Universidad Centroamericana UCA

Facultad de Ciencias Jurdicas Carrera: Derecho

Memoria de Ctedra No. 2 Hecho por: Guillermo Jeancarlos Obando Corrales No. Carnet: 2012050055 Para: Prof. Dr. D. Jairo J. Guzmn Garca Materia: Derecho de Personas Grupo: 0652

Managua, Nicaragua 25 de julio de 2012

Memoria de Ctedra No. 2 Concepto de persona: devenir histrico-dogmtico del trmino

Actualmente, es dable afirmar que el Derecho, como expresin cultural de una sociedad polticamente organizada, tiene como destinatarios de su dinmica a las personas. Esto da lugar a que se afirme sin temor alguno a equivocarse, que la persona es la razn del Derecho y que, en consecuencia, el fin del Derecho es servir a la persona. Sin embargo, la antes expuesta idea, que hoy parece hasta culturalmente incorporada en el lenguaje y en la conciencia social, no ha tenido siempre la misma calificacin, y ha sido necesario el discurrir histrico para llegar hasta su actual formacin. Por ello se hace necesaria una introduccin al concepto de persona, a partir de su evolucin histricodogmtica. Por la riqueza de matices que la palabra ha tenido en el mundo occidental, hasta se ha llegado a hablar de que es una aventura semntica el itinerario de la idea que sobre tal concepto se ha acogido en las distintas etapas de la historia del Derecho. As, en griego, persona es ante todo mscara teatral; literalmente, lo que est puesto delante de los ojos, designa pues, el acto teatral que porta la mascara. Como tal, no designa al hombre en s (nthropos), ni en sentido general ni tampoco fsico, ni mucho menos en sentido tico espiritual, sino al personaje, la parte recitada por el actor, que recurre a la mscara a la mscara para aparecer as, no en propia persona. Tambin en la lengua de los latinos persona es la mscara, que hace una resonancia ms canora, por ellos, persona es a personando, y designa la parte teatral, el personaje y no al hombre. En tanto el hombre es real, la persona, esa mscara teatral de apariencia ficticia y ldica a la vez. Esa Prsopon, en el pensamiento cristiano, asume progresivamente un significado netamente personalizante, por ejemplo, designa el rostro y as facilita a Clemente Alejandrino determinar, en la Trinidad Divina, la persona del hijo (del Cristo) como rostro del Padre. Prsopon adquiere definitivamente el nuevo valor semntico, no ya metafrico, de persona individual e individuada. As tambin para san juan Damasceno, ella es lo que se expresa por s mismo por medio de sus operaciones y propiedades, podra decirse de s una manifestacin que lo distingue de los dems de su misma naturaleza. Sin embargo, otro trmino, se combina con prsopon y en fin lo sustituye: Ypstasis, que significa substrato, en latn substantia, del verbo yphstamai: subsistir, que se diferencia de ousa: esencia y de Physis: naturaleza. Se diferencia as a las tres ypstasis trinitarias. En el mbito jurdico, aquel concepto, y as el trmino latino persona, mscara al principio lleg con el tiempo a designar al hombre. Gayo, en su expresin (Inst. I, 9) manifiesta: La divisin de las personas: todos los hombres tanto los libres como los

