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Tuición compartida y otras reformas al cuidado personal de los hijos

Tuición compartida y otras reformas al cuidado personal de los hijos

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Tuición compartida y otras reformas alcuidado personal de los hijos
"... Nuestro Código Civil es ajeno a conceptos que se proponen en otraslegislaciones, como el de responsabilidad o corresponsabilidad parental.La
responsabilidad parental 
es un
concepto de ‘ley modelo’ propuestopara unificar el derecho de familia a nivel europeo por los ‘Principios deDerecho Europeo de Familia’..."
 
Martes, 04 de septiembre de 2012 a las 13:10
 
María Sara Rodríguez
El proyecto sobre reforma al cuidado personal de los hijos está en segundo trámiteconstitucional, para discusión particular en la Comisión de Constitución, Legislación yJusticia del Senado. Hay temas recurrentes a los que conviene referirse para obtenerla mejor ley que podamos generar para el cuidado de nuestros niños. Estos son lo queme propongo abordar a continuación.Nuestro Código Civil es ajeno a conceptos que se proponen en otras legislaciones,como el de responsabilidad o corresponsabilidad parental. La
responsabilidad parental 
es un concepto de „ley modelo‟ propuesto para unificar el derecho de familiaa nivel europeo por los „Principios de Derecho Europeo de Familia‟. En gran parte de
las legislaciones europeas es un concepto de lege ferenda, con una carga ideológica
 
marcada. No está claramente justificada la necesidad de introducirlo en nuestralegislación. Tampoco está este concepto conectado con la idea matriz del proyecto,que consiste en mejorar los criterios de atribución del cuidado personal en el caso deseparación de los padres. Además, este concepto no concuerda con el sistema chilenode efectos personales y patrimoniales de la filiación (Títulos IX y X del Libro I delCódigo Civil).La tuición compartida, en sus variadas formas, ya fue admitida en la Cámara deDiputados por convención entre el padre y la madre en un proceso de mediación, o enforma extrajudicial. La única manera de que este sistema no perturbe la estabilidad delos niños es la perfecta coordinación entre los padres sobre la forma en que van acuidar de sus hijos: materias de logística, necesidades básicas de los niños, habitación,vestuario, educación, etcétera. La tuición compartida impuesta por decisión judicial, esdecir, como castigo para el padre o madre que no colabora, no puede llegar nunca afuncionar porque hay una disfunción básica entre los padres. Esto provocaríainevitables quiebres emocionales para toda la familia. La ley debería prevenir estassituaciones autorizando la tuición compartida, pero solamente por acuerdo entre lospadres y nunca por decisión judicial. Asimismo, el artículo 225 del Código Civil debería mantener una regla de atribuciónlegal, supletoria de la voluntad de los padres y de una decisión judicial, como la queactualmente existe a favor de la madre. Una regla automática como esta previene el juicio e iguala a los padres en los acuerdos que deben alcanzar para regular su vidaseparada. En estos acuerdos, es evidente que la madre está en desventaja frente alpadre proveedor. Además, la eliminación de esta norma podría ser un incentivoperverso para madres solas o adolescentes que tenderían a evitar el reconocimientovoluntario del padre, con el que no comparten un hogar. El reconocimiento del hijopor parte del padre las obligaría a pedir judicialmente el cuidado personal de sus hijos.Eliminar esta regla por el mero prurito de la igualdad sería una imprudencia que ellegislador no debería permitir.El proyecto aprobado por la Cámara de Diputados, a parte de otras correcciones,introdujo la obligación, o por lo menos la aspiración, de que la relación directa yregular con los hijos sea también
personal 
. Los hijos necesitan padre y madrepresentes. Los deberes paternos y maternos no pueden satisfacerse por teléfono ovideoconferencias. Tampoco por meras visitas. Los hijos necesitan más que contactos.Los niños necesitan una relación
personal 
con sus padres. ¿Por qué genera resistencia
 
la exigencia una relación
personal 
? “Los Estados Partes respetarán el derecho del niño
que esté separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales ycontacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al
interés superior del niño” (a
rtículo 9.3 de la Convención de Derechos del Niño).Sabemos que el cuidado personal, entre otras importantes funciones, es unmecanismo de atribución automático de la patria potestad (actual artículo 245 delCódigo Civil). La patria potestad confiere determinadas atribuciones, como larepresentación legal del hijo, la administración de sus bienes, y el derecho a hacersedueño de los frutos de los bienes de los hijos (derecho legal de goce). Estasatribuciones pueden ejercitarse conjuntamente por ambos padres si ejercitanconjuntamente el cuidado personal, o también si tienen el cuidado personalcompartido. Así se coordina el cuidado personal compartido con la patria potestadconjunta. Sin embargo, si los padres viven separados sería muy engorroso exigir lacomparecencia de ambos padres para cada actuación de mera representación. Poresto, el proyecto aprobado por la Cámara de Diputados introdujo una norma quepermite, en estos casos, que la representación legal la ejerza indistintamentecualquiera de los padres, pero siempre que se trate de actuaciones que noperjudiquen al hijo ni le impongan obligaciones. Todas las demás atribuciones de lapatria potestad, como la administración de bienes del hijo (por ejemplo, arrendar unacasa que heredó de un abuelo) o la percepción de rentas procedentes de los bienes delos hijos (por ejemplo, las rentas procedentes de este arrendamiento) se deberánejercer conjuntamente. El derecho de goce, evidentemente, si los padres vivenseparados se debería dividir por partes iguales o destinarse íntegramente a laeducación del hijo. En las convenciones reguladoras de la separación o divorcio, lospadres podrían alcanzar acuerdos sobre el destino de los frutos de los eventualesbienes de los hijos.Por último, el proyecto aprobado por la Cámara de Diputados estableció criterios dediscernimiento judicial para determinar el cuidado personal de los hijos y losregímenes de relación directa y regular conforme al interés superior del niño, y paraaprobar acuerdos de tuición compartida, en la Ley de menores. Estos criterioscomplementan los artículos 225, 229 y 242 del Código Civil, como hace actualmente elartículo 42 de la Ley de menores con el artículo 226 del Código Civil. La Ley demenores contiene también otras normas reguladoras de situaciones relativas acuidado personal, como la salida de menores al extranjero. Todas estas normasdeberán encontrar su lugar en una ley especial o en la Ley de tribunales de familia en

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