La Teora del rgano Resumen: Mediante la teora del rgano se explica la imputacin de la voluntad humana a la de las personas jurdicas.

Resulta, entonces, fundamental para el desarrollo del proceso de consolidacin del Estado de derecho, los derechos humanos y sus garantas. El rgano es la Porcin tcnica del Estado a la que se atribuyen funciones jurdicas y competencia definidas y los correspondientes cargos . Sus elementos esenciales son la competencia, la forma y la voluntad . No debe confundirse el rgano con el cargo. El rgano es la Presidencia de la Repblica, y Presidente de la Repblica es el cargo, ocupado por una persona fsica. 152 visitas Rating: 0 Tell a Friend Autor: Prof. Dr. Rubn Flores Dapkevicius

RESUMEN

Mediante la teora del rgano se explica la imputacin de la voluntad humana a la de las personas jurdicas. Resulta, entonces, fundamental para el desarrollo del proceso de consolidacin del Estado de derecho, los derechos humanos y sus garantas. El rgano es la Porcin tcnica del Estado a la que se atribuyen funciones jurdicas y competencia definidas y los correspondientes cargos . Sus elementos esenciales son la competencia, la forma y la voluntad . No debe confundirse el rgano con el cargo. El rgano es la Presidencia de la Repblica, y Presidente de la Repblica es el cargo, ocupado por una persona fsica. La teora del rgano permite la distincin que se realiza. Mientras el rgano permanece, el soporte del rgano que ocupa el cargo, el Sr XX o YY, vara de acuerdo a la forma de designacin.

SUMARIO. 1. CONCEPTO DE ORGANO. 2. CLASIFICACIONES. 3. ELEMENTOS. 4. LOS PRINCIPIOS DE ESPECIALIDAD Y ESPECIALIZACION

1. Concepto de rgano 1

Las personas jurdicas, como el Estado, deben expresar su voluntad cuando desarrollan los cometidos para los que fueron creadas, esto es, por ejemplo, cuando realizan un contrato . Entonces corresponde preguntarse cmo la voluntad de uno o varios hombres valdr como voluntad de esos conjuntos de bienes y personas. De dnde puede extraerse que las consecuencias de su accionar recaern sobre la persona colectiva y no sobre sus propios autores. Se han ensayado mltiples teoras al respecto siendo las ms importantes las que siguen

1) Teora del mandato. De acuerdo a esta teora existe un mandato donde las personas humanas tienen un mandato de la persona jurdica para expresar su voluntad. Pero esta teora es fcilmente refutable cuestionando el inicio de la situacin, esto es, cmo acta la persona jurdica para otorgar el mandato

2) Teora de la representacin donde la persona humana acta como representantes de la persona jurdica. La situacin es similar a lo expuesto respecto a la teora del mandato

3) Finalmente, la aceptada es la Teora del rgano. Las personas jurdicas expresan su voluntad por rganos que la integran . La teora del rgano es de origen alemn y explica el procedimiento de imputacin de la voluntad humana a la persona jurdica.

No es dable hablar de mandato o representacin porque supone dos sujetos de derecho frente a frente: mandante y mandatario. En realidad existe una sola persona y la cuestin es slo de organizacin interna.

Se han intentado diversos conceptos de rgano. As encontramos:

1) Un concepto sociolgico. Los grupos colectivos tienen una vida similar a la del hombre.

Los cultores de esta teora comparan los rganos de las personas jurdicas con los que dan vida a las personas fsicas. Con el respeto que se merece la opinin ajena la figura es ms literaria que jurdica

2) Otros identifican el rgano con la persona que acta expresando la voluntad de la

persona jurdica. De esta forma el Presidente de la Repblica o el Primer Ministro, son rganos del Estado. Esta teora deja de lado la caracterstica fundamental de la teora del rgano esto es , despersonalizar el soporte (entindase la persona fsica que ocupa el cargo) del rgano del mismo rgano. No olvidemos que, en todo caso, el rgano permanece y el hombre que lo ocupa, generalmente, no contina en su ejercicio sino por un plazo limitado en el tiempo. Lo expuesto no olvida los rganos con cargos hereditarios que se ejercen, de principio, de por vida .