esclavos por eso se afirma que en Derecho romano debe diferenciarse entre hombre y persona, as, hay distancia entre ambos vocablos. Por hombre (homo) se entiende a la unidad psicofsica: una mente racional contenida en un cuerpo; sea varn o mujer. En cambio, persona hace referencia originaria a la mscara de teatro que sola usar el actor para significar el personaje que jugaba y para amplificar la voz. De all, el vocablo se desenvuelve en el sentido de rol atribuido a esa mscara, carcter, personaje y tambin de persona. Es decir, la persona es la consideracin cualificada por algo del homo. Esa qualitas desde la cual considera el ius al homo es su status. A partir del significado primitivo de mscara, Santo Toms, podr valerse de l para subrayar la dignidad de la persona: De la misma forma que suceda en las comedias y en las tragedias hombres famosos representaban personaje, el nombre de persona es impuesto, para significar alguna dignidad que se tiene. Una vez que se usa para designar al hombre como tal, la persona se ubica en el centro de la reflexin jurdica: es el actor principal, no el actor ficticio, titular de derechos y responsabilidades sin la cual el hacer del hombre no se distinguira del de los animales. Se puede decir tambin, que la segunda escolstica como el pensamiento Locke, el concepto de persona se convierte en sentido jurdico, en aun algo que asume contendido econmico en sentido amplio, ideas que cuajan en el siglo XIX, cuando la persona es todo propietario, objeto principal del llamado individualismo jurdico. Interesante es adems, el devenir histrico del significado de la palabra persona puesto que en la Edad Media, ya no es el agente principal del hacer jurdico, sino que los canonistas, concebirn la idea de que persona adems del individual hombr, es tambin cualquier ente la cual sea imputable el hacer y por ende la capacidad jurdica. Antes bien, metafricamente, por ficcin el lxico jurdico extiende el trmino a las personas fictas, a las universitates, y por consiguiente a las llamadas personas jurdicas. Se opera as una concrecin del significado de l a palabra, de forma unitaria y formal, tanto individual como colectiva, es pues centro de imputaciones de deberes y derechos establecidos por el ordenamiento jurdico. Tal evolucin pone en irrefragable evidencia su honda raigambre histrica y su profundo sentido semntico, a travs del cual el hombre mismo se ubica como centro de atraccin en torno al cual se construye y orbita todo lo jurdico. En el mismo sentido que el Derecho romano lo haca, el vocablo persona, en castellano, denota el significado de ficcin mscara--, relacionado por tanto con el verbo que en aquella lengua denota la accin propia del sustantivo del que se predica, es decir resonar hacer sonar por todas partes. Esta etimologa es alusiva es alusiva a aquello que se hace notar, que se hace or, se hace sentir en cuanto a la existencia respecto de la circundante realidad que no es la individualidad propia de cada ente concretado ontolgicamente en un cuerpo humano, sino en algo que viene impuesto por el reconocimiento social de la dignidad humana de forma externa. Es entonces afirmable que

todo hombre merece la calificacin de persona por el slo hecho de tener una composicin gentica propia del ser humano, razn por la que se ha dicho que en En toda convivencia humana bien ordenada y provechosa hay que establecer como fundamento el principio de que todo hombre es persona, esto es, naturaleza dotada de inteligencia y de libre albedro y que, por tanto, el hombre tiene por s mismo derechos y deberes, que dimanan inmediatamente y al mismo tiempo de su propia naturaleza. Estos derechos y deberes son, por ello, universales e inviolables y no pueden renunciarse por ningn concepto. Entonces, luego de las elucubraciones planteadas, es dable afirmar que en el Derecho moderno, persona es, --cuando menos en principio todo ente humano capaz de actuar el Derecho, existencia dotada de inteligencia y razn autorizada a poner en marcha sus mecanismos y reclamar del Estado la tutela que l dispensa. As, el Derecho reconoce al ser humano, en cada ordenamiento jurdico, una dignidad, la dignidad que tiene por el mero hecho de ser hombre de ser hombre; no obstante, la personalidad, cualidad ms propia de toda persona, es una asignacin que el Estado proporciona, es una calidad que el ordenamiento jurdico determina a favor de cada individuo para que ste sea titular de derechos y obligaciones. Por ello, incurre en error, quien piensa o cree que en la personalidad, que como ya se dijo, el atributo ms inmediato de la persona, es algo con lo que se nace. Lo cierto es que la personalidad, es una faceta del individuo humano que le reconoce el Estado a travs del Derecho, es pues una atribucin del Derecho y no una circunstancia innata o connatural al hombre mismo. Dentro de la evolucin conceptual de persona, no es posible soslayar el tema de la persona moral o jurdica, que no es ms que una proyeccin del concepto antes dado, a ficciones que la necesidad de organizacin articulada y eficaz en pos del logro de una finalidad especifica, ha planteado frente al Derecho. En definitiva, la persona es el sujeto de los derechos toda vez que a partir del Derecho se establecen relaciones jurdicas que como parte integrante del concepto psicolgico nico en el que cabe la relacin, exige la participacin de dos unidades de razn y entendimiento que tienen capacidad, esto es dos personas que interactan y en cuya interaccin se manifiesta lo relacional jurdico. En consonancia con esto, el artculo I del Cdigo declara con rotundidad: Es persona todo ser capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones.

