Derecho Civil II (2011) Profesor Ramn H.

Domnguez guila 03/05/2011

TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS

CONCEPTO DE CONTRATO.

Respecto al concepto de contrato, la idea normalmente admitida es que es un acuerdo de voluntades que crea obligaciones. Este concepto de contrato est implcitamente en el Cdigo Civil, en todas las normas y disposiciones que se refieren a los contratos, particularmente el art. 1437. Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad. Recordaremos que, a su vez, el art. 1438 dice: Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. Esta definicin de contrato se critica en dos cuestiones, una es que asimile el contrato a la convencin, cuando se sostiene que en realidad el contrato es una especie de convencin, y no es sinnimo de convencin. Observacin que no tiene mucha importancia, ya que casi en todo el mundo se asimilan estos dos trminos. La otra cuestin, critica que se le hace, es que diga que el contrato es aquel acto por el cual una persona se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, en realidad en el contrato se genera una obligacin y el objeto de la obligacin es dar, hacer o no hacer alguna cosa, de manera que hay una especie ilcita aqu en la definicin. El contrato es el acto por el cual una parte se obliga para con otra, genera una obligacin, y la obligacin es la que tiene por objeto dar, hacer o no hacer alguna cosa. El contrato tiene, hoy en da, una importancia trascendental en materia de transferencias econmicas. El contrato es el medio usual por el cual se realizan las transacciones econmicas; no hay transaccin econmica que no adopte una forma jurdica y la forma jurdica que adoptan la mayora de las transacciones econmicas es a travs del contrato, y el contrato ha ido revelando siempre una actitud para renovarse la teora del contrato, y para ir generando la creacin de nuevos tipos de contrato. Hay una cantidad constante de creacin de nuevos tipos de contratos, segn lo vayan necesitando las transacciones econmicas. Por ejemplo, el contrato de Know-How, el contrato de Franchising (de franquicia), slo importan algunos ejemplos de cmo se va renovando la teora del contrato.

FUNCIONES DE LOS CONTRATOS.

Hay una serie de funciones que tiene el contrato: 1. Una funcin de cambio o de circulacin de bienes que se realiza mediante los contratos traslaticios de dominio. La compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo, el aporte en sociedad, estos contratos tienen una funcin de cambio o circulacin de bienes. Recordemos, sin embargo, que en Chile los contratos por si mismos no realizan la transferencia de bienes, porque en Chile el solo contrato no transfiere el dominio, es menester para eso que concurra el modo de adquirir con posterioridad. 2. Una funcin de crdito. En efecto, existen muchos contratos que tienen la funcin de crdito, generalmente onerosa. Por ejemplo, a travs del mutuo, de la apertura de crdito, de los contratos bancarios en general. 3. Una funcin de garanta, mediante contratos accesorios, como la prenda por ejemplo, la hipoteca, la fianza, que fortalecen el derecho del acreedor para obtener el pago de la obligacin principal. 4. Otros contratos tienen una funcin de custodia, a travs de las guardas y conservacin de bienes ajenos, como el depsito, por ejemplo, o los contratos innominados, como las cajas de seguridad, e hotelera respecto del equipaje del cliente, etc. 5. Tambin tiene una funcin laboral el contrato, primordialmente a travs de las variantes del contrato de trabajo, pero tambin en otros contratos como el arrendamiento de servicios por ejemplo, incluso el mandato, el mandato mercantil, los comisionistas, factores, gerentes. 6. Una funcin de cooperacin, en la mayora de los contratos hoy en da se dice que el contrato tiene una funcin de cooperacin, son intereses contrapuestos que cooperan para la consecucin de una finalidad comn. El concepto actual de contrato que tenemos no ha sido, sin embargo, siempre el mismo, sin ms, el contrato actual nuestro es un contrato que deriva del solo consentimiento, pero esta idea solamente proviene de la Escuela del Derecho Natural, de manera que aparece muy tardamente, con anterioridad en el derecho romano, por ejemplo, los contratos eran extremadamente solemnes, la forma era lo que importaba para el nacimiento de la obligacin. Pero hoy da tenemos ya una concepcin clara de la idea del contrato, en que est asentado en la funcin creadora de la voluntad humana.
CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS.

El Cdigo Civil contiene algunas clasificaciones de contratos. a) Unilaterales y Bilaterales. b) Gratuitos y Onerosos; y a los Onerosos: - Conmutativos, y - Aleatorios c) Principales y Accesorios. d) Reales, Solemnes y Consensuales. Fuera de las clasificaciones del Cdigo Civil, hay ahora una variedad de clasificaciones doctrinarias a las que nos vamos a ir tambin hoy da.
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a) Contratos Unilaterales y Contratos Bilaterales. El art. 1439 del Cdigo Civil dice: Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. De manera que los contratos siendo todos actos jurdicos bilaterales, porque el contrato de por si es un acto bilateral, recibe la denominacin de unilateral o bilateral, segn imponga obligaciones a una sola de las partes o a ambas partes, el criterio de clasificacin, es entonces, el nmero de partes que resultan obligadas. Todos contrato es un acto jurdico bilateral, pero el contrato mismo puede ser unilateral o bilateral dependiendo del nmero de partes que resulten obligadas. El contrato bilateral, aquel en que ambas partes resultan obligadas, se llama tambin
SINALAGMTICO.

En el contrato unilateral, no obstante que se requiera la voluntad de ambas partes, una sola de ellas resulta obligada, esta parte asume el rol de deudora y la otra de acreedor, ejemplos de contratos unilaterales son, deposito, en el deposito hay una sola persona obligada que es el depositario, a devolver una cosa que ser puesta en depsito, en el comodato o prstamo de uso, en que tambin una sola de las partes est obligada a devolver la cosa, que es el comodatario, en el mutuo, la persona que recibe dinero en prstamo, por ejemplo, es el nico obligado a pagar a devolver la cantidad que recibi en prstamo, en la prenda, en la fianza son tambin contratos unilaterales, una sola de las partes resulta obligada. En el contrato bilateral o sinalagmtico, ambas partes resultan recprocamente obligadas, no solo resultan obligadas ambas partes sino que resultan recprocamente obligadas, hay una reciprocidad de obligaciones, la obligacin de una de las partes esta en funcin de la obligacin que se genera en la otra parte, contratos de esta especie son la compraventa, el arrendamiento, el mandato. Las obligaciones en el contrato bilateral son interdependientes, esta interdependencia de las obligaciones en el contrato bilateral es de fundamental importancia, reviste gran importancia porque es lo que determina toda la estructura del contrato bilateral, as que, por ejemplo los sucesos que afectan las obligaciones de una de las partes, repercute lgicamente sobre el destino de la otra parte. La interdependencia de las obligaciones determina, por ejemplo, la nocin de causa en el contrato bilateral, la causa del contrato bilateral, la causa de la obligacin de una de las partes est en la obligacin de la otra. La excepcin del contrato no cumplido, que vimos que los contratos bilaterales ninguna de las partes esta en mora de cumplir si la otra no cumple o no esta llana a cumplir a su vez. La condicin resolutoria tacita, el art. 1489, va envuelta en los contratos bilaterales. Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del
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contrato, con indemnizacin de perjuicios. Toda la Teora de los Riesgos, en los artculos 1550 y 1820, tambin est basada en la interdependencia en las obligaciones. Tambin en ellos se da la posibilidad de revisin de los contratos por excesiva onerosidad, la teora de la imprevisin es propia de los contratos bilaterales. Se habla tambin de la existencia de los contratos bilaterales o sinalagmticos imperfectos, estos seran contratos que nacen como unilaterales, o sea, con obligacin para una sola de las partes, pero que durante su vida emergen o surgen, o pueden surgir, obligaciones para la otra parte, por ejemplo en el depsito, el nico obligado es el depositario, a devolver la cosa que se le ha puesto en depsito, pero podra surgir eventualmente una obligacin para el depositante, como sera el de reembolsar los gastos de custodia que ha tenido que asume el depositario, esta obligacin nace durante la vida del contrato, por la tanto sera un contrato sinalagmtico imperfecto. Tambin se habla de la existencia de los contratos plurilaterales o contratos asociativos, esta categora no est formulada por el Cdigo Civil chileno. Se denominan contratos plurilaterales o asociativos, o de organizacin, aquellos que provienen de la manifestacin de voluntad de ms de dos partes, todas las cuales resultan obligadas en vista de un objetivo comn, o sea todas las voluntades van en vista de un comn objetivo, la multiplicidad subjetiva es el carcter que las diferencia, por ejemplo, en el contrato de sociedad, hay varias partes pero todas confluyen hacia un mismo objetivo. Se ha discutido si estos contratos plurilaterales son verdaderamente contratos. Al respecto, hay quienes hablan ms bien de un acto jurdico colectivo, una nocin que ira ms all de la idea de contrato, pero es muy importante hoy en da esta categora de los contratos plurilaterales o asociativos. b) Contratos Gratuitos y Contratos Onerosos. Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro. Entonces, esta clasificacin permite distinguir un criterio econmico, segn la cual en algunos contratos ambas partes reciben beneficio, es decir, el contrato est de utilidad de ambas partes, como la compraventa, por ejemplo. A su vez, existen otros contratos en que la utilidad est para una sola de las partes, y para la otra no tiene ninguna utilidad, como en el contrato tpico gratuito en la donacin. El Cdigo Civil chileno adopta un criterio objetivo para determinar la distincin entre el ttulo gratuito y el ttulo oneroso; objetivo en el sentido en que se mirar el acto como gratuito cuando hay un efectivo enriquecimiento para una de las partes sin contrapartida de la otra. Aqu el contrato ser exclusivamente gratuito, porque hay quienes sostienen que la distincin entre ambos debera ser en base a un criterio subjetivo, segn la intencin de beneficiar de una las partes a la otra. Sin embargo, nuestra legislacin no adopta este criterio subjetivo, sino que adopta el criterio objetivo en que el contrato tenga utilidad para una o para ambas partes.
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Uno podra pensar que todos los contratos bilaterales son onerosos, por ejemplo, y que los unilaterales son gratuitos. Esa asimilacin se ha hecho a veces, pero no es exacta. En efecto, existen contratos bilaterales gratuitos, por ejemplo, el mandato no remunerado. Por regla general, el mandato es remunerado, pero a veces tiene el carcter gratuito, cuando el mandatario no recibe remuneracin alguna; entonces tendremos un contrato bilateral, pero que es a la vez gratuito. Esta clasificacin de contratos gratuitos y onerosos tiene bastante trascendencia jurdica desde numerosos puntos de vista, entre los cuales podemos destacar los siguientes: - La norma sobre prestacin de las culpas del art. 1547 del Cdigo Civil (recordar que de la culpa responde el deudor en los contratos). Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes. Est referida, en general, a los contratos onerosos, porque en los contratos gratuitos el deudor es responsable hasta la culpa levsima, porque para l no tiene utilidad. - Las obligaciones de garanta. En efecto, en los contratos existen obligaciones de garanta, en donde una de las partes le debe garanta a la otra. As pues, estas obligaciones son propias de los contratos onerosos, imponiendo la necesidad de sanear la eviccin. Por ejemplo, la eviccin en la compraventa (art. 1838 y siguientes), en el arrendamiento (art. 1928), en el contrato de sociedad (art. 2085); en todos ellos se habla de la obligacin de garanta de saneamiento y es a propsito de los contratos onerosos, no as en los contratos gratuitos. - A diferencia de los contratos onerosos, los contratos gratuitos son normalmente intuito persona, vale decir, que se celebran en consideracin a la persona a la quien se va a beneficiar. De ah que en los contratos gratuitos tenga importancia, por ejemplo, el error en la identidad de la persona, mientras que los contratos onerosos no son, por regla general, intuito persona, es muy excepcional; existen algunos, tales como la transaccin, que es intuito persona. Pero la regla general, una compraventa, un arrendamiento, no son intuito persona. - Los contratos gratuitos imponen deberes de reconocimiento al que recibe el beneficio, por eso, por ejemplo la donacin entre vivos es revocable por ingratitud del donatario. Art. 1428. La donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud. Se tiene por acto de ingratitud cualquiera hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de
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heredar al donante. - Existe diferencia en la Accin Pauliana. Hay que recordar que los requisitos no son los mismos segn si el contrato es gratuito u oneroso. Si es oneroso, se requiere fraude en el tercero y en la parte que celebra el contrato. Esto no sucede as en los contratos gratuitos, segn el art. 2468, en los cuales basta probar la mala fe en el deudor. - En materia sucesoral hay distintas restricciones respecto a las donaciones, para preservar las asignaciones por socio, se le ponen lmites al contrato gratuito. - Por otra parte la mayora de los contratos gratuitos son solemnes, requieren de solemnidades, no asi para los contratos onerosos. - Dentro del rgimen de sociedad conyugal, los bienes adquiridos a ttulo gratuito tienen un tratamiento distinto a los bienes adquiridos a ttulo oneroso. Ah tenemos algunas distinciones o importancia de las distinciones entre el contrato gratuito y el contrato oneroso. b.1) Contratos Conmutativos y Aleatorios. Esta es una sub-clasificacin de los contratos onerosos. Ver art. 1441 del Cdigo Civil. Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. En el contrato conmutativo, lo que una parte hace o da es equivalente a lo que la otra parte da o hace. Entonces, en ellos existe una nocin de equivalencia en las prestaciones. En la compraventa, por ejemplo, el precio tiene una equivalencia con el valor de la cosa (la equivalencia de las prestaciones recprocas), mientras que en el contrato aleatorio no existe esa equivalencia; por ejemplo, el que compra un nmero del kino no tiene ninguna equivalencia entre el valor del nmero y el premio que pueda obtener, pero el premio es incierto, no se sabe si se va obtener o no. En definitiva, all se observa una imposibilidad de prever lo que va a acaecer en el contrato aleatorio.

De manera que lo que distingue a los contratos conmutativos y aleatorios es que en los contratos conmutativos, durante la etapa de tratos preparatorios, las partes pueden apreciar, estimar o valorar los resultados econmicos que les acarrear el contrato; mientras que en los contratos aleatorios ningn clculo racional es factible respecto a las consecuencias econmicas que la operacin producir, porque no se sabe, porque el resultado depende de un aleas, de algo que puede ocurrir o no, nadie puede saber cules son los resultados econmicos de la compra de un nuero de kino, las ms de las veces uno lo que
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puede prever que no va a ganar nada, ser dinero perdido, pero de improviso puede ganarse un premio, ah no habr ninguna equivalencia entre las prestaciones, entre un numero de kino que vale $600 y un premio que puede ser varios cientos de millones de pesos. La mayora de los contratos onerosos son conmutativos, pero existen contratos aleatorios, por ejemplo, los contratos de seguro, es un contrato aleatorio, no se sabe si se va a tener que pagar el seguro o no, depende si sucede el evento asegurado, el riesgo. El contrato de renta vitalicia, el censo vitalicio, el juego, la apuesta, son contratos aleatorios. c) Contratos Principales y Contratos Accesorios. Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. El contrato es PRINCIPAL cuando subsiste por s mismo, no requiere de otro para subsistir; mientras que el ACCESORIO, para llegar a tener efecto, requiere de la existencia de un contrato principal, no puede subsistir sin una obligacin principal. Los contratos accesorios son las cauciones, las garantas, tales como la fianza, la hipoteca y la prenda. Efectivamente, el art. 46 del Cdigo Civil define caucin justamente como ese elemento accesorio que garantiza un contrato principal. Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. Tambin existen los CONTRATOS DEPENDIENTES, como las capitulaciones matrimoniales. En ellos, el contrato nace por s mismo a la vida jurdica, pero para producir efectos requiere de otro principal, que es el matrimonio. d) Contratos Reales, Solemnes y Consensuales. Por ltimo, el Cdigo Civil trata una clasificacin en cuanto a las formas de perfeccionamiento y habla de contratos consensuales, solemnes y reales. Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento. d.1. El contrato es CONSENSUAL, entonces, cuando se perfecciona por el solo consentimiento. El consentimiento no requiere de ninguna forma particular de expresin, de cualquier manera que se manifieste el consentimiento, el contrato se forma. d.2. No obstante, hay otros contratos en que necesariamente la voluntad tiene manifestarse de un cierto modo, con un cierto rito, una cierta solemnidad, esos son los CONTRATOS SOLEMNES. De manera que si no se cumple con esta solemnidad, el contrato no toma existencia jurdica. La solemnidad, entonces, es
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un elemento esencial para la expresin de la voluntad y para que esta sea considerada por el Derecho. Las solemnidades varan segn los contratos. Existen solemnidades que consisten, a veces, en poner por escrito el acto, como en el contrato de promesa (art. 1554 N 1 del Cdigo Civil), que dice que la promesa conste por escrito. Tambin hay contratos en los que la solemnidad requiere de una escritura pblica, como la compraventa de bienes races en el art. 1801. En la hipoteca, artculo 2409 y 2403, requiere hipoteca. En otras ocasiones, la ley contiene una solemnidad ms compleja, como en las donaciones, por ejemplo, puede haber tambin una insinuacin, adems de la escritura, o puede consistir en la presencia de un funcionario. Lo mismo sucede en el contrato de matrimonio, en que la solemnidad fundamental es la presencia del oficial del Registro Civil; en el testamento abierto, en que se requiere la presencia de 3 testigos ms el funcionario pblico o de 5 testigos; o el testamento cerrado, que se otorga ante notario y 3 testigos. Las solemnidades son variables de acto en acto; en otros casos, la solemnidad puede estar constituida por la inscripcin o sub-inscripcin de contratos. A modo de ejemplo, las capitulaciones matrimoniales deben sub-inscribirse al margen de la inscripcin matrimonial. d.3. Por su parte, el Cdigo Civil seala que el contrato REAL es aquel que se perfecciona con la tradicin de la cosa. Sin embargo, cabe advertir que la expresin tradicin est mal empelada, puesto que el contrato real se perfecciona con la entrega de la cosa. En algunos contratos esa entrega equivale a tradicin, pero no necesariamente. Por ejemplo, en el comodato o prstamo de uso, no hay una tradicin, hay una simple entrega de la cosa, es un contrato real y se perfecciona por la entrega de la cosa; en el mutuo se perfecciona con la entrega, que es tradicin. Hay una corriente doctrinaria contempornea que postula suprimir la categora de los contratos reales, se propone transformar los contratos reales en verdaderos contratos consensuales bilaterales, pero esta posicin doctrinaria, a pesar de la importancia que ha tenido, no ha triunfado y la mayora de las legislaciones se sigue manteniendo la categora de los contratos reales. A continuacin tenemos otras clasificaciones de los contratos que no estn dadas por la legislacin y provienen ms bien de la doctrina. Por ejemplo, la que distingue entre: e) Contratos Nominados o Tpicos y Contratos Innominados o Atpicos e.1. Contratos Nominados o Tpicos: Son aquellos que han sido expresamente reglamentados por el legislador, sea en el Cdigo Civil, sea en leyes especiales. e.2. Contratos Innominados o Atpicos: Son los que no se encuentran regulados por la ley y solamente estn reglamentados por las partes que los acuerdan. Tpicos son, entonces, los que tienen una tipicidad, estn determinados en sus elementos, en todos sus efectos por la reglamentacin legal. Pero existen contratos atpicos que carecen de reglamentacin legal y que provienen de la pura voluntad de las partes. Por ejemplo, son contratos tpicos la compraventa, el arrendamiento, el mandato, el mutuo, la hipoteca, la prenda, la fianza, que estn y tienen una reglamentacin en el Cdigo Civil. Por el contrario, entre los contratos atpicos encontramos, por ejemplo, el contrato de hospitalizacin,
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el contrato de colaboracin empresarial o joint venture, el contrato de leasing, leasing ordinario, el contrato de franquicia, el contrato de facturacin, el contrato de talage, el contrato de tiempo compartido (en materia de acceso a lugares tursticos), la mayora de los contratos informticos, el contrato shopping center o centro comercial, la dacin en pago (que es contrato atpico, dado que no es contrato propiamente tal , sino un modo de extinguir obligaciones, pero no est reglamentado por la ley). La dificultad que producen los contratos atpicos o innominados consiste en determinar qu norma se les va a aplicar en caso de conflicto que no aparezca regulado por las partes. Las partes pueden no haber previsto todo, y se produce un conflicto entre ellas respecto de un aspecto no reglamentado por las partes. Cmo se va a solucionar ese conflicto? La mayora de la doctrina, los autores, ha seguido la teora de que lo que habra que hacer sera asimilar el contrato atpico o innominado al contrato tpico o nominado ms parecido y aplicarle las normas del contrato ms parecido como extensin del contrato atpico; o sea, habra que calificar al contrato atpico para ver a qu contrato tpico se parece y aplicarle las normas del contrato tpico al que se le parece, por analoga. De manera que esa sera la manera de solucionar el conflicto que se d. 04/05/2011 CONTRATOS DE EJECUCIN INSTANTNEA Y CONTRATOS DE TRACTO SUCESIVO. Llamamos contratos de ejecucin instantnea o de una sola ejecucin aquellos en los cuales las obligaciones se cumplen de una sola vez, tan pronto se genera el contrato. Mientras que los contratos de ejecucin sucesiva o de tracto sucesivo son aquellos en que los cumplimientos se van escalonando en el tiempo durante un cierto lapso. Ejemplos: contrato de arrendamiento, de trabajo, de abastecimiento, de suministro, etc; en todos ellos existe un cumplimiento fraccionado de lo debido. El inters de esta clasificacin reside en que la nulidad civil y la resolucin de los contratos de ejecucin instantnea se producen normalmente con efecto retroactivo. No as en los contratos de tracto sucesivo, en que se produce hacia lo futuro. La teora de los riegos, la de la imprevisin y la caducidad convencional del plazo son instituciones propias de los contratos de tracto sucesivo.

CONTRATOS DE LIBRE DISCUSIN Y CONTRATOS DE ADHESIN. El contrato de libre discusin es aquel en que las partes son libres de establecer el contenido del contrato y de convenir las clusulas del mismo. Es el resultado de la composicin o de ajustes entre las partes en que discuten en un relativo plano de igualdad y de libertad, encontrndose limitados solo por su autonoma privada las clusulas del contrato. No ocurre as en los contrato por adhesin. El contrato de adhesin es aquel en que las clusulas del contrato son dictadas o redactadas por una sola de las partes y las otras se limita a aceptarlas en bloque.
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En la Ley de Proteccin de Derechos al Consumidor (Ley 19.496), en su artculo 1.6 define contrato de adhesin, para los efectos de esta ley como aquel cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido. El contrato de adhesin se caracteriza, por regla general, en que hay una oferta destinada a una colectividad de contratos individuales, hay una oferta que se hace a una serie de personas colectivas individuales. Por ejemplo, los contratos de seguro. La pliza de seguro se ofrece a quien quiera adherir a stos. En seguida, tiene una cierta permanencia esta oferta y est redactada minuciosamente con todas las clusulas y pormenores a que pueda referirse. Pero parece ser que el rasgo distintivo del contrato de adhesin es el desequilibrio en el poder negociador de las partes. Una de ellas tiene mayor poder que la otra y por lo tanto sta puede imponer el contenido del contrato. Por ejemplo, en los contratos de servicios telefnicos uno no puede discutir el contenido del contrato, sencillamente la compaa telefnica dispone el contrato ya redactado y uno adhiere o no adhiere a l. Este contrato suscita una serie de dificultades. Una de ellas es el hecho de que una de las partes tiene un mayor poder que la otra y por lo tanto, para contrapesar esto se atribuye al juez un poder de apreciacin ms amplio del que goza a propsito los contratos de libre discusin. Tambin estos contratos generan algunas dificultades para su interpretacin. De all que tenga preeminencia, en materia de contratos por adhesin, la regla de interpretacin en contra del redactor, es decir, que cuando haya dudas se va a interpretar en contra del que lo redact, conforme al las reglas del Cdigo Civil, en especial el artculo 1566 inciso 2. Art. 1596. Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la que elija; pero sin el consentimiento del acreedor no podr preferir la deuda no devengada a la que lo est; y si el deudor no imputa el pago a ninguna en particular, el acreedor podr hacer la imputacin en la carta de pago; y si el deudor la acepta, no le ser lcito reclamar despus. Otra regla de interpretacin de estos contratos es la preeminencia de la clusula manuscrita sobre la clusula impresa. Cmo se ha hecho en derecho contemporneo para evitar el que una de las partes haga una imposicin abusiva del contenido del contrato? Las frmulas que se han ideado en el derecho para morigerar los excesos a que pueden llevar estos contratos son varias: Una de ellas es el contrato dirigido, es decir, aquel que est reglamentado por el legislador o por autoridades pblicas. Ejemplo: Contratos de seguro, en que las plizas de seguro son autorizadas por la Superintendencia para ver que no haya clusulas abusiva o tambin llamadas leoninas. Otra forma es la homologacin contractual, de manera que una autoridad pblica deba revisar el contenido de la oferta que se hace al pblico. Tambin una concepcin ms amplia de la lesin enorme permite evitar los abusos, as como la intervencin de organismos protectores de la libre competencia o el hacer ineficaces las clusulas
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abusivas en los contratos de adhesin. La Ley de Proteccin al Consumidor contiene numerosas reglas para evitar este abuso, disponindose la nulidad de dichas clusulas. Esta forma contractual es de gran relevancia en el derecho contemporneo, pues existe una enorme cantidad de contratos que se celebran bajo la base del contrato de adhesin. Ejemplo: El contrato que se celebra con las compaas de electricidad, de gas, de seguro, de Isapre, etc. CONTRATOS PREPARATORIOS Y CONTRATOS DEFINITIVOS. Es definitivo el contrato que realiza el intercambio econmico final. Pero tambin se permite a las partes pactar contratos preparatorias o preliminares en el cual las partes estipulan que en el futuro celebrarn otro contrato o estipulen futuras clusulas de un futuro contrato que van a celebrar y que no se sabe si efectivamente se va a celebrar o no. En el fondo es una convencin por la cual dos o ms personas se comprometen a celebrar en el futuro un determinado contrato que en el momento no quieren o no pueden celebrar. El contrato preparatorio ms conocido es el de promesa de celebrar un contrato, tratado en el art. 1554 de nuestro Cdigo. Durante mucho tiempo se sostuvo que ese era el nico contrato de este tipo que poda celebrarse en Chile, porque el art. 1554 es una norma de carcter excepcional. * Hoy en da la doctrina est abierta a la celebracin de otros contratos preliminares. Fue don Fernando Fuello quien abri la va para sostener que el contrato de promesa no era el nico. Existe una serie de otros contratos preparatorios, por ejemplo, el de opcin, el de corretaje o de cierre de negocio o de reserva de propiedad. Podemos ver que en el caso de contrato de promesa, se celebra un contrato en el cual se promete que ms adelante se celebrar otro contrato. Por qu no se celebra de inmediato? Ello porque todava no se puede celebrar. Imaginemos que la cosa que se quiere comprar est embargada; si se celebrara el contrato sobre cosa embargada adolecera de objeto ilcito. Entonces, hay que esperar que se alce el embargo y mientras tanto se celebra el contrato de promesa sobre las futuras clusulas que ste tendr.

CONTRATO DIRIGIDO. En realidad, este no es un tipo de contrato, es ms bien una realidad que se ha impuesto en los ltimos cien aos y es la direccin del contrato por el legislador. Ellos se han inmiscuido en la libertad contractual estableciendo clusulas o normas a las que deben someterse ciertos contratos y dirigindolos. Ejemplo: Contrato de seguro. Hay una cantidad enorme de contratos en que es la autoridad pblica la que determina el curso del contrato, es el direccionismo contractual por los poderes pblicos, predeterminando el contenido o fijando clusulas del contrato. En general, hoy en da hay libertad para contratar, pero hay ciertos
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Se ver ms adelante al estudiar el contrato de promesa.

