MODELO DE AO JUDICIAL PARA PEDIDO DE LOAS EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA DA SUBSEO JUDICIRIA DE SO PAULO - SP VARA PREVIDENCIRIA

QUALIFICAO, ENDEREO, por meio de seu advogado (mandato incluso), que esta subscreve, vem presena de Vossa Excelncia, propor a presente

AO PREVIDENCIRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

em face do INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, Autarquia Federal, com Superintendncia Regional na cidade de So Paulo, com endereo Rua Xavier de Toledo, n 280 13 andar - Centro - So Paulo - SP - CEP: 01048-000, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

I - DOS FATOS
A Autora pessoa humilde, que no exerce nenhuma atividade laborativa, somente realizando trabalhos domsticos em sua residncia. Em virtude de sua idade, como comum a todas as pessoas nesta faixa etria, tem problemas de presso alta, dor nas costas e nas pernas, impedindo desta forma, qualquer atividade que possa prover de seu sustento. No obstante este fato, a situao em que vive sua famlia, ou seja, ela e seu marido, vem se tornando cada vez mais difcil em virtude da prpria realidade econmica do pas. Com muitas despesas, sem poder trabalhar e vivendo apenas com a aposentadoria de seu marido, que recebe um salrio-mnimo mensal, buscou junto ao instituto-Re a sua aposentao, haja visto ter atingido a idade de 65 anos e supor que existisse algum direito a seu favor, em virtude do tempo em que trabalhou e pela sua idade. Desta forma, vem juzo a Autora, requerer a concesso do benefcio assistencial LOAS, pelas razes a seguir, restando somente se valer da tutela jurisdicional, no sentido de obter apenas um mnimo de condies de sobrevivncia para si e seu marido.

II - DOS FUNDAMENTOS
Primeiramente, solicita Vossa Excelncia a dispensa da apresentao do indeferimento do INSS do pedido de LOAS, at pelo notrio e pblico saber da insistente negativa do mesmo em conceder este benefcio, em virtude da limitao de renda familiar, embora haja entendimento jurisprudencial em sentido favorvel. Quanto a desnecessidade de pedido administrativo junto ao instituto-Ru para demonstrar a pretenso resistida, pede-se venia trazer baila algumas decises neste sentido.

N do Processo AG 96.01.00406-8 /MG ; AGRAVO DE INSTRUMENTO Relator JUIZ JOO CARLOS MAYER SOARES (CONV.) (533 ) rgo Julgador PRIMEIRA TURMA SUPLEMENTAR Publicao DJ 15/05/2003 P.152 Ementa

