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Contratos Administrativos

Contratos Administrativos

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Published by: Escuela Nacional de la Judicatura on Feb 24, 2009
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08/16/2013

 
Trabajo publicado enwww.ilustrados.com 
La mayor Comunidad de difusión del conocimiento
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y LICITACION PUBLICA
PROF DR. RUBEN FLORES DAPKEVICIUS 
rflores@montevideo.com.uySUMARIO:
EL DERECHO ADMINISTRATIVO CONTRACTUALEL CONTRATO CON LA ADMINISTRACIÓNLA LICITACION PUBLICAEJECUCION DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOSEXTINCION DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOSCONCLUSIONESBIBLIOGRAFIA
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I) EL DERECHO ADMINISTRATIVO CONTRACTUAL
1) CONTRATOS DE LA ADMINISTRACION 
El presente estudio es un nuevo desarrollo acerca del Derecho AdministrativoContractual que ya analizáramos en nuestra primera obra publicada en Montevideo y nuestroúltimo libro sobre el tema publicado en Argentina que incluye el TOCAF( Texto Ordenado deContabilidad y Administración Financiera.Existe un género que es el contrato.ste se caracteriza por un acuerdo de voluntades,circunstancia que se aplica al derecho público como al privado. Cuando a esos caracteressicos se les agregan algunas notas típicas de alguna rama del derecho, ese genero(contrato) se particulariza como civil, comercial, laboral, administrativo, etc.Sin embargo hay autores que niegan la existencia de los contratos administrativosfundando su tesis en aquella antigua expresión de Mayer que "El Estado solo mandaunilateralmente”. Por ello no existiría igualdad entre las partes, ni autonomía de la voluntad.-Sin embargo es fácil desvirtuar estos presuntos vicios si consideramos que en sedeprivatista existen los contratos de adhesión que se caracterizan por: a) La predeterminación delcontenido contractual de manera inmodificable, general y uniforme, por la parte más poderosa;b) La necesaria adhesión de la contraparte que no puede discutir el contrato y, por ello, noexiste el período de tratativas; c) La superioridad económica de una de las partesEn lo que atañe al tema en estudio debe tenerse presente que, sin perjuicio de ser, engeneral, la parte generalmente más poderosa, el Estado se autolimita mediante la regulaciónque de él emana y que debe cumplir en virtud del Estado de Derecho.-Asimismo, el art. 23 lit. A del Decreto Ley 15524 incluye a los contratos administrativosdentro del concepto de regla de derecho, hecho que será oportunamente analizado y deberíatener una fundamental trascendencia en lo que respecta al control jurisdiccionalPor último, la recepcn del contrato administrativo tiene otra norma de singular trascendencia en el art. 120 del Decreto 500/91 que define al acto administrativo como todamanifestación de voluntad de la administración que produce efectos jurídicos. Dentro delconcepto ingresan los contratos de la Administración al no disponerse que la voluntad debaexpresarse, necesariamente, en forma unilateral .-Por lo expuesto, existirán, de principio, los contratos Administrativoscuando uno de lossujetos que en él participa sea la Administración (criterio subjetivo). Sin perjuicio de ello, elestudio o aplicador del Derecho en sede administrativa o jurisdiccional, deberá observar cadaespecie de contrato en particular porque, según ésta, será diferente el derecho aplicable.-
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En efecto, existen contratos administrativos donde se aplica, predominantemente, elDerecho privado y ello nos obliga a distinguir:A)Los contratos del Derecho privado como el arrendamiento. En estas especies seaplica, de principio, el Derecho común, sin perjuicio de la etapa previa interna donde laAdministración decide contratar y que se regula por el Derecho público. Así, deberánexistir fondos presupuestales disponibles, motivo, fin y procedimiento específicos paracontratar B) Los contratos regidos por el Derecho Público que no tienen equivalentes en el DerechoPrivado, como el contrato de concesión de servicio público -
2) CRITERIOS DE DISTINCION CON LOS CONTRATOS DE DERECHO PRIVADO 
¿Cuál es el elemento caracterizante o esencial para decidir cuándo nos encontramoscon un contrato de la Administración? El derecho comparado y la doctrina han ensayadomúltiples criterios de distinción entre los contratos administrativos y los privados.-A) CRITERIO SUBJETIVOEl contrato administrativo se definiría porque uno de los sujetos participantes es laAdministración. De acuerdo con ello todos los contratos en que participe serían administrativos,incluido el arrendamiento, compraventa, donación, etc, aunque el orden aplicable sea,esencialmente, el privado, en el área del puro acuerdo, no en el orden interno de laAdministración, cuando decide contratar.-B) CRITERIO DE LA JURISDICCIONLa distinción entre las dos especies de contratos surgiría de la existencia de una jurisdicción especial, especializada, para el supuesto de los contratos administrativos. Sinembargo, la jurisdicción propia no puede calificar la naturaleza del contrato porque éstadebería ser la causa de aquélla.-C) CRITERIO: CALIFICACION LEGISLATIVAEste criterio operaría de una forma similar al propuesto anteriormente. Si el legislador dispone que un determinado contrato es administrativo, así deberá entenderse.-D) CRITERIO: SERVICIO PUBLICOSi el contrato persigue, o está vinculado con un servicio público, nos encontraríamoscon un contrato administrativo. La dificultad del mismo radica en que deberíamos definir quése entiende por servicio público, hecho donde no existe unidad de doctrina.-E) CRITERIO: PROCEDIMIENTONos encontraríamos frente a un contrato de la Administración si en el mismo se haseguido un procedimiento especial administrativo de contratación, por ejemplo, la licitación.-F) CRITERIO: FIN
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