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contratos en los que el Estado establece clusulas y determina los contenidos que ste puede tener. Por ejemplo, el contrato de trasporte martimo definido en el art. 974 de Cdigo de Comercio, pero el legislador impone determinadas clusulas que debe contener el contrato. Hay una cantidad considerable de contrato dirigidos, sin embargo esta tendencia a intervenir ms en los contratos ha ido disminuyendo en los ltimos aos a raz del renacimiento de la autonoma privada y desde el momento mismo en que se establece una economa de mercado; pero ha habido etapas de nuestro derecho en que el intervencionismo del Estado ha sido grande. Por ejemplo, el contrato de arrendamiento de predios urbanos, que estaba regido minuciosamente por la Ley 12.622, pero tan dirigido era que se desincentivaron la inversiones inmobiliarias y las actividades de la construccin, porque a las personas con capital ya no les interes tener inmuebles para dar en arrendamiento. De all surgieron sucesivas modificaciones de la ley, determinando que el Estado retirara su intervencin y hoy el contrato de arrendamiento es un contrato de libre discusin. CONTRATO FORZOSO. Es aquel que el legislador obliga a celebrar o a dar por celebrado, no hay autonoma contractual. Entre ellos estn los contratos forzosos ortodoxos, en que el legislador interviene a travs de un mandato que exige contratar, pero despus las partes pueden elegir con quin contratar y elegir las clusulas del contrato. Ejemplos: El usufructuario, para entrar al usufructo, debe rendir caucin de conservacin y restitucin de la cosa. La ley obliga al usufructuario a celebrar un contrato de garanta, de que va cuidar la cosa y la va a devolver, del Art. 775 del Cdigo Civil. Igual situacin se da para los tutores o curadores para el discernimiento de la guarda en el Art 374. Ellos no pueden ejercer su cargo si no rinden una caucin. Tambin en la servidumbre de medianera en el Art. 854 en que un vecino puede obligar a otro a que le venda el 50% del muro para transformarlo en medianero. O el Art. 669 inciso 1, en la accesin de bienes muebles a inmuebles, o por edificacin o plantacin en suelo ajeno, en que el dueo del suelo puede exigir al edificador o plantador que le compre el terreno para poder conservar sus edificaciones o plantaciones, Asimismo, en materia de regulacin del trnsito pblico para sacar el permiso de circulacin es obligatoria tomar un contrato de seguro. Ley de copropiedad inmobiliaria obliga a que en un condominio exista un seguro contra incendios. Hay tambin contratos heterodoxos, en que se pierda completamente la facultad de libertad contractual, y todo est determinado por la ley, por el poder pblico. Ejemplo: En el Cdigo Civil y el de Comercio se establece que la administracin de la sociedad colectiva corresponde a todos y cada uno de los socios en virtud de un mandato recproco que hay entre ellos. Es decir, sin que las partes celebren ningn contrato, hay un mandato legal entre los socios, mandato que la jurisprudencia ha extendido a la comunidad, dicindose que en ella hay un mandato tcito y recproco que se da entre los comuneros. Ellos en realidad no han celebrado ningn contrato de mandato, pero la ley lo entiende celebrado por aplicacin del Art. 2081 en relacin con el Art. 2305 del Cdigo Civil. Otro ejemplo es la particin con alcance, cuando a un comunero se le adjudica un bien por mayor valor que la cuota que le corresponda, para el pago de la diferencia la ley ha constituido una hipoteca legal que garantiza el pago. Si en una comunidad hereditaria al comunero le correspondan 20 millones y
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le adjudicamos un inmuebles por 30 millones, quiere decir que l tiene que pagar le a los otros comuneros 10 millones y para garantizar el pago de estos 10 millones se entiende constituida hipoteca legal sobre el inmueble sin necesidad de convencin, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 662 del Cdigo de Procedimiento Civil. CONTRATO TIPO. Es un acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las clusulas de futuros contratos que se celebrarn masivamente. Por ejemplo en los contratos de adhesin, con los de contratacin de servicios elctricos o de servicios telefnicos hay un tipo de contrato para que una multiplicidad de personas puedan celebrar un mismo tipo de contrato. Hoy en da este contrato mucha relevancia por la estandarizacin del trfico econmico. Mencin especial se debe hacer respecto de las convenciones celebradas por medios electrnicos, sobre la cual existe un gran inters en el derecho actual, y tienen una especial regulacin en la Ley 19.799 sobre documentos electrnicos, firma electrnica y servicio de certificacin de esa firma y tambin la Ley sobre Proteccin al Consumidor. CONTRATO LEY. Con el fin de fomentar el ahorro, o para desarrollar ciertas actividades productivas o para alcanzar ciertas metas econmicas o sociales, el Estado otorga franquicias o regalas consagrando estatutos jurdicos o de excepcin. Por ejemplo, el DFL N 2 en que hay franquicias para personas que compran o son dueas de un inmueble que renan determinadas caractersticas y el Estado les ofrece una serie de garantas, como rebajarle el impuesto de contribuciones o liberarlo del impuesto de la renta. El particular que compra va quedar inmediatamente protegido por un verdadero contrato que celebra con Estado, de manera que el ste no puede con posterioridad privarlo de estos beneficios; si se modifica la ley ser para lo futuro, sin afectar a los particulares que ya obtuvieron las ventanas. El Estado garantiza que en el futuro no modificar ni derogar las franquicias contractualmente establecidas.

AUTOCONTRATO O CONTRATO CONSIGO MISMO. Son aquellos en que una misma persona acta como parte directa y a la vez como represente de otra, o como representante de las dos partes, y celebra as el contrato. Por ejemplo, es usual que en un contrato de compraventa de bien raz se diga se faculta al portador de copia autorizada para realizar la tradicin del inmueble, para requerir las inscripciones necesarias. Recordemos que tradicin es una convencin y requiere por tanto la voluntad del tradente y del adquirente. Pero en esta clusula decimos que le damos facultad al que presente copia autorizada para hacer la tradicin; luego, una misma persona representa al tradente y al adquiriente y va a celebrar la convencin l, consigo mismo.

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Tambin puede darse la situacin de que yo soy representante de una sociedad y le quiero vender un inmueble mo sta, entonces yo actu por el vendedor, a ttulo personal y por el comprador, representando a la sociedad. Es un contrato bastante til, y a pesar que intervenga una sola persona, no deja de ser contrato. Puede inducir a confusin que haya una sola persona fsica, pero sta acta por dos patrimonios, por dos voluntades distintas. En el derecho chileno, el auto-contrato es vlido como regla general. Sin embargo hay ciertas excepciones. Por ejemplo, hay casos en que la ley lo prohbe, como en el art. 412 inciso 2 del Cdigo, para el tutor o curador o en el Art. 2144 en materia de mandato. Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio. Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes Si el propio tutor tiene inters en el acto que va realizar el pupilo la ley no le permite actuar el y representar a la vez al pupilo, sino que en ese caso tienen que actuar los otros curadores frente al que quiere realizar el acto. Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. Por ejemplo, si el mandante me da mandato para comprar una casa, yo no puedo venderle la ma. El auto-contrato resulta prohibido cuando hay o puede haber intereses contrapuesto, como ocurre en los casos anteriores. Tambin se prohbe en materia judicial en que un abogado, un mismo mandatario no puede representar al demandante y demandado. 09/05/2011 LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. Este principio es el que preside en nuestro derecho el sistema contractual. Es una doctrina de filosofa jurdica segn la cual toda obligacin reposa esencialmente en la voluntad de las partes. La voluntad de las partes es la fuente de los derechos y obligaciones que el contrato produce. Una sentencia de la Corte Suprema del ao 2006 resume muy bien cules son los puntos esenciales que determinan este principio. Primero est la libertad contractual que se descompone en la libertad para concluir un contrato, de manera que las partes son libres de contratar o de no hacerlo. Las partes son libres de determinar qu tipo de contrato celebran. Son libres adems, de determinar con quin contratan.
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Por otro lado, las partes son libres de configurar internamente el contrato y fijar el contenido de l, las clusulas que mejor reflejen su voluntad. Y determina adems el consensualismo del contrato, segn el cual la oralidad es suficiente para obligar a las partes. Tenemos adems la fuerza obligatoria del contrato. Si las partes han convenido libremente el contrato, entonces los pactos deben honrarse y cumplirse, puesto que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes. Este es el famoso principio del pacta sunt servanda (el pacto debe ser observado tal cual se contrajo), que est incorporado en nuestro Cdigo en el art. 1545. Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Tambin tenemos el efecto relativo del contrato, puesto que lo acordado por el mismo, los derechos y obligaciones de quienes son parte en el contrato, solo afectan a quienes los celebraron y no puede afectar a terceros que no han sido partes del contrato. Esto se traduce en el principio latino res inter alios acta (el contrato no puede afectar a quienes no son parte en l). Filosficamente, el principio de la autonoma de la voluntad parte de la afirmacin de la libertad natural del hombre que est en los postulados de la Revolucin Francesa y en el Liberalismo, segn el cual, el hombre nace libre y esa libertad se traduce incluso en poder autolimitarse, autodeterminarse mediante la celebracin de todos los pactos o contratos que le parezca celebrar. Tiene su origen en parte con el cristianismo en la Edad Media y en parte tambin en la Escuela del Derecho Natural. La misin del Derecho Positivo es asegurar a las voluntades el mximo de independencia. En seguida, de este principio de la autonoma de la voluntad forma parte la idea de que si las voluntades se manifiestan a travs de un contrato hay que darles fuerza obligatoria, bajo la exclusiva exigencia que las dos voluntades que convienen, respeten cada una su libertad.

Por lo tanto, aqu viene el famoso aforismo que un precursor de esta teora del principio de la autonoma de la voluntad Fouye 07:10 , segn el cual todo lo contractual es justo. Quien dice contractual, dice justo, deca l. No hay mejor justicia que la de respetar la autonoma de la libertad. Por otra parte, este principio de la autonoma de la libertad tambin tiene fundamentos econmicos, es el fruto del Liberalismo econmico. El Estado debe dejar hacer y dejar pasar. Debe permitir en la ms amplia libertad que los hombres concluyan los intercambios de bienes y servicios, que los individuos contraten como ellos lo deseen y as se asegura la Justicia y el Progreso. Sin embargo, este principio sufri un progresivo retroceso. Primero por la observacin de que parte de la base del principio de la autonoma de la libertad, es que todos los hombres son iguales y, por lo tanto, son libres de autodeterminarse. Esto ltimo falso, pues lo que ms existe entre los hombres son desigualdades y por ende, el ms fuerte, el ms astuto, el con mayor experiencia va a imponer
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generalmente condiciones a la otra parte. Y as, progresivamente durante el curso del s. XIX, a fines del mismo y principios del s. XX se produjo un deterioro de la libertad contractual. Progresivamente, el Estado fue interviniendo en los contratos del mismo modo que intervena en la economa. Y se produjo entonces un movimiento inverso a la autonoma de la voluntad, movimiento segn el cual el Estado tena derecho de determinar el orden contractual en sus aspectos fundamentales. De esta manera, nacieron los contratos forzosos; el dirigismo contractual, que desde luego se acento en los regmenes de carcter socialista. En Chile, en los aos 70, conocimos el mximo intervencionismo estatal que es posible en materia contractual, en que decretos del Estado determinaban, por ejemplo, el precio de los productos. Cuando se cambia, bajo el rgimen militar, el sistema econmico en Chile desaparecen paulatinamente todas las restricciones estatales y vuelve a imperar el principio de la autonoma de la voluntad en el sistema contractual como un efecto de haberse adoptado un sistema de economa de mercado, la cual se basa en la oferta y la demanda. Mayor importancia tiene el principio de la autonoma de la voluntad hoy en da desde el momento mismo en que este principio aparece implcitamente, segn muchas sentencias, en la Constitucin Poltica de la Repblica a travs de la Libertad de Empresa que la misma Carta Fundamental establece. Y si esto es as, se ha dicho tambin que esto significa que los particulares son libres constitucionalmente de determinar formas en las que se ejerce esa Libertad de Empresa; y los medios jurdicos por los cuales se ejercita. La norma entre nosotros es que, la Constitucin Poltica protege la libertad contractual y lo cual significa que del contrato deriva tambin un derecho de propiedad. Sabemos que la Constitucin protege el Derecho de Propiedad en todas sus formas y sobre todo tipo de derechos; de aqu que algunas sentencias hablan de que la Constitucin ampara una especie de propiedad sobre los derechos personales; como de los contratos emanan derechos personales, sobre stos tambin se tiene un derecho de propiedad, y por lo tanto, ninguna ley posterior a la celebracin del contrato puede afectar al mismo, pues sera inconstitucional el que una ley posterior afectase al contrato primitivo. De aqu deriva el principio de que no puede haber en materia contractual una ley retroactiva, porque el art. 22 de la Ley sobre el Efecto Retroactivo de las leyes establece que en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Esto quiere decir que ese estatuto jurdico vigente al tiempo del contrato, sobre l se tiene un derecho de propiedad; y ste no puede ser afectado por norma jurdica posterior. Sin embargo, lo cierto es que hay algunos medios todava en los cuales puede el poder pblico intervenir en materia contractual. Ello porque este principio dice que las partes son libres de celebrar el contrato siempre que no vaya contra la ley, el orden pblico, o las buenas costumbres. De manera que, a travs de la nocin de orden pblico el Estado puede an intervenir en materia contractual. Y esta intervencin se manifiesta en que, por ejemplo, el Estado fija los tipos de inters en el contrato de mutuo o que haya normas de proteccin de los consumidores. El intervencionismo del Estado de hoy en da adquiere otro carcter, y ste se plasma a travs de la proteccin de la libre competencia. Para que funcione el sistema de Libre Mercado tiene que haber Libre Competencia; y esa libertad debe ser resguardada por el Estado para que funcione el Sistema. Y de ah, la dictacin de normas que cautelan
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que los contratos celebrados por los privados no infrinjan la libertad de competencia, de manera que el Mercado sea efectivamente libre. Por otra parte, en virtud de la fuerza obligatoria del contrato las partes deben cumplirlo aunque ste les resulte perjudicial. La doctrina es que cada parte del contrato asume un riesgo; puede ser que el contrato que en principio pareca ventajoso luego puede no ser favorable. Pero este riesgo est implcito en la idea de libertad contractual. Sin embargo, se ha pensado en que sea posible una revisin judicial de los contratos en curso cuando, por la intervencin de circunstancias externas a los mismos y posteriores a la celebracin, ste se hace extremadamente gravoso para una de las partes. Es la famosa Teora de la Imprevisin. TEORA DE LA IMPREVISIN. Se conoce como doctrina o Teora de la Imprevisin aquella bajo la cual los jueces estaran autorizados para prescindir de la aplicacin del contrato al pie de la letra y estudiar las posibles soluciones al desajuste producido por el cambio de las circunstancias externas del contrato que lo hacen extremadamente gravoso. La revisin de los contratos podra entonces ser un medio judicial de intervenir a fin de restablecer el equilibrio contractual. En realidad, si bien la doctrina de la Imprevisin se dice que es moderna, no est totalmente ausente del Cdigo Civil; dentro del mismo hay disposiciones que autorizan revisin del contrato, de manera que el contrato no permanezca tal cual estaba, por ejemplo el articulo 2180. Art. 2180. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada. Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres casos: 1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse; 2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa; 3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa. Si sobreviene una circunstancia imprevista para el comodatario se puede pedir la devolucin de la cosa antes de la llegada del plazo. Aqu tenemos un caso en que una de las partes no va a respetar el contrato porque ha intervenido una circunstancia exterior que cambia las circunstancias del mismo. Tambin, en materia de construccin, est el art. 2003 regla segunda: Art. 2003. 2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa, podr ocurrir al juez o prefecto para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda. Si en circunstancias desconocidas al tiempo del contrato, ocultas sobrevienen durante la construccin y que la hacen ms gravosa, podr entonces el constructor pedir la revisin del precio del contrato y el juez va a poder intervenir para modificarla. Ah tenemos dos ejemplos de disposiciones del Cdigo en la que se autoriza la revisin del contrato despus de celebrado. La Teora de la Imprevisin propone generalizar esta idea, de que cada vez que el
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contrato sea extremadamente gravoso para una de las partes porque intervienen nuevas circunstancias, entonces pudiera pedirle al juez la intervencin a fin de restablecer el equilibrio primitivo. REQUISITOS. Los que propugnan la Teora de la Imprevisin exigen algunos requisitos: 1) Que se trate de un contrato de tracto sucesivo, de ejecucin diferida, ya que si el contrato es de ejecucin instantnea no pueden haber cambios durante su ejecucin, aqu se trata de un contrato que durante su ejecucin hay cambios y eso solo puede ocurrir en contratos de tracto sucesivo. 2) Que se trate de un cumplimiento pendiente del contrato. 3) Que el contrato sea oneroso y conmutativo. No se puede pedir la revisin del contrato por excesiva onerosidad si el contrato es aleatorio, porque la esencia de este contrato supone que va a haber una diferencia. 4) Que acaezca o sobrevenga un suceso independiente de la voluntad de las partes, imprevisible al momento de formarse el consentimiento. 5) Que este suceso dificulte de manera considerable el cumplimiento de las obligaciones de uno de los contratantes. No hacindolo imposible el incumplimiento, pero transformndolo en exorbitantemente ms caro, ms dispendioso, desequilibrando en favor de esa parte la ejecucin del contrato. Por ejemplo, hay un caso resuelto en los tribunales chilenos: se celebr un contrato entre una sociedad petrolfera y ENAP en virtud del cual esa sociedad, domiciliada en Venezuela, le iba a suministrar a ENAP 200 mil toneladas de petrleo crudo a 2 mil dlares la tonelada puesta en puerto chileno de Quinteros. Mientras se estaba ejecutando el contrato, en septiembre del 2009, se produce el cierre indefinido del Canal de Panam en razn de una falla geolgica que ocurri. Entonces el cumplimiento se hizo extremadamente oneroso, puesto que ahora la compaa petrolfera que venda el petrleo poda transportar el petrleo, pero tena que hacerlo va estrecho de Magallanes, con costos de transporte inmensamente ms altos. Ah tenemos un ejemplo de cmo podra intervenir la teora, la empresa vendedora del petrleo podra decirle entonces al juez: ha intervenido una circunstancia externa que yo no controlo, que no hace imposible el cumplimiento, yo puedo seguir cumpliendo, pero a un costo que desequilibra totalmente las prestaciones, porque en el costo del transporte se va a consumir todo el costo que me van a pagar por el petrleo, entonces el juez podra intervenir para restablecer el equilibrio contractual. FUNDAMENTOS PARA ACEPTAR LA TEORA DE LA IMPREVISIN. Esta manera de revisin del contrato se ha podido sustentar en tres doctrinas o concepciones: 1) La primera es la Clusula Rebus Sic Tantium, las cosas se mantienen mientras se mantengan las circunstancias, las cosas son iguales mientras se mantengan las circunstancias. Las partes contratan en consideracin a ciertas circunstancias, contratan en base a la realidad existente en ese momento, de manera que si esa realidad se altera sustancialmente se subentiende que las partes pueden pedir al tribunal la revisin del contrato porque se alteraron las circunstancias primitivas bajo las cuales se haba celebrado. Las partes contratan bajo la base que se va a mantener la situacin del contrato al momento de contratarla, pero si estas circunstancias se alteran , entonces no habra por qu mantener el contrato, las bases del contrato resultan alteradas.

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2) La segunda es La Teora del enriquecimiento sin causa, principio segn el cual nadie puede enriquecerse sin causa a costa ajena. Entonces en el enriquecimiento injusto, que no esta justificado por ninguna razn, el que sea enriquecido injustamente debe indemnizar al otro y esta podra ser tambin otro fundamento de la posible revisin del contrato a travs de la teora de la imprevisin; una de las partes, en nuestro ejemplo la compaa ENAP, se va a beneficiar mucho porque va a seguir pagando el mismo precio y la otra parte no obstante tiene que sufrir el gravamen de tener que pagar un transporte mucho ms alto al tener que pasar por el Estrecho de Magallanes. 3) El tercer fundamento es el abuso del Derecho. Nadie puede ejercer un derecho contrariando su finalidad social o econmica y por lo tanto si un derecho ha variado sus circunstancias y si alguien quiere de todos modos ejercer el derecho aunque esto perjudique a la otra parte habra una verdadera, un juicio abusivo del derecho. Tambin se sostiene que la revisin judicial del contrato estara dispuesta por el principio de la buena fe. El artculo 1546 del Cdigo dice que los contratos deben ejecutarse de buena fe, obligan no solo las opiniones expresas sino lo que a todas las cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin o que por la ley y la costumbre le pertenecen a ella. Sera contrario a la Buena fe que una de las partes se beneficiara del cambio de las circunstancias externas del perjuicio de la otra parte. Incluso podra ampararse la imprevisin en una forma de responsabilidad contractual ,porque el art. 1558 que ya vimos dice que el deudor al que no pueda reprocharse dolo solo responde a los perjuicios directos previstos y no a los imprevistos, de manera que si se produce una circunstancia imprevista podra no cumplir bajo la base de que no tiene por qu responder de los perjuicios imprevistos y tambin en el art. 1547, porque la ley le obliga a tener una cierta diligencia de los contratos conmutativos onerosos, la diligencia de la culpa correspondiente a la culpa leve de algn padre de familia y l no tiene por qu emplear mayor diligencia si es que hay circunstancias imprevistas que puedan alterar la situacin existente al tiempo del contrato. La Corte de Apelaciones de Santiago en una sentencia del 14 de noviembre del 2006 acogi la Teora de la imprevisin, La doctrina nacional es uniforme al sealar que el artculo 1545 del Cdigo Civil consagra el antiguo principio Pacta Sunt Servanda, el cual otorga a los contratos fuerza de ley, o dicho de otra manera establece el concepto de la ley del contrato cuando expresa todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causa legal. De esta manera y de la simple lectura del artculo transcrito pareciera emanar en forma definitiva la inmutabilidad absoluta del contrato, criterio que esta Corte reconoce como un principio de certeza y seguridad jurdica, sin embargo, estima que el anlisis del tema discutido en autos no puede abortarse de inmediato, pues la teora de la imprevisin no es en ningn caso un peligro para tal principio, es decir, no es incompatible con la denominada ley del contrato. Por el contrario, puede afirmarse que sta se ve reforzada, por cuanto da la posibilidad a los contratantes de conservar inalterada la situacin jurdica que asumieron al vincularse. Concluido lo anterior, esto es que la teora de la imprevisin puede ser aplicada en este juicio, corresponde determinar las normas jurdicas que avalan dicha posicin. En efecto, a juicio de los sentenciadores, la interpretacin armnica de los artculos 1545, 1546, 1547, 1558, 1560, 1568 ms el artculo 1444, todos del Cdigo Civil, permiten la aplicacin de la citada teora de nuestro ordenamiento jurdico. En efecto, atendido que el artculo 1545 como ya se dijo, consagra el principio Pacta Sunt Servanda el cual si se entiende en su real sentido obliga a los contratantes a cumplir la obligacin estipulada, por lo que toma importancia determinar exactamente cul fue la obligacin
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asumida. Para el aspecto sealado, cabe recordar el artculo 1558 del Cdigo Civil, norma que impone que si no se puede imputar dolo al deudor, solo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato. De esta manera siendo inseparables los conceptos de cumplimiento con la prestacin de lo que se debe por una parte y por la otra perjuicios por incumplimiento, es dable concluir que solo habr incumplimiento cuando no se realiza la prestacin estipulada a la fecha del contrato y no habr incumplimiento porque no habr obligacin, cuando no se ejecuta cualquier otra prestacin que deba realizarse por encima de lo previsto por ende acordado en la fecha antes sealada. Adems, se refuerza el razonamiento anterior con lo que dispone el artculo 1547 del Cdigo Civil, que en su parte pertinente establece que el deudor es responsable de la culpa leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco. Si se relacionan ambas normas, es decir, los artculos 1558 y 1547 del Cdigo Civil, es fcil concluir que en el caso de auto fue el da 2 de agosto de 1996 el momento en que junto con hacer el contrato las partes del mismo supieron con exactitud el alcance en sus prestaciones y el grado de responsabilidad que asuman para el evento de su incumplimiento, o dicho de otra manera supieron qu diligencia se necesitar para el cumplimiento de la obligacin. Tratndose de la especie de un acto jurdico bilateral que reporta beneficio de ambas partes eran cuidados del buen padre de familia que deba emplear sta y como resulta evidente este comportamiento es el nico que se les puede exigir. Vale decir, que si tiene que emplear mayor diligencia sta no est prevista en el contrato, no hay por qu podrsela exigir. Esto son los principios por lo que sera admitida la teora de la imprevisin, vale decir, la posibilidad de que el juez revise el contrato cuando circunstancias imprevistas exteriores a las partes lo hacen excesivamente oneroso. Por regla general, la jurisprudencia chilena se ha negado a la revisin judicial del contrato, a aceptar la teora de la imprevisin, y esta sentencia que yo les cit es la nica que puede justificarla, sin perjuicio hayan otras sentencias arbitrales, pero no por tribunales ordinarios, que la acepten, sin perjuicio de que ha habido algunos proyectos de ley que se han presentado para poder autorizar la revisin judicial del contrato. En derecho comparado la cuestin ha sido mucho ms clara que entre nosotros porque efectivamente en algunos pases Europeos ha habido acontecimiento externos muy graves que han alterado claramente el equilibrio contractual, como son por ejemplo el acaecimiento de las guerras mundiales. El acaecimiento de la Segunda Guerra mundial trastorn todos los contratos que entonces estaban siendo cumplidos, lo mismo para la Primera y de ah surgi justamente la Teora de la Imprevisin, ante los trastornos que la guerra haba producido en los contratos. Nosotros no hemos enfrentado estas situaciones y de all que no se haya aceptado por regla general esta teora. Ahora, nada impide que las partes, convencionalmente, pacten que si se producen alteraciones no previstas, en contrato pueda ser revisado. Es la famosa Clusula de Hardship, en virtud de la cual las partes pactan anticipadamente que si se producen circunstancias imprevistas que alteren la realidad existente se revisar el contrato por las partes de comn acuerdo o a falta de ello, por un rbitro, por un tribunal arbitral. 10/05/2011
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EL EFECTO RELATIVO DEL CONTRATO. El efecto relativo del contrato significa que el contrato obliga solo a quien lo ha celebrado. Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Es ley para los contratantes, los que no lo han celebrado son ajenos a sus efectos. Se dice por ello que el contrato es inoponible a los terceros. (Opinin del profesor: La expresin inoponible no es acertada, lo acertado es decir que el contrato no es obligatorio para los terceros. El contrato es un hecho social y los terceros deben reconocerlo, y no pueden perturbar a las partes contratantes. Pero a los terceros el contrato no los obliga. Quines son los obligados por el contrato? En primer lugar, las partes. Son partes los que lo celebraron, personalmente o representado. Pero el contrato tambin alcanza a los herederos de las partes, en virtud del carcter que tienen los herederos, de acuerdo al artculo 1097 del Cdigo. Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador (causante) para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas. El heredero representa a la persona del causante y le sucede en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.* Entonces, las partes obligan tambin a sus herederos, de ah viene el principio que quien contrata lo hace para s y para sus herederos. En cuanto a los terceros, stos no resultan obligados por el contrato. Hay terceros absolutos, son los que no han participado en ninguna forma en el contrato. A ellos el contrato no les empece, no es obligatorio. Hay terceros relativos, los causavientes a ttulo singular. Un causaviente a ttulo singular es el que ha continuado a uno anterior en la posesin de una cosa, por ejemplo. A ellos puede alcanzarles el efecto de algunas obligaciones, por ejemplo, en las denominadas obligaciones proptem rem. Ya vimos que estas obligaciones siguen a la cosa, quien quiera que sea el que la detenta. Por ejemplo, las contribuciones de bienes races, las cuales gravan a la cosa, quien sea el dueo de la cosa, l est obligado a pagarlas. De manera que el que compra una cosa con deuda de contribuciones, el comprador va a seguir obligado a ella. Lo mismo ocurre con los gastos o expensas comunes en la Ley N 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria. En esta ley las expensas comunes siguen a la cosa, y por lo tanto el que compra un departamento o un bien afecto a copropiedad, l queda obligado a pagar las deudas anteriores que existan por expensas comunes. Tambin puede un contrato obligar a los terceros relativos, en los casos que la ley los establezca. Por ejemplo en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil, en materia de arrendamiento.
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Cuando vean en materia sucesoral, los herederos y el principio de la continuacin del causante por sus herederos, se detendr ms en esta materia, en

que los herederos resultan tambin obligados por los contratos celebrados por sus causantes, a menos que sean intuito persona.