PREVIDENCIRIO. CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. BENEFCIO. PRELIMINARES. PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. DESNECESSIDADE. DOCUMENTO INDISPENSVEL. BUSCA DA VERDADE REAL. ABRANDAMENTO DO PRINCPIO DO DISPOSITIVO. OCUPAO PELO JUIZ DE POSIO DE DIREO FORMAL E MATERIAL DO PROCESSO. JUNTADA POSTERIOR DE DOCUMENTAO COMPLEMENTAR NECESSRIA AO JULGAMENTO DA CAUSA. POSSIBILIDADE. DEFICINCIA PROBATRIA. ART. 284 DO CPC. FALTA DE INTIMAO. EMENDA PETIO INICIAL. EXTINO DO PROCESSO. IMPOSSIBILIDADE. 1. Embora o tema ainda no esteja consolidado nesta Corte, consoante entendimento pacificado no Superior Tribunal de Justia, desnecessrio o prvio requerimento administrativo para a propositura de ao onde se pleiteia a concesso de benefcio previdencirio, visto que "a sistemtica adotada na constituio vigente, prestigiando o pleno acesso ao judicirio como direito fundamental, no se compadece com seu condicionamento ao exaurimento da via administrativa. No seria justo impor ao segurado a obrigao de dirigir-se ao estado-administrador, sabidamente prdigo no indeferimento dos pedidos que lhe so encaminhados, apenas como uma exigncia formal para ver sua pretenso apreciada pelo estado-juiz" (RESP 147.252/SC, Sexta Turma, Ministro William Patterson, DJ 03/11/1997), mormente se o ru nega o pleito em sede de contestao, porquanto tal atitude deixa patente que, administrativamente, no haveria deferimento. (Cf. TRF1, AC 92.01.26465-8/MG, Segunda Turma, Juiz Fagundes de Deus, DJ 17/06/1993, e AC 1998.01.00.095852-9/MG, Segunda Turma, Juiz Jirair Aram Meguerian, DJ 31/05/2001.) 2. A precariedade das condies socioeconmicas dos beneficirios e a indisponibilidade dos dados armazenados pela autarquia previdenciria exigem do juiz prudncia e sensibilidade na aferio do que se deva entender como documentos indispensveis analise de questo deduzida em juzo, que deve estar sempre atento ao fim social da norma previdenciria. (Cf. STJ, RESP 128.015/MG, Sexta Turma, Ministro Vicente Leal, DJ 22/02/1999.) 3. Em razo da publicidade do processo e da socializao do direito, cabe ao juiz a busca da verdade real para assegurar a eficcia da prestao jurisdicional, sendo necessrio para tanto o abrandamento do princpio do dispositivo - segundo o qual o aplicador da lei deve julgar de acordo com o que foi alegado pelas partes -, acolhido pelo cdigo de 1973, devendo o magistrado ocupar posio ativa de direo formal e material do processo, no estando impedido, portanto, de admitir a juntada posterior de documentao complementar que repute necessria ao julgamento da causa, desde que ouvida a parte contrria e inexistente o esprito de ocultao premeditada de prova. (Cf. STJ, RESP 53.253/RJ, Quarta Turma, relator para acrdo o Ministro Barros Monteiro, DJ 18/12/2000; RESP 187.759/GO, Sexta Turma, Ministro Vicente Leal, DJ 22/02/1999; RESP 107.109/SP, Terceira Turma, Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 03/08/1998; RESP 17.591/SP, Quarta Turma, Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 27/06/1994, e RESP 8.257/SP, Quarta Turma, Ministro Barros Monteiro, DJ 16/12/1991.) 4. Agravo improvido.

E mais: N do Processo AC 94.01.13309-3 /MG ; APELAO CIVEL Relator JUIZ JOS HENRIQUE GUARACY REBLO (CONV.) (523 ) rgo Julgador PRIMEIRA TURMA SUPLEMENTAR Publicao DJ 21 /01 /2002 P.531 Ementa

PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. CONCESSO DE BENEFCIO. PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO . DESNECESSIDADE . 1- Em matria previdenciria, a no postulao administrativa do benefcio no evidencia falta de interesse de agir, tendo em vista a intransigncia do INSS que nega, sistematicamente, pedidos de tal jaez. 2- O prvio ingresso de pedido na via administrativa no condio necessria para a propositura de ao, onde se pleiteia a concesso de benefcio previdencirio (Precedentes deste Tribunal). 3- Em aes previdencirias, no deve o juiz, desde logo, reconhecer a falta de interesse jurdico-processual em razo de inexistncia de prvia postulao administrativa do benefcio, porque a realidade ensina que, sistematicamente, a autarquia previdenciria nega o mrito da pretenso judicial, sendo incua a remessa da parte autora via administrativa. 4- Sentena anulada. 5- Apelao provida.

Data Deciso 30 /10 /2001 Deciso A Turma, por unanimidade, deu provimento apelao. Face ao exposto, a Autora passar a demonstrar os motivos para recebimento do benefcio assistencial LOAS, se entender Vossa Excelncia, no ser portadora do direito de obteno do benefcio aposentadoria por idade pelas razes citadas. A Autora mora com seu marido, em casa simples construda no mesmo terreno onde mora sua sogra, que viva e sobrevive com a penso deixada pelo seu ex-marido. Mesmo recebendo o benefcio do INSS, no valor do salriomnimo mensal morando em duas pessoas, as despesas com gua, energia eltrica e telefone so implacveis, perfazendo valores totais mensais de mais de R$ 300,00 (trezentos reais) . Em parte esses valores so devidos s caras tarifas de servios bsicos que utilizamos e outra parte devido necessidade de se ter as luzes de sua casa sempre acesas, mesmo durante o dia, devido s diminuies visuais impostas pela idade dos dois, e a necessidade de utilizao do telefone para tudo, em virtude da dificuldade de locomoo de ambos. Essas contas so pagas com atraso muitas das vezes, tendo que optar entre elas ou ter comida no almoo e jantar. Como se percebe desde j, exatamente devido s dificuldades enfrentadas em decorrncia da deficincia da Autora, que necessrio se faz o auxlio do Estado no mbito da Assistncia Social. Devemos ter conscincia e o Estado tambm, de que s pessoas idosas, deve-lhes ser assistido o direito, inerente a todo e qualquer ser humano, de ser respeitado, sejam quais forem seus antecedentes, natureza e severidade de suas dificuldades. Elas tm os mesmos direitos que os outros indivduos de menor idade, fato que implica desfrutar de vida decente, to normal quanto possvel, e no ter que correr o risco de ter sua gua, energia eltrica ou