3) La mayora de la doctrina estima que el rgano es una institucin que comprende un cmulo de funciones y las personas llamadas a ejercerlas.

Ese complejo de voluntades, formas y atribuciones, reconocido como unidad por el Derecho, constituye el instrumento de accin de las colectividades personificadas, sus rganos.

Por lo expuesto el rgano es la Porcin tcnica del Estado a la que se atribuyen funciones y cometidos definidos y los correspondientes cargos .

Porcin refiere a una fraccin o parte del Estado entendido en sentido amplio y como aparato, estructurada instrumental y sistemticamente

Es tcnica en el sentido de que no vincula sujetos de derechos. Si existiera ese vnculo nos encontraramos con relaciones intersubjetivas que el rgano, de principio, no desarrolla 3

No debe confundirse el rgano con el cargo. El rgano es la Presidencia de la Repblica, y Presidente de la Repblica es el cargo, ocupado por una persona fsica a la que se denomina soporte . La teora del rgano, aplicada correctamente, permite la distincin que se realiza que se estima fundamental. Mientras el rgano permanece, el soporte del rgano que ocupa el cargo, vara de acuerdo a la forma de designacin.

Debe tenerse presente que los rganos no son sujetos de Derecho. Integran las personas jurdicas que s son sujetos de Derecho y, por eso, asumen obligaciones y poseen derechos

2. Clasificaciones

Existen diversas clasificaciones de rganos, entre ellas:

A. Segn su creacin lo sea directamente por la Carta. rganos Constitucionales y no Constitucionales.

B. rganos activos, consultivos, de contralor y de representacin. Esta

clasificacin surge de acuerdo a los cometidos que ejercen. Existen rganos de decisin o , activos. Por ejemplo la Intendencia Municipal , los Directorios de los Entes Descentralizados, el Poder Ejecutivo, etc.. Los rganos de asesoramiento o consultivos de la Administracin Activa son los que asesoran mediante dictmenes que, de principio, no tienen fuerza vinculante. Por ejemplo el Procurador en lo Contencioso administrativo, Art. 315 de la Carta; la O.P.P. Art. 230 inc. 5, etc. Los rganos de contralor desarrollan, principalmente, ese cometido, por ejemplo el Tribunal de Cuentas. Los rganos de representacin, representan la persona u rgano de que se trate, por ejemplo la Presidencia de la Repblica en tanto Jefatura de Estado, Art. 159 de la Carta

En realidad la mayor parte de los rganos ejercen ms de una funcin. As el Poder Ejecutivo representa al Estado ya que la Presidencia de la Repblica lo integra, controla, ejerce administracin activa, etc..

C. Por su mbito territorial encontramos los rganos nacionales, como el Poder

Ejecutivo , los departamentales como la Junta Departamental y los locales como las Juntas locales autnomas.

D. Por su estructura o forma podemos clasificarlos en unipersonales como la

Presidencia de la Repblica y, Colegiados o pluripersonales, como el Tribunal de Cuentas, Juntas Departamentales, etc..

E. Tambin podemos clasificar los rganos en simples que se integran por un

solo rgano , sea ste unipersonal o pluripersonal. Ejemplos Decanato y el Consejo de cada Facultad. Frente a los rganos simples encontramos los complejos que se integran por ms de un rgano, por ejemplo el Consejo de Ministros integrado, segn opinin mayoritaria, por la Presidencia y los Ministerios, o la Asamblea General integrada por ambas cmaras

F. Segn su permanencia los rganos pueden clasificarse en permanentes y en

Extraordinarios. Estos ltimos se caracterizan porque no actan siempre y se agotan cuando cumplen el fin que motiv su creacin , por ejemplo Comisiones Parlamentarias de Investigacin

G. Simples y potenciados Es simple el que por su cualidad misma de individuo

se ve llamado a ser titular de un rgano Es potenciado aquel que lleva unida a su cualidad de rgano, de un modo permanente, la de ejercer funciones de otros rganos, de modo que acuna en su persona jurdicamente varios rganos .El ejemplo de este ltimo supuesto sera la Vicepresidencia de la Repblica. Su titular es Presidente de la Asamblea General y del Senado y suple al Presidente de la Repblica .