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Art. 1962. Estarn obligados a respetar el arriendo: 1. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo; 2. Todo aquel ha quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios; 3. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria. El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura. El artculo 1962 dice que existen ciertos adquirentes de una cosa que estn obligados a respetar el arriendo. Lo normal es que si una persona tiene dado en arrendamiento un bien, y vende este bien, el que lo adquiera no resulta obligado por el contrato de arrendamiento, ya que ste termina por extincin del derecho del arrendador. Pero hay ciertos casos en que el que adquiere una cosa est obligado a continuar con el contrato de arrendamiento celebrado por su antecesor. Tal ocurre cuando el arrendamiento se ha pactado por escritura pblica. En este caso, los que adquieran la cosa arrendada estn obligados a respetar el contrato de arrendamiento. Pero fuera de estos casos, el que adquiera un bien de otro no es obligado por los contratos de ste. No porque yo compre una casa voy a estar obligado a cumplir los contratos del vendedor sobre la casa. Esta no es la regla general, porque estamos dentro del efecto relativo del contrato. Qu excepciones encontramos al efecto relativo del contrato? ESTIPULACIN EN FAVOR DE OTRO. * Esta institucin est establecida en el artculo 1449 del Cdigo. Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero solo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que solo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. Pongamos un caso de una estipulacin a favor de otro: Yo compro un bien para Juan, no para m, sino para Juan. No soy representante de Juan, pero compro un bien para l. A la larga, el bien va a pasar al patrimonio de Juan y el podr aceptar o no la compra que yo hice para l. El tpico caso de estipulacin a favor de otro es el seguro de vida. En este contrato una persona, a la que vamos a llamar estipulante, contrata con una compaa de seguros, a la que vamos a llamar promitente, que esta compaa pague a su fallecimiento una suma determinada a otra persona que se indica, la cual llamaremos beneficiario. Hay entonces en la estipulacin a favor de otro, tres personas que intervienen, el estipulante, el promitente y el beneficiario. Aqu hay una excepcin al efecto relativo del contrato, porque el beneficiario adquiere un derecho sin haber participado en la operacin, adquiere un derecho y l no es parte del contrato celebrado, porque ste se celebr entre el estipulante y el promitente.
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Consultar artculo del profesor Ren Ramos que est en la Revista de Derecho de nuestra escuela en el nmero 193 del ao 1993 en la

pgina 07 y siguientes.

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La regla es amplia y puede celebrarse en cualquier caso. El seguro de vida es el caso ms comn, pero tambin ocurre as en el transporte de mercadera del artculo 166 del Cdigo de Comercio. Art. 166. El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas. Llmase porteador el que contrae la obligacin de conducir. El que hace la conduccin por agua toma el nombre de patrn o barquero. Denomnase cargador, remitente o consignante el que por cuenta propia o ajena encarga la conduccin. Se llama consignatario la persona a quien se envan las mercaderas. Una misma persona puede ser a la vez cargador y consignatario. La cantidad que el cargador se obliga a pagar por la conduccin se llama porte. El que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo. El cargador, remitente o consignante encarga el transporte de la mercadera al porteador, el que contrae la obligacin de conducirla y entregarla al consignatario, que es el beneficiario. Tenemos entonces: el promitente (en este caso el cargador) quien encarga la conduccin de la mercadera; el porteador, que es la compaa o la persona que transporta, que es el promitente, y el beneficiario, que es el consignatario a nombre de quien se transporta la mercadera. Hay tambin estipulacin en favor de otro cuando un padre compra un bien para su hijo, cuando se compra o arrienda una propiedad para una sociedad en formacin. Y puede haber una cantidad considerable de ejemplos en que se d la estipulacin en favor de otro. Este es un efecto relativo del contrato, ya que tenemos a una tercera persona, que es el beneficiario, que no interviene en el contrato. Por ejemplo en el contrato de transporte, los que contrataron el transporte fueron el cargador y la empresa que conduce. Ellos contrataron, el consignatario a favor de quien se transporta la mercadera permanece ajeno, l no forma parte del contrato. No obstante, l podr demandar los beneficios de este contrato. No hay requisitos especiales de forma, para la estipulacin en favor de otro, porque sta se inserta dentro de un contrato y depende entonces de si ese contrato es solemne o no es solemne el que la estipulacin lo sea tambin. Qu elementos tiene la estipulacin en favor de otro? a) La intervencin de tres personas: estipulante, promitente y beneficiario. Pero de estas personas solo son partes del contrato el estipulante y el promitente. b) Tiene que haber una intencin compartida entre el estipulante y el promitente de estipular para un tercero que es el beneficiario. c) La accin para exigir el cumplimiento de la estipulacin, solo corresponde al beneficiario y no al estipulante.

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a) El estipulante, llamado tambin promisario, es la parte del contrato que consiente en que los derechos que de l deriven se radiquen en el patrimonio de un tercero. El promitente, es la otra parte del contrato, que se obliga a cumplir una determinada prestacin en favor de un tercero. El Beneficiario, es la persona ajena al contrato que adquiere un derecho que solo ella puede exigir en virtud a la estipulacin. Lo importante es entonces que el beneficiario no es parte del contrato, l no contrata, pero es el beneficiado por el contrato. De aqu se derivan algunas consecuencias. Primero, que no es necesario que el beneficiario tenga capacidad al momento de la celebracin del acto o contrato. Basta con que tenga capacidad de goce. En seguida, como l no es parte del contrato, carece de la accin resolutoria, si no se cumple, pues la accin resolutoria solo corresponde a las partes del contrato y l no es parte del contrato. b) Para que haya estipulacin en favor de otro tiene que existir una intencin compartida del estipulante y del promitente de crear un derecho a favor del beneficiario. Si el estipulante buscara su propia utilidad no habra estipulacin en favor de otro. c) Por su parte, la accin para demandar lo estipulado corresponde exclusivamente al beneficiario, no al estipulante. As lo dice expresamente el artculo 1449 del Cdigo Civil: pero solo esta tercera persona podr demandar lo estipulado O sea, el nico que puede demandar el beneficio previsto por el contrato es el beneficiario. NATURALEZA JURDICA Esta figura es extraa, Cmo un tercero que no ha contratado, sin embargo le nace un derecho y solo l puede demandar lo estipulado? l no es parte del contrato. De aqu que se hayan ideado distintas doctrinas para explicar la naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro. 1) Teora de la oferta. Durante un tiempo se sostuvo la denominada teora de la oferta. Se sostena que esta operacin debamos mirarla en dos etapas: Primero el estipulante contrata para s mismo y luego le ofrece el beneficio al tercero beneficiario. Pero esta teora que tuvo acogida entre los antiguos autores, hoy en da no tiene ninguna aceptacin, porque en realidad, de acuerdo de lo que dice el artculo 1449, es desde el inicio de la operacin que el beneficiario pasa a ser titular del derecho, no hay una doble operacin. 2) Teora de la gestin de negocios. De all que otros han ideado la teora de la gestin de negocios. El estipulante sera gestor de los negocios del beneficiario. Parecera corresponder ms esta explicacin, pero hay diferencias muy grandes entre la gestin de negocios y la estipulacin en favor de otro. En efecto, en la gestin de negocios el dueo del negocio gestionado puede quedar obligado respecto del gestor. En la gestin de negocios yo administro un negocio ajeno sin ser representante y puedo adquirir derechos a mi favor, por ejemplo, que me pague los gastos que ha significado la gestin. La estipulacin en favor de otro no es as, no hay ninguna relacin que se genere entre estipulante y beneficiario. 3) Teora de la creacin directa del derecho.
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De aqu es que se haya ideado la teora con ms aceptacin que es la teora de la creacin directa del derecho. Para ella el contrato celebrado entre el estipulante yel promitente crea directa e inmediatamente un derecho que se radica en el patrimonio del beneficiario, aun antes de que ste acepte. La aceptacin, lo que hace es hacer irrevocable la prestacin, que es lo que dice el artculo 1449 mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Mientras no acepte el beneficiario la operacin se puede revocar por el estipulante o el promitente, pero el derecho le nace al beneficiario, desde el momento mismo de la celebracin del contrato. Una vez creado el derecho a que se ha hecho referencia, el tercero se ve beneficiado inmediatamente, directamente, sin ninguna otra explicacin. Ahora, esta teora no explica mucho, no dice por qu se produce este efecto, pero es la que ha recibido mayor aceptacin en la doctrina. En realidad, lo lgico es entender que la estipulacin en favor de otro es una institucin con sus propias caractersticas, una institucin original, que no requiere de otra explicacin terica para fundarla, es sencillamente una situacin que la ley ha establecido que as sea, y que tiene importancia prctica para la celebracin de ciertos negocios. Qu consecuencias tiene que el derecho nazca directa e inmediatamente del contrato? Primero, el derecho al beneficiario queda sujeto a que se mantenga el contrato. Por ello, si el contrato se resuelve se extingue el derecho del tercero. El derecho del beneficiario que fallece antes de aceptar se transmite a sus herederos, porque no es la aceptacin la que hace radicar el derecho en l, la aceptacin hace irrevocable el acto, pero el derecho lo tiene desde el inicio de la operacin. En el caso de que la estipulacin incida en un contrato que est afecto a IVA (Impuesto al Valor Agregado), el impuesto se paga una sola vez, porque hay una sola compraventa, no hay dos compraventas, no hay una entre el estipulante y el promitente, y otra entre el promitente y el tercero. Hay una sola operacin directa. Qu requisitos debe reunir el beneficiario? El beneficiario, por no se parte del contrato, no debe reunir ningn requisito especial. Sin embargo, debemos analizar algunas situaciones: a) Primero, son vlidas las estipulaciones en favor de personas indeterminadas. La nica exigencia es que se establezcan reglas objetivas para la determinacin. Por ejemplo, decir en una estipulacin Se compran materiales para los obreros de tal fbrica o que Se compra para los hijos de fulano de tal , aunque no estn determinados, puede hacerse. No hay ninguna razn para que no se pueda hacer una estipulacin en favor de una persona indeterminada. b) Tambin son vlidas las estipulaciones a favor de personas futuras, de personas que an no existen, pero se espera que existan. Por ejemplo, compro una casa para la Sociedad Domnguez y Compaa en formacin. La sociedad todava no existe, pero yo ya compro para ella vale la estipulacin? S vale. Lo importante es que al momento de aceptar la sociedad ya exista. Podra comprarse un bien para un hijo que est por nacer, ningn problema, pero al momento de la aceptacin debe haber nacido. No obstante, esta estipulacin en favor de una persona que no existe tiene un problema no resuelto por la doctrina. El mismo ejemplo: compro una casa para la Sociedad Domnguez y Compaa en formacin. La sociedad todava no existe, yo compro una casa para ella. Vimos que el derecho se genera inmediatamente para del beneficiario, pero aqu el beneficiario todava no existe Cmo va a haber un derecho sin titular? Porque gener el derecho directamente para la sociedad en formacin, pero la
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sociedad todava no existe Qu pasa con el derecho? El derecho queda sin titular, porque el titular no es el estipulante, ste no compra para s, compra para otro. Esta situacin no tiene una explicacin coherente por la doctrina, pero se acepta la estipulacin a favor de otro de personas futuras. Qu pasa con la representacin y la estipulacin en favor de otro? El artculo 1449 del Cdigo dice: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla ; No es necesario que haya representacin para que yo compre para un tercero. Puedo no ser su representante. Por lo tanto, la representacin se opone a la estipulacin en favor de otro. Si yo compro por fulano de tal, no es lo mismo que yo compre para fulano de tal. Ejemplo: Si yo compro por Juan, quiere decir que yo lo estoy representando, y por lo tanto la compra la est haciendo Juan en virtud de la representacin. Pero cuando yo compro para Juan, yo no lo estoy representando, no obstante, es vlida la operacin en virtud a la estipulacin en favor de otro. Se ha discutido si una persona que es representante de otra, podra celebrar una estipulacin en favor de esa persona que l representa. Por ejemplo, el padre representa a sus hijos menores Puede el padre comprar para sus hijos en virtud en una estipulacin en favor de otro? Claro Solar sostena que no, porque l era su representante. Pero la doctrina actual dice que no hay ninguna dificultad y hay que separar el caso de la representacin con la estipulacin en favor de otro. Si compra para, no hay representacin, aunque sea representante el padre de sus hijos, pero no est haciendo funcionar la representacin. (Alumno: En el caso de la sociedad que aun est en formacin y se compra para ella en virtud de la estipulacin, Qu sucede respecto a la prescripcin? Desde qu momento sera exigible la obligacin? Profesor: Justamente se ha discutido el problema de la prescripcin relativo a cunto tiempo habr que esperar para que el tercero acepte. Algunos dicen que no hay plazo, y otros sostienen que habra que aplicar las normas generales de prescripcin, o sea, el plazo de 10 aos. Si dentro de 10 aos no acepta, ya el derecho a aceptar habra prescrito. Ese es un problema no resuelto en la ley. ) Les voy a poner un ejemplo de un caso sucedido aqu en Concepcin de una estipulacin en favor de una persona que no existe. Hace muchos aos, durante la rectora de don David Stitchkin, la Universidad compr una casa para la Federacin de Estudiantes de la Universidad de Concepcin, en la calle Chacabuco. Pero la FEC no est constituida como persona jurdica. Ah haba compra para una persona que no existe, entonces lo que haba que hacer era constituir a la FEC como persona jurdica, para que ella luego aceptara. (Alumno: Qu pasa si esa persona jurdica despus no se constituye? Profesor: Ese el problema. Cunto hay que esperar para que la persona acepte? algunos dicen 10 aos y otros dicen que no hay plazo para que prescriba el derecho de la persona jurdica que no existe. Por qu razn alguien estipula en favor de otro? Vale decir, Qu relaciones hay entre el estipulante y el beneficiario? Una de las razones puede ser, por ejemplo, una liberalidad. Alguien quiere hacerle una liberalidad a otro, y por eso compra para l un bien Por qu tomo un seguro en favor de mi seora? Porque quiero hacerle una liberalidad, quiero regalrselo, quiero beneficiarla. Pero pudiera ser que lo hiciera para extinguir una deuda que tena con ella, o con la persona beneficiada. Detrs de la estipulacin hay una explicacin, hay una relacin jurdica entre el estipulante y el beneficiario que explica por qu se hace esta operacin.
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(Alumno: En el caso de celebrarse un contrato con una estipulacin en favor de otro, Habra la posibilidad de entregarle una copia al tercero, para efectos de justificar a futuro el bien que haya adquirido? Profesor: Claro, como en cualquier contrato. Yo podr entregrselo si quiero y si no quiero no se lo entrego. Lo normal ser que el estipulante le haga saber al beneficiario de la estipulacin en su favor, para que pueda aceptar. Imagnese yo contrato un seguro y no le comunico nada al beneficiario De qu sirve ese seguro de vida? Para nada, porque a m lo que me interesa que el beneficiario sepa que yo contrat un de seguro de vida, para que en el caso que yo muera, cobre el seguro. De manera que lo normal es que se le haga la entrega del contrato o le notifique la existencia del contrato.) EFECTOS DE LA ESTIPULACIN EN FAVOR DE OTRO Ya vimos que la estipulacin en favor de otro es una operacin triangular. a) Relacin entre el estipulante y el promitente, o sea, entre las partes del contrato. (Relacin de cobertura). Ellos son las partes del contrato, son los nicos que contraen obligaciones. El estipulante est contratando para que se genere una obligacin en favor del beneficiario. Ejemplo: imaginemos que se trata de la compra de un bien para un tercero. Juan compra para Pedro. Juan le compra a Antonio para Pedro. Si Juan le compra a Antonio Quines son las partes del contrato de compraventa? Las partes del contrato de compraventa son Juan y Antonio. El tercero beneficiario no es parte del contrato. Por lo tanto, las obligaciones que se generan son entre las partes del contrato. Quin tiene que pagar el precio? Es Juan. Antonio va a recibir el precio. Quin est obligado a entregar la cosa? Es Antonio. l se la va a entregar al beneficiario, pero las partes del contrato son el estipulante (Juan) y el promitente (Antonio). Entre ellos se genera la accin de cumplimiento primitivamente. La accin de cumplimiento es del estipulante, el que paga el precio. Pero a pesar que el estipulante es parte del contrato, l no puede demandar al promitente exigindole el cumplimiento de la obligacin, porque esto solo compete al beneficiario. b) Relacin entre promitente y el beneficiario. Celebrado el contrato el tercero, el beneficiario, se convierte en acreedor directo del promitente, prescindiendo del estipulante. ste sale de la relacin y queda solo el tercero beneficiario frente al promitente. El beneficiario es el nico que puede demandar el cumplimiento de la estipulacin. El beneficiario lo nico que va a tener que hacer con posterioridad es aceptar la operacin. Pero, Qu rol juega la aceptacin? La aceptacin no es la que hace adquirir el derecho al beneficiario, el derecho lo adquiri por la estipulacin misma. La aceptacin lo que hace es hacer irrevocable la operacin. Dice el 1449 () y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. O sea, mientras no intervenga la aceptacin, el promitente y el estipulante podran dejar si efecto la operacin. Por ejemplo: Compro una casa para Juan. Mientras Juan no acepte, el comprador y el vendedor pueden dejar sin efecto la operacin. El beneficiario es el nico que puede exigir la entrega de la cosa y l hace que esta operacin sea irrevocable mediante su aceptacin expresa o tcita. Es expresa cuando dice que acepta, y es tcita cuando, segn el Cdigo en el inciso segundo del artculo 1449 constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. Por ejemplo, demandarlo por la entrega de la cosa. La aceptacin solo importa el lmite que tienen las partes del contrato para dejarlo sin efecto, para resciliarlo. Pero no es ella la que hace incorporar el derecho al patrimonio del beneficiario.
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Qu rol cumple la aceptacin? El hacer irrevocable la operacin, solo eso. Pero el derecho lo adquiri el beneficiario desde la celebracin de la estipulacin, desde el inicio, directamente. La aceptacin no tiene mayores formalidades. El cdigo acepta una aceptacin expresa y una tcita. O sea, no requiere formalidad especial para aceptar. Hasta cundo se puede dar la aceptacin? La doctrina no ha tratado esta cuestin. Algunos, sin embargo, sostienen que el plazo sera el de la prescripcin extraordinaria de 10 aos. Otros sostienen que habra que aplicar aqu la teora de las condiciones indeterminadas. Es decir, las que no tienen plazo, y respecto de ellas se discute si hay que esperar o no un cierto plazo. Pero aqu no hay ninguna condicin, de manera que no se podra aplicar aquella teora. Lo lgico parece ser entender que el promitente solo queda obligado durante plazo de prescripcin. Una vez pasado el plazo de prescripcin, ya no pueden exigirle el cumplimiento de la operacin, y la aceptacin despus de 10 aos ya no tendra efecto. Qu ocurre si el beneficiario no acepta? Compro para Juan, pero Juan no acepta. En manos de quin queda el bien? Lo lgico es entender que el bien vuelve al dominio del promitente. Ahora, el nico lmite que tiene la estipulacin en favor de otro, es el de que por medio de ella no puedan burlarse las prohibiciones legales, no puedan afectarse las prohibiciones legales. Por ejemplo, en materia de compraventa, la ley establece que no vale la compraventa entre marido y mujer no divorciados o no separados judicialmente. No vale la compraventa entre marido y mujer, luego yo no puedo venderle un bien a mi esposa, porque esa compraventa es nula. Pero podra yo burlar esta prohibicin a travs de la estipulacin en favor de otro, compro para mi cnyuge. Compro una casa para mi cnyuge y de esa manera le vendo un bien indirectamente. En ese caso se ha entendido que no vale la estipulacin en favor de otro, porque sera un modo indirecto de vulnerar una prohibicin legal. O no vale la compraventa entre el padre y el hijo de familia, entonces yo en vez de venderle un bien, compro para mi hijo. Tambin se ha estimado aqu que la estipulacin en favor de otro vulnerara la prohibicin legal. (Alumno: En el caso de no aceptar el beneficiario, el promitente se quedara con las cosa, ms lo que pago el estipulante. Profesor: No, habra que devolver el precio, o sino habra un enriquecimiento injusto.) Si yo digo Compro para Juan un bien raz Habr que inscribir el bien raz, pero A nombre de quin lo inscribimos? No cabe duda que habr que inscribirlo a nombre del beneficiario. Pero si el beneficiario no ha aceptado Cmo vamos a inscribir a su nombre? La inscripcin hace las veces de tradicin, pero l no ha aceptado todava. Lo lgico sera que no inscribamos el bien hasta que haya aceptacin y que la inscripcin quede pendiente hasta la aceptacin. 11/05/2011 Una primera excepcin al principio relativo de los contratos era la estipulacin en favor de otro. Tambin a propsito de esta misma materia se dice que otra excepcin sera La promesa de hecho ajeno. La promesa de hecho ajeno. Aunque aqu parece ms claro que no hay ninguna excepcin al principio de la relatividad de los contratos.

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La promesa de hecho ajeno est tratada en el art. 1450: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa. Pongamos un ejemplo para que se vea cual es el marco de esta disposicin. Supongamos que alguien le contrata con el casino, aqu el Marina del Sol, y se compromete a traer a un artista importante. Se compromete a que va a traer a Paul McCartney cantar al casino. Entonces, qu dice la disposicin? Paul McCartney no contrae obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin, porque l no forma parte del contrato, no es parte de la relacin contractual. De manera que el contrato est el que estipula y el beneficiario (el casino). Si el cantante viene, ratifica y viene, se cumpli con el contrato. Si no viene, significa que ha incumplido con el contrato, y por lo tanto surgen todos los derechos para el contratante cumplidor en contra del incumplidor. Entonces, no hay en realidad una verdadera excepcin para el efecto relativo, porque la obligacin surge para el tercero slo si l ratifica; si no ratifica, no sirve para l obligacin alguna. Esa es la estipulacin de promesa de hecho ajeno.
LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

Primero, siempre que se habla de la interpretacin, se hace a propsito de un contrato que sera de entendimiento oscuro, de un entendimiento difcil, como si la interpretacin fuese solo una tarea de interpretar contratos oscuros. Pero la verdad es que todo contrato requiere interpretacin, porque es una manifestacin de voluntad, y toda manifestacin de voluntad al ser emitida requiere que uno la capte y la interprete para saber que se est diciendo. Pero hay que distinguir dos instituciones, o dos operaciones, mejor dicho, que son diversas: 1. La interpretacin del contrato; y 2. La calificacin del contrato La calificacin del contrato implica dar al contrato su naturaleza jurdica, determinar qu tipo de contrato se trata. Por su parte, la interpretacin implica extraer la real voluntad de las partes, saber qu dice el contrato. Evidentemente que estas dos operaciones estn relacionadas, porque para calificar el contrato habr que previamente interpretarlo, pero son operaciones distintas. En Chile, tradicionalmente la jurisprudencia constante ha dicho que la interpretacin es una cuestin de hecho, la interpretacin es una cuestin de hecho; mientras que la calificacin es una cuestin de derecho. Esto tiene importancia desde un punto de vista prctico para los efectos de la interposicin del recurso de casacin en el fondo. Cabe el recurso de interpretacin en el fondo por una errnea interpretacin? La jurisprudencia constante de la Corte Suprema es de que la interpretacin, siendo una
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cuestin de hecho, no cabe bajo el control de la Corte Suprema. La Corte Suprema no puede controlar la recta interpretacin del contrato por los tribunales del fondo porque es una cuestin de hecho, y no una cuestin de derecho. No as la calificacin del contrato, que siendo una cuestin de derecho, s la recta calificacin del contrato cabe dentro del resorte del control de la Corte Suprema. Pero no la interpretacin que es una cuestin de hecho. Eso con una observacin sin embargo: que puede caber un recurso de casacin en el fondo por errnea interpretacin, cuando la errnea interpretacin ha significado desnaturalizar el contrato. Desnaturalizarlo, o sea justamente, cambiar su recta calificacin jurdica, y cuando esta interpretacin errnea implica una transgresin a la ley del contrato. Pero en ese caso el recurso de casacin estar fundado, no en la errnea interpretacin, sino que estar fundado en la infraccin del art. 1545 en relacin con el art. 1560, que contienen la ley del contrato. Se ha dejado de aplicar la ley del contrato y por ende hay una infraccin de derecho, habra un error de derecho en la errnea interpretacin. Pero salvo esta situacin, la regla es de que no cabe recurso de casacin en el fondo por errnea interpretacin del contrato. Y esa es una operacin y queda sujeta por entero solamente a los tribunales del fondo, vale decir a los tribunales de primera y de segunda instancia. Sobre la interpretacin del contrato hay dos grandes sistemas de interpretacin: la llamada interpretacin subjetiva del contrato y la interpretacin objetiva del contrato. En la interpretacin subjetiva, o en los sistemas de interpretacin subjetiva se trata de desentraar la real voluntad de los contratantes, se trata de buscar cul es la verdadera intencin de los contratantes, que es lo que ellos han pretendido decir en el contrato. Y prevalece la real voluntad de las partes por la voluntad que hayan manifestado. Este sistema de interpretacin subjetiva tiene su fundamento en el hecho de que el contrato se concibe como una manifestacin de voluntad, y lo que prevalece en l es la manifestacin de voluntad de las partes, es un acto, un negocio jurdico voluntario, y por lo tanto es la realidad real la que va a prevalecer por sobre la voluntad manifestada. De manera que si hay diferencias de lo que dice el contrato y lo que realmente las partes quisieron decir, a travs del sistema de interpretacin si se encuentra qu es lo que las partes quisieron decir, esto va a prevalecer por sobre lo que las partes hayan dicho o manifestado. El problema es que este sistema subjetivo de interpretacin tiene dificultades frente a los terceros, porque los terceros lo que conocen es lo manifestado, a los terceros no les consta lo que las partes realmente han querido, ellos se atienen a lo manifestado. De ah, entonces, que se haya ideado otro sistema de interpretacin, la interpretacin objetiva; segn el cual lo que ha de prevalecer en la interpretacin es la voluntad manifestada por sobre la real voluntad de las partes. La real voluntad de las partes no puede prevalecer frente a la voluntad claramente manifestada, porque el tenor de lo manifestado es lo que los terceros logran saber del contrato, y por lo tanto para ellos lo que vale es la voluntad manifestada y no la voluntad interna de las partes. Nuestro cdigo, atendida la poca en la que se redact, se dice que contiene un sistema de interpretacin subjetivo, porque busca la real voluntad de las partes por sobre la voluntad manifestada. Y esto resulta del principio bsico de interpretacin del contrato, que es el art. 1560: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Esta es la regla fundamental de interpretacin. La interpretacin busca la real intencin de los
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contratantes, y una vez que se conoce la intencin de los contratantes a ella ha de estarse, aunque no coincida con lo literal de las palabras. Por sobre lo literal de las palabras habr de entenderse la real intencin de los contratantes. Esa es la nica norma fundamental de interpretacin que se contiene en el cdigo. Y es la nica entonces norma de derecho en materia de interpretacin. A continuacin, el Cdigo Civil da distintas reglas de interpretacin. Pero todas estas reglas de interpretacin que vamos a ver segn la jurisprudencia constante de la Corte Suprema, son ms bien consejos dados al juez, guas para el juez, sin ser reglas de fondo. De manera que la infraccin de estas otras normas no da lugar a la posibilidad de un recurso de casacin en el fondo por infraccin por error de derecho; porque estas no son normas para guiar forzosamente al juez, sino meros consejos dados para que l desentrae la real voluntad de los contratantes. Vamos a ver, entonces, estas reglas de interpretacin que el Cdigo le da. 1.- La regla de la especialidad. Art 1561: Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado. Solo se aplicaran a la materia de la que se ha contratado, por mucho que los trminos que se hayan empleado o las partes sean muy generales, no hay que darle alcance general sino referido a la materia sobre la que se ha contratado. Y es la materia sobre lo que se ha contratado la que determina el alcance que va a tener la voluntad interpretada por el juez. 2.- Principio de la utilidad. Art. 1562: El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno. Si a travs de la interpretacin podemos llegar a 2 conclusiones, una que permita que la clusula interpretada produzca efecto, y otra que la interpretacin no produzca efecto; vamos a preferir la interpretacin que haga producir efecto, segn el principio de utilidad, de que las partes han manifestado una voluntad para que sea til, no para que sea intil, y por lo tanto se permite la interpretacin en que la clusula produzca efecto a aquel en que la clusula no produzca efecto alguno. Este es el principio de la utilidad que est traducido en varios otros aspectos dentro de la teora general del contrato, pero aqu en materia de interpretacin resulta de esta regla general del art. 1562. 3.- El art. 1563 dice: En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. La naturaleza del contrato, el tipo de contrato de que se trata tambin es un elemento para determinar la interpretacin de las partes. Es distinto interpretar una compraventa de un mandato. Si estamos interpretando un mandato, la interpretacin debe cuadrar a la naturaleza del mandato, a los efectos que este contrato produce, a la finalidad que el contrato tiene. Y esta finalidad va a determinar cul es el sentido que las partes deben darle al contrato. 4.- Un principio de integridad, de integracin del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen. Hay clusulas de uso comn, que todo contrato normalmente tiene. Dice la ley que se presume aunque no se exprese, aunque no se hayan puesto se integra la voluntad de las partes con esas clusulas de uso comn. Del mismo modo siempre dentro de este criterio de integracin del
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contrato debemos tener presente que tambin forma parte de la normas de interpretacin del contrato el principio de la buena fe. El principio de la buena fe. Art. 1546: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. He aqu tambin un criterio de integracin del contrato. El contrato se integra no solo con la voluntad manifestada, sino que se integra tambin con las clusulas de uso comn y con todas las obligaciones que por la ley o la costumbre pertenecen a ese tipo de contrato. 5.- El art. 1564 ahora: Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. ( ). Las clusulas de un contrato no se interpretan una a una, hay un principio de generalidad del contrato. se trata de interpretar la totalidad del contrato, no de interpretar cada clusula, y por eso entonces las clusulas de un contrato se interpretan unas con otras a fin de darle al contrato en general un sentido, y un sentido que mejor convenga al contrato en su generalidad, no tomando en el contrato cada una de las clusulas que el contrato tiene. Se puede interpretar incluso un contrato por otro contrato, entre las mismas partes y sobre la misma materia. Podrn tambin interpretarse por las clusulas de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia . Lo que es dicho en un contrato distinto sobre la misma materia es una gua tambin para interpretar el contrato de que se est tratando. 6.- El principio de interpretacin autntica. Se habla de interpretacin autntica del contrato por lo que dice el art. 1564 inciso final, el contrato se podr interpretar O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra. Qu mejor interpretacin o gua de interpretacin es, que lo que las mismas partes han hecho despus de celebrar el contrato? Una vez celebrado el contrato las partes se comportan de determinada manera. Y el comportamiento de las partes despus del contrato es una gua autentica de interpretacin del contrato. Nadie sabe mejor lo que quisieron decir que las mismas partes, de modo que ellas se comportan de una determinada manera despus del contrato, esa es una gua de interpretacin del contrato; lo que hicieron despus del contrato ambas, o una con la aprobacin de la otra, es el mejor elemento de interpretacin del contrato. Ese comportamiento prctico nos va a determinar qu es lo que las partes han verdaderamente entendido del contrato. 7.- Por su parte, la ley seala un principio de extensin, que si en el contrato se ha puesto un caso, se ha puesto un ejemplo para explicar la obligacin, no se entender por solo haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo a los otros que naturalmente se extienda. Si se ha puesto un ejemplo, el ejemplo tiene por efecto nada ms que guiar la interpretacin, pero no limitar el contrato a solo el ejemplo que se ha dado, a solo el caso que se ha previsto. Esta es solo una gua de interpretacin, pero no una limitacin para el entendimiento de la voluntad de las partes. 8.- Y por ltimo, la ley establece como gua de interpretacin el de la redaccin del contrato. Art. 1566: No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. El favor debitorio. El deudor se supone que es la parte ms desfavorecida por la relacin contractual, por lo tanto las clusulas ambiguas, las clusulas que no tienen una voluntad determinada claramente por las partes se interpretarn a favor del deudor, y no a favor del acreedor.