Trascendencia del reconocimiento de la personalidad del ser humano El hombre es considerado jurdicamente como el principio y el fin del Derecho, y, en consecuencia el atributo ms propio de la persona (personalidad) se desenvuelve en una serie de posibilidades de relacin con los dems individuos de la comunidad a la que pertenece y con el Estado mismo. La configuracin del ser humano desde la perspectiva jurdica que es la personalidad, presenta a este individuo ante el Estado como un actor que hace vida los derechos subjetivos, siendo considerado actor del mismo se puede ubicar en cada situacin jurdica, en una posicin dentro de la relacin jurdica particular. 1. mbito constitucional Reconocer que todo hombre es persona, conlleva necesariamente a considerarle como sujeto del Derecho, esto es, como sujeto de derechos y obligaciones, para ser parte actuante, destinatario de las relaciones jurdicas por contraposicin en nuestro Ordenamiento jurdico con rango de principal. As, en Nicaragua, la Constitucin de 1987 reconoce la dignidad de la persona art. 5: Son principios de la nacin nicaragense: el respeto a la dignidad de la persona humana - y ella es el sustento absoluto de derechos tan importantes como el relativo a la vida, al honor, la seguridad, y especialmente al del reconocimiento de la personalidad y la capacidad jurdica del individuo. Facultades que se integran en el rea denominada derechos de la personalidad. Derechos que se hallan consignados en los distintos tratados internacionales de Nicaragua, y que en consecuencia, forman parte de nuestro Ordenamiento jurdico -v. art. 46 Cn--. 2. El Cdigo Civil El Cdigo Civil en coherencia con ese reconocimiento de la cualidad de todo ser humano llamada personalidad, dedica a su tratamiento uno de sus libros, siguiendo en ello, la tradicin del Derecho latino codificado, y tal proteccin la realiza a travs del desarrollo normativo en las reas que el Cdigo aborda en el Libro I, desde el artculo 1 hasta el 91. La capacidad de la persona: capacidad jurdica y capacidad de obrar. El Derecho ha de garantizar a todo ser humano que nace en nuestro territorio, desde el momento en que legalmente se considera iniciada su habilitacin para ello, el disfrute de una serie de facultades que son ejercitables y por ende reclamables, sin cortapisa alguna, incluso sin que el sujeto de los mismos posea uso de razn o edad determinada. Tal capacidad jurdica o tambin denominada como generales descrita como una aptitud genrica para ser titular de derechos. Es decir, capacidad jurdica es asistirle a alguien la posibilidad de ser sujeto de facultades jurdicamente establecidas.

La doctrina entiende por capacidad jurdica la aptitud de la persona para ser sujeto de relaciones jurdicas, es decir, titular de derechos y destinatario de obligaciones. La capacidad jurdica corresponde al hombre porque l por naturaleza es persona en sentido tico, es decir, un valor en s mismo y no medio para otros fines, y en este sentido dotado de dignidad. Tiene por ello la persona derecho al respeto de su dignidad y la obligacin de respetar como personas a los dems. Esa actitud genrica que no requiere de edad ni razn, se complejiza a travs de la capacidad de obrar, pues sta s precisa de estos elementos que procuran que el sujeto de Derecho realice, contando con el respaldo de la norma, actos vinculantes y relativos a los ms variados mbitos frente a otros sujetos de Derecho, es decir que por esta segunda forma de manifestacin de la capacidad jurdica puede denominarse a tal expresin complejizada capacidad de obrar, misma que algo que se mide, en principio, por la aptitud natural para cuidar de los intereses propiosy que en una concepto genera, se define como presupuesto subjetivo fundamental de la autonoma privada y de la responsabilidad civil y penal. As, se entiende que el Estado pone a disposicin de cada individuo la posibilidad de relacionarse con otro u otros sujetos y que siendo una relacin no contraria al Derecho, su incumplimiento implique la intervencin de la fuerza institucionalizada del Estado para restablecer la normalidad ordenada en la norma, es en definitiva, la suma de la capacidad de obrar abstracta y la disposicin psquica concreta. Concepto que en la letra de nuestro Cdigo se halla expresada en el mismo artculo 1: ser capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones Entonces, es posible establecer como regla general que todo persona posee capacidad jurdica, pero no toda persona tiene capacidad de obrar. Es esto lo que nos lleva al tema de la incapacidad, situacin en la cual el sujeto no se encuentra facultado por estar prohibido expresamentepara realizar actos jurdicos vinculantes aunque tenga una edad que normalmente le permitira razonar y querer los resultados de sus actos.