3. Elementos del rgano.

Los elementos esenciales del rgano son la competencia, la forma y la voluntad humana. Mndez entiende que el nombre es un elemento esencial en tanto que la porcin tcnica innominada es lo que se denomina cargo. Para el autor el cargo no es ms que un rgano imperfecto al que le falta nombre propio y funciones definidas. Para nosotros el nombre no es un elemento independiente del rgano ya que integra el elemento forma.

1)

La Competencia

A.

Concepto

La competencia es la aptitud de obrar, asignada por el Derecho Objetivo, de las personas pblicas o de sus rganos . Son las tareas ha desarrollar, estos es, sus cometidos

La misma determina los lmites dentro de los cuales han de desempearse unos y otros. As existe competencia legislativa nacional y departamental.

El concepto es similar al de capacidad de Derecho Privado pero se diferencia porque la capacidad, reconocida al ser humano, lo habilita

para hacer todo cuando desee , salvo, las excepciones establecidas a texto expreso en la Carta o en la Ley , arts. 7 y 10 de la Carta . Sin embargo las personas pblicas deberan actuar slo en la zona competencial que les fije el Derecho, debiendo siempre fundarse en texto expreso, sin perjuicio del principio de los poderes implcitos. Lo expuesto no significa que los textos deban interpretarse en forma literal. Mas, en la competencia siempre habr texto habilitante. Las normas que fijan competencias no pueden ser alteradas por quienes estn llamados a ejercer los poderes que ellas acuerdan. Este es un principio bsico de Derecho Pblico. El ejemplo ms sencillo surge en el supuesto de la imposibilidad de delegacin sin norma expresa habilitante.

Recientemente mencionbamos el principio de los poderes implcitos que es fundamental en el desenvolvimiento de las personas jurdicas, en general, y pblicas en particular. El referido principio permite desarrollar tareas necesarias para cumplir la competencia atribuida al rgano, salvo que exista norma expresa que atribuya esa competencia a otro rgano. Un ejemplo nos permitir redondear la idea. La ley orgnica de OSE N 11907 atribuye competencia a ese Servicio Descentralizado para, entre otros cometidos sustantivos, industrializar y comercializar agua potable. La ley nada dice respecto a comprar cloro para potabilizar el agua. Como no existe una oficina de centralizacin de todas las compras del Estado, OSE compra cloro, para cumplir su cometido de acuerdo al principio de los poderes implcitos.

B.

Elementos de la competencia

Los elementos de la competencia son : el territorio, la materia y los poderes jurdicos.

1) Territorio. Es el mbito espacial de actuacin del rgano. Es un lmite fsico, por

ejemplo las jefaturas de polica (rgano del Estado en sentido estricto) tienen competencia limitada a su departamento. Otros tienen competencia nacional como por ejemplo el Poder Ejecutivo. La proliferacin de personas pblicas ha derivado en que un territorio sea 7

la base fsica de la competencia de varias. No obstante, en ese mbito territorial comn, dichas entidades pueden desenvolverse sin interferencias porque la materia propia es distinta. As en Montevideo actan el Estado, el Gobierno Departamental, OSE. UTE. etc.

2) La materia. Son las tareas o actividades, cometidos, en definitiva, de la persona

jurdica. As OSE. Industrializa y comercializa agua potable. Respecto a los rganos es similar pero a veces dichos rganos intervienen en todas las actividades que tiene la persona jurdica, por ejemplo el Directorio de UTE, salvo desconcentracin . Tambin existen personas pblicas que tienen un rgano nico y, por ello, coincide la materia desarrollada por la persona jurdica y su rgano.