telefone cortados, nem tampouco deixar de tomar sua medicao, vindo a reduzir o seu tempo de sobrevida. Temos a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988, que diz em seu artigo 1 que "A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana." Logo, como se pode aceitar o que reza o artigo 20, pargrafo 3 da Lei n 8.742 de 1993 que dispe sobre a Assistncia Social? Tal artigo mostra-se nefasto e reduz injustificadamente o alcance e eficcia da lei, bem como seu objetivo principal, quando determina que o benefcio de 1 (um) salrio-mnimo mensal pessoa idosa ser concedido, "quando a renda per capita da famlia for inferior a 1/4 do salrio-mnimo vigente". Como todos sabemos, devido a precariedade de servios mnimos oferecidos pelo Estado, a baixa renda per capita do brasileiro, falta de moradia, o desemprego e alto custo de vida, impossvel sobreviver com um salriomnimo mesmo para uma pessoa sadia, imagine ento Excelncia, sobreviver com menos de R$ 60,00 (sessenta reais) (1/4 do salrio-mnimo) como a Lei da Assistncia Social determina para conceder um benefcio, ainda mais para um deficiente... Entende-se por famlia, conforme o decreto 1.744/95, como sendo a unidade mononuclear vivendo sob o mesmo teto, cuja economia mantida pela contribuio dos seus integrantes, que no caso da Autora, so somente duas pessoas, includa ela mesma. Deste modo, o artigo confuso e inoperante, pois somente teria direito se ela e seu marido obtivessem renda de R$ 130,00 (cento e trinta reais) no total, o que impossvel, haja visto o salrio mnimo ser de R$ 260,00 (duzentos e sessenta reais), e ningum no pas poder receber menos que isto, de forma oficial, que a forma obrigatria para comprovar renda perante o instituto-Ru. A Lei somente vai atingir um nmero mnimo de pessoas, que so aquelas miserveis, em pobreza absoluta, digna de pases de 4 ou 5 mundo (sic), como Etipia, Afeganisto, etc., e o Brasil convenhamos, no est neste mesmo grupo de pases, pela sua riqueza natural. o incio do fim da compostura!!!!!!! O objetivo da Lei no esse, ou estaramos nos convencendo que pessoas idosas ou deficientes vivem, por exemplo, com R$ 70,00 (setenta reais) (pouco mais de do salrio-mnimo) por ms com dignidade e no necessitam de benefcio assistencial prestado pelo Estado.

Bem como orienta o artigo 5 da LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) que diz:

"Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum".
Ao intrprete cabe fazer a averiguao da finalidade buscada pela lei, ou seja, no deve se ater nica e exclusivamente s letras daquela, deve sim procurar buscar o real objetivo por ela almejado, em uma interpretao teleolgica, tendo em vista que as leis devem ser vistas luz dos efeitos que, na realidade, elas tm a aptido de produzir. Conforme ensina a professora Maria Helena Diniz, em sua obra Lei de Introduo ao Cdigo Civil Interpretada:

" A interpretao teleolgica tambm axiolgica e conduz o intrprete-aplicador configurao do sentido normativo em dado caso concreto, j que tem como critrio o fim prtico da norma de satisfazer as exigncias sociais e a realizao dos ideais de justia vigentes na sociedade atual. O bem comum e a finalidade social so frmulas gerais ou valorativas que uniformizam a interpretao, constituindo pontos referenciais para que se aprecie a lei a aplicar sob o prisma do momento de sua aplicao. Isto assim porque a norma contm virtualidades de renovao e de expanso que a tornam suscetvel de apresentar novas solues, devido ao vrio condicionalismo do seu tempo; logo o intrprete-aplicador optar pelo sentido mais razovel ao caso e poca.
A norma geral, ensina R. Limongi Frana, no visa caso particular; est sempre ordenada, ao bem comum. Logo, no pode ser minunciosa nem responder s mltiplas gradaes possveis da relao jurdica por ela disciplinada. Uma parmia exprime este seu carter: dura lex, sed lex. Entretanto, a finalidade da norma no ser dura, mas justa; da o dever do magistrado de aplicar a lei ao caso concreto, sem desvirtuar-lhe as feies, arredondando as suas arestas, sem, contudo, torcer-lhe a direo, adaptando a rigidez de seu mandamento s anfractuosidades naturais de cada espcie. Assim sendo, est bvio que a eqidade relaciona-se, intimamente, com o fim da norma, que o bem comum". (grifo nosso). Conforme se depreende destes ensinamentos, dada a generalidade que prpria das normas jurdicas, deve-se procurar observar os contornos fticos de um caso concreto em comparao com os preceitos daquelas, porm, nunca se esquecer da inteno da lei, sempre se procurando descobrir a razo de existir de uma dada determinao legal. Continua Maria Helena Diniz:

O intrprete-aplicador em cada caso concreto sub judice dever averiguar se a norma a aplicar atende finalidade social, que varivel no tempo e no espao, aplicando o critrio teleolgico na interpretao da lei, sem desprezar os demais processos interpretativos. Proceder tcnica teleolgica, mostrando a utilidade em vincular o ato interpretativo do magistrado sua deciso, tendo

em vista um dado momento. O fim social o objetivo de uma sociedade, encerrado na somatria de atos que constituiro a razo de sua composio; , portanto, o bem social, que pode abranger o til, a necessidade social e o equilbrio de interesses etc. O intrprete-aplicador poder: a) concluir que um caso que se enquadra na lei no dever ser por ela regido porque no est dentro de sua razo, no atendendo finalidade; b) aplicar a norma a hipteses fticas no contempladas pela letra da lei, mas nela includas, por atender a seus fins.(grifo nosso)
Poder-se- dizer que no h norma jurdica qua no deva sua origem a um fim, a um propsito, a um motivo prtico. O propsito, a finalidade, consiste em produzir na realidade social determinados efeitos que so desejados por serem valiosos, justos, convenientes, adequados subsistncia de um sociedade, oportunos etc... Entendo tambm cabvel a insero, no presente trabalho, do comentrio feito pelo grande mestre cearense Raimundo Bezerra Falco, em sua obra Hermenutica, ao brocardo Restrinja-se o odioso, amplie-se o favorvel:

" Existem a duas partes notoriamente separveis. Uma atinente odiosidade; outra alusiva ao favor. Comeando pelo conceito de odiosidade, convm assinalar o bom alvitre do brocardo. Com efeito, o odioso deve receber atenuaes, a fim de que o intrprete tambm no incorra em postura odiosa. Pelo menos que, na pior das hipteses, o intrprete se satisfaa com o rigor ordinariamente acolhvel. Nunca adotar uma posio de agravamento da odiosidade. Entretanto, quando se cuida de algo "favorvel", o intrprete precisa, antes do mais, perguntar: favorvel a quem? Porque, se o favor for ao mais fraco, induvidoso o acerto da interpretao; porm, se for ao mais forte, ao mais poderoso, a ampliao somente ser justa se no redundar em qualquer prejuzo, por mnimo que seja, para algum mais fraco ou desprotegido." (grifo nosso)

Colocadas as consideraes genricas sobre hermenutica, sobretudo sobre a busca da razo de existir de determinado preceito legal, bem como sobre a restrio que se deve fazer quando prestes a se fazer uma interpretao odiosa, pede-se Excelncia, que a lei seja utilizada para os fins e objetivos a que ela foi criada, pois de que basta uma lei que no atende s necessidades da maioria, e concordando com tal requisito, estaramos fomentando e aumentando o nmero de miserveis no pas. A disposio da lei, no tocante a determinar um valor para que seja concedido o benefcio ou no, deve ser colocado de lado, visto que mesmo estipulando patamares, no se pode imaginar que todos que precisam do benefcio tenham as mesmas dificuldades, seja idoso ou deficiente, ou utilizem os mesmos remdios, ou estejam todos a uma mesma distncia dos Postos de Atendimento mdico. Cada um vai ter a sua despesa, independente do quanto seja a renda da famlia.