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(Alumno: De esta materia fuera del 1566 que establece expresamente que se aplica una vez que no se puedan aplicar las anteriores en las otras reglas existe un orden de prelacin? Profesor: Ningn orden de prelacin. Ya les dije que son guas para el juez, para que busque entre todas ellas la voluntad de las partes. Pero si la ambigedad proviene de una clusula redactada por una de las partes, se interpretara en contra del que la redact. Art. 1566 inc. final: Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella. Si Ud. acreedor, Ud. fue el que redacto esa clusula, y la clusula qued ambigua, la interpretamos en contra de Ud., porque Ud. debi haber dado la interpretacin adecuada para el entendimiento la clusula. Por lo tanto se interpreta en contra del que ha redactado de manera ambigua la clusula si la ambigedad proviene de la falta de explicacin que debi haber dado la parte que redacto esa clusula. Y esos son todos los elementos de interpretacin que da la ley para la interpretacin del contrato. Ven Uds. Que la ley, el sistema de interpretacin de los contratos no es igual a la interpretacin de la ley, no es el mismo procedimiento de interpretacin de la ley, porque en la ley hay una diferencia, que hay una voluntad que se supone expresada por un legislador que es experto tcnico en la materia, se supone que el legislador hay una manifestacin de voluntad tcnica, con precisin, que el legislador est dotado de elementos para dar una voluntad tecnificada. Mientras que las partes no, las partes no son entendidas en derecho, y de ah que la interpretacin se dirija a buscar en atencin a travs del tenor que las partes hayan manifestado en el contrato. Pero no se aplican en la interpretacin del contrato las normas de interpretacin de la ley. La nica semejanza que se puede ver es el sistema de interpretacin. Se acuerdan que la interpretacin es que si a travs del procedimiento de interpretacin de la ley se conoce la real voluntad del legislador, esta real del legislador es el elemento que va a prevalecer. Cuando Uds. Vieron la interpretacin de la ley se acordaran del art. 19 del cdigo: cuando el sentido de la ley es claro no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Mientras que en materia contractual Qu dice la ley? Que conocida la voluntad claramente la voluntad de los contratantes nos estamos a ella a pesar del tenor literal, no obstante el tenor literal, si conocemos la real voluntad de las partes esa es la que va a prevalecer del contrato.

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ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR

- EL CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR UN CONTRATO. El Cdigo Civil chileno, a diferencia de su modelo el cdigo civil francs, concibe el contrato de promesa de celebrar un contrato de manera general, mientras que el cdigo civil francs solo reglamenta la promesa de compraventa. El cdigo civil chileno reglamenta el contrato de promesa de cualquier contrato, en general. Se puede prometer la celebracin de cualquier contrato. El nico caso en el cual la promesa de celebrar un contrato no tiene real eficacia jurdica, es la promesa de celebrar matrimonio. La promesa de celebrar matrimonio no tiene eficacia jurdica. El art. 98 del cdigo dice: Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios. En efecto, la ley permite que se celebre la promesa de matrimonio. Las partes pueden decir: mire, vamos a casarnos, lo que la gente en el lenguaje corriente llama cambio de anillos, o ponerse de novios. Es una promesa de que se van a casar. Pero esta promesa constituye una cuestin privada del fuero interno de las partes que no produce ninguna obligacin civil. De manera que no podra una de las partes despus obligar a la otra casarse porque ya le prometi que se iba a casar. No hay obligacin alguna que derive del contrato de promesa de celebrar matrimonio. Este es el nico caso entonces claro en que la ley no permite, o sea, lo permite pero no le da eficacia jurdica a la celebracin de un contrato. Por qu sin embargo puede celebrarse un contrato de promesa y no se celebra el contrato definitivo de una vez? En realidad, el contrato de promesa tiene alta eficacia prctica. Por qu no se celebra de inmediato la compraventa? Por qu las partes celebraron primero una promesa de compraventa, y no una compraventa derechamente? Porque seguramente en el momento no pueden todava celebrar la compraventa. Por mltiples cosas por ejemplo: la cosa est embargada por decreto judicial. Mientras no se alce el embargo no se puede celebrar la compraventa. Pero por lo menos podremos celebrar una promesa de compraventa, de obligarse a celebrar la compraventa ms adelante. O puede ser que una de las partes no pueda todava celebrar el contrato de compraventa porque tiene que obtener el crdito del banco, el banco tiene que prestarle la plata. Mientras se tramita ese crdito, todava no es posible celebrar contrato de compraventa. O la cosa que se va a comprar no est todava terminada, imaginemos
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un edificio en construccin, lo que se llaman normalmente las compras en verde como llama la gente, las compras en verde (no tiene nada que ver por compras en verde hacer las veces de cosecha) pero la compra en verde Qu significa? En el fondo es celebrar una promesa de compraventa sobre un departamento: mire Ud., est construyendo el edificio, y a m me gusta el departamento del 4to piso, y lo quiero pero el edificio est en el 3er piso, todava no lo han terminado. Bueno, yo puedo, me interesara celebrar desde ya un contrato obligando al constructor que cuando termine el edificio me va a vender ese departamento que yo quieropor lo tanto todava no podemos celebrar la compraventa, pero podemos celebrar un contrato de promesa de compraventa. Entonces, es un contrato de promesa, es un contrato que tiene una enorme utilidad prctica, porque sirve para muchos fines econmicos que no permiten celebrar en el momento el contrato definitivo. Por su parte, el contrato de promesa es un contrato preparatorio. Cuando vimos la clasificacin de los contratos, vimos los contratos preparatorios. Contrato preparatorio es un contrato que sirve para preparar un contrato futuro. Del contrato de promesa va a surgir una obligacin de celebrar el contrato definitivo. Cul es el objeto del contrato de promesa? Es el de que surja una obligacin de celebrar el contrato definitivo. De tal manera que con posterioridad, cuando se den las circunstancias del contrato definitivo pueda una de las partes obligar a la otra a la celebracin del contrato final, del contrato definitivo. Trata el Cdigo Civil del contrato de promesa en una sola disposicin: el art. 1554. Sin embargo, pocas disposiciones del cdigo han dado lugar a una jurisprudencia ms constante, una jurisprudencia ms numerosa que la del art. 1554. El art. 1554 ha dado lugar a una variedad de jurisprudencia considerable. Y por qu podramos decir esto? Por qu hay tal litigiosidad de la promesa? Hay una explicacin muy simple porque se producen tantos juicios en el contrato de promesa. Porque fjense Uds. Que las partes hoy, prometen celebrar un contrato (de compraventa por ejemplo) de aqu en 8 meses ms. Pero ellas estn poniendo la realidad existente en este momento. No saben cmo va a ser la realidad de aqu a 8 meses ms. Fijaron por ejemplo el precio hoy. Imaginemos un contrato de promesa de compraventa sobre un departamento, celebrado antes del terremoto. En un alguien prometi y dijo Ah no, yo quiero comprar un departamento bien arriba para tener bonita vista, y quiero un departamento en el 12avo piso. Y qu pasa? Que vino el terremoto, y con el terremoto bajaron de precio los departamentos en pisos altos y yo me encuentro amarrado a celebrar un contrato de compraventa con el precio que habamos fijado antes. Porque despus del terremoto Uds. Saben, bajaron de precio todos los departamentos altos, nadie quiere vivir en departamentos a gran altura. Bajaron de valor. Y yo ya promet celebrar el contrato y comprarlo en el precio que tenan antes luego ahora, no me conviene celebrar el contrato, pero estoy obligado a celebrarlo. Qu es lo que voy a hacer? Buscarle las 10 mil patas a este animalito para tratar de evitar de celebrar el contrato y por lo tanto generar un juicio del contrato de promesa. Porque las circunstancias en que las partes se pusieron a celebrar el contrato no son las mismas circunstancias que se van a dar cuando el contrato se celebre. Varan las circunstancias, sea que el precio ahora es muy caro, o a la inversa: a lo mejor promet vender en un momento en que las cosas estaban muy baratas y ahora estn mucho ms caras, subieron de precio. Un agricultor que vendi si cosecha con los precios de ahora (prometi vender por los precios de ahora) y mire al precio que est despus, varios meses despus la cosa entonces, variaron las circunstancias y por lo tanto la tendencia va a ser a tratar de no cumplir el contrato de promesa.
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Por eso es un contrato bastante riesgoso, porque el contrato de promesa parte de la base de la conveniencia econmica de un contrato que se visualiza al momento de la celebracin de la promesa, cuyas circunstancias econmicas pueden variar mucho al momento de celebrar el contrato definitivo. Son pleitos mire, todo el tiempo en torno al contrato de promesa de celebrar otro contrato. Ramn Domnguez Benavente, por ejemplo, nunca aceptaba celebrar para los clientes el contrato de promesa. Un cliente podra decirle: Yo quiero un contrato de promesa y el padre del profesor deca que no. Yo no le voy a redactar un contrato de promesa porque despus Ud. me va a decir por qu lo met en este juicio, va a ver un juicio en esta historia. Est comprndose un juicio futuro en esta historia. Mejor esprese a que llegue el momento de la celebracin del contrato definitiva y ah lo celebra. Pero esa es la realidad del contrato. Y de ah la jurisprudencia enorme que existe en torno al contrato de promesa celebrado. Cada uno de los requisitos que la ley establece para el contrato ha sido discutido jurisprudencialmente. Qu tipo de contrato es el contrato de promesa? En principio, el contrato de promesa es un contrato bilateral, porque es un contrato que hace surgir obligaciones para ambas partes. Ambas partes contraen la obligacin de celebrar el contrato definitivo, luego, el promitente (voy a poner siempre el ejemplo de la compraventa que es el ms fcil) el promitente comprador se obliga a comprar. Y el promitente pagador se obliga a vender. Es en principio un contrato bilateral. De aqu surge de inmediato la cuestin... bueno, vale el contrato de promesa unilateral? Qu pasa si, en lugar de decirse que Juan promete vender y Pedro promete comprar; decimos que Juan promete vender en tales condiciones y en tal plazo, y Juan acepta, pero no dice que promete comprar? O a la inversa se dice que Pedro promete comprar, pero Juan no se obliga a vender en el contrato decimos que Pedro comprar el inmueble en tal plazo, tal fecha, con tal precio, etc., etc., y el otro dice que las condiciones para que Pedro compre pero no se obliga a vender. Vale ese contrato? Vale la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral? Primera cuestin que plantea el art. 1554. Por qu? Porque la base del 1554 parece ser una promesa de que ambos se obligan. Pero qu pasa si uno se obliga a celebrar el contrato definitivo y no el otro? Durante harto tiempo se dijo que esta promesa unilateral no vala, y no vala porque el art. 1554 establece en el n 4 dice: Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban . Y aqu resulta que faltaran para que el contrato se celebre no solo las solemnidades, sino el consentimiento de la otra parte. Luego, no se cumplira con el requisito 4to del art. 1554. Sin embargo, la doctrina hoy en da est uniforme en el sentido de que vale la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral, porque ese es un contrato preparatorio distinto, es un contrato preparatorio especial que se llama CONTRATO DE OPCIN. Si yo digo que yo me obligo a comprar, y el otro no dice que se obliga a vender, en el fondo lo que yo estoy tomando es una opcin de comprar. Le estoy dando una opcin a la otra parte de que cuando llegue el momento l ver si acepta o no acepta. Y este contrato de opcin sera otro tipo de contrato preparatorio distinto al de promesa, pero que tendra plena eficacia jurdica. Porque nada impide a las partes en virtud del principio de autonoma de la voluntad celebrar esta opcin de contrato.
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Entonces, es un contrato bilateral, en principio, sin perjuicio que valga la opcin. La promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral. En seguida, es un contrato solemne, porque la ley dice que debe contar por escrito, que la promesa conste por escrito. Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1.a Que la promesa conste por escrito;. Por escrito. No dice escritura pblica, dice por escrito. Por lo tanto, en principio vale el contrato de promesa sea que se celebre por escritura pblica, sea que se celebre por escritura privada. Pero el problema que se ha presentado en los tribunales: Qu pasa si el contrato prometido es solemne? Por ejemplo la compraventa de un inmueble. La compraventa de un inmueble es solemne. La promesa de celebrar una compraventa sobre un inmueble deber hacerse tambin por escritura pblica, o podr hacerse tambin por escritura privada? Aqu tambin ha habido discusin. Hay alguna opinin que dice no, la ley dice por escrito, y no hay que confundir el contrato prometido con el contrato de promesa. Luego, para el contrato de promesa aunque el contrato prometido sea solemne, el contrato de promesa no tiene por qu ser de la misma solemnidad, basta con que sea escrito. Pero otra opinin sostiene que no es as, porque el n4 requiere que solo falte la solemnidades que la ley prescriba, y dice Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban . Y que el contrato dice adems, tiene que ser eficaz para ello, y solo sera eficaz si se contara con la misma solemnidad del contrato prometido. Pero la doctrina ms aceptada es de que la ley dice por escrito, y no requiere la misma solemnidad que el contrato prometido. Ahora, veamos el comienzo del art. 1554: Art. 1154: La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; () Qu quiere decir esto no produce obligacin alguna? Quiere decir que la regla general es que en Chile no vale el contrato de promesa. La regla general es que en Chile no valga el contrato de promesa. Excepcionalmente vale si se renen las 4 condiciones del art. 1554. Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: (). Salvo que concurran las circunstancias siguientes O sea, en principio no vale, a menos que se den los 4 requisitos del art. 1554. Si no se dan los 4 requisitos, no vale el contrato de promesa, es nulo el contrato de promesa. Por lo tanto, los cuatro requisitos del art. 1554 son requisitos de la esencia del contrato.
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Cuando se estudi la teora de los actos jurdicos, haban requisitos de los actos generales: voluntad, objeto, causa; y los requisitos esenciales particulares o especiales, los que para ciertos contratos la ley establece. Aqu tenemos requisitos esenciales particulares, los cuatro requisitos del art. 1554 han de reunirse para que valga el contrato de promesa. De manera que, en principio, no vale el contrato de promesa. Cules son entonces estos cuatro requisitos? El primero es que la promesa conste por escrito, y ya les dije que la ley no dice que conste por escritura pblica, dice que conste por escrito. Cualquier escrito que este sea, aunque el contrato prometido pudiera ser solemne. Aunque hay quienes sostienen que si el contrato prometido es solemne, el contrato de promesa debe de cumplir con la misma solemnidad. Segundo requisito: Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;. Qu significa esto, que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces? Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes prohben, que las leyes declaran nulo. No se est refiriendo que al momento de celebrarse la promesa el contrato prometido todava no pueda celebrarse y por eso sea ineficaz por otra razn. El ejemplo tpico lo tenemos en lo siguiente: vale el contrato de promesa de una cosa embragada por decreto judicial? Si seguimos a la letra el n 2 deberamos decir no vale, porque la ley dice que no vale la compraventa de bienes embargados por decreto judicial. Pero en realidad no es ese el sentido den n2, porque evidentemente que se puede celebrar una promesa sobre un bien embargado por decreto judicial, lo que interesa es que al momento de que se celebre el contrato de compraventa ya el embargo no exista, me entienden, que se haya alzado. Pero la promesa permite adelantar ese contrato. Que el contrato prometido no sea aquellos que las leyes declaran ineficaces est refirindose a que el contrato de aquellos que las leyes declaran nulo. Ejemplo: 1796, el contrato entre cnyuges no divorciados. Puede prometerse celebrar con el marido una promesa de compraventa de un bien respecto de su mujer? No, porque la ley lo declara ineficaz. Ese contrato lo declara ineficaz. Ah tenemos un caso de contrato ineficaz.