3) Poderes jurdicos. Son las funciones jurdicas que se les atribuye a los rganos para

cumplir la materia. As el Estado en sentido estricto dispone de todas las funciones, los Gobiernos Departamentales de los poderes de legislacin y administracin en el mbito municipal. Los entes descentralizados slo posen poderes de administracin.

4) El grado. el grado importa

Para una seccin importante de la Doctrina Italiana

como elemento determinante de la competencia de los rganos de administracin. El grado es la posicin que ocupa el rgano en la ordenacin jerrquica. Indudablemente el grado es un elemento que incide en la determinacin de la competencia de los rganos. El tema ser analizado en la jerarqua porque: a) No aparece en todos los rganos, solo lo hace en los de administracin, b) No refiere a los rganos en s, sino a su vinculacin recproca

Analizada la competencia debemos observar algunos posibles vicios de 8

la misma.-

En ese sentido los excesos de competencia produce actos viciados que podran motivar sanciones administrativas y aun penales para quienes lo dicten. Ese exceso puede materializarse mediante invasin de competencia de otro rgano. En este supuesto nos encontramos con usurpacin de competencia.

En materia competencial pueden existir conflictos de competencia. Los rganos que entran en conflicto pueden ser de la misma persona jurdica. Es una hiptesis de conflicto interno que se resolver de acuerdo a la reglamentacin interna correspondiene. Si los rganos pertenecen a personas jurdicas distintas el conflicto puede derivar en un litigio contencioso.

2)

La Forma

La forma es el segundo elemento del rgano que analizaremos y, de acuerdo a ella, los mismos pueden estructurarse de diferentes maneras:

a) rganos unipersonales o colegiados. Una voluntad o varias voluntades humanas. As la

Intendencia Municipal es un rgano unipersonal mientras que , la Junta Departamental es un rgano de integracin colegiada. La actuacin del rgano unipersonal no presenta dificultades: la voluntad del titular, es la voluntad del rgano.

En los rganos colegiados la formacin de la voluntad se desarrolla a travs de varias etapas:

1)

Convocatoria. Citacin de los miembros

2)

Reunin del cuerpo en el da y hora indicadas

3) Qurum. Deben estar presentes un nmero determinado de sus miembros, generalmente la mitad ms uno de los componentes del rgano

4)

Deliberacin sobre los asuntos del orden del da

5) La resolucin puede adoptarse de acuerdo a mayoras de presentes, o de miembros integrantes, o mayoras especiales, por ejemplo 2/3, 3/5. Si las normas guardan silencio el sentido comn indica exigir la mitad ms uno de los miembros presentes

Es decir que en los rganos colegiados domina el principio de mayora ya que es imposible exigir, como principio, la unanimidad que debe estar establecida a texto expreso como las dems mayoras especiales . La Ley o el Reglamento pueden establecer un sistema distinto

En los rganos colegiados debe existir un Presidente que dirija las deliberaciones. Es de principio que ese Presidente o el Secretario representen el cuerpo

b) Otra clasificacin distingue los rganos simples o complejos. Los rganos simples estn constituidos con un solo rgano que puede ser unipersonal o pluripersonal. Los rganos complejos se integran con varios rganos. El ejemplo caracterstico de rgano complejo es el del Poder Ejecutivo jerarca establecido en la Constitucin de 1967

3)

La Voluntad humana

La voluntad de los seres humanos que integran los rganos es la que da vida y accin a ese

10

rgano. El ser humano, cuando acta como titular del rgano, expresa la voluntad del rgano, no la suya propia como tal . La incorporacin de la voluntad humana al rgano se opera mediante los procedimientos corrientes para la designacin de los funcionarios. Y de acuerdo a la teora objeto de estudio, los actos realizados por el titular del rgano se consideran como emanados de la persona jurdica cuya voluntad expresa y sus consecuencias recaen sobre ella

El titular del rgano no tiene derechos subjetivos frente a los otros rganos de la misma persona jurdica, aun si su competencia le fuere usurpada. Sin embargo tiene el deber de defender la competencia del rgano que integra. Las relaciones jurdicas nter orgnicas son de naturaleza objetiva. Por eso su voluntad desempea un doble papel:

1) Como ser humano puede casarse, comprar una casa, etc. Acta por y para s

2)

Como expresin del querer del rgano

Existe, as, un triple orden de relaciones jurdicas:

a) Relaciones entre la persona titular del rgano y la persona jurdica a la que ese

rgano pertenece. Es decir existen derechos y obligaciones de la persona humana. Si nos encontramos en el Estado esa persona es funcionario pblico. Es decir que todo titular de un rgano perteneciente a entidades estatales es funcionario pblico, pero no todo funcionario pblico es titular de un rgano porque no son instrumento de expresin de voluntad de un rgano. Ocupan, simplemente, un cargo

b) Relaciones entre un rgano y los dems rganos de la persona jurdica. Por

11

ejemplo el Directorio de un Ente descentralizado por servicios y su Gerente General con competencias desconcentradas

c) Relaciones entre la persona jurdica a la que pertenece el rgano y las dems personas fsicas o jurdicas, privadas o pblicas.

Las personas fsicas pueden acceder al rgano o al cargo de diferentes maneras. As ser titular la persona que accede al cargo por el procedimiento normal . Ser suplente la persona que acta transitoriamente, si el titular existe pero no acta por diversas causales como ser, licencia, excusacin, etc.. Interino es la persona que accede al cargo si no existe titular y mientras se designa

4. Los principios de especialidad y especializacin

El principio de especialidad se encuentra consagrado en el art. Art. 190 de la Constitucin Nacional para los Entes Descentralizados por Servicios aunque es un principio general de Derecho de Valor por lo menos constitucional. La referida disposicin establece que Los Entes Autnomos y los Servicios Descentralizados no podrn realizar negocios extraos al giro que preceptivamente les asignen las leyes, ni disponer de sus recursos para fines ajenos a sus actividades normales.

El principio surge, esencialmente, de la jurisprudencia francesa.

Las personas jurdicas slo pueden actuar para el cumplimiento de los fines que motivaron su creacin. Es decir que el principio que nos convoca refiere a la competencia de las personas jurdicas.

Las personas pblicas tienen un campo de actuacin limitado por su especialidad, no

pueden sobrepasarlo sin incurrir en ilegalidad. Es decir que las entidades estatales actan en base a textos expresos. La referida

12

situacin es diversa a la de las personas fsicas que se rigen por el principio de libertad , art. 10 de la Constitucin Nacional que dispone que las acciones privadas de las personas que de ningn modo atacan el orden pblico ni perjudican a un tercero, estn exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Repblica ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe..

El principio de especializacin es una valla para los otros rganos estatales que no pueden ingresar en las tareas propias del rgano o de la persona pblica, art. 204 inc. 2 de la Constitucin de la Nacin . Por la misma Los Consejos Directivos (de los Entes Autnomos de Enseanza) tendrn los cometidos y atribuciones que determinar la ley sancionada por mayora absoluta de votos del total de componentes de cada Cmara.

Dichos Consejos establecern el Estatuto de sus funcionarios de conformidad con las bases contenidas en los artculos 58 a 61 y las reglas fundamentales que establezca la ley, respetando la especializacin del Ente.

Con un ejemplo intentaremos ser ms precisos. A las Obras Sanitarias del Estado Uruguayo (O.S.E.) corresponde, de acuerdo a la ley 11907, industrializar y comercializar agua potable y el alcantarillado con excepcin del departamento de Montevideo para este ltimo cometido. Por el principio de especialidad no puede dedicarse a la enseanza en general o cualquier otra actividad ajena al giro que le atribuye la ley, art. 190. En el ejemplo el principio de especializacin impide que la Universidad de la Repblica, cualquier persona u rgano estatal ingrese en la materia de las O.S.E., sin perjuicio de la competencia del legislador y del Poder Ejecutivo en lo pertinente, arts. 59, 168 nral. 4, 221, etc de la Carta. Lo expuesto es aplicable a la materia y deja a salvo el principio de los poderes implcitos que refiere a otro de los elementos de la competencia. Por este principio las personas pblicas pueden efectuar todo lo que les est atribuido expresamente y aquello que les permita desarrollar esas tareas y no est asignado expresamente a otro rgano estatal.