Correto seria estabelecer que um certo percentual da renda total da famlia no fosse atingido por despesas comprovadas perante o institutoRu. Dessa forma, e socialmente correto, seria conceder o benefcio no com base em quanto se ganha, mas sim em quanto se gasta, no esquecendo que no caso em tela, a Autora comprovou somente despesas indispensveis, deixando de lado outras que fazem parte da dignidade humana, como lazer, educao, vesturio, etc. A Assistncia Social foi criada com o intuito de beneficiar os miserveis e pobres, incapazes de sobreviver sem a ao do Estado, deste modo, mesmo que no tivesse despesas como as demonstradas, deveria a Autora mesmo idosa, ficar merc do sustento, in casu, por seu marido, tornando letra morta o artigo 1 da Lei 8.742/93, sobre o objetivo da Assistncia Social pelo Estado.

III - DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA

Com fulcro no artigo 273, do CPC, requer a Autora, a antecipao dos efeitos da tutela, pois demonstrado primeiro que, h o fundado receio de ocorrncia de dano irreparvel pelo no recebimento desde j, e antes da deciso definitiva de mrito, do benefcio mensal de aposentadoria por idade ou benefcio assistencial - LOAS pela Autora, devido grande dificuldade em conseguir pagar suas contas, bem como se alimentar ou se medicar adequadamente pelas despesas que vem a seu encontro em virtude de sua idade. Temerrio seria aguardar o julgamento final da ao, haja visto, ser notria e pblica a constante e insistente prtica do instituto-Re em protelar pagamentos e concesso de benefcios, alm dos inmeros recursos e prazos dados Autarquia. Tambm provada a verosimilhana da alegao pela Autora, trazendo aos autos, a comprovao do tempo de contribuio pelas cpias dos registros de trabalho, no caso de concesso de benefcio de aposentadoria por idade, ou pelas despesas comprovadas para a concesso do benefcio assistencial LOAS. Da mesma forma, fica demonstrado e caracterizado o "fumus boni iuris", no que tange a aplicar a lei vigente poca da filiao ao regime da Previdncia Social, tendo a Autora o direito aposentao por idade independente do requisito etrio haver se completado posteriormente mudana de lei, e tambm no que se relaciona ao benefcio assistencial, quando mostra que a renda exigida pela lei meramente objetiva, cabendo avaliar tambm as despesas individuais de cada necessitado.

IV - DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, requer seja a Autarquia citada e intimada, na pessoa de seu representante judicial, no endereo declinado no

prembulo para, querendo, apresentar a contestao que entender cabvel, devendo a demanda, ao final, ser julgada procedente, condenando-a conceder o benefcio aposentadoria por idade Autora ou o benefcio assistencial - LOAS, desde a citao, com o pagamento integral dos valores atrasados, em caso do no deferimento da tutela antecipatria. Pelos motivos expostos, requer a antecipao dos efeitos da tutela, com fulcro no artigo 273 do CPC, estabelecendo e implantando o benefcio que Vossa Excelncia entender ser cabvel Autora, alternativamente. Requer, outrossim, que lhe seja concedida a Assistncia Judiciria gratuita diante da sua condio, e por fora da natureza da causa, que tem cunho alimentar. Indica as provas pertinentes, sem excluso de qualquer. Requer, por derradeiro, honorrios advocatcios em 20% do valor total da condenao. D causa o valor de R$ ______________ (limitado aos 60 salrios-mnimos se for perante o JEF), para efeitos de alada. Se for perante as Varas Previdencirias colocar valor maior que 60 salrios-mnimos. Nestes termos, pede deferimento. LOCAL, DATA ADVOGADO OAB/SP