17/05/2011
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CONTRATO DE PROMESA Como vimos en el concepto de contrato de promesa, se entiende que sta es generalmente vlida si se renen los requisitos del artculo 1554: Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1 Que la promesa conste por escrito; 2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; 3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato; 4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente. REQUISITOS 1 Que la promesa conste por escrito. La ley no ha exigido instrumento pblico, sino escrito. Por lo tanto, cualquier escrito basta para el contrato de promesa, aunque el contrato prometido sea solemne. Escritura privada es el instrumento donde debe revestirse el consentimiento de las partes. 2 La eficacia del contrato prometido. Que el artculo que no produce obligacin alguna, salvo que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaz. En otros trminos, que el contrato prometido tenga eficacia ante la ley. Este requisito ha dado lugar a mltiples problemas, y podramos comenzar sealado dos grandes tendencias en la materia: a) En una interpretacin restrictiva, el contrato prometido sera ineficaz si ste fuera nulo al momento de celebrar la promesa. Es decir, para que valga la promesa es posible o debera ser posible celebrar el contrato prometido al tiempo en que la promesa se conviene. Por ejemplo, no podra bajo este concepto celebrarse un contrato de promesa de venta sobre un bien embargado por decreto judicial, porque la venta del bien embragado por decreto judicial no vale, y por lo tanto tampoco valdra el contrato de promesa. Esta forma de entender el contrato tiene el inconveniente de que confunde el contrato de promesa con el contrato prometido, cuando son dos cosas absolutamente distintas, separadas, independientes, el contrato de promesa con el contrato prometido. De aqu que haya prevalecido otra tesis; b) La exigencia de que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declara como ineficaces se est refiriendo a que la promesa no recaiga sobre contratos prohibidos por la ley, entonces se tratara de contratos que no podran llegar a celebrarse. Por ejemplo, el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados o el bien raz de un pupilo a su guardador, porque estos contratos son declarados prohibidos por la ley, nunca se podran celebrar; o promesas prohibidas, por ejemplo, en la Ley General de Construcciones y Urbanizaciones, el Art. 136: Art. 136 inc. 1. Mientras en una poblacin, apertura de calles, formacin de un nuevo barrio, loteo o subdivisin de un predio, no se hubieren ejecutado todos los trabajos de urbanizacin que exigen los dos artculos precedentes y la Ordenanza General, no ser lcito al propietario, loteador o urbanizador de los terrenos correspondientes, enajenarlos, acordar adjudicaciones en lote, celebrar contratos de compraventa, promesas de venta, reservas de sitios, constituir comunidades o sociedades tendientes a
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la formacin de nuevas poblaciones o celebrar cualquier clase de actos o contratos que tengan por finalidad ltima o inmediata la transferencia del dominio de dichos terrenos. Esta norma se refiere a la prohibicin de celebrar incluso promesas de ventas de sitios en terrenos que no estn urbanizados, y se prohbe para evitar lo que se llam en su tiempo los loteos brujos, que consista en que en un terreno grande el dueo lo divida en sitios y los venda pero no estaban urbanizados, lo cual significaba formar verdaderas poblaciones de emergencia con ttulo, entonces el legislador quiso evitar esto y seal que no valen los contratos de ventas de esos sitios, ni siquiera las promesas de ventas, tiene que estar urbanizada la propiedad para que se pueda vender o prometer vender esos sitios. Aqu tenemos un contrato prometido que la ley declara ineficaz, pero refirindose a contratos prohibidos por la ley, y no a contratos que fueran nulos al momento de celebrar la promesa. CAPACIDAD DE FORMALIDAD HABILITANTE En relacin con esto, no hay exigencias especiales en razn a la capacidad para celebrar el contrato de promesa, en consecuencia las partes debern tener la capacidad normal para contratar, los incapaces debern actuar por medio o con la autorizacin de sus representantes legales y deben cumplirse las formalidades al instante. Por ejemplo, en la sociedad conyugal, tratndose de sta, de la comunidad, para que el marido pueda prometer venderlo se requiere autorizacin de la mujer. Esta es una reforma que se introdujo al artculo 1749 del Cdigo Civil. Me explico: el marido en la sociedad conyugal, para vender o enajenar un bien raz social, requiere autorizacin de la mujer. Entonces, qu hacan algunos maridos para burlar esta necesidad de autorizacin? en el caso que la mujer no quisiera dar dicha autorizacin para vender el bien, se prometa venderlo, y cuando l no cumpla la promesa, entonces lo obligaban a cumplir la promesa judicialmente y desde ese modo el juez celebraba el contrato de compraventa por l y as se anulaba la autorizacin de la mujer para la compraventa de un bien raz social. Para evitar aquello se modific el artculo 1749. Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales. Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150. El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta. No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido. Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios. En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la mujer. La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el
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mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez, previa audiencia a la que ser citada la mujer, si sta la negare sin justo motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales. PROBLEMA DE LA PROMESA Y LESIN ENORME Tambin en relacin con la eficacia del contrato prometido (Art. 1554 N 2) se ha planteado el problema de la promesa y la lesin enorme: Qu pasa si al tiempo de celebrarse la promesa el precio convenido implicara lesin enorme en la compraventa? Como el contrato de promesa es distinto al de compraventa no hay nulidad de la promesa, pero evidentemente que si se celebra la compraventa posteriormente con ese precio que significa lesin enorme, ser nula la compraventa, pero la promesa misma no es susceptible de anularse por lesin enorme. Ahora, Qu pasa con la compraventa si en la promesa se recibe una parte del precio? Por ejemplo, se dice que se promete vender el inmueble en tantos millones de pesos que se reciben al momento de la promesa, y despus cuando se va a celebrar el contrato de compraventa ha pasado mucho tiempo qu pasa con este precio recibido? Se considerar que hay o no lesin enorme? Depende: si al tiempo de celebrarse el contrato prometido, al tiempo de celebrarse la compraventa hay lesin enorme, aunque el precio se haya recibido con anterioridad cuando no haba lesin enorme, la compraventa ser nula, porque para saber si la compraventa es vlida o nula por lesin enorme tenemos que colocarnos al tiempo en que se celebra la compraventa, no al tiempo en que se celebr la promesa de compraventa. De manera que puede ser que al momento de celebrarse la promesa de compraventa no haya lesin enorme, pero al tiempo de celebrarse la compraventa s la haya; para saber si hay lesin enorme nos atenemos al tiempo en que se celebra el contrato de compraventa y no al tiempo en que se celebr el contrato de promesa de la compraventa. 3 Para que valga el contrato de promesa es necesario que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato. La promesa tiene por objeto la celebracin del otro contrato y para que valga es menester que en ella se fije cundo se va a celebrar en definitiva el contrato prometido, que contenga un plazo, por ejemplo se dice que el contrato prometido se celebrar dentro de seis meses. Se ha discutido la naturaleza de este plazo: Es plazo suspensivo o resolutorio? Si el plazo fuera resolutorio, significara que al cabo de los seis meses, si no se ha celebrado la promesa de compraventa, sta caduca, ya no podra celebrarse el contrato prometido, en este caso el de compraventa. Por esto, se ha entendido por la doctrina y la jurisprudencia uniforme que el plazo en materia de compraventa es suspensivo, vale decir, si decimos que el contrato prometido se celebrar dentro de seis meses, si a los seis meses no se ha celebrado, surge el derecho para el contratante cumplidor a exigir el cumplimiento de la promesa. La promesa es exigible a partir del vencimiento del plazo. Mientras que si el plazo fuera resolutorio nos encontraramos con un inconveniente, pues mientras el plazo est pendiente no hay posibilidad de exigir el cumplimiento, porque todava est pendiente, y una vez que el plazo venza, ya no podra celebrarse la promesa pues sta habra caducado. Entonces la idea es de fijar el tiempo en que se celebrar el contrato prometido y eso se hace mediante un plazo suspensivo y no un plazo resolutorio.
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Tambin se ha planteado el problema con la condicin, por ejemplo, se promete vender un departamento de tal edificio, y se dice que el contrato de compraventa se celebrar cuando se otorgue la recepcin municipal por la Direccin de Obras Municipales. El problema que se ha generado aqu es saber si vale la condicin indeterminada o si solo valen las condiciones determinadas. Al respecto, existen dos grandes doctrinas: las que sostienen que sirven las condiciones indeterminadas, y las que sostienen que no sirve porque la condicin tiene que fijar la poca de celebracin del contrato prometido, o sea, tiene que ser una condicin determinada. Nosotros vimos al tratar la condicin en qu consiste cada una de ellas: condicin Indeterminada es aquella que no se sabe cundo se va a cumplir, no hay fijada la poca de cundo se vaya a cumplir y condicin determinada es aquella que se sabe cundo debe cumplirse, por ejemplo, si dijramos que se promete vender un departamento en tal edificio en construccin y la compraventa se celebrar cuando la Direccin de Obras Municipales reciba el edificio, lo cual no podr pasar del 31 de Diciembre de este ao. Aqu tendramos una condicin unida a un plazo y por lo tanto es una condicin determinada pues se sabe cundo se va a cumplir totalmente la condicin. No cabe duda que una condicin determinada cumple con el requisito de fijar el plazo o la poca de celebracin del contrato prometido. Pero, Qu ocurre con una condicin indeterminada? Si decimos cuando se reciba el edificio por la Municipalidad y punto, Cunto tiempo tenemos que esperar? La mayora de la doctrina se ha inclinado por decir que en este caso no se cumple con el requisito sealado por la ley si se fija una condicin indeterminada, porque el Cdigo habla de un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato prometido y una condicin indeterminada no fija ninguna poca, Sin embargo, otro sector de la doctrina entiende que en Chile no hay condiciones indeterminadas, y que se sostiene que hay un plazo establecido en la ley para que caduque la condicin, el cual sera de 10 aos segn algunos o de 5 aos segn otros, pero que habra siempre un plazo fijado. Recordemos que en el mensaje del Cdigo Civil se encuentra una regla segn la cual se prohbe la constitucin de dos o ms usufructos sucesivos, la cual determina el plazo dentro del cual debe cumplirse la condicin. Entonces tenamos la controversia de cul era ese plazo, aunque hay quienes sostienen que an la condicin indeterminada tiene un plazo, que es el plazo ms largo de prescripcin para que se extinga. De manera que la condicin indeterminada tambin servira. 4 Se exige que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que solo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Tampoco este requisito ha estado exento de controversias: a) Una interpretacin rigurosa sostiene que esto significa que el contrato prometido tiene que contenerse en todos sus requisitos dentro de la promesa, de tal manera que si se tratara de una promesa de compraventa tendra que incluirse todo el tenor de la compraventa que se va a celebrar, por ejemplo se promete celebrar el siguiente contrato de compraventa y luego se anotan todas sus clusulas, de manera que cuando llegue el momento de celebrase el contrato de compraventa prometido, solo sea necesario cumplir con la solemnidad, por ejemplo la escritura pblica, y sera la nica manera de entender este requisito. b) La doctrina y jurisprudencia mayoritaria no entiende as este requisito y sostiene que sera absurdo, que sera confundir el contrato de promesa con el contrato prometido. Y en realidad, lo que la ley quiere decir es que se especifique el contrato, o sea, que se seale cul es la especie de contrato, que se tipifique el contrato prometido. En otros trminos, que se contengan en la promesa los elementos esenciales del contrato prometido. Por ejemplo, si se trata de una compraventa de un bien raz, que se
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individualice el bien raz, que se seale el precio de la compraventa. Pero los requisitos de la naturaleza y los requisitos accidentales pueden no estar contenidos en el contrato de promesa con tal que se contengan en el contrato prometido cuando ste se celebre, pero para que valga la promesa no es necesario que se contenga todo el contrato prometido cabalmente. Respecto de inmuebles, se ha discutido si para individualizarlos hay que hacerlo con sus deslindes, y la conclusin es que no es necesario, los deslindes sern necesarios en la compraventa misma, pero la promesa vale con que se seale la direccin, la ubicacin del inmueble, no es necesario que se sealen todos los requisitos del inmueble para que se especifique el contrato prometido. EFECTOS DEL CONTRATO DE PROMESA Surge la obligacin de celebrar el contrato prometido. El artculo 1554 seala que cumplidos estos requisitos, tendr lugar a lo prevenido en el artculo precedente, o sea, el artculo 1553, que trata de las obligaciones de hacer: Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto+con+la+indemnizacin+de+la+mora,+cualquiera+de+estas+tres+cosas,+a+eleccin+suya: ++1iQue+se+apremie+al+deudor+para+la+ejecucin+del+hecho+convenido; 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. - Lo que surge del contrato de promesa es una obligacin de hacer, que consiste en celebrar el contrato prometido. - Esta obligacin de hacer es una obligacin mueble, puesto que el artculo 581 del Cdigo seala que los hechos que se deben se reputan muebles. Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles.OOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOO La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles. - Es una obligacin indivisible. Si son varios los promitentes, todos ellos deben concurrir y exigir conjuntamente el otorgamiento del contrato definitivo. - Es transmisible, de manera que si no se cumple el contrato porque muere, tendrn que cumplirlo sus herederos. - La obligacin puede cederse, el crdito de contrato prometido se puede ceder. - Es prescriptible, prescribe la obligacin de celebrar el contrato definitivo como todas las obligaciones; 5 aos, para la prescripcin extintiva ordinaria, y en 3 aos la ejecutiva. Que surja la obligacin de celebrar el contrato prometido significa que las partes quedan obligadas a celebrar el contrato que prometieron. Por ejemplo, si prometieron vender, surge la obligacin de celebrar el contrato de compraventa. Si una de las partes no cumple, si no quiere celebrar el contrato prometido, tiene lugar lo prevenido en el artculo 1553 para las obligaciones de hacer, es decir, se le da una opcin al contratante cumplidor, de las tres opciones nos quedan dos en realidad: 1) Que el contrato se cumpla por un tercero a expensas del deudor. Ese tercero sera el juez, si el contrato lo celebra el juez en representacin legal del contratante incumplidor. Por ejemplo, yo estoy dispuesto a celebrar el contrato de compraventa y el promitente vendedor no me quiere vender. Entonces
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yo recurro al juez, demando el cumplimiento del contrato, y el contrato de promesa lo celebrar el juez en representacin del promitente vendedor, l el que me vende a m en representacin del vendedor y yo compro en ese contrato forzado. 2) El contratante cumplidor tiene la opcin de demandar directamente la indemnizacin de perjuicios. Recordemos que ac se puede pedir la indemnizacin de perjuicios directamente, sin necesidad de tener que pedir cumplimento o resolucin por indemnizacin. La promesa no tiene efectos reales. Esto significa que el contrato de promesa solo obliga a celebrar el contrato prometido, pero no significa ella una enajenacin de la cosa, por el hecho de prometerse vender una cosa, no hay un efecto real, no hay una enajenacin de la cosa. Se pueden celebrar contratos anexos a la promesa? Puede estipularse la promesa junto con otro contrato? Nada lo impide, las partes pueden celebrarlo. De hecho, hay un contrato innominado en que es usual celebrar otro contrato junto a la promesa. Es el contrato de Leasing , el cual se realiza normalmente como un contrato de arrendamiento con uno de promesa y consiste en que una empresa de leasing le entrega a una persona, por ejemplo, un camin en arrendamiento y al trmino de ste, la persona podra comprar el camin si lo quiere. Se dice que el contrato de leasing surgi despus de la II Guerra Mundial en Estados Unidos, cuando una persona se adjudic un contrato para hacer los uniformes del ejrcito norteamericano y deba comprar las maquinarias necesarias para ello, pero poda ocurrir que despus no se adjudicara ms contratos y se quedara con las mquinas, entonces, para solucionar este problema, se cre la frmula de tomar en arrendamiento las maquinarias, y al trmino del arrendamiento, si le convena, tener la posibilidad de comprarlas. Entonces, se analiza como un contrato de arrendamiento unido a un contrato de promesa de compraventa, y ah tenemos el caso tpico de un contrato de promesa que se une a otro distinto como es el contrato de arrendamiento. No hay ningn inconveniente de que as se pueda celebrar, y de hecho hoy da se celebra con frecuencia. Es comn que as sea, generalmente con productos de rpida obsolescencia, por ejemplo, con equipos computacionales, en que es preferible tomarlos en arriendo con opcin de compra y al final veo si conviene o no comprarlo. Adems, existe una ventaja para efectos del impuesto a la renta, puesto que la renta de arrendamiento se estima como un gasto para la empresa, lo cual hace disminuir la renta sobre la cual se va a aplicar el impuesto. Para finalizar, podramos redactar un contrato de promesa de la siguiente manera: En Concepcin a 17 de mayo de 2011 comparecen don Juan Prez y don Carlos Gonzlez y vienen en celebrar el siguiente contrato: Primero: Don Juan Prez es dueo de un inmueble ubicado en Concepcin en tal calle y est inscrito a su nombre en el registro de propiedad con tal foja en tal lugar del registro de propiedad del 2009. Segundo: Por este acto don Juan Prez promete vender a don Carlos Gonzlez, quien promete comprar, el inmueble individualizado en la clusula precedente en las siguientes condiciones. Tercer: El precio de la compraventa ser de cincuenta millones de pesos, que se pagarn al contado al momento de celebrarse el contrato de compraventa. Cuarto: El contrato de compraventa se celebrar en seis meses ms, o se celebrar a ms tardar el 30 de diciembre de 2011.
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Quinto: El bien se entregar en el estado en que se encuentre, respondiendo el deudor de la eviccin conforme a la ley, libre de ocupantes, sin arrendatarios y libre de todo embargo, prohibicin o hipoteca que sobre l exista. Ah tenemos especificado el contrato con, todas sus caractersticas y requisitos. Recordemos que al comienzo dice don Juan Prez quien promete vender a don Carlos Gonzlez, quien promete comprar, porque si decimos que don Juan Prez promete vender y don Carlos Gonzlez acepta, estaramos en presencia de un contrato de opcin, pues hay una promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral, en que solo una parte promete y la otra asiente, pero no promete. Si bien este contrato vale segn la doctrina actual, no hay que confundir el contrato prometido con el contrato de promesa. 18/05/2011 - CONTRATO DE COMPRAVENTA. A pesar de que es el ms usual de todos los contratos de ninguna manera puede afirmarse que sea de los ms antiguos en la historia del derecho puesto que para la existencia del contrato de compraventa se requiere que haya participacin de dinero. Antes de que apareciera la nocin de dinero el contrato usual era el de permuta, el trueque y para ser reemplazado por la compraventa se requiri el aparecimiento del dinero. Define el contrato de compraventa el art. 1793 del Cdigo Civil. Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio. Notamos en esta definicin que en la compraventa una parte se obliga a dar una cosa y la otra se obliga a entregar dinero. No es un contrato en que una de las partes da a la otra una cosa y la otra lo paga en dinero porque si as fuera significara que la compraventa tiene un carcter real y no es as; entre nosotros recordemos que la compraventa no es ms que un ttulo traslaticio de dominio que requiere, para que el dominio sea transferido, la ocurrencia del modo de transferir que es la tradicin por eso el articulo dice se obliga a dar y la otra se obliga a pagarle en dinero, aunque el pago no se haga en dinero porque las partes ms tarde podrn convenir una dacin en pago en que se entregue una cosa por ejemplo por dinero. Para que haya compraventa basta con que haya obligacin de entregar y obligacin de pagar en dinero. Agrega el art. 1794 del Cdigo Civil: Art. 1794. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario. Si el contrato consiste en dar una parte en dinero y la otra en cosa hay que ver si consiste este contrato en venta o permuta. Si el precio que se paga en dinero es mayor que el valor que la cosa que se entrega entonces es compraventa, pero si la cosa vale ms que el dinero que se entrega entonces hay permuta. Por lo dems, no tiene mucha importancia determinar si se trata de una compraventa o si se trata de permuta, porque los efectos de ambos contratos son los mismos, la compraventa y la permuta
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tienen los mismos efectos y el profesor dira que la misma reglamentacin, la prueba est en el art. 1900 del Cdigo Civil. Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato El Cdigo Civil ha aprovechado aqu a la compraventa para aplicar a un contrato especial las reglas generales que se han dado en materia de obligacin. Por eso nos vamos encontrar aqu con normas que ya conocemos pero ya aplicadas especialmente al contrato de compraventa. La compraventa es un contrato bilateral, oneroso y normalmente conmutativo. Por qu normalmente conmutativo? Porque pudiera ser tambin un contrato aleatorio. En efecto, puede tratarse de una compraventa de cosa futura, que se espera que existan y sujeta al aleas. Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. Por ejemplo, si yo vendo la cosecha de trigo prxima a $15.000 el quintal, tenemos una compraventa hecha bajo una condicin de que exista trigo, de manera que si no existe trigo no hay compraventa. Pero si digo que vendo la cosecha prxima en $2.000.000, entonces resulta que es un contrato aleatorio porque est sujeto la cantidad de trigo a lo que se coseche, si se cosecha mucho habr sido un buen negocio para el comprador y si se cosecha poco o nada habr sido un psimo negocio. De manera que ah hay un problema de alias y no ser un contrato conmutativo. En seguida, es un contrato principal. Es un contrato normalmente consensual. En efecto, de acuerdo al art. 1801 del Cdigo Civil: Art. 1801 inciso 1. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. Nos basta con que haya acuerdo de las partes en la cosa y el precio para que haya contrato, lo que revela que es un contrato consensual. Excepcionalmente, sin embargo, es solemne: la venta de bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria porque el art. 1801 inciso 2 dice lo siguiente: Art. 1801 inc. 2. La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. De manera que la venta de bienes races, la constitucin de una servidumbre, de un censo o la venta de una sucesin hereditaria requiere de escritura pblica. Pero se trata de la venta de bienes races por naturaleza, porque la venta de bienes races por accesin o adherencia no estn sujetos a esta regla porque desde el momento que se venden separados de la cosa a la que estn adheridos se entiende que se separa de ellos y, por lo tanto, se reputa como si fuera cosa mueble segn el art. 1801 inciso final.
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Art. 1801 inciso final. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin. Como todo contrato la compraventa requiere de capacidad, la capacidad normal para celebrar un contrato. Lo que nos interesa no es recordar que como todo contrato requiere que las partes sean capaces sino que sealar reglas especiales de capacidad que se contienen para el contrato de compraventa. El art. 1795 del Cdigo Civil contiene la regla general, que repite la regla general del art. 1496 del mismo Cdigo. Art. 1795. Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato. Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. Ahora bien, hay incapacidades especiales para celebrar el contrato de compraventa. As pues, el art. 1796 del Cdigo Civil dice que no se puede celebrar compraventa entre los cnyuges no separados judicialmente. Art. 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Antes la disposicin deca: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, pero hoy da los divorciados no son cnyuges por ende pueden comprar y vender entre s, pero si estn separados judicialmente implica una vida separada aunque permanecen siendo cnyuges por lo tanto es nulo el contrato entre cnyuges no separados judicialmente; y entre padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad, el hijo no emancipado. Estas compraventas no valen porque con la relacin de parentesco tan estrecha que existe entre estas personas la ley teme que el contrato de compraventa se use para perjudicar a terceros que pudieran tener inters en los bienes y por lo tanto lo protege. La sancin de esta nulidad es la nulidad absoluta porque se trata de una norma prohibitiva, se prohbe el contrato, nunca se puede celebrar el contrato entre cnyuges no separados judicialmente ni entre padre o madre y el hijo de familia, no se pueden celebrar NUNCA. Tambin prohbe la ley el contrato de venta (art. 1797 del Cdigo Civil). Art. 1797. Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente. Tenemos una norma prohibitiva sancionada con la nulidad absoluta pero esta incapacidad se aplica solo al contrato de venta. Los administradores de establecimientos pblicos no pueden vender los bienes que administran salvo autorizacin expresa. Incapacidad para comprar (art. 1798 del Cdigo Civil).

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Art. 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta. De manera que el abogado que defiende por ejemplo al ejecutado en un juicio ejecutivo y que ve por ejemplo que va a salir a remate a buen precio uno de los bienes de su defendido no puede ese abogado comprarlas, aunque se vendan en pblica subasta porque la ley se lo prohbe. Prohibicin sujeta tambin, desde luego, a la nulidad absoluta. La ley dice en cuyo litigio han intervenido por tanto no se requiere que estn actualmente interviniendo, sino que basta que hayan intervenido en el litigio y que a consecuencia de ese litigio se vendan bienes de determinadas personas para que el juez, procuradores, abogados y escribanos no pueden comprar esos bienes. Incapacidad de compra tambin para tutores y curadores (art. 1799). No pueden comprar bienes del pupilo sino de acuerdo a las normas que establece el cdigo a propsito de la administracin de los tutores y curadores en particular el art. 412 inciso 2, pero ni aun de este modo podr el tutor comprar bienes races del pupilo o tomarlos en arriendo y se extiende esta prohibicin a su ascendiente y descendiente. Art. 1799. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los tutores y curadores. Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio. Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes. No puede comprar bienes races del pupilo, y para comprar bienes muebles del pupilo necesita de la autorizacin de los otros tutores o curadores o por el juez en subsidio. *Anotar al margen de art. 412 del Cdigo Civil el art. 1799, sobre incapacidad para comprar de tutores y curadores. Por ltimo, el art. 1800 del Cdigo Civil establece que: Art. 1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144. Qu dice el art. 2144 del Cdigo Civil?
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Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. Esas son las normas especiales de capacidad que establece el Cdigo Civil en materia de compraventa. En cuanto a las formas de contrato, ya dijimos recin que el contrato de compraventa es por regla general consensual y solemne en el caso de la venta de bienes races, servidumbre, censo y sucesin hereditaria porque en este caso se requiere de escritura pblica. Las partes pueden convenir otras formalidades para el contrato. En ese caso si se establecen solemnidades convencionales la sancin al no cumplimiento no es la nulidad sino la accin resolutoria que se confiere a la parte cumplidora segn el art. 1802 del Cdigo Civil. Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida. Cules son los requisitos esenciales del contrato aparte del consentimiento? La existencia del precio y la existencia de la cosa vendida. En cuanto al precio: El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes, puede que este determinado especficamente en el contrato o puede que este contenga las indicaciones que permita fijarlos. Por ejemplo, el contrato dice a $10.000 el precio del quintal, cul es el precio final? La multiplicacin del nmero de quintales por el precio de cada uno. Sin embargo, podra sealarse cuando se vende una cosa fungible que se vende al precio corriente de plaza, en ese caso el precio no est determinado por las partes pero se entiende que es el precio corriente que rige en una plaza determinada en el da de la entrega de la cosa segn el art. 1808 inciso final. Por ejemplo se venden tantos animales al precio corriente de plaza, al pecio que est rigiendo hoy en el lugar donde hay una feria se le aplicara. Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa. Podra tambin dejarse la determinacin del precio en manos de un tercero; pero lo que no puede es dejarse el precio liberado a la determinacin de una de las partes, si una de las partes es la que va a determinar el precio no hay compraventa. Art. 1809 del cdigo civil. Art. 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.
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No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes. El precio ha de pactarse siempre en dinero. Poco importa que se pague o no en dinero, las partes pueden convenir una dacin en pago al momento al momento de la obligacin de pagar el precio y no pagar este sino que pagar con otra cosa pero hay que pactarlo en dinero. (Alumno: Profesor en relacin al establecimiento del precio que no puede ser por una de las partes, que pasa en el caso de la venta de las casas por parte de una inmobiliaria cuando ella si establece el precio y la persona tiene que ver si lo compra o no. Profesor: si pero el precio tiene que ser fijado de comn acuerdo, toda persona que vende dice a que precio vende, en un auto nuevo no tanto, si usted va a comprar un auto nuevo la empresa que se lo vende se lo vende a seis millones de pesos pero el precio no est fijado por ella solamente porque usted tiene que aceptar, el contrato se forma una vez que los dos convienen sobre la cosa y el precio, lo que la ley no quiere es que se diga que se vende un auto y que el precio ser el que fije el comprador o el precio ser el que fije el vendedor, pero siempre que yo compro, alguna de las partes propone el precio lo que pasa es que hay un acuerdo en el contrato de cul es el precio, en que ambas partes acordaron celebrar el contrato, para todo bien, cuando voy a comprar un lpiz Cunto vale? Es lo primero que yo pregunto y me dirn vale tanto ah ver si lo compro o no lo compro pero desde el momento en que yo lo compro el precio est fijado de comn acuerdo) En cuanto a la cosa vendida: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por ley (art. 1810). Recordemos que el art. 1810 del Cdigo, a propsito de materia de obligaciones tratando de objeto ilcito, es materia de acto jurdico. De aqu resultaba, por ejemplo, que no pueden vender cosas embargadas por decreto judicial, porque las cosas embargadas por decreto judicial no pueden enajenarse por el art. 1464 y esa regla se aplica a la compraventa por mandato del art. 1810; pero si no hay prohibicin legal para vender una cosa, se puede vender o comprar en general cualquier cosa, lo que no puede hacerse es vender todos los bienes presentes o futuros que tenga una persona. No vale la venta de la universalidad de los bienes que componen el patrimonio de una persona, porque el patrimonio es un atributo de la persona y, por lo tanto, sera nula la venta de todas las cosas que yo tenga o llegue a tener, pero bien todas las cosas que tengo si las individualizo. Art. 1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda estipulacin contraria es nula. La ley no permite, entonces, que una persona se desprenda de su patrimonio, de su aptitud para llegar a tener bienes por eso no vale la venta de todo lo que tengo o de lo que legue a tener, ahora, si la cosa es comn a varias personas cada uno puede vender su cuota Art. 1812. Si la cosa es comn de dos o ms personas proindiviso entre las cuales no intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, aun sin el consentimiento de las otras.
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Por ejemplo, tres personas heredaron un inmueble los hijos de fulano de tal son herederos de tal inmueble en un tercio cada uno, cualquiera de ellos puede vender su cuota en el inmueble su tercio en el inmueble aunque los otros no quieran, pero la ley les permite vender la cuota que tiene en el inmueble. En cuanto a las cosas futuras, ya comentamos la regla del art. 1813, la venta de cosa futura puede ser condicional o puede ser aleatoria, condicional si se vende bajo la condicin de que exista y aleatoria si se venden con un precio interviniendo el azar, de cunto va a ser lo que se va a vender en definitiva. Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. En seguida, la cosa ha de existir al tiempo del contrato, la cosa en principio va a existir salvo la venta de cosa futura, pero si la cosa se supone existente y no existe, no produce efecto alguno dice el art. 1814. Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin. El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. Por ltimo, la ley indica tratndose de la compraventa que vale la venta de cosa ajena, pero no vale la compra de cosa propia, si yo ya soy dueo de una cosa no puedo comprarla, la regla parece de mas, sera un absurdo que yo comprara lo que ya es mo, pero la venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso del tiempo (art. 1815). Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. Esta es una regla central de nuestro Cdigo Civil, entre nosotros, como la compraventa es ttulo translaticio de dominio, por la pura compraventa no se transfiere el dominio de una cosa, puede venderse una cosa ajena, porque esta venta de cosa ajena le va a ser inoponible al dueo de la cosa, y si efectivamente se entrega la cosa al comprador el dueo de ella podr reivindicarla pero el comprador de ella podra llegar a adquirirla por prescripcin adquisitiva, pero la adquiere por la prescripcin pero no por el contrato de compraventa porque el contrato no es translaticio de dominio. Esa son entonces las reglas generales sobre formacin de contrato que establece el Cdigo Civil. Venta de una misma cosa a dos o ms personas por distinta Alumno: Profesor y si yo vendo una casa a una persona jurdica, de la cual yo soy el director o presidente de la persona jurdica? Profesor: Si usted vende su casa? Perfectamente puede venderla a una persona jurdica de la que usted es socio, no hay ningn problema incluso podra usted celebrar un autocontrato si es que representa tambin a la persona jurdica, y usted mismo vender su casa a la persona jurdica y aceptar por la persona jurdica no hay ningn inconveniente, es un autocontrato y
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vimos que por regla general autocontrato vale salvo que haya oposicin de intereses o el autocontrato en materia judicial o que est prohibido por la ley. La ley trata ahora de los efectos inmediatos del contrato de compraventa, trata de varias situaciones: Primero, venta de una misma cosa a dos personas por compraventas distintas. Por ejemplo, vendo mi auto a Juan y le vendo mi auto tambin a Pedro. Qu ocurre en ese caso? El art. 1817 del Cdigo Civil dice que si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer. Prevalecer la compraventa ms antigua, regla importante porque ha tenido aplicacin prctica, ahora si se vendi una cosa ajena y el dueo ratifica la venta, le confiere derechos al comprador desde su fecha, si se vende una cosa ajena y el dueo de la cosa despus ratifica la venta, estoy de acuerdo con que se haya vendido mi casa en ese caso el contrato produce sus efectos desde el momento en que se celebr (art. 1818). Art. 1818. La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta. Efectos que produce el contrato de compraventa. Son las obligaciones reciprocas entre las partes y que obligaciones produce el contrato. El contrato de compraventa produce obligaciones distintas para el comprador y obligaciones para el vendedor. En cuanto a las obligaciones del vendedor, las obligaciones del vendedor dice el art. 1824, son dos, pueden haber ms obligaciones que las leyes hayan previsto, pero las obligaciones que naturalmente surgen del contrato son dos: la obligacin de la entrega o tradicin de la cosa y el saneamiento de la cosa vendida. En cuanto a la obligacin de hacer la tradicin, sta se sujeta a las reglas dadas el Ttulo VI del Libro Segundo, a las normas sobre la tradicin a propsito de los bienes, pero aqu ha surgido una controversia que es tradicional en nuestro Derecho, en qu consiste verdaderamente la obligacin del vendedor? La ley dice en la entrega o tradicin, pero el problema es el siguiente forma parte de la obligacin del vendedor que el comprador quede en calidad de dueo? La obligacin de entrega o tradicin significa que el comprador tiene que hacerse dueo de la cosa? Qu pasa si el vendedor no es dueo, si el vendedor no es dueo el comprador no adquiere el dominio, de acuerdo a las normas de los ttulos translaticios, nadie puede transferir ms derechos de los que tiene, luego si el vendedor no es dueo el comprador no se hace dueo, habr cumplido el vendedor con su obligacin de entrega o tradicin en este caso?, la doctrina tradicional que defenda don Arturo Alessandri dice que si, que la obligacin del vendedor no consiste en dejar en calidad de dueo al comprador, sino que la obligacin del vendedor es la de solo poner al comprador en posesin de la cosa aunque no se haga dueo de ella y la explicacin o el argumento fundamental que el da es que la venta de cosa ajena vale, y si vale la venta de cosa ajena quiere decir entonces que el vendedor entrega la cosa y si la cosa no es de l cumpli con la entrega y el comprador en que calidad queda cuando el vendedor no es dueo? Queda en calidad de poseedor, habr cumplido con su obligacin el vendedor, pero otra posicin que parece ser la que tiene ms aceptacin
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en los tiempos actuales es que una cosa es que la venta de cosa ajena valga y otra cosa es en qu consiste la obligacin del vendedor, cuando uno compra, compra con la intencin de hacerse dueo, si alguien va a comprar algo y se le dijera mire seor basta con que usted quede en calidad de poseedor y no tienen por qu transferirle el dominio qu hara el comprador? No compra, el comprador cuando compra quiere hacerse dueo de la cosa y compra, y por lo tanto la obligacin del vendedor consiste en entregarle el dominio de la cosa, la prueba est que ms adelante vamos a ver que el vendedor tiene la obligacin de saneamiento y la obligacin de saneamiento comprende dos obligaciones una de ellas es amparar al comprador en el dominio y posesin pacifica de cosa vendida dice el art 1837 o sea el vendedor tiene la obligacin de amparar al comprador en que el comprador adquiera el dominio si hay obligacin de saneamiento quiere decir entonces que la obligacin que tena el vendedor era la de dejar al comprador en calidad de dueo, Qu ocurre si el vendedor no era dueo? Si el comprador no adquiere el dominio la venta es vlida, pero el comprador podra sostener de que l puede pedir la accin resolutoria del contrato, porque no le han cumplido con la obligacin prevista en la ley, mientras que en la doctrina de Alessandri exista pura posesin y no calidad de dueo, el comprador no puede optar por la accin resolutoria porque por lo tanto se habra cumplido eficazmente y tendra que esperar que pase el tiempo de prescripcin para hacerse dueo de la cosa, en la otra doctrina se sostiene que la obligacin es la de dejar en calidad de dueo al comprador y si el comprador no queda en calidad de dueo querra decir que no se ha cumplido con la obligacin de entregar y si no se ha cumplido con la obligacin de entregar entonces querra decir de que el vendedor queda sujeto a la accin resolutoria que podra intentar el comprador, Por qu? Porque en la compraventa va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse la accin resolutoria tcita del art 1489 que el cdigo repite ms adelante en el art 1873 Entonces, hay esta doble posicin en materia de cul sea la obligacin que verdaderamente tiene el vendedor. Obligacin de entrega o tradicin. Como se hace la entrega o tradicin de la cosa, depende, ya sabemos, segn si es cosa mueble o cosa inmueble, la tradicin de una cosa mueble se hace mediante la entrega material en todas las formas que establece el art 684, sea la entrega verdadera o efectiva, sea las distintas formas de tradicin simblica, en cuanto a la tradicin de cosa inmueble, se hace mediante la inscripcin del ttulo en el registro conservatorio de bienes races, lo cual no supone que el vendedor cumpla con su obligacin solo con la inscripcin tambin el vendedor en un inmueble tiene que hacer la entrega material del inmueble, no basta con que hiciera la pura inscripcin la pura tradicin mediante inscripcin bueno y la cosa misma? cuando entro a la casa? por ejemplo podra decir el comprador, a mi me interesa que me entreguen materialmente tambin la casa de manera que en cuanto a los bienes races la obligacin se cumple con la inscripcin y tambin con la entrega material de la misma. Los costos de la entrega. El art. 1825 dice que al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa en disposicin de entregarla, o sea los costos de la entrega los paga el vendedor, pero el transporte de la cosa despus de entregada le corresponde al comprador, el ya compro la cosa luego el vera como la transporta al lugar que l quiera, yo compro un automvil le compro por ejemplo a una empresa que vende automviles, a autofrance, le compro un Toyota, los costos de traer el auto hasta concepcin para
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entregrmelo corresponden al vendedor a autofrance, pero una vez que me lo entregaron, el costo de llevrmelo a mi casa lo pago yo, es costo del comprador, 1825. Cundo hay que entregar la cosa? en principio hay que entregarla tan pronto se celebra el contrato, porque el contrato de compraventa normalmente es un contrato de ejecucin instantnea, a menos que se hubiere pactado plazo para la entrega, pero el principio es que el vendedor entrega la cosa inmediatamente despus del contrato o en la poca fijada en el contrato. Qu ocurre si el vendedor no entrega la cosa? Qu ocurre si el vendedor no entrega la cosa oportunamente? Si no la entrega y se constituye en mora? En ese caso el comprador goza de la condicin resolutoria tacita. Podr a arbitrio dice el artculo 1826 inciso segundo perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales. Vale decir si el vendedor no entrega, el comprador puede elegir entre la entrega ms la indemnizacin de perjuicios o bien intentar la resolucin del contrato tambin con indemnizacin de perjuicios, siempre y cuando l est dispuesto a pagar por la cosa, porque si el no paga tenemos entonces la excepcin del contrato no cumplido del artculo 1552. Este artculo 1826 est repitiendo reglas que ya conocemos en materia de obligaciones. Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la poca prefijada en l. Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales. Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo. Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago. Si el comprador se constituye en mora de recibir, mora del acreedor. l tena que recibir la cosa al tiempo del contrato y no la recibi. Tiene en este caso que pagarle al vendedor los costos de la mantencin de la cosa y el vendedor queda liberado de la obligacin de custodia de la cosa y se hace responsable solo de dolo o culpa grave dice el artculo 1827. Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave. Qu debe entregar? Lo que est previsto en el contrato. Ver art. 1828 del Cdigo Civil. Art. 1828. El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato. El cdigo nos da algunas reglas para precisar algunas situaciones. Aplica por ejemplo el principio de lo accesorio, de cuando se vende lo principal se entiende tambin vendido lo accesorio, no lo dice as pero por los ejemplos que nos da es esa la regla que se aplica (art. 1829). Art. 1829. La venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende naturalmente la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede pacer y alimentarse por s solo.
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Art. 1830. En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles. Si vendo un fundo no tengo porque decir los bosques porque si vendo el bosque se entiende naturalmente que, salvo pacto en contrario, que estn comprendidos los bienes que por accesin o por destinacin se entienden pertenecerles conforme al art. 570 del Cdigo Civil. El Cdigo Civil trata de la venta de un predio rustico y dice que esta puede hacerse en relacin a su cabida o como una especie o cuerpo cierto. 19/05/2011
VENTA DE PREDIOS RSTICOS.

