocolate de um supermercado!!! (fls. 05).

Vale

registrar,

Senhores

Ministros,

em

funo

da

prpria ratio subjacente ao princpio da insignificncia, que a tentativa de subtrao patrimonial foi praticada, no caso, sem

violncia fsica ou moral vtima e que as res furtivae, no valor de R$ 20,00 (!!!), equivaliam, poca do delito (outubro/2007), a 5,2% do valor do salrio mnimo ento vigente (R$ 380,00),

correspondendo, atualmente, a 4,3% do salrio mnimo em vigor em nosso Pas.

As consideraes ora expostas levam-me a reconhecer, por isso mesmo, que os fundamentos em que se apia a presente

impetrao revelam-se plenamente acolhveis, em razo do desacerto da deciso emanada do E. Superior Tribunal de Justia, que, embora tenha concedido a ordem de habeas corpus, limitou-se a extinguir a

punibilidade do ora paciente, sem, no entanto, declarar a prpria atipicidade material da conduta imputada a esse mesmo paciente, com a consequente prolao, em favor do ru, de sentena penal absolutria (CPP, art. 386, III).

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Como insignificncia

anteriormente que deve ser

referido, analisado

o em

princpio conexo com

da os

postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada esta na perspectiva de seu carter

material, razo pela qual, como bem sustentou a Defensoria Pblica da Unio, a concesso da ordem de habeas corpus, pelo E. Superior Tribunal de Justia, deveria ter conduzido, necessariamente, (...) absolvio do acusado em razo da ausncia de crime e no mera extino da punibilidade dos fatos praticados (fls. 03 - grifei).

Sendo assim, considerando as razes expostas, e com apoio no postulado da insignificncia, defiro o pedido de habeas corpus, para absolver conduta o ora paciente, em face da evidente atipicidade penal da

que lhe foi atribuda, ordenando, em conseqncia, a extino do procedimento penal instaurado contra Diogo da Silva

definitiva

(Processo-crime n 0024.07.785.032-9 3 Vara Criminal da comarca de Belo Horizonte/MG).

o meu voto.

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