Nº 137

CTUALIDAD

URÍDICA

DESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES

La prueba en el procesode impugnación de despido

Robert

DEL ÁGUILA VELA

(*)

SUMARIO

Introducción.

II.

Aspectos generales. 1. Prueba ymedios de prueba. 2. Los medios de prueba que sepueden actuar en el proceso laboral. 3. Distribuciónde la carga de la prueba en el proceso laboral de des-pido. 4. Oportunidad para el ofrecimiento de mediosprobatorios. 5. Cuestionamiento de los medios probatorios. 6. Actuación de medios probatorios.

III.

La prue-ba en el proceso de impugnación de despido. 1. Ac- tividad probatoria del ex trabajador demandante.2. Actividad probatoria del ex empleador demanda-do.

IV.

Conclusión.

T E M A D E D I S C U S I Ó N

Cuáles son los medios de prueba que pueden presentarse en los procesos de impugnación de despido?, ¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán- do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se cuestionan? y ¿cuándo se actúan? Estas son las principales interrogantes que emergen con respecto a la actividad probatoria en esta clase de procesos y que el autor desarrolla en el presente artículo.

ESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES

MARCO NORMATIVO:

•

TUO de la Ley de Fomento del Empleo, Ley de Pro-ductividad y Competitividad Laboral, D.S. Nº 003-97-TR

(27/03/97).•

Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo,D.S. Nº 001-96-TR

(26/01/96).•

Ley Procesal del Trabajo, Ley Nº 26636

(24/06/96).•

Código Procesal Civil.

•

Ley General de Inspección y Defensa del Traba-jador, D. Leg. Nº 910

(17/03/2001).

designamos como prueba todo aquelloque nos sirve para acreditar un hecho oun derecho (así decimos: la prueba deldespido es el acta inspectiva). Pero enestricto con ello estamos refiriéndonos alo que doctrinariamente se denomina me-dios de prueba, el cual es el instrumentoque contiene elementos que sirven parallevar al juzgador al convencimiento dela veracidad de los hechos que son ma-teria del proceso (por ejemplo: la boletade pago, el acta inspectiva, la carta dedespido, etc.); en cambio, prueba es elconjunto de elementos contenidos en di-chos instrumentos y que forman en lasubjetividad del juzgador una convicciónacerca de la verdad o falsedad de loshechos alegados por las partes (por ejem-plo: en el medio de prueba “acta inspec-tiva” se encuentra consignado el resulta-do de la constatación, que será la prue-ba en sí; en el medio de prueba “planillade pago” puede observarse si el deman-dante se encuentra o no registrado endicho libro, constituyendo prueba el re-gistro o su omisión)

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.objetivo, las partes en disputa aportaránal proceso todos los medios de pruebaque consideren necesarios y, en algunassituaciones excepcionales de incertidum-bre, el propio juzgador puede actuar deoficio los medios probatorios que le per-mitan llegar a un grado de certeza res-pecto a la veracidad de las posiciones en juego si es que –a nuestro criterio– dichaactuación oficiosa se limita a complemen-tar la probanza efectuada por las partes(dado que el juzgador no puede sustituir-las realizando los actos procesales quecorresponden a aquellas).¿Cuáles son esos medios de prueba?,¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán-do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se cues-tionan? y ¿cuándo se actúan? Estas sonlas principales interrogantes que emer-gen con respecto a la actividad probato-ria en el proceso laboral de impugnaciónde despido. Para responderlas, los ope-radores jurídicos tenemos como marcolegal esencial a la Ley de Productividady Competitividad Laboral (D.S. Nº 003-97-TR, en adelante LPCL) y a la Ley Nº26636, Ley Procesal del Trabajo (en ade-lante LPT), pero dado que sus disposi-ciones no regulan a plenitud la actividadprobatoria resulta imprescindible aplicarsupletoriamente las disposiciones delCPC, además de otras disposiciones con-tenidas en nuestra legislación. En lo quesigue esbozamos una guía aplicativa parala actividad probatoria en el proceso so-bre impugnación de despido, que espe-ramos sea de utilidad.