BIBLIOGRAFA

13

Aragn, Manuel: Constitucin y control del Poder, Ediciones ciudad argentina; Bs. As. 1996

Dromi, Roberto: Derecho Administrativo, Bs As.,1997

Flores Dapkevicius, Ruben: Constitucin de la Repblica Oriental del Uruguay, anotada y concordada, Amalio Fernndez 2004.

FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN : Manual terico Prctico de contratacin administrativa, incluye el TOCAF anotado y concordado, B de F, Bs. As. 2003

FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN: Derecho Penal Administrativo: El procedimiento disciplinario, Amalio Fernndez, Mdeo. 2004

FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN : Amparo, Hbeas Corpus, Hbeas Data, Editorial B de F, Buenos Aires 2004

FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN : Decreto 500/91 (procedimiento administrativo comn y disciplinario), anotado y concordado, Amalio Fernndez, Montevideo 2003

Gonzlez Caldern Juan A.: Curso de Derecho Constitucional, Bs. As. 1943.

Gordillo, Agustn A. Tratado de Derecho Administrativo, Macchi Lpez, Bs, As. 1975

Labaure Aliseris, Carlos: Estado Social: del intervensionismo a la subsidiariedad, Anuario de Derecho Administrativo, Tomo VII, FCU, Mdeo. 1999

14

Marienhoff, Miguel S.: Tratado de Derecho administrativo, Abeledo Perrot, Bs. As. 1975. Morell Ocaa, Luis: Curso de Derecho Administrativo, tomo II, Aranzadi, Espaa 1999

Mndez, Aparicio: Teora del rgano, AMF, Mdeo. 1973

Pimienta, Carlos: La Reforma del Estado en Brasil, publicado en el Seminario Los desafos de las Administraciones Pblicas frente a la Integracin Regional, pag. 79, CEFIR, Mdeo. 1997

Real, Alberto Ramn: "Los principios del Procedimiento Administrativo" en La Justicia Uruguaya (L.J.U. ) T. 84, pag. 8

Rotondo Tornara, Felipe: Manual de Derecho Administrativo, del Foro, Mdeo. 2000

Sayagus Laso, Enrique: Tratado de derecho Administrativo tomo , FCU, Mdeo. 1991

Toffler, Alvin: El cambio del Poder, Plaza& Janes, Espaa 1994

MONTEVIDEO, OCTUBRE DE 2005

Autor:

PROF DR. RUBEN FLORES DAPKEVICIUS

rflores@montevideo.com.uy

15

floresdapkevicius@hotmail.com Articulos relacionados: Biografa de Hugo Rafael Chvez Fras Resumen: La Transformacin del Marco Institucional. Direccin de Bienestar social. Convenio de Salud Cuba Venezuela. Otros programas sociales nacionales. Aspectos econmicos. Una ... La poltica y la logia: Jos Hernndez y sus coincidencias con el presidente Sarmiento en 1870 Resumen: En este marco forzadamente idlico a horcajadas de lo viejo y lo nuevo, es donde Sarmiento proclama haber descubierto en Urquiza modos polticos de conduccin dignos de i... Notas sobre la coyuntura post elecciones 2006 en El Salvador (13 marzo al 30 de abril) Resumen: Las elecciones en El Salvador generan situaciones de polarizacin, en el pas se cuenta con dos partidos mayoritarios y extremistas, Alianza Republicana Nacionalista (... Urge formalizar una poltica martima uruguaya Resumen: El Boletn del Centro Naval de Argentina (Suplemento 763-G-11) public un estudio del C/A (r) Jorge A. Fraga, titulado El sistema del Plata: visin geopoltica. Desta... Antologa liberataria III Resumen: Ricardo Flores Magn, Antologa Libertaria 1914. Copyright 2011 ilustrados.com, Monografias, tesis, bibliografias, educacion. Tofos los temas y publicaciones son propiedad de sus respectivos autores

16