La incapacidad: su organizacin y su incidencia en el obrar del sujeto El Cdigo Civil, luego de que en su artculo 6 ha determinado qu es la capacidad, cul es el supuesto de su ejercicio y sus formas de expresin, dispone su reverso y lo categoriza en tres niveles: absoluta, relativa y particular.

Incapacidad absoluta:

En nmero de cuatro son expuestos, en el artculo 7 del Cdigo, quines carecen de capacidad. Inicia enunciando los que an no han nacido. Circunstancia absolutamente lgica que tiene incidencia en algunos puntos de polmico tratamiento como lo es el tema del aborto. El segundo supuesto de incapacidad de este tipo corresponde al impber (el sujeto varn menor de quince aos y la mujer menor de catorce, encontrado esta definicin a la inversa del artculo 101 del Cdigo, que en atencin a parmetros biolgicos relativos a la capacidad de reproduccin, adopta edades mnimas para contraer matrimonio los quince para el varn y los catorce para la mujer. Los dementes son ubicados por el artculo siete como tercer orden dentro de esta categora de incapacidad. La demencia a su vez se categoriza a travs del artculo 331, de forma indistinta para hombres y mujeres en --mana o locura --Demencia o imbecilidad En el ltimo lugar ubica el citado artculo siete, a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, situacin que hoy es superada en buena parte de los casos a travs de la educacin especial que permite a estos sujetos poder comunicarse a travs del lenguaje gestual o de signos.

Incapacidad relativa Un nico supuesto contiene el artculo ocho que es el que dispone esta categora de incapacidad, y es el referido a los menores adultos. A propsito de qu se debe entender por tales resulta importante el artculo 324, cuya redaccin permite entender que en tal posicin se encuentran los varones desde que cumplen quince aos y hasta que alcancen la mayora de edad, y las mujeres una vez cumplidos los catorce e igualmente al caso anterior, hasta que lleguen a la mayora de edad legal.

Incapacidad particular Esta categora de incapacidad responde a la idea de que hay supuestos especiales de determinados sujetos en orden a los particulares tipos de vnculos jurdicos y as, en el mbito civil el Cdigo se halla plagado de ejemplos como los siguientes: --La imposibilidad de reconocer al hijo por parte del padre que hubo a aqul con una mujer casada art.233--.

--La prohibicin de enajenacin de los bienes inmuebles del menor por parte de sus padres si no es con autorizacin judicial art. 251--. --La imposibilidad de manejar sus propios negocios por parte de los ebrios art.366--. --La incapacidad del condenado por delitos art.369--. --El impedimento en que se halla el guardador para enajenar bienes inmuebles o muebles valiosos si no cuenta con la autorizacin judicial art. 444--. --La restriccin para el guardador consistente en hacerse pago de los crditos que tenga contra el patrimonio del pupilo en tanto no le asista permiso judicial para ello art. 447--. --La imposibilidad de que el guardador de un menor adquiera de ste derechos, a travs de la figura jurdica de cesin art.448--; Entre otros.

Aparicin de la persona a travs del comienzo de la personalidad Ya desde 1867, al menos en el mbito legislativo civil, se considera que el principio de la persona o mejor dicho, de la personalidad del individuo, se produce con el evento de su nacimiento. Y a esta idea apostillaba el artculo 76 del Cdigo nicaragense: esto es, al separarse completamente de su madre, es decir, nuestra tradicin jurdica siempre ha concebido al nacimiento como el principio de la personalidad, y al nacimiento se lo traduce como desprendimiento del tero materno. En el campo de la doctrina y del derecho comparado, se tiene al nacimiento como el hecho que permite la adquisicin de la personalidad. En concordancia con ello, el Cdigo vigente determina art. 5que la existencia legal de toda persona principia al nacer. Esta acotacin permite librar la reflexin sobre el principio de la personalidad del sujeto, de disquisiciones que en otros tiempos llevaron a la doctrina a proponer soluciones diversas al tema planteado. Se trata de las llamadas teoras de la concepcin, eclctica y de la viabilidad. Definitivamente, nuestro sistema jurdico tan slo exige para la atribucin de la personalidad jurdica, el nacimiento, es decir, el desprendimiento con vida del seno materno. Es ste el hecho que seala el surgimiento de esa cualidad que nos permite presentarnos ante el Estado como sujetos de derechos y obligaciones. Todo lo anterior dicho, conlleva a una serie de anlisis jurdico en cuanto al tratamiento especial que se le da, en nuestro pas, a ese ser humano concebido, o al no nacido

(evolucin gentica conocida como la unin de los dos gametos reproductivos y que conlleva la formacin corporal del ser). Entonces, Es aplicable al no nacido el concepto de Persona?

Nuestro sistema jurdico al librarse de las teoras reflexivas, como las teoras de la concepcin, del nacimiento, eclctica y viabilidad, las cuales no expresan ms que posibles resultados tericos en cuanto al reconocimiento de la persona, antes y despus del nacimiento, tan slo exige para la atribucin de la personalidad jurdica, el nacimiento, es decir, el desprendimiento con vida del seno materno. Es este el hecho natural que seala el surgimiento de esa cualidad que nos permite presentarnos ante el Estado como sujetos de derechos y obligaciones (concepto de Persona, segn el art. 1 del Cdigo Civil).

Existen disposiciones legales que favorezcan o contemplen al nasciturus como sujeto de Derecho? El carcter de eventual que se determina a las expectativas jurdicas a favor del nasciturus bien merece la siguiente aclaracin: no se trata de que el dicho ente humano no venido al mundo de los vivos goce de unos derechos subjetivos, sino que ms bien, se trata de facultades patrimoniales que aguardan en suspenso a tener un titular en ocasiones designado de antemano y recado en quien an no es persona sino en la unidad de existencia que podra llegar a ser, que en caso de nacer, se determina concretndose e individualizndose a travs de la personalidad jurdica del que viene a ser persona por el nacimiento. Hay que tener en cuenta tambin, que por lo general, los derechos del tipo que son transmisibles son comnmente slo del tipo privado y en el caso que nos ocupa los patrimoniales por diferencia de aquellos inherentes al individuo y que por ello son intransferibles, es por eso que el artculo 19 determina que Desde la concepcin en el seno materno, comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento deben ser protegidas en cuanto a los derechos que por su existencia legal puedan obtener. As, la denominacin eventuales y la consideracin del nico tipo de derechos transmisibles a otro sujeto, son elementos que fuerzan afirmar que el no nacido, en el Derecho civil, puede ser destinatario de una suerte de facultades patrimoniales a las que slo accedera como titular si se concreta en l la condicin que la ley enmarca como indispensable que se posea esa capacidad. Condicin que no poseen los nasciturus por voluntad misma de la ley. Tienen incapacidad absoluta: las personas por nacer (art. 7).

Plantea para el Derecho civil algn problema lgico-jurdico el tema del concebido y del no nacido?