II. ASPECTOS GENERALES1. Prueba y medios de prueba

Coloquialmente los operadores jurídicos

I.INTRODUCCIÓN

En gran parte de los procesos laboralesse ventila como controversia la existen-cia y/o justificación del despido laboralpretendiéndose o el pago de una indem-nización o la declaración de nulidad delcese. De allí que resulta de sumo interésel manejo de los aspectos probatorios eneste tipo de procesos, considerando quela pretensión que no se acredita o quedadesvirtuada en juicio conlleva que la sen-tencia declare infundada la demanda(conforme lo dispone el artículo 200 delCódigo Procesal Civil, en adelante CPC).En ese sentido, al demandante que sereputa ex trabajador despedido le intere-sa convencer al juzgador de que mantu-vo relación laboral con el demandado yque este decidió unilateralmente la reso-lución del vínculo laboral sin cumplir conlos requisitos legales. Contrariamente, aldemandado –a quien se imputa la condi-ción de ex empleador– le interesa con-vencer al juzgador de que no existió rela-ción laboral y/o que no se produjo ningúncese unilateral de su parte o que en todocaso el despido estuvo justificado y am-parado por la ley. Para satisfacer dicho

(*)Abogado asociado del estudio “JNEGRON Asesores& Consultores”. Director de LaboraPerú: La página pe-(1)Para un estudio detallado del tema recomendamosel texto de PAREDES PALACIOS, Paul. “Prueba ypresunciones en el proceso laboral”. Ara Editores.Lima, 1997; HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. “Ma-nual de consulta rápida del proceso civil”. GacetaJurídica. Lima, 2001.ruana del Derecho Laboral [www.laboraperu.com].

SPECIAL

ATÍPICOS

2.Los medios de prueba que sepueden actuar en el procesolaboral

La LPT establece en su artículo 29 quepueden ofrecerse los medios probatoriosprevistos en el CPC, tanto los típicoscomo los atípicos. Son típicos: los docu-mentos, la declaración de parte, la de-claración de testigos, la pericia y la ins-pección judicial (CPC: artículo 192). Con-trariamente, son atípicos los medios deprueba distintos de los mencionados(CPC: artículo 193). En cuanto a los do-cumentos, la LPT menciona la boleta depago y las planillas de pago, pero no setrata de una relación taxativa y por lo tan-to no excluye a otro tipo de medios docu-mentales (LPT: artículos 34 y 35). Prevétambién la declaración de parte, que serealiza en forma personal si se trata depersona natural o por medio de represen-tante si se trata de persona jurídica (LPT:artículo 32), así como la declaración detestigos, permitiendo la declaración de lostrabajadores que tengan vínculo laboralcon el empleador demandado (LPT: artícu-lo 33)

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. En materia de pericia señala quees esencialmente contable y practicado porperitos e inspectores judiciales adscritosal juzgado de trabajo (LPT: artículo 36),sin descartarse otro tipo de pericias a car-go de profesionales o entidades externascomo vendría a ser el caso de la grafotec-nia que realiza la Policía Nacional. Final-mente, en lo relativo a inspección judicialestablece que solo procede si subsistenlas circunstancias materia de constatación,pudiendo excepcionalmente encargarseuna inspección especial a la autoridad detrabajo (LPT: artículo 38)

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3. Distribución de la carga dela prueba en el proceso la-boral de despido

El proceso laboral es de corte social, porello la ley busca compensar las desigual-dades fácticas de las partes en litigio es-tableciendo una desigualdad en el trata-miento de la actividad probatoria que dejaparcialmente de lado el principio civil deque “quien alega un hecho debe probarlo”(recogido en el artículo 196 del CPC) yfija uno nuevo en el que la prueba es decargo de quien se encuentra en posibili-dad de producirla o poseerla. De estemodo, si el trabajador denuncia habersido objeto de un cese arbitrario no estáobligado a demostrar una conducta y ca-pacidad laboral intachables para oponer-se al despido, sino que corresponderá alempleador demostrar que el cese se de-bió a una causal de justificación contem-plada en la ley laboral (por ejemplo, sialega falta grave tendrá que acreditar sucomisión). Entonces, ¿en este tipo deprocesos el trabajador no tiene obligaciónde probar lo que afirma?, sí, debe efec-tuar una actividad probatoria mínima re-lativa a la existencia del vínculo laboral, ala producción del despido y a la existen-cia de actos de hostilidad o causales denulidad. Esa es la opción que ha quedadorecogida en el artículo 27 de la LPT, el ar-tículo 22 de la LPCL y el artículo 32 delReglamento de la LFE (D.S. Nº 001-96-TR), y que en doctrina es llamada de dis-tintas maneras: redistribución de la cargade la prueba, inversión de la carga de laprueba, facilitación probatoria (tesis dePaul Paredes), etc.