Los predios pueden ser urbanos o rsticos. Para calificarlos as no se atiende a su ubicacin, sino al destino que tengan; si el predio est destinado al cultivo agrcola, a la explotacin de la tierra, se denomina predio rustico; si el predio est destinado a edificios, almacenes, bodegas, se llama predio urbano. Los arts. 1831 al 1834 del Cdigo Civil se refieren a los predios rsticos. Art. 1831 inciso 1. Un predio rstico puede venderse con relacin a su cabida o como una especie o cuerpo cierto. De manera que un predio rstico puede venderse de dos formas. Cuando el predio se vende como especie o cuerpo cierto, se vende en el estado en que se encontraba al momento del contrato, es decir, se vende como la individualidad que se designa en el contrato, con sus caractersticas y en el estado en que se encuentra. Con todo, tambin puede venderse un predio en relacin a su cabida, esto es, en relacin a su extensin; por ejemplo, se vende un predio de 300 hectreas. De acuerdo al inciso final del art. 1831, la regla general es que un predio se venda como especie o cuerpo cierto y, excepcionalmente, en relacin a su cabida. En efecto, un predio se vende con relacin a su cabida o se entiende que se vende con relacin a su cabida siempre que la cabida se exprese en el contrato, o sea, cuando la cabida es el motivo esencial o determinante que induce al contrato. Luego, ser la extensin del predio lo que lleva al comprador y al vendedor a convenir en el contrato. Art. 1831, incisos 2 y siguientes. Se vende con relacin a su cabida, siempre que sta se expresa de cualquier modo en el contrato, salvo que las partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o menor que la cabida que reza el contrato. Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero de medidas que se expresa, y del precio de cada medida. Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio total y la cabida total. Lo mismo se aplica a la enajenacin de dos o ms predios por una sola venta. En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto.
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Es indiferente, expresa el art. 1831, que se exprese un precio total. A modo de ejemplo, un predio de 500 hectreas se vender en $40.000.000; o que se exprese un precio en relacin a la cabida: por ejemplo, un predio de 500 hectreas a razn de $1.000.000 la hectrea. Adems, en atencin al inciso 4 de la norma en comentario, multiplicando la cabida por los precios individuales se sabe cul es el precio total. Ahora bien, cuando se vende un predio con relacin a su cabida, lo normal que puede ocurrir es que se entregue la cabida que se haba convenido y, en ese caso, no hay ningn problema. Sin embargo, puede ocurrir que la cabida que se entregue no sea exactamente la que se convino en el contrato. Entonces, el Cdigo Civil hace en este tpico una diferencia entre la cabida real y la cabida declarada en el contrato y, en este caso, aplica una regla matemtica para el precio. Ver art. 1832 del Cdigo Civil. Art. 1832. Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podr el comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le resarcirn los perjuicios segn las reglas generales. Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deber el vendedor completarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deber sufrir una disminucin proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza a ms de una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin del precio, o desistir del contrato en los trminos del precedente inciso. Se observa que el Cdigo Civil fija una regla matemtica para este caso. Por ejemplo, se venden 100 hectreas a $1.000.000 cada una, por lo que el precio sera igual a $100.000.000. No obstante, resulta que la cabida real del predio es de 103 hectreas; esto quiere decir que la cabida real es mayor que la cabida declarada. Desde luego, hay un exceso de 3 hectreas cuyo valor seran $3.000.000. Por otro lado, la cabida real que es de 103 hectreas equivale a $103.000.000, y el 10% de $103.000.000 son $10.300.000. Cul es el precio del exceso entregado? El precio del exceso entregado es igual a $3.000.000 y como el 10% de la cabida real son $10.300.000, quiere decir que el comprador est obligado a pagar proporcionalmente, a pagar la diferencia de precio ($3.000.000). A va ejemplar, podemos plantear otra situacin: Se venden 100 hectreas a razn de $1.000.000 cada una, pero el vendedor entrega al comprador 130 hectreas; el exceso es de 30 hectreas, o sea, a $1.000.000 la hectrea son $30.000.000. Cul es el precio de la cabida total? El precio de la cabida total es igual a $130.000.000, y el 10% equivale a $13.000.000. Por lo tanto, en este caso el exceso del terreno entregado excede al 10% de la cabida real, de tal manera que el comprador tiene un derecho alternativo: o completa el precio en forma proporcional, o pide la resolucin con indemnizacin de perjuicios; y pide la resolucin porque no le han entregado lo que se deba.

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La misma frmula se aplica si la cabida real es menor que la cabida declarada, que es la situacin del inc. 2 del art. 1832. Pues bien, si se entreg menos de lo que deba entregarse, tambin la ley hace una comparacin entre el precio de la cabida real y el precio de la cabida que falte, y segn eso determinan si hay obligacin de entregar mayor cabida o de rebajar proporcionalmente el precio, o si excede el 10% le da el derecho al comprador, a su arbitrio, a aceptar la disminucin del precio o a desistir del contrato, vale decir, resolver el contrato. Ahora bien, si el predio se vende como especie o cuerpo cierto, no importa cul sea la cabida del predio, dado que se vende la individualidad que tiene ese determinado predio. Art. 1833 inciso 2. Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos (NOTA: se vende sealndose los deslindes), estar obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se observar lo prevenido en el inciso 2 del artculo precedente (NOTA: es decir, se rebaja el precio o el comprador se podr desistir del contrato). Art. 1834. Las acciones dadas en los dos artculos precedentes expiran al cabo de un ao contado desde la entrega. En efecto, las acciones para pedir una rebaja del precio o el desistimiento del contrato expiran en un ao contado desde la entrega. Esto es, entonces, lo que podemos sealar tratndose de la obligacin de entregar. Vimos que el vendedor tiene dos obligaciones: la obligacin de entregar y la obligacin de saneamiento. b) OBLIGACIN DE SANEAMIENTO. El vendedor, por lo menos, debe proporcionar al comprador la posesin y el dominio tranquilo y pacfico de la cosa comprada. Pues bien, dos hechos pueden perturbar esta posesin tranquila y pacfica: 1) Puede el comprador verse privado de ella, porque un tercero extrao pretende derechos sobre la cosa; o 2) Puede ser que la cosa tenga vicios o defectos que no la hagan til para el fin por el cual se compr. En el primer caso, la posesin pacfica y tranquila de la cosa se ve perturbada por una pretensin de un tercero y el comprador tiene, en ese caso, la obligacin de sanear la eviccin, lo cual se llama saneamiento de la eviccin. En el segundo caso, cuando la cosa tiene vicios o defectos, estamos en presencia del saneamiento de los vicios redhibitorios.
SANEAMIENTO DE LA EVICCIN. (Art. 1837 del Cdigo Civil)

Art. 1837. La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios. La obligacin de saneamiento de eviccin es la primera, y consiste en la obligacin que tiene el vendedor de amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida.
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Art. 1838. Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador el privado del todo o pare de ella, por sentencia judicial.
REQUISITOS DE ESTA OBLIGACIN.

a) Que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa. b) Que la eviccin tenga una causa anterior a la venta (art. 1839 del Cdigo Civil). Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario. c) Que la privacin del todo o parte de la cosa se haga por sentencia judicial. As pues, la obligacin de saneamiento de la eviccin tiene dos aspectos o etapas: 1) La obligacin de defender al comprador de las acciones de terceros, y 2) La obligacin de indemnizar al comprador si a raz de esas acciones el comprador es privado de la cosa. Adems, la doctrina sostiene y la jurisprudencia lo ha aceptado que existe otra obligacin en la obligacin de saneamiento que est implcita en la ley, que es la obligacin negativa de saneamiento o el aspecto negativo de la obligacin de eviccin, la cual consiste en que el propio vendedor no puede perturbar con acciones judiciales al comprador. En otros trminos, el propio vendedor no puede atacar al comprador mediante acciones que pretendan privarlo de la cosa. Por ejemplo, el vendedor vende una cosa al comprador y luego pretende recuperar la cosa mediante una accin reivindicatoria; no podra hacerlo, porque si l est obligado a defender al comprador de las acciones de terceros, con mayor razn est obligado a abstenerse de deducir acciones en contra del comprador. En cuanto al aspecto positivo de la obligacin, podemos mencionar que comprende dos etapas: la primera etapa consiste en defender al comprador de las acciones que intenten los terceros en contra del comprador. La eviccin supone la dictacin de una sentencia y, si debe haber sentencia, es lgico que el legislador parta de la base que hay un juicio o demanda dirigida contra el vendedor. En efecto, en esta obligacin del vendedor de saneamiento se comprenden dos etapas o partes: a) La primera etapa va a consistir en defender al comprador en el juicio que le iniciaron. En otras palabras, concurrir a la defensa del comprador. b) La segunda etapa va a consistir en que, si ese juicio se pierde y el comprador est obligado a restituir la cosa al tercero que demand, el vendedor tiene que indemnizarle los perjuicios. De manera que son dos obligaciones distintas, totalmente separadas, una de las cuales sucede a la otra.
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La primera obligacin, la de defender, es una obligacin de hacer, y como se trata de la ejecucin de un hecho, esta obligacin es indivisible (art. 1840 del Cdigo Civil). Art. 1840. La accin de saneamiento es indivisible (NOTA: Se refiere a la obligacin de defender al comprador). Puede por consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los herederos del vendedor. Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada heredero es responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria. La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la cosa. Entonces, si dos personas eran dueas de la cosa y se la vendieron a un tercero, estos dos tienen la obligacin indivisible de sanear, de concurrir a la defensa del comprador; pero si pierden el juicio y hay que indemnizarlo, aqu se divide la obligacin de indemnizar los perjuicios. Cmo se desarrolla la primera obligacin? Un tercero entabla una accin contra el comprador. Por ejemplo, el comprador compr la cosa, cree que la cosa es de l y de improviso hay un tercero que lo demanda de reivindicacin: Seor, esta cosa no es suya porque tampoco era de su vendedor; la cosa es ma. Entonces, la ley exige que el comprador cite al vendedor de eviccin (art. 1843 del Cdigo Civil). Art. 1843 inciso 1. El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla. Imaginemos que el comprador tiene la cosa y recibe una demanda reivindicatoria de un tercero. Para que el vendedor cumpla con su obligacin de defenderlo, el vendedor tiene que saber que demandaron al comprador. Luego, el comprador tiene la obligacin de citar al vendedor que venga a defenderlo, esto es, la citacin de eviccin. Art. 1843 inciso 2. Esta citacin se har en el trmino sealado por el Cdigo de Enjuiciamiento. El Cdigo de Procedimiento Civil trata de la citacin de eviccin en los artculos 584 y siguientes. De acuerdo a estas disposiciones, la citacin de eviccin debe hacerse antes de contestarse la demanda. Por ejemplo, el comprador es notificado de la demanda de un tercero que pretende reivindicar la cosa, entonces el comprador le dir la juez: Pido que se cite a mi vendedor de eviccin. El tribunal, si estn los antecedentes del caso, ordenar citar al vendedor de eviccin. Esta peticin deber hacerla el comprador en el plazo de emplazamiento, pero antes de contestar la demanda; de manera que no debe contestar la demanda sin que antes se pida la citacin del vendedor. As, siguiendo con el ejemplo, pensemos que se cit al vendedor, se notific al vendedor para que venga a defender al comprador; el vendedor tendr ahora varias posibilidades: a) Una posibilidad es que, citado legalmente para venir a defender al comprador, no comparezca; b) Otra posibilidad es que comparezca y defienda; y c) Otra posibilidad es que comparezca y se allane a la demanda.
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Entonces, veamos estas distintas alternativas: a) Se cit al vendedor para que venga a defender al comprador y no comparece. El comprador seguir adelante con el juicio, l tendr que defenderse por su lado; pero si pierde el juicio, el vendedor est obligado a sanearle la eviccin, o sea, a indemnizarle los perjuicios. b) El vendedor fue citado, ste comparece, se impone al juicio y puede decir: En realidad aqu estoy mal, mejor me allano a la demanda del tercero. Si se allana a la defensa del tercero, sucede lo que dice el art. 1845 del Cdigo Civil. Art. 1845. Si el vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana al saneamiento, podr con todo el comprador sostener por s mismo la defensa; y si es vencido, no tendr derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere incurrido defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo. No obstante, el vendedor a lo menos est obligado a indemnizarlo por la prdida de la cosa. Ahora bien, si el comprador no se defiende tampoco, el vendedor est obligado a indemnizarle todos los perjuicios por la situacin producida. c) El vendedor comparece a defender al comprador y gana el juicio. Esto quiere decir que cumpli con su obligacin de sanearle la eviccin y ah termina todo; si lo defiende con xito, se acaba la obligacin. Sin embargo, puede suceder que el vendedor comparece a defender al comprador y pierda el juicio; si pierde el juicio, est obligado a indemnizarle los perjuicios al comprador, a menos que se haya perdido el juicio por culpa del comprador que no opuso una excepcin personal suya. Esta obligacin de llamar a la defensa, del saneamiento de la eviccin, no solamente existe respecto del vendedor inmediato, sino tambin respecto de los vendedores anteriores. Por ejemplo: Juan le vende a Pedro, Pedro le vende a Antonio, Antonio le vende a Diego, y Diego es demandado. Diego puede llamar a su defensa a cualquiera de los vendedores anteriores, a la sucesin de los vendedores anteriores, depende de cul sea el que haya causado el juicio. Cabe destacar que esta accin es indivisible para todos los distintos antecesores en el dominio. La obligacin de llamar a defender al comprador es de la esencia del contrato, a menos que se renunciara, pero hay que tener en cuenta lo que dice el art. 1842 del Cdigo Civil. Art. 1842. Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de eviccin, siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya. Entonces, la regla seala implcitamente que s puede renunciarse al saneamiento de la eviccin, pero si en el pacto de renuncia ha habido mala fe de parte del vendedor, no vale la renuncia. Esto es lo que quiere decir el art. 1842. Supongamos, entonces, que se perdi el juicio con todas las alternativas sealadas, y el comprador se ve privado de la cosa. Ahora viene la segunda parte de la obligacin del vendedor, que consiste en que se debe indemnizar al comprador. Qu comprende esta indemnizacin? Ver art. 1847 del Cdigo Civil.
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Art. 1847. El saneamiento de eviccin, a que es obligado el vendedor, comprende: 1. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos; 2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador; 3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1845; 4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo (NOTA: las costas del juicio en que se vio envuelto el comprador); 5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo. Todo con las limitaciones que siguen. Es necesario mencionar que el vendedor es obligado a la restitucin del precio sin importar cul sea el valor de la cosa al momento de la eviccin. Se entiende por costas legales a los gastos del contrato de venta, tales como los gastos notariales y de inscripcin del contrato de venta, y que fueron pagados por el comprador. Si la cosa aument de valor, no slo hay que restituir el precio que pag, sino que tambin la diferencia de valor que la cosa tiene ahora, es decir, el mayor valor que tiene tambin debe restituirse. El art. 1847 se seala uno a uno las partes que comprende esta obligacin de restitucin. Tambin se debe tener en cuenta el art. 1849 del Cdigo Civil. Art. 1849 inciso 1. El vendedor ser obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor, que provenga de las mejoras necesarias o tiles, hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a abonarlas (NOTA: es decir, salvo que en el juicio que intent el tercero, se le haya obligado a ste a devolver las mejoras). Ahora bien, qu sucede con la eviccin parcial? Si hay una eviccin parcial, evidentemente que el comprador tiene derecho a exigir el saneamiento de la eviccin parcial, o sea, el pago proporcional de la parte que fue privado (de las indemnizaciones que hemos visto).

Si se ha pactado que el vendedor no responda del saneamiento de la eviccin, ese pacto no le exime de la obligacin de restituir el precio recibido, o sea, lo exime de la obligacin de defensa, pero no de restituir el precio recibido el precio ntegro, dice el art. 1852 del Cdigo Civil, a menos que suceda que el que compr lo hizo a sabiendas de ser la cosa ajena, o si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo. Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida (NOTA: esto es, eviccin parcial), y la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta (inciso final del art. 1852).

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El comprador perdi parte del predio tan importante que si hubiere sabido que esa parte importante no era de l, no hubiere comprado. Entonces, en este caso la ley dice que el comprador tiene derecho a pedir la rescisin de la venta, pero en realidad no es la rescisin, sino la resolucin de la venta. Que quede claro, entonces, que el comprador puede citar de eviccin no slo a su vendedor sino que a cualquiera de los antecesores de su vendedor. Esto es lo que podemos sealar acerca de la obligacin de saneamiento. Ahora bien, cundo se extingue la obligacin de saneamiento? La obligacin de saneamiento se extingue de dos maneras: 1.- Por renuncia, o 2.- Por prescripcin. Extincin de la obligacin se saneamiento por prescripcin. Ver art. 1856 del Cdigo Civil. Art. 1856 inciso 1. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales. Esto quiere decir que la obligacin que prescribe en cuatro aos es la de obtener la indemnizacin, porque la obligacin de defensa, de tener que defender al comprador, no prescribe nunca, dado que sta se ejercer cuando lo demanden, y no se sabe cundo ser demandado. Pero como a la obligacin de defensa le sucede la obligacin de indemnizar los perjuicios, la obligacin que prescribe es justamente la de indemnizar los perjuicios, y sta prescribe en cuatro aos para todos los perjuicios, salvo para la restitucin del precio, que prescribe segn las reglas generales, o sea, en 5 aos segn las reglas generales, prescripcin extintiva si es accin ordinaria, y en 3 aos si se trata de una accin ejecutiva. Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa (inciso 2 del art. 1856).1

30/05/2011 Comienzo de la clase referida a fallos falta en la grabacin. ...El legislador, con el objeto que los contratantes sepan a ciencia cierta cuando deber cumplirse un contrato prometido, y que no quede en el fondo indefinida, mirado de manera contractual, de lo dicho se desprende que las modalidades indicadas, resultan ser del contrato de promesa elementos esenciales de la misma y no son accidentales, razn por la cual no pueden faltar.
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Ver las normas relativas a la tramitacin de la citacin de eviccin que se encuentran en el Cdigo de Procedimiento Civil.

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El plazo se ha definido como el acontecimiento futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la extincin de un derecho. Y en consecuencia las circunstancias caracterizan a este es la certidumbre del contrato. A su vez, el plazo suspensivo, cuando fija la poca en que se hace exigible el derecho y la obligacin correlativa o como lo define el artculo 1494 del CC, es la poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin. El extintivo resolutorio final, es el acontecimiento que llegado extingue el derecho y la obligacin correlativa. Al respecto el profesor, Ren Abeliuk -don Ren Abeliuk no ha sido nunca profesor, pero en fin, ya le dieron el ttulo ya- seala, al plazo extintivo o resolutorio no se ha referido expresamente la ley en la promesa, sin embargo en virtud del principio de libertad contractual vigente en nuestro cdigo, no ve inconveniente alguno en que las partes convengan esta modalidad, semejante plazo cumple plenamente con el cometido que el artculo 1554 n3 le asigna a la modalidad. Fijar la poca de la celebracin del contrato prometido, ella va fijar el lapso que media entre la promesa y la expiracin del plazo convenido, la doctrina y jurisprudencia aceptan plenamente la estipulacin del plazo extintivo en la promesa. Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 3.a. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato. La condicin por su parte consiste en el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho y su obligacin correlativa. En este caso el hecho caracteriza a la condicin a diferencia del plazo es la incertidumbre, el plazo mira no a la existencia del derecho o la obligacin correlativa sino a su exigibilidad, suspende el ejercicio del derecho y en consecuencia la obligacin correlativa no puede ser exigible mientras no se verifique el hecho futuro y cierto, en cambio la condicin es un acontecimiento que suspende el nacimiento o extingue el derecho mismo produciendo sus efectos retroactivamente. La condicin afecta la existencia misma del derecho, el plazo slo su ejercicio. Dentro de la clasificacin general de las condiciones no nos referimos por tener esta solo importancia para el estudio de estos contratos, solo a las potestativas, casuales y mixtas las condiciones; y a las de carcter suspensivo y resolutorio. Es suspensiva si el hecho futuro e incierto, suspende el nacimiento del derecho y resolutoria si el hecho futuro e incierto extingue el derecho. No existe duda que cualquiera de estas condiciones son eficaces para fijar la poca en que debe cumplirse la promesa. En el caso en que las partes fijen una condicin o requisito esencial, mientras sea en forma adecuada, esto es, que sirva en forma efectiva al objeto, sin que pueda sostenerse que un contrato de promesa slo es vlido cuando contenga una condicin determinada, lo que la ley exige es que pueda saberse con certeza la fecha desde la cual podr el acreedor hacer efectiva la obligacin de hacer que se deriva de la promesa o cuando ha de estarse por cierto que no ha de verificarse, sea que haya vencido o no el plazo estipulado desde que se haya cumplido y llegado a ser cierto que la condicin no se realizar. De lo anterior y tal como se aprecia en los hechos descritos en el motivo segundo, es evidente que el contrato de promesa de 8 de abril de 2005 contena en este caso una condicin que fijaba la poca de la celebracin del contrato y que consista en que el ejecutante tramitara y obtuviera efectivamente la
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transferencia e inscripcin de los derechos de renovacin de los buses y su propiedad a nombre de la ejecutada , ante la seremi de transporte y telecomunicaciones de Antofagasta y con posterioridad a ello procediera a dar de baja sus propios vehculos. Actuaciones todas que fueron todas efectivamente ejecutadas por la promitente vendedora y que no ha de verificarse o ser exigible las prestaciones correlativas a que se oblig la promitente compradora y por consiguiente rechaza la casacin interpuesta. O sea, que para esta sentencia no importa que la condicin sea indeterminada con tal que sea una condicin basta que sea, basta, puede ser sin determinar cmo era en el caso. La segunda sentencia que encontr y que dice relacin con materia que estamos viendo, dice relacin con la compraventa en que se compr un departamento, supuestamente de 128.38 mts2 lo que implicaba un valor de 27.34 UF el metro, pero en realidad no tiene esos metros cuadros sino que tiene 9.64 mts2 menos, entonces se ha demandado en la especie que se modifique el contrato, perdn que se ordene reducir el precio en la diferencia producida. En la parte interesante dice el fallo: Conviene hacer presente adems que los recurridos para revocar el fallo en primer grado y acoger la demanda de indemnizacin de perjuicios supuesta por la actora reflexiona... que entonces la resolucin de un conflicto resulta evidente, que se ha entregado una cosa con menos cabida que la ofrecida y por tratarse de un predio urbano, no tiene aplicacin lo que seala el artculo 1833 del cdigo civil - se acuerdan Uds, la regla segn la cual, si la cabida que falta es superior a la cabida declarada y su diferencia, esa regla dice la sentencia, no tiene aplicacin tratndose de inmuebles urbanos, sino solamente de inmuebles rsticos. Y como no se aplica el 1833 debe acogerse la demanda y rebajarse el precio en forma proporcional a los metros que faltan. As si se pag la suma equivalente a 34597 UF por un departamento supuestamente de 128.38 metros, ello implica un valor de alrededor de 27.24 uf por metro cuadrado, lo que multiplicado por los metros que faltan, esto es 9,67, hace un total de 263.43 UF que la demandada deber pagar a la actora ms intereses corrientes para operaciones reajustables desde la fecha de ejecutoriada esta sentencia hasta el pago efectivo. Y que no es slo para razonar de una manera distinta de la de esta corte, el hecho que de la estructura publica de compraventa delegada, foja 13 haya indicado en la clusula 3era que la entrega material del inmueble objeto de este contrato ya se ha efectuado a entera conformidad del comprador. Declar este ltimo haber comprado las caracterstica y con dimensiones del bien y que revis los planos respectivo, pues lo cierto es que tambin formaban parte del contrato por el solo ministerio de la ley de urbanismo y construccin inciso 5 del artculo 18, las condiciones ofrecidas en la publicidad. Segn ya se ha dicho de suerte que se ha estipulado en el contrato que la cabida era una mayor que la realmente tena este departamento. Que en virtud de lo anterior no se observa infraccin a las normas contenidas en los artculos 1545 y 1560, 1828, 1836 y 1885 pues esta Corte concuerda con los recurridos, en el sentido de que la publicidad ofrecida por la demandada para la venta al pblico de los departamentos forma parte del contrato de compraventa celebrado con posterioridad ante ella constando de ella que tanto antes como despus de la citacin del mismo se ofrecieron departamentos con una superficie de 111.29 mts2 tiles; 14.29 de terraza y 2.80 mts2 de logia, en circunstancias de que la superficie til era de 104, 14 mts2. O sea, lo interesante de este fallo es que toma en cuenta una disposicin de la ley general de
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urbanismo y construccin, el artculo 18 inciso 5, esa ley dice que las condiciones existentes en la publicidad en las respectivas indicaciones forman parte del contrato de compraventa. Y que el contrato de compraventa no slo est contenido por lo que dice la escritura pblica sino tambin por lo que dice la publicidad. Y en la publicidad se ofreca un departamento ms grande que la superficie que en realidad tena. En virtud entonces de que hay una diferencia de metros cuadrados tiene que como indemnizacin de perjuicios, tiene que devolver esa mayor cantidad, esa falta en el precio tienen que devolverlo el vendedor que vendi un departamento con ms metros cuadrados que los que existan en la realidad. Las condiciones ofrecidas en la publicidad se entendern incorporadas en los contratos de compraventa. Bueno respecto de la compraventa nos queda que veamos solamente la lesin enorme, la rescisin de la venta por lesin enorme. Los artculos 1888 y siguientes contemplan la rescisin por lesin enorme. Recordemos que en Chile, en el Cdigo Civil chileno, la lesin no es un vicio del consentimiento y no tiene carcter general y que solamente se aplica en aquellos casos en que la ley la ha reglamentado. Pues bien, tenemos el caso del contrato de compraventa donde la ley s ha dicho que este contrato puede rescindirse por lesin enorme. El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme dice el artculo 1888. Si vemos las disposiciones de este prrafo del Cdigo Civil, constataremos que para que la compraventa sea nula relativamente por lesin enorme se requiere que concurran dos requisitos: 1. Que la lesin sea enorme en los trminos que seala la ley. 2. Que la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme, digo esto porque no toda compraventa puede rescindirse por lesin enorme. Ver art. 1891 del Cdigo Civil. Art. 1891. No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia. No tiene lugar, entonces, la rescisin por lesin enorme; no se aplica la lesin enorme en la venta de bienes muebles por la mayor proteccin que la ley le da a los inmuebles, esto no se aplica a los bienes muebles. Luego, aunque en la venta de bienes muebles hubiere lesin, no se da lugar a la nulidad por ella. Tampoco en las compraventas que aunque recayendo sobre inmuebles se hagan por ministerio de la justicia.- fjense aqu que la ley emplea la expresin Ministerio de la Justicia, no dice ventas forzadas hechas por el ministerio de justicia de tal manera que basta que la venta se haya hecho por intervencin de la justicia, aunque la venta sea voluntaria, para que no tenga lugar la lesin enorme. Ahora bien, hay ventas voluntarias que se hagan por intermedio de la justicia? S; por ejemplo, la venta de los bienes races de los pupilos, de las personas sujetas a tutela o curadura. Si el tutor o curador quiere vender el bien del pupilo tiene que hacerlo en pblica subasta, no cierto, o delante del juez. Esa no es una compraventa forzada, porque no la estn obligando a vender, porque le dicen que si usted quiere vender tiene que hacerlo a travs de la justicia.
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Pues sea que la venta sea forzada, sea que la venta sea voluntaria, si se hace por intermedio de la justicia, por el ministerio de la justicia, no tiene lugar la lesin enorme. Tampoco se aplica la lesin enorme a las ventas de minas, ni a las ventas aleatorias, porque en ese carcter no hay manera de ajustar el justo precio. Por ejemplo, si se estipula que el precio del inmueble se pagar con una renta vitalicia que es aleatoria, pues no se sabe cunto va a durar la persona a quien hay que pagarle la renta vitalicia, un ao, 5 aos, no se sabe, es aleatoria. En ese caso, no se aplica la rescisin por lesin enorme. Entonces 1 requisitos, esto de que se trate de una compraventa susceptible de rescindirse por lesin por enorme, o sea que tiene que tratarse de una compraventa hecha sin intervencin de la justicia y sobre bienes inmuebles. El segundo requisito es que la lesin enorme, en los trminos que establece la ley. As pues, no basta con que haya un desequilibrio en el precio de la cosa, no basta con que el precio de la cosa no sea el justo precio, no basta con que haya un precio muy superior al justo precio o un precio muy inferior al justo precio; es menester que la lesin tenga la dimensin que la ley seala. Al respecto, la ley seala una frmula matemtica para determinar cundo hay lesin enorme. Ver art. 1889 del Cdigo Civil. Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del contrato. Por lo tanto, lo que determina si hay lesin enorme es el justo precio. Por su parte, en cuanto al concepto de justo precio, la doctrina y la jurisprudencia estn de acuerdo en que esto es el precio comercial de la cosa. Es el precio que tiene la cosa en el comercio. Cmo se fijar el justo precio en el juicio, como se sabr cul es el justo precio en el juicio? De acuerdo con la prueba que se haya rendido en autos. Normalmente va a ser aqu de gran importancia la prueba de peritos, la prueba pericial que determine cul es el justo precio de la cosa al tiempo del contrato.