Histricamente, un confucionismo fue el problema de los derechos del hijo pstumo en la herencia paterna, ncleo en torno al que se formul la regla general de proteccin al concebido y no nacido (bajo la regla pro iam natus habetur: al concebido se le tiene por nacido). Y, si en el momento de la muerte del progenitor se encontrara slo concebido, no podra heredarle, porque uno de los requisitos de la sucesin mortis causa es la posesin de la cualidad de heredero en el momento de la apertura de la sucesin, que es justamente el momento de la muerte del causante. A efectos de evitar injusticias el Derecho romano previ cierta proteccin al concebido que an no ha nacido. No implicaba reconocimiento de personalidad, no obstante represent una cierta proteccin de los intereses de la futura persona, se permiti pues una cierta equiparacin entre los concebidos y los no nacidos en relacin con efectos o consecuencias jurdicas que les fueran favorables a los primeros. La regla fue recibida en el Derecho occidental, as por ejemplo los artculos 462 y 467 del Cdigo italiano y el 29 del espaol que a la sazn expresan: pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables... . Es necesario recalcar, que nuestra legislacin no es ajena a dicha influencia y en consecuencia dispone que Desde la concepcin en seno materno, comienza la existencia natural de las personas; y antes de su nacimiento deben ser protegidas en cuanto a los derechos que por su existencia legal puedan obtener. Estos derechos quedan irrevocablemente adquiridos, si los concebidos en el seno materno nacieren con vida (art. 19 CC). Esta regla, reitera que el no nacido tiene una especie de derechos en suspenso, esto es eventuales, slo que dichas facultades son establecidas histricamente en las legislaciones, en exclusivo inters patrimonial, es decir, de cara a que el no nacido, al venir al mundo se pueda ubicar como titular de algunos derechos econmicamente relevantes.

En el Cdigo civil existen disposiciones que reconozcan de formas directas e inmediatas facultades subjetivas al nasciturus? La proteccin del no nacido se proyecta especialmente al mbito sucesoral. El artculo 982. C. en concordancia con el 19 del mismo cuerpo legal, otorga testamenti factio passiva al no nacido, as para ser sujeto de recepcin de algn bien a travs de testamento, basta con la existencia natural al tiempo de abrirse la sucesin, en el entendido de que la aceptacin ser realizada para el nacido por sus legtimos representantes o suplentes de su incapacidad de obrar. El alcance de la proteccin que el ordenamiento dispensa al no nacido segn lo explicado atrs, es amplsimo y se podra resumir a la frmula: para todos

los efectos que le sean favorables. Consecuentemente, se permite el nombramiento de guardador de sus eventuales derechos. El nombramiento del guardador a efectis hereditarios est previsto tambin por el artculo 306 C. y es referida a la llamada guarda de bienes (art. 377 C) y a los efectos de que los bienes que han de corresponder al hijo que est por nacer, si nace v ivo y en tiempo debido, estarn a cargo del guardador que haya sido designado a este efecto por el testamento del padre, o de un guardador nombrado por el juez, a peticin de la madre o cualquiera de las personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en ellos el pstumo (art. 380 C). Y dentro de esa lnea, la situacin de necesidad que gener el nombramiento de un guardador de derechos eventuales, cesa cuando el ente humano viene a ser persona (cuando nace), desencadenndose las consecuencias que en orden a la tutela a travs de patria potestad que se disponen en la ley. As pues, nacido el ser, este tipo de guarda cesa, segn el art. 386.

El estado civil Este concepto, como otros tantos dentro del Derecho civil, son utilizados por el Cdigo de forma amplia art. 499:. Es la cualidad de un individuo en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles--. Se infiere de dicha conceptualizacin, su trascendencia romanista y la conservacin en el mismo de un sentido el de statusque la doctrina histricamente le ha asignado. As, estado civil, segn la doctrina, se relaciona con status, que es posicin, ubicacin del individuo de cara al ejercicio o disfrute de derechos o a la imposicin de obligaciones nacidas de ese posicionamiento. En tal sentido, estado civil es elemento de atribucin de las relaciones de derecho dentro de la comunidad en que el sujeto desarrolla su vida. As, estado civil se podra definir como la expresin o expresiones de la capacidad jurdica del individuo en orden a su ubicacin dentro de una sociedad determinada, ubicacin que le cie dentro de una rbita propia de poder y de responsabilidad para la realizacin ordenada de sus relaciones interpersonales de ndole privada o pblica. Caractersticas del estado civil: --Es de orden pblico. --Es estable y permanente