4.Oportunidad para el ofreci-miento de medios probato-rios

Los medios probatorios deben ofrecersey acompañarse en la etapa postulatoriaconjuntamente con la demanda y contes-tación respectivamente (LPT: artículos 15,16, 21, 22 y 26). Ello garantiza que laspartes puedan contradecir los mediosprobatorios ajenos a través de las res-pectivas cuestiones probatorias (tacha uoposición). Excepcionalmente, le es po-sible solo al demandante ofrecer nuevosmedios probatorios con posterioridad ala demanda si se refieren a hechos nue-vos y a los mencionados por la otra parteal efectuar su contestación (CPC: artículo429). Sin embargo, se ha hecho prácticahabitual que las partes en litigio (deman-dante y demandado) incorporen al pro-ceso medios probatorios en cualquiermomento “para mejor resolver” y que losmismos sean admitidos y actuados deoficio por el juzgador al amparo del ar-tículo 28 de la LPT, sin sustentarse enuna real insuficiencia de los mediosprobatorios existentes en los actuados,hecho que contraviene el contradictoriode los medios de prueba pero que ha sidoconvalidado en sede casatoria por laCorte Suprema:

JURISPRUDENCIA

Al conocer en casación sobre la contravenciónde las normas que garantizan el debido procesola Corte Suprema de Justicia declaró que la prue-ba extemporánea está reservada solo a la parteactora y en primera instancia, pero que ello noimpide que en cualquier estado del proceso (enprimera instancia) el juez haga suya cualquier prueba que ofrezcan las partes como si se tra- tase de una prueba de oficio, en aplicación delartículo 28 de la Ley Procesal del Trabajo,pues como director del proceso le corres-ponde admitir todo aquello que le produzca certeza y le permita formar convicción sobre el fon-do del asunto (Casación Nº 447-2002-San Mar- tín. Publicada el 02/02/2004).

5.Cuestionamiento de los me-dios probatorios

Los medios probatorios son impugnadosa través de las cuestiones probatoriasreguladas en los artículos 42 y 43 de laLPT (tacha y oposición). La tacha se for-mula contra los testigos y documentos dela contraparte y la oposición se formula

TÍPICOS1)Documentos. Especialmente: boleta de pago, libro,planillas.2)Declaración de parte. Por representante si el deman-dado es persona jurídica.3)Declaración de testigos. Se permite declaración de trabajadores del empleador.4)Pericia. Si es contable la practican peritos e inspectores judiciales.5)Inspección judicial. Puede encargarse a la autoridadde trabajo.Otros medios de prueba distintos de los típicos.

MEDIOS PROBATORIOS

(2)En el proceso civil se encuentra impedido de decla-rar como testigo quien tenga la condición de emplea-dor de una de las partes (CPC: artículos 303 y 307inciso 3), por lo que considerando que el impedimentose sustenta en la existencia de un vínculo laboral sedesprende por vía de interpretación extensiva quedicho impedimento es aplicable también al trabaja-dor de una de las partes. Esa restricción no existe enel proceso laboral.(3)El D. Leg. Nº 910, Ley General de Inspección delTrabajo prevé en su artículo 16 (modificado por laLey Nº 28292) el procedimiento de la inspección es-pecial por mandato judicial como una de las modali-dades inspectivas.

-Existencia del despidodirecto-Existencia de hostilizaciónlaboral-Causas de nulidad dedespido-Existencia de causa justa dedespido tipificada en la ley

DISTRIBUCIÓN DE LA CARGA DE LA PRUEBA

DESPIDOEMPLEADORTRABAJADOR