Pues bien, cundo sufre lesin enorme el vendedor? El vendedor es el afectado por el contrato, porque recibi un precio inferior a la mitad del justo precio. Cul era el justo precio de la cosa? $100.000.000. Cunto recibi el vendedor? $40.000.000 lesin enorme, porque el justo precio de la cosa eran 100 millones Cul es la mitad del justo precio? 50 millones y el recibi menos de 50 millones. Por lo tanto, podemos observar que la ley no exige que la compraventa tenga como precio un justo precio, porque puede tener un precio muy inferior al justo precio, siempre que no sea tan inferior que sea menos de la mitad del justo precio. A su lado el comprador sufre lesin enorme. Cundo sufre lesin enorme el comprador? Cuando paga mucho ms que el justo precio, cuando paga ms del doble del justo precio, cuando el justo precio de la cosa que compra, es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
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Alumno: El avalo fiscal no tiene nada que ver con esto? Profesor: No, no tiene nada que ver con esto; el avalo fiscal puede ser un ndice para determinar el justo precio, pero no es ese el justo precio de la cosa. Bueno, el comprador sufre lesin enorme entonces cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior al precio que paga por ella. Por ejemplo, cul es el justo precio de la cosa? $100.000.000. Resulta que el comprador pag $250.000.000. En efecto, esta suma es menor que la mitad del precio que pag por ella; la mitad de $250.000.000 son $125.000.000 y el justo precio son $125.000.000 y l pag 100 millones. Por lo tanto, hay lesin enorme. Entonces, la ley fija un parmetro exacto, matemtico, para la fijacin del justo precio. Determinar cul es el justo precio y si hay o no hay lesin, ha dicho la Corte Suprema, es una cuestin de hecho sujeta a los jueces del fondo, son ellos los que van a determinar, sean ellos jueces de primera o segunda instancia y no puede haber casacin en el fondo por esta materia. Hubo lesin enorme y el juez resolvi que haba lesin enorme, sea que se tratare de un comprador, sea que se tratara de un vendedor. Qu ocurre ahora si se resolvi que haba lesin enorme? El contrato es nulo, y como nulo debera entonces dejarse sin efecto y restituirse las cosas al tiempo anterior a la celebracin, pero no ocurre as con la lesin por lesin enorme. En efecto, la ley le da ahora un derecho al demandado perdedor de hacer subsistir el contrato pagando lo que falta para enterar el justo precio menos un 10% o devolviendo el exceso que recibi por el justo precio ms un 10%. Art. 1890. El comprador contra quien se pronuncia la rescisin (NOTA: porque se prenunci contra el comprador, porque pag mucho menos de lo que deba), podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. Cunto pag el comprador por la casa? 40 millones de pesos. Cul era el justo precio? 100 millones. Entonces la ley le dice al vendedor que usted tiene que completar el justo precio, o sea pagar 100 millones menos un 10%,.menos de un 10% la ley todava considera que todava es lcito como utilidad. O sea cuanto va a tener que pagar? 50 millones, 40 menos el 10% de 100. Si completa esta diferencia se detiene la lesin enorme y la rescisin. El vendedor en el mismo caso, recibi mucho ms que lo que es debi haber recibido. Podr consentir en la rescisin, el vendedor podr consentir en la rescisin, dejar que el contrato sea nulo o bien, restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. Se aplica la misma regla matemtica para ambos lados. Eso es lo que puede ocurrir, por lo tanto el demandado por lesin de quien depende si el contrato queda nulo o queda vlido segn si completa o devuelve segn el caso la diferencia que haba entre justo precio y lo pagado. Cundo va a ejercer este derecho el demandado?
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Evidentemente que lo puede ejercer una vez resuelto el caso, una vez que el tribunal haya declarado la nulidad, l en la etapa de cumplimiento del fallo podr decidir si consiente en la nulidad o si paga o devuelve el exceso sobre el justo precio. Este derecho lo puede ejercitar aun cuando la sentencia est ejecutoriada. Despus de la sentencia lo puede ejecutar. Ahora, que pasa si se consciente en la rescisin. O sea que pasa si no paga o devuelve la diferencia el demandado. El contrato se anula, pero si se anula el contrato hay que proceder a las prestaciones mutuas. En este caso no hay lugar a la devolucin de los frutos. No hay lugar a la restitucin, dice el 1890 No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el contrato. no se devuelve entonces ms que la diferencia que haya en relacin al justo precio y no los frutos o las expensas del contrato. Tampoco se debe pagar, de acuerdo al artculo 1894 los deterioros que haya sufrido la cosa, a menos que el comprador se hubiere aprovechado de ellos, dice el mismo. Art. 1894. El vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya sufrido la cosa (NOTA: o sea, se la devuelve en el estado en que est al momento de la nulidad); excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos. Por ejemplo el comprador cort un bosque que haba en el predio cuya propiedad se declara y se hizo dueo del valor del bosque. Ah tendra que devolver los deterioros que significa la destruccin del bosque. Adems, en virtud de la nulidad producida por lesin enorme, no quedan por ese slo hecho sin efecto las cauciones, las hipotecas, que se hayan podido constituir sobre el predio. Imaginemos al comprador que recibi la cosa y la entreg en hipoteca al banco. Ahora el contrato es declarado nulo, debe devolver la cosa, pero antes de devolver la cosa debe purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ellas. O sea, l tiene que arreglrselas para que al hacerle la devolucin no haya hipoteca u otros derechos reales, lo que prueba es que esta hipoteca y sus derechos reales no se terminan automticamente por la nulidad sino que es el comprador el que tiene que obtener que el banco en el ejemplo que les puse, levante la hipoteca o los derechos reales que se hayan constituido. Cmo se extingue la accin de rescisin por lesin enorme? Desde luego si se destruye la cosa en poder del comprador. Ver art. 1893 del Cdigo Civil. Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato. Si se destruy. Tampoco habr lugar a la rescisin si se enajen la cosa. A le vende a B, y ah hay lesin enorme, pero B vendi el inmueble antes que lo demandaran, no hay accin por lesin enorme en ese caso, a menos que el comprador de la cosa la hubiere vendido por ms de lo que pag por ella. La compro en 100 y la vendi en 150, porque en este caso, el primer vendedor puede reclamar la diferencia de valor, pero slo hasta la concurrencia del justo valor de la cosa con devolucin de una vez que lo paga. O sea, que si se vendi la cosa no hay lugar a la rescisin a menos que el vendedor la haya vendo a ms precio del que compr, porque si la vendi a ms precio que la compr, est sujeto a una accin para pagar la
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diferencia hasta enterar el justo precio si es que efectivamente la vendi a un precio muy superior al justo precio. Art. 1893 inciso 2. Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte. En seguida, tambin se extingue la accin rescisin por prescripcin. Ver art. 1896 del Cdigo Civil. Art. 1896. La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha del contrato. Puede renunciarse a la accin por lesin enorme? No, el artculo 1892 dice que. Art. 1892. Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita. La ley no admite que anticipadamente las partes renuncien a la accin rescisoria por lesin enorme, porque sino se transformara en una clausula usual en todos los contrato. Nunca habra lesin enorme, porque en todos los contratos se estipulara que el vendedor renuncia a la accin de lesin enorme o que el comprador renuncia a la accin de lesin enorme, entonces para evitar ello, la ley dice que la accin es irrenunciable.

EL CONTRATO DE PERMUTA. Sobre la permuta no podemos decir mucho, slo el concepto de la permuta. Ver art. 1897 del Cdigo Civil. Art. 1897. La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro. En efecto, significa cambiar una cosa por otra. En otros trminos, podemos sealar que es un trueque, y no podemos decir mucho ms sobre este contrato, porque el artculo 1900 que: Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
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De manera que se aplican a la permuta todas las disposiciones de la compraventa en cuanto se adaptan evidentemente a este contrato, que es de cambio de una cosa por otra. Por ende, la ley no establece ninguna norma especial a la permuta, tan slo nos dice que la permuta es un contrato consensual. Ver art. 1898 del Cdigo Civil. Art. 1898. El cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento; excepto que una de las cosas que se cambian o ambas sean bienes races o derechos de sucesin hereditaria, en cuyo caso, para perfeccin del contrato ante la ley, ser necesaria escritura pblica. La misma regla que para la compraventa, puesto que sta, en principio, es consensual, salvo la compraventa de bienes races y la de una sucesin hereditario, la de un censo. Art. 1899. No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse . (Por lo tanto, las mismas cosas que no son objeto de compraventa, no pueden permutarse ) Ni son hbiles para el contrato de permutacin las personas que no son hbiles para el contrato de venta. Se aplican por tanto a la permuta, todas las prohibiciones e incapacidades que vimos para la compraventa, se aplican por tanto las mismas reglas, por tanto no hay nada ms que decir en principio de la permuta. CESIN DE DERECHOS. El Cdigo Civil la trata en el ttulo XXV del Libro IV. Trata de la cesin de derechos y est divido en tres partes: La cesin de crditos personales, la cesin del derecho real de herencia y la cesin de los derechos litigiosos. En efecto, se trata de tres formas distintas segn sea el objeto de la cesin. El objeto de la cesin puede ser crditos personales, derecho real de herencia o una cosa litigiosa. En cuanto a la cesin de crditos personales. Los crditos, segn la forma en que estn redactados, se clasifican en crditos personales o nominativos, crditos a la orden y crditos al portador. Se llama crdito nominativo aquel en que se indica el nombre del acreedor, el nombre del acreedor est indicado de manera expresa. Por ejemplo, en el crdito que tiene el vendedor para exigir del comprador el pago del precio. Se sabe quin es el vendedor y por lo tanto este crdito es nominativo. Llamamos crdito a la orden. Es el extendido por nombre de una persona determinada pero con clusula a la orden, u otra equivalente. Ejemplo: un cheque puede ser extendido a la orden. Pguese a la orden de don fulano de tal. O al portador dice, si tiene la clusula a la orden, quiere decir que se puede pagar a esa persona o a la que l indique mediante endoso. Y los crditos al portador son aquellos en que no se indica el nombre del acreedor de manera que acreedor es que tiene la cosa, o bien aunque se indica el nombre del portador, se establece de que este puede cederlo mediante la entrega. Cmo se hace la cesin de los crditos?
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No cabe duda de que el acreedor puede ceder el crdito. El crdito es un bien, es un derecho, y puede cederse. Los crditos a la orden o los crditos al portador se ceden en las formas prescritas en el Cdigo de Comercio. Es el cdigo de comercio el que regula las formas de cesin de los crditos al portador o a la orden. Podemos decir que los crditos a la orden se cede mediante el endoso del mismo ttulo. Como se cede un cheque a la orden, pguese a Juan Prez o a la orden de juan Prez, mediante el endoso del documento, la firma suya y la entrega del crdito al cesionario. Cmo se ceden los crditos al portador? Se ceden mediante la entrega del ttulo. Quin es el dueo? El que lo lleva a cobrar. Por eso es que el cheque... Uds conocen los cheques, por eso es que los cheques estn redactados de manera que permiten todas las formas. Dicen pguese a la orden de o al portador, lo que determina que si yo borro al portador, queda pguese a la orden de, queda como cheque a la orden y como se va a endosar y como se va a transferir este cheque, mediante el endoso de este cheque. Si yo le borro pguese a la orden de y al portador, me queda pguese a... pguese a juan Prez, en ese caso se transforma en un cheque nominativo. El cdigo civil cuando trata la cesin de derechos, se refiere slo a los crditos personales, dice la ley. En realidad no es muy correcta la expresin crditos personales, porque todo crdito es un derecho personal, mejor hubiera dicho cesin de crditos nominativos, slo a la cesin de los crditos nominativos se refiere el cdigo civil en los artculos 1901 y siguientes. Cmo se hace la cesin de crditos y la cesin de derechos en este caso?

31/05/2011 LA CESIN DE DERECHOS PERSONALES. Cmo se hace la cesin de derechos personales? Qu ocurre con los crditos nominativos o personales? Primero, la cesin de crdito que trata el Cdigo est en la materia de contrato, pero en realidad no es un contrato. La cesin de crdito es ms bien, la tradicin de los derechos personales. No es un contrato porque de ella no nace ninguna obligacin, es el modo de extinguir la obligacin que ha nacido de un ttulo. Hay un ttulo, en el cual se transfiere un crdito, y la manera de hacer la tradicin, son las reglas que trata el Cdigo en materia de cesin de derechos en sus artculos 1901 y siguientes. El mismo artculo 1901 lo indica: Artculo 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.

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A cualquier ttulo que se haga, o sea, se requiere un ttulo. Se cedi el crdito, por qu? Por donacin, por venta, por permuta, por dacin en pago, ese fue el ttulo. Y ahora el cumplimiento de esa obligacin de ceder, se hace mediante las reglas que estamos viendo. Entonces De qu manera se hace la tradicin de los derechos personales? REQUISITOS. 1) Se requiere que haya un ttulo traslaticio de dominio. Porque si hay tradicin, en la tradicin tiene que haber un ttulo traslaticio de dominio. 2) La necesidad de la entrega del ttulo, en virtud a lo que establece el artculo 1901 del Cdigo Civil. El ttulo tiene aqu la significacin del documento en el cual consta la cesin. De manera que para que tenga valor la cesin de crdito, entre el cedente y cesionario se requiere la entrega del ttulo, del documento en el cual consta el crdito que hace el cedente al cesionario, y es esa entrega del ttulo la efecta la tradicin. Hasta aqu no hay ninguna novedad, es igual a la tradicin que se hace de cualquier otro derecho, porque se hace mediante la entrega de la cosa. Ahora, Cundo se entiende hecha la entrega? No cabe duda que la entrega material perfecciona la cesin. Pero la jurisprudencia de los tribunales ha sido bastante amplia en esta materia, y se ha contentado con bastantes formas de entrega simblica, no solo con la entrega real o material. Por ejemplo, si el cesionario pone en conocimiento del deudor que le han hecho la entrega del ttulo, aunque no haya habido entrega real, basta con que el cesionario se haya dado por enterado del ttulo. Cualquier forma en la cual aparezca, al igual que en el artculo 684 en materia de tradicin de bien inmueble.

Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente; 2. Mostrndosela; 3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa; 4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y 5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. Debemos recordar que no toda tradicin se perfecciona mediante la entrega real, sino tambin existen tradiciones simblicas, pues todo esto lo podemos aplicar a esta materia. Qu pasa si el crdito no consta de un ttulo? Cmo se obtiene este requisito? Porque no todos los crditos constan de un ttulo. Si la cesin no consta de este requisito Cmo se puede suplir este
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requisito? En este caso la cesin solo se hace mediante una escritura (no necesariamente una escritura pblica) que se suscribe entre el cedente y cesionario. Una escritura en que uno dice que le cede el crdito al otro. Basta el otorgamiento de la escritura para que se entienda hecha la cesin. 2) Necesidad de notificar al deudor o de que ste acepte la cesin. Artculo 1902 del Cdigo. Art. 1902.La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Entre las partes, entre el cedente y el cesionario, la cesin queda perfecta con la entrega del ttulo. Pero para que tenga efectos frente al deudor, hay que notificarle de la cesin o al menos l debe aceptarla. De este modo, si no se ha hecho la notificacin al deudor, o ste no la ha aceptado, y el deudor le paga al cedente, est bien hecho el pago. Ejemplo: A le debe dinero a B. B cede su crdito a C, pero no le ha notificado la cesin a A, al deudor. ste ltimo debe seguir pagndole a su primitivo acreedor, porque l no sabe que ha habido cesin, y lo paga bien. Para que l pague al cesionario, al nuevo dueo del crdito, tiene que haber habido una notificacin a l o tiene que haber sido la cesin aceptada por l. La notificacin que habla la ley tiene que ser una notificacin personal y a su vez sta tiene que tratarse de una notificacin judicial. Evidentemente que esta es una gestin no contenciosa; se presenta el cesionario, el que adquiri el crdito, y le pedir al juez que ordene notificar la cesin al deudor. El tribunal la ordenar y el receptor realizar la notificacin personal al deudor de que el crdito ha sido cedido, para que se lo pague as al cesionario y no al cedente. Pero esta notificacin, debe hacerse, dice el artculo 1903, con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente. Art. 1903. La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente. El ttulo donde constaba el crdito, ah aparece que ha habido cesin del crdito. Aparece que el crdito se ha cedido a fulano de tal, que es el cesionario y con una firma del cedente, donde el cedente firma que cedi el crdito al cesionario. Entonces se le notifica al deudor, con exhibicin del ttulo que lleva esta anotacin de traspaso de crdito. Pero tambin, puede ser que el deudor haya aceptado esta cesin. No es necesario que se le notifique si el deudor acepta la cesin. Esta aceptacin que hace el deudor, el deudor acepta que el crdito fue cedido por parte del antiguo acreedor a un nuevo acreedor. Ser una aceptacin expresa o tcita. Ser expresa si se hace en trminos formales y explcitos, por ejemplo en el caso de que el deudor concurra a la cesin y diga acepto la cesin del crdito que hace mi acreedor X a mi nuevo acreedor fulano de tal, y acepto como nuevo acreedor a fulano de tal. Pero tambin puede ser tcita, dice el artculo 1904: Art. 1904. La aceptacin consistir en un hecho que la suponga, como la litis contestacin con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc. Qu significa la litis contestacin con el cesionario? El cesionario demanda al deudor. l se presenta en juicio y dice yo ahora soy el dueo del crdito, por lo que demando al deudor para que me
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pague, y el deudor contesta la demanda. Entonces quiere decir que acept la cesin, ya que est aceptando litigar con el nuevo acreedor. Un principio de pago al cesionario, etc. Qu ocurre si no se notifica al deudor y ste no acepta la cesin? Ver art. 1905 del Cdigo Civil. Art. 1905. No interviniendo la notificacin o aceptacin sobredichas, podr el deudor pagar al cedente, o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general, se considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros. Se considera que el crdito est en manos del primitivo acreedor, y por lo tanto a l se lo pueden embargar, a l le puede pagar el deudor. Y Qu pasa con el nuevo acreedor? Bueno mientras no se notific, frente a terceros no hay nuevo acreedor. Por eso es que al cesionario le interesa notificar al deudor o que el deudor acepte la cesin, para que entonces se entienda frente a terceros y frente al deudor que l es el nuevo acreedor del crdito. EFECTOS DE LA CESIN DE CRDITOS. 1) Si se cede un crdito, junto con la cesin del mismo crdito se entienden cedidos las obligaciones accesorias, las cauciones, las fianzas, los privilegios e hipotecas. No es necesario constituir una nueva hipoteca, ya que la antigua hipoteca que se encontraba en manos del cedente, pasa al cesionario. De manera que el crdito se cede con todos sus accesorios. Art. 1906. La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. 2) Para que la hipoteca se traspase no es necesario que se haga una nueva inscripcin, basta con una anotacin marginal en el Registro donde est la hipoteca, que diga: Crdito ha sido cedido a fulano de tal y con eso se entiende que la misma hipoteca pas al cesionario. Ahora, el que cede un crdito, pasa el crdito y los accesorios, pero no sus propias excepciones personales. Excepcionalmente s pasa el derecho a alegar la nulidad relativa, porque el artculo 1684 establece que pueden alegar la nulidad relativa aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios Cuando la cesin se hace a ttulo oneroso a cambio de otra contraprestacin, por ejemplo, por compraventa, por permuta o por dacin en pago del crdito, se hace responsable de que exista el crdito al tiempo de la cesin. Esto es que verdaderamente le perteneca el crdito, dice el artculo 1907 del Cdigo Civil. Art.1907.El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino slo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extender la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa.

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No se hace responsable de que el deudor sea solvente. Yo cedo el crdito y por lo tanto respondo que el crdito existe. Ahora, que el deudor tenga dinero para pagar, yo no respondo de eso, dice el cedente. A menos que se haya tomado esta solvencia de cargo suyo. Pero ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino que solo de la presente. Ni se extender la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin. Qu pasa con el crdito cedido, influye la cesin en la prescripcin del mismo? No influye en nada, la prescripcin sigue corriendo en manos del nuevo acreedor. La cesin no es un acto interruptivo de la prescripcin. LA CESIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA* El heredero, que es titular del derecho real de herencia, puede desprenderse de ste, puede ceder su derecho real de herencia. Recordemos cuando vimos la compraventa en el artculo 1801, que nos dice que la compraventa de bienes races y la de una sucesin hereditaria se hace por escritura pblica. En este artculo se ve el caso de la compraventa de una herencia. Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin. El heredero puede vender, donar, permutar su herencia, o sea, puede ceder su derecho real sobre la universalidad de la herencia. El problema ahora es Cmo se hace la cesin, o sea, cmo se hace la tradicin del derecho real de herencia cuando el heredero traspasa a un tercero sus derechos hereditarios? Primero, el heredero puede ceder su herencia aun cuando no haya pedido la posesin efectiva. Tampoco se requiere que el heredero haya hecho las inscripciones del artculo 688. (Recordar que el Cdigo trataba en este artculo las inscripciones que haba que hacer para ceder los inmuebles hereditarios.). Art. 688.En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1. El decreto judicial que da la posesin efectiva: este decreto se inscribir en el Registro de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado; y si la sucesin es testamentaria, se inscribir al mismo tiempo el testamento; 2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y

Esta materia ya la conocen por lo que se ha dicho en aos anteriores, pero la vamos a repetir lo esencial de esta institucin.

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3. La inscripcin especial prevenida en el inciso 3.: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. Pero ac no es necesario que se hayan hecho estas inscripciones, ya que no se est cediendo ningn bien determinado que compone la herencia. Lo que se est cediendo es la universalidad, el patrimonio del heredero, la totalidad del activo y del pasivo que componen la herencia. Entonces, se trata de una transferencia que hace el heredero a un tercero. Y desde luego, debe haber fallecido el causante, porque nadie puede ceder una herencia si el causante no ha fallecido, porque hay objeto ilcito. (Recordar que hay objeto ilcito en las negociaciones sobre derechos hereditarios en vida del causante). Muere el causante y nace el derecho del heredero. Ahora ste puede ceder el derecho real de herencia. Cmo se hace materialmente la tradicin? Curiosamente el Cdigo trata de la cesin del derecho de herencia en los artculos 1909 y 1910. Pero si uno los lee, ver que el Cdigo no dice cmo se hace la tradicin. De manera que este tema ha sido un tema permanente en la doctrina. Recordemos que en esta materia ha habido dos grandes tesis: La que en su tiempo defenda don Jos Ramn Gutirrez, quien sostena que la tradicin del derecho real de herencia se haca segn los bienes que componen la herencia. Para los bienes muebles, se hace conforme a las reglas del artculo 684 y para los inmuebles, se hace la tradicin mediante la inscripcin en el Conservatorio de Bienes Races. Don Jos Ramn Gutirrez entenda que la herencia no es distinta a los bienes que la componen, y por lo tanto, segn sea la naturaleza de los bienes, as se hace la tradicin del derecho real de herencia. Pero la tesis que ha prevalecido es la que expona Leopoldo Urrutia, segn la cual la herencia es una universalidad distinta a los bienes que la componen. Y cuando el heredero cede el derecho real de herencia lo que est cediendo es esa universalidad ese conjunto, no los bienes que componen la herencia. De ese modo, la manera de hacer la tradicin no es mediante la inscripcin, porque sta es para los inmuebles, y la herencia no es mueble ni inmueble, es un bien de naturaleza distinta. Y habiendo reglas solo para los muebles como para los inmuebles, la regla general es la de los bienes muebles, por lo tanto la tradicin del derecho real de herencia se hace conforme a las reglas de la tradicin de bienes muebles. Vale decir, de cualquier manera en que el heredero signifique que hace la cesin al cesionario del derecho real de herencia. Por ejemplo, mediante una declaracin hecha en la escritura pblica en que venda el derecho de herencia, ah mismo podr decir En este acto se entiende hecha la tradicin no hay ningn inconveniente que se haga de ese modo. De cualquier manera en la cual el cesionario manifieste la intencin de aceptar la cesin, y el cedente de hacer la cesin del derecho real de herencia. EFECTOS DE LA CESIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA. En realidad, la cesin del derecho real de herencia traspasa al cesionario, la universalidad jurdica que compone la herencia. Por lo tanto el cesionario toma el lugar del heredero y as, por la cesin van comprendidas todas las asignaciones que se refieran al heredero. * Por ejemplo si hay otra cuota que acrece* a la cuota del heredero. Si viene una por acrecentamiento tambin se entiende cedida. En seguida, el cesionario puede pedir la particin de la herencia, puesto que l pasa a ocupar el lugar del
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Esta materia se ver en derecho sucesorio.

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heredero, lo reemplaza. Puede tambin solicitar la posesin efectiva de la herencia, e incluso puede instaurar acciones de peticin de herencia, para perseguir la herencia que est poseda por otro. O sea, tiene el mismo lugar jurdico que el heredero. El cedente, el que cede el derecho real de herencia, por la cesin de este derecho, de lo nico que se hace responsable es de su calidad de heredero o legatario, dice el artculo 1909 del Cdigo. Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. De lo nico que responde el heredero que cede su derecho real de herencia es que l es el heredero. Pero de los bienes que componen la herencia, l no se hace responsable. Los bienes que componen la herencia, son los que se haya en manos del causante. Como el cesionario toma el lugar del heredero adquiere tambin los frutos percibidos por el heredero. Si el heredero, antes de la cesin hubiere percibido frutos, deber entregrselos al cesionario. Art. 1910 inciso 1. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario. Todos los actos de enajenacin, que hubiere hecho el heredero antes de la cesin, l tiene que reembolsar el valor de ellos al cesionario, ya que ste ltimo ocupa su lugar jurdico. A la inversa, el cesionario tiene que indemnizar al cedente los gastos que ste haya hecho en razn de la herencia. Art. 1910 inc. 2. El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia. Por ejemplo si el heredero ya haba pedido la posesin efectiva, y tuvo que pagar el abogado que la tramit, el cesionario tendr que reembolsarle al cedente esos gastos. Si el causante tena acreedores y muere, sus acreedores pueden perseguir la herencia. Podrn demandar al heredero o tendrn que demandar al cesionario del derecho real de herencia? No estn obligados a demandar al cesionario, porque para ellos su deudor es el heredero, y pueden no aceptar la cesin que hizo el heredero, y continuar demando a ste. El heredero les va a decir que cedi su derecho y a lo que respondern que esa cesin les es inoponible, por lo tanto este acreedor es el que debe pagar. Le dirn, usted entindase con su cesionario, que l le devuelva, pero nosotros lo demandamos a usted. Nada impide que los acreedores demanden al cesionario, pero no estn obligados a hacerlo. LA CESIN DE UN DERECHO LITIGIOSO. Qu es un derecho litigioso? Es el derecho que tiene el demandante en el juicio en el que est participando. No es lo mismo derecho litigioso que cosa litigiosa. Por ejemplo, si Juan demanda a Pedro
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2. intr. Der. Dicho de un partcipe: Percibir el aumento que le corresponde cuando otro partcipe pierde su cuota o renuncia a ella.

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de reivindicacin de su casa, Juan tiene un derecho litigioso, pero la casa es una cosa litigiosa. De lo que se trata aqu es de la cesin del derecho sobre el juicio, en que el demandante cede el derecho que l tiene sobre el juicio. Este es un acto muy poco corriente Quin va a querer adquirir un juicio? Ustedes comprendern que comprar un juicio no tiene mucha relevancia. Tendra que ser un juico muy importante, con muchas chances de ganarse para que alguien prefiera comprar el juicio. Pero la ley trata de todos modos la posibilidad de que se haga la cesin del derecho litigioso. REQUISITOS 1) Es necesario que haya un litigio. Se trata de la cesin de los derechos en un juicio, as que tiene que haber un juicio. Por lo que la cesin solo puede producirse despus de notificada la demanda, porque mientras no est notificada la demanda, no hay juicio, segn el artculo 1911 inciso 2. Art. 1911 inc. 2. Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica judicialmente la demanda. Desde que el demandante hace notificar la demanda al demandado, l tiene ahora un derecho litigioso y puede cederlo. Cmo se hace la cesin de un derecho litigioso? El Cdigo reglamenta la cesin de los derechos litigiosos, pero no establece cmo se hace la cesin. Aqu no es necesario que se entregue ningn ttulo, y la mayora de la jurisprudencia ha dicho que para que se entienda hecha la cesin del derecho litigioso, basta con que el cesionario se apersone al juicio, que se haga parte, que comparezca en el juicio y diga al tribunal me hago parte del juicio, el demandante me ha cedido su derecho litigioso, por lo cual yo vengo hacerme parte como cesionario. Con eso se entendera hecha la tradicin del derecho litigioso. Sin embargo, ley no es favorable a la cesin del derecho litigioso, y por eso establece el derecho de retracto o de rescate que est contemplado en el artculo 1913 del Cdigo Civil. Art. 1913. El deudor no ser obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor. Se exceptan de la disposicin de este artculo las cesiones enteramente gratuitas; las que se hagan por el ministerio de la justicia; y las que van comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin. Exceptanse asimismo las cesiones hechas: 1. A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un derecho que es comn a los dos; 2. A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente; 3. Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble. Ejemplo: Hay un juicio entre Juan y Pedro. Juan cede su derecho litigioso a Antonio. ste ltimo se hace parte del juicio, pero el demandado, Pedro Qu puede hacer? Le puede decir al cesionario yo lo voy a desinteresar a usted, y le voy adquirir su derecho, pagndole lo mismo que usted pag por ese derecho. Vuelvo a repetir, A tiene un juicio contra B, pero cede a C. B puede decirle a C, yo le pago a usted, lo mismo que usted le pag a A, por el derecho litigioso. De ese modo, rescata el derecho y adquiere l derecho, por lo cual termina el juicio, puesto que quien adquiere ahora el derecho, pasa a ser
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demandante y demandado. Salvo las excepciones mismas del artculo 1913, que no son necesarias verlas.

EL MANDATO. Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario. RELACIN ENTRE EL MANDATO Y LA REPRESENTACIN. Lo primero que salta a la vista es la relacin entre el mandato y la representacin, pero realmente no son instituciones idnticas. No es lo mismo mandato y representacin, o mejor dicho, no porque se d mandato, el mandatario es representante del mandante. Puede haber representacin sin mandato. Por ejemplo, el representante legal de una persona, tiene su representacin, pero no tiene un mandato. El padre representa a sus hijos bajo patria potestad, pero no tiene un mandato del hijo, sino una representacin legal. En seguida, el mandato normalmente, naturalmente, lleva envuelto la representacin. O sea, es un elemento de la naturaleza el mandatario represente al mandante, pero no es necesario que sea as. En efecto, puede ser que el mandante no le confe al mandatario su representacin, como tambin puede ocurrir que mandatario al cumplir el mandato, no lo haga en representacin del mandante. Por eso que el artculo 2151 del Cdigo Civil, dice: Art. 2151.El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante. El mandatario puede, en el ejercicio de su encargo, contratar a nombre del mandante. Si contrata a nombre del mandante, quiere decir que est representndolo. Pero l podra contratar a nombre propio, Yo le encargo a Juan que compre una casa para m. Juan puede cumplir de dos maneras este mandato: compra la casa en representacin ma, y en ese caso el que compra soy yo, el mandante. O puede que Juan compre a nombre de l la casa, y despus me la pase a m, y ha cumplido tambin el mandato. Pero en este ltimo caso no me represent a m en el acto de la compra, ya que es una compra que l hace, no en representacin ma. Ahora, el mandante puede pedirle que compre por l, o tambin prohibirle que compre a nombre de l, y pedirle que solo acte a nombre propio. Por ejemplo, yo le encargo a una persona quiero que compres para m tal propiedad que estn vendiendo, pero no quiero que le digas al vendedor que t eres mi mandatario, porque si l sabe, me va a subir el precio. Yo quiero que la compren para m, pero
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a nombre propio. Despus me traspasar los derechos, pero eso significa que ha obrado a nombre propio y no en mi representacin. Que quede claro: la representacin es elemento de la naturaleza del mandato, pero no es de la esencia de ste. El mandato es un contrato de enorme aplicacin prctica, sin el cual muchas veces son imposibles algunas transacciones jurdicas, ya sea porque los contratantes estn en lugares distintos, porque estn ausentes o por muchas otras causas, y es necesario obrar a travs de un mandatario. Por regla general, todos los actos jurdicos pueden celebrarse por medio de mandatario, incluso el contrato de matrimonio, ya que el Cdigo expresamente lo dice en el artculo 103. Art. 103. El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato deber otorgarse por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del mandatario. Excepcionalmente, hay un negocio jurdico que no puede celebrado por medio de mandatario, y evidentemente no puede otorgarse por medio de mandatario es el testamento. Art. 1004. La facultad de testar es indelegable. El testamento es un acto personal y personalsimo, no cabe all la representacin. Pero salvo el testamento, los dems negocios jurdicos pueden ejecutarse por medio de un mandatario. El mandato versa siempre sobre actos jurdicos, lo dice la ley al definirlo confa la gestin de uno o ms negocios a otra. Pero este negocio tiene que ser un acto jurdico, no un acto material. En efecto, si yo le doy mandato a una persona para que me construya una casa, ese no sera un mandato propiamente tal, sino que sera un contrato de construccin, un contrato de arrendamiento de servicios, o confeccin de obra material. Puede celebrarse el mandato para comprar, vender, hipotecar, para administrar generalmente un negocio. El mandato puede ser un contrato gratuito u oneroso, dice el artculo 2117: Art. 2117. El mandato puede ser gratuito o remunerado. Lo normal es que sea remunerado, por lo cual el mandato es naturalmente oneroso, pero excepcionalmente puede ser gratuito. Quin determina cul es la remuneracin, los honorarios del mandatario? Art. 2117 inciso 2. La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.
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Las propias partes lo convienen. Si ellas no lo han determinado, se har por la ley, la costumbre, o el juez. En realidad, ahora no hay situaciones en que la ley determine la remuneracin del mandatario. Haba antes leyes que determinaban su remuneracin, como eran los aranceles profesionales, por ejemplo, el arancel del Colegio de Abogado determinaba cul sera la remuneracin del mandatario judicial en caso de el mandato no hubiere determinado cul era. Pero durante el Gobierno Militar se suprimieron los aranceles de los colegios profesionales como regla obligatoria. Por lo cual hoy no hay ley que fije el honorario para el mandatario. La costumbre tambin puede determinar el honorario de un mandatario en caso que las partes no lo hayan hecho. O el juez, en caso de desacuerdo y no en que haya otra forma para determinarlo. El mandato puede ser unilateral o bilateral. Si es gratuito, ser unilateral, porque el nico que contrae obligaciones es el mandatario. Si es oneroso, ser bilateral, porque adems de las obligaciones del mandatario, est la obligacin del mandante de pagar los honorarios. Pero se dice que pueden surgir obligaciones para el mandante durante el mandato. Por lo tanto, si bien el mandato en principio podra ser unilateral si es gratuito, puede transformarse en bilateral. En otros trminos, digamos que es naturalmente bilateral, porque siempre van a ver obligaciones para el mandante. Solo si no las hay ser unilateral. Es un contrato principal, porque tiene vida propia, aunque sea para ejecutar otro negocio principal. Por regla general es consensual. Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico. y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra O sea, incluso por el silencio. Aqu tenemos un caso en que el silencio es constitutivo de una obligacin. Por ejemplo, hay una persona que gestiona los negocios de otra, y esta otra acepta, no dice nada, pero a su vista y paciencia acepta la gestin de sus negocios por una tercera persona. La ley entiende aqu perfeccionado un contrato de mandato. Sin embargo, hay casos en que el mandato es solemne. Por ejemplo, acabamos de ver el mandato para contraer matrimonio, el artculo 103 nos deca ste debe otorgarse por escritura pblica. Tambin es solemne el mandato judicial, que se constituye de acuerdo a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil. Se ha discutido, qu ocurre con los mandatos para actos solemnes. Por ejemplo, le doy mandato a una persona para que compre para m un bien raz. El acto que va a ejecutar el mandatario es solemne Deber tambin ser solemne el mandato? Esta cuestin ha sido discutida. En efecto, uno podra sostener que no es menester que el contrato sea solemne, porque el mandato es un contrato distinto al que el mandatario va a celebrar. Y el mandatario cuando celebra el negocio, no lleva la voluntad del mandante, l no es un nuncio, no es un transportador de la voluntad de otro, sino
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que emite su propia voluntad, aun si hubiere habido representacin. Por lo tanto, no requerira ser solemne. Esta era la opinin que tena don David Stitchkin. Pero la Corte Suprema ha exigido siempre que el mandato para acto solemne deba estar contenido tambin en la misma solemnidad que el acto que va a ejecutar el mandante, bajo la base que la voluntad que el mandatario va a llevar es la del mandante, por lo tanto para que el acto sea perfecto, el mandato deber tener la misma solemnidad que el acto que se va a celebrar. En definitiva, en la prctica Cmo hay que hacerlo? Solemne, porque uno no va a arriesgar al cliente a una discusin jurdica. 02/06/2011 Estbamos viendo los caracteres del mandato.
EL MANDATO ES UN CONTRATO DE CONFIANZA.

Efectivamente, el art. 2116 del Cdigo Civil dice: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra. Por lo tanto, es un contrato de confianza. Adems, el mandato es un CONTRATO INTUITO PERSONAE; de ah surgen una serie de consecuencias: - Las maneras de terminar el mandato no son comunes a los otros contratos. As, el mandato termina por revocacin del mandante o por renuncia del mandatario. - No se transmiten las obligaciones del mandatario. Normalmente en los contratos las obligaciones son transmisibles a los herederos, pero como el mandato es un encargo de confianza, es a esa persona a quien se quiere designar mandatario y no a otra; y si esa persona muere, sus obligaciones no pasan a los herederos. - Asimismo, la muerte del mandante o la muerte del mandatario producen la extincin del mandato, porque no se contina justamente con los herederos. - El error en la persona del mandatario anula el mandato. - La incapacidad sobreviniente del mandatario tambin termina el mandato, vale decir, la incapacidad que sobrevenga a la celebracin del contrato. En todo caso, el mandato tiene que ser un encargo en favor del mandante, porque si el negocio interesa slo al mandatario, es un mero consejo, que no produce obligacin alguna (art. 2119 inciso 1 del Cdigo Civil). Por ejemplo, yo le doy mandato a Juan para que se compre una casa. En el fondo, le estoy diciendo a Juan que se compre una casa, le estoy aconsejando, no es un verdadero mandato. En efecto, para que haya mandato, el negocio tiene que interesar al mandante. Puede que tambin interese al mandatario, pero es fundamental que le interese al mandante. As, hay casos en que el mandato interesa a dos o ms personas; por ejemplo, en el mandato que se da para hacer la tradicin: en un contrato se da mandato para que el que presente copia autorizada lo inscriba. Ese mandato interesa tanto al vendedor como al comprador, porque ambos estn interesados en hacer la tradicin, pero interesa a los mandantes, es en beneficio de esas partes. Ahora bien, puede ser que el mandato interese al mandante y al mandatario, vale decir, a los dos. Si interesa al mandante y al mandatario, hay mandato; esto es importante, porque si interesa a ambos el mandato se hace irrevocable. Con todo, el carcter de que el mandato sea un contrato de confianza no se
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opone a que haya MANDATO EN BLANCO. En efecto, en los mandatos en blanco se da un mandato sin sealar el nombre del mandatario, encargndose a un tercero que coloque el nombre del mandatario. Por ejemplo, es muy comn cuando se va a celebrar una junta de accionistas de una sociedad annima en que algn accionista d mandato en blanco, diga que: Se faculta a y deja abierto el nombre del mandatario para que lo ponga el presidente de la sociedad. En consecuencia, le estn encargando al presidente de la sociedad que seale el nombre del mandatario. Nada hay que se oponga a esta forma de constituir un mandato en blanco. Igualmente, nada se opone a que haya un MANDATO AL PORTADOR, porque siempre hay confianza en la gestin de un negocio dado al mandatario. Por ejemplo, la clusula usual en los contratos de compraventa de inmuebles dice: Se faculta al portador de copia autorizada para requerir y firmar la inscripcin translaticia de dominio. Entonces, a quin le estn dando el mandato? Al que lleve la copia autorizada, es un mandato al portador, no est designada a la persona del mandatario y, por ende, vale de todos modos esta designacin.
EL MANDATO ES UN CONTRATO CONSENSUAL.

El mandato, en seguida, es CONSENSUAL. Ver art. 2123 del Cdigo Civil. Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico. El mandato queda perfecto con la aceptacin del mandatario, de manera que el mandato se puede dar en dos actos. En efecto, puede ser que sea en un slo acto en que concurre el mandante y el mandatario, donde el mandante le da mandato al mandatario y ste acepta, pero puede darse en dos actos. Por ejemplo, en un acto esto es lo normal se da mandato a Juan por medio de escritura pblica. Hay contrato de mandato? No todava, eso es una oferta, falta que Juan acepte; el contrato se reputar perfecto cuando acepte el mandatario. Ver art. 2124 del Cdigo Civil. Art. 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita. Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato. Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos del artculo 2167. En cuanto al inciso 2 de la norma en comentario, es posible sealar que no existe mejor aceptacin tcita que ponerse a ejecutar el encargo que se ha confiado. Verbi gratia, me dan mandato para comprar y yo compro, quiere decir que acept el mandato. Respecto al inciso 3, podemos mencionar que an aceptado, o sea, an ya perfecto el contrato, todava la ley admite que el mandatario se retracte y que, por ejemplo, diga: Sabe, a pesar de que haba aceptado el mandato, prefiero no aceptarlo, siempre que el mandante se encuentre todava en condiciones de poder entregrselo a otra persona.
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Aqu tiene importancia el silencio en la configuracin del mandato (ver clase anterior), porque la ley dice que tambin el mandato se puede constituir por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra (art. 2123). Estamos en presencia del silencio de parte del mandante, en donde ste deja que un tercero se ponga a gestionar sus negocios sin protestar, no dice nada. Pero tambin puede haber importancia del silencio en la persona del mandatario. Se trata aqu de una situacin especial que regula el art. 2125 del Cdigo Civil. Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda. Para que tenga aplicacin esta regla, se requiere que concurran tres circunstancias: a) Que el destinatario sea una persona que por su profesin u oficio se encarga de negocios ajenos. b) Que el oferente sea una persona ausente; y c) Que transcurra un trmino razonable sin que el destinatario responda excusndose. En qu consiste la regla del art. 2125? Por ejemplo, hay una persona que por su profesin u oficio se encarga de negocios ajenos. Cabe agregar que no es menester que tenga un ttulo universitario, basta con profesin u oficio dice la ley, pero que se encarga normalmente de negocios ajenos. Quin se encarga normalmente de negocios ajenos? Un abogado; su profesin consiste en encargarse de negocios ajenos. Tambin se puede mencionar a un corredor de comercio; su profesin u oficio consiste en encargarse de negocios ajenos. Pues bien, hay una persona ausente o sea, estn en distintos lugares que le dice a un abogado que le da mandato para que lo defienda en tal juicio que est en la Corte: Seor, requiero su intervencin como abogado para que me defienda en tal apelacin que est en la Corte; es entre ausentes, no estn el uno frente al otro, pues si estn entre presentes ah mismo va a quedar la aceptacin; pero estn entre ausentes (pues el segundo requisito consiste en que el que comete el encargo debe ser una persona ausente). La ley dice: como usted se encarga normalmente de ejecutar negocios ajenos, usted tiene que contestar rpidamente, en el plazo ms breve posible, si acepta o no acepta, y si deja pasar un plazo razonable y no dice nada, su silencio se mira como aceptacin. Por ltimo, el tercer requisito es que transcurra un tiempo razonable sin que el destinatario se excuse. Puede excusarse, evidentemente; un abogado no est obligado a aceptar todos los asuntos que se le encomiendan, pero esta excusa tiene que drsela rpidamente al mandante, tiene que decirle dentro de un trmino razonable o prudente que no acepta el encargo. Si no dice nada dentro de un trmino prudente, se entiende que acepta. Si ello ocurre, entonces, el silencio se mirar como aceptacin. Sin embargo, aunque no aceptara, de todos modos la ley lo obliga a tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio. Por ejemplo, deber tomar dichas providencias el abogado al que le encomendaron defender en la Corte y que no acepta el encargo, pues resulta que est
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corriendo el plazo para hacerse parte, de manera que por lo menos tendr que hacerse parte para no dejar el recurso en peligro, que se pase el plazo para que no se le tenga por desistido el recurso. Lo normal, entonces, es que el mandato sea consensual y que se perfeccione, incluso, por el silencio.

EL MANDATO SOLEMNE.

Empero, existen mandatos solemnes. No obstante el principio general de la consensualidad del mandato, excepcionalmente puede ser solemne cuando as lo estipulan las partes o lo dispone la ley en consideracin a la naturaleza del negocio sobre que versa. 2 As pues, el MANDATO JUDICIAL (mandato otorgado para comparecer en juicio) es solemne, se constituye en las formas previstas por el Cdigo de Procedimiento Civil (art. 6). Tambin es solemne el MANDATO PARA CONTRAER MATRIMONIO (art. 103 del Cdigo Civil). El MANDATO PARA RECONOCER UN HIJO, de acuerdo al art. 190 del Cdigo Civil, tambin es solemne, requiere de escritura pblica. Art. 190. El reconocimiento por acto entre vivos sealado en el artculo 187, podr realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y especialmente facultado con este objeto.
EL MANDATO PARA EJECUTAR ACTOS SOLEMNES.

Algo de esto se analiz la clase anterior, pero vamos a volver a insistir en ello. Hay quienes entienden (la doctrina francesa) que el mandato para un acto solemne debe tener las mismas formalidades que el acto que se encomienda. As, si lo que se encomienda es comprar un bien raz la compraventa de bienes races requiere de escritura pblica, por ejemplo, el mandato que se d para ello tambin debera contenerse en escritura pblica, porque de lo contrario no habra consentimiento. Por consiguiente, el consentimiento para poder comprar lo est dando el mandante al dar el mandato y resulta que para comprar, este consentimiento requerira estar en escritura pblica, pero aqu no estara en escritura pblica. No obstante, en otras legislaciones siguen doctrinas distintas. Por ejemplo, el art. 167 del Cdigo Civil alemn3 tiene otra doctrina, y dice que para actos solemnes no se requiere que el mandato sea solemne. Entre nosotros, en Chile, la mayora de la doctrina (como don Fernando Alessandri, el profesor Barros Errzuriz, entre otros) sigue la doctrina francesa de que el mandato para actos solemnes requiere de solemnidad. A ellos les parece evidente que si el consentimiento para el acto encomendado debe manifestarse en forma solemne, el mandato que se d para convenir en ese acto debe tambin ser solemne para que conste en forma autntica el consentimiento. La jurisprudencia es casi unnime en este sentido y, a modo de ejemplo, podemos citar una sentencia de la Corte Suprema respecto de esta materia: La solemnidad de la escritura pblica, cuando es requerida como indispensable por la ley, no puede
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Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. XLII, sec. 1, p. 531. Citado por David Stitchkin, El Mandato Civil, quinta edicin actualizada por Gonzalo Figueroa Yez, Chile, 2008, p. 134. 3 El Art. 167 del Cdigo Civil alemn establece que el poder de representacin no deber otorgarse en la forma exigida para el acto jurdico que sea objeto del apoderamiento. Ibd., p. 137.

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fraccionarse y debe naturalmente referirse o ser extensiva a todos los elementos esenciales que constituyen o caracterizan el acto o contrato para el cual se exige, y su omisin respecto de uno o ms de estos elementos esenciales acarrea la sancin determinada en forma expresa por la ley, que consiste en que se mirar como no celebrado o ejecutado. En consecuencia, el poder que alguno de los contratantes otorgue para hacerse representar en un contrato de compraventa de bienes races debe otorgarse por escritura pblica, porque el poder es en tal caso el nico instrumento en que el comprador o el vendedor manifiestan el consentimiento, y como la ley prescribe que este elemento o requisito esencial del contrato se produzca en una forma especial determinada, es obvio que el documento que lo contenga se sujete a igual formalidad. Si el mandato no se otorga con esta solemnidad, falta en el contrato el requisito esencial del consentimiento de uno de los contratantes y con ello el acuerdo simultneo de las partes. No es atendible la observacin que el consentimiento lo manifiesta el mandatario en la escritura de venta, cumpliendo as la exigencia de la ley, porque en realidad el consentimiento que debe prestarse y que genera por s mismo el vnculo de la convencin no es el propio de la persona que concurre como mandatario, sino el de la persona a quien debe representar y a cuyo nombre slo puede proceder en la forma legal respectiva. No es aplicable, tratndose de la compraventa de un inmueble, el art. 2123 del Cdigo Civil, que establece que el mandato no requiere solemnidad especial alguna para su perfeccionamiento, sino la disposicin excepcional del mismo artculo, que establece que no es admisible escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico. No es escritura pblica la del mandato extendida ante un juez de subdelegacin, ya que estos funcionarios no estn facultados para autorizar tales instrumentos. El reconocimiento de parte del mandante del hecho de haber otorgado el mandato ante el juez de subdelegacin (NOTA: cuando haba juez de subdelegacin), no transforma ese instrumento privado en escritura pblica, ya que no es aplicable al caso el art. 1702 del Cdigo Civil, que se refiere a una situacin jurdica diversa. Por consiguiente es nula, porque infringe los arts. 2123, 1701 y 1801 del Cdigo Civil, la sentencia que reputa perfecto ante la ley un contrato de compraventa de un bien raz, celebrado por un mandatario cuyo poder no fue otorgado por escritura pblica4. Entonces, lo que dice la sentencia es que en la escritura pblica de compraventa el consentimiento tiene que darlo el comprador o el vendedor, y ese consentimiento tiene que darse por escritura pblica. Resulta que si el comprador se hace representar por un mandatario, el comprador da su consentimiento cuando da el mandato y, por lo tanto, al dar el mandato debe hacerse por escritura pblica. El profesor David Stitchkin es quien ms ha escrito sobre mandato y en su obra sostiene lo contrario, vale decir, afirma que los tribunales han incurrido en un error. As pues, dice que los fundamentos que aduce la Corte Suprema se reducen a dos razones: 1. El poder o mandato es el nico instrumento en que el comprador o vendedor manifiesta su consentimiento (se refiere al poder en que se est dando el mandato). Sin embargo, en realidad el profesor Stitchkin dice que no es as, puesto que una cosa es el poder en que el mandante confiere el encargo al mandatario y otra cosa es el lugar donde se manifiesta el consentimiento. En efecto, el consentimiento en un acto celebrado por medio de un mandatario no es el consentimiento del mandante, es el consentimiento del mandatario; el que da el consentimiento para comprar en la compraventa no es el mandante, el mandatario no es un correo que lleve el consentimiento del mandante, pues el mandatario da su consentimiento. Lo que sucede es que en virtud del poder que se le ha dado, este acto
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Ibd., pp. 138-139.

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va a tener eficacia en el mandante, pero en realidad el que da el consentimiento en el acto celebrado es el mandatario. Por tanto, si la compraventa se verifica por escritura pblica, est bien, porque tiene que hacerse por escritura pblica, pero eso no significa que el poder que se la haya dado al mandante tambin tenga que ser por escritura pblica. No obstante, la jurisprudencia y en muchas otras sentencias sigue la doctrina contraria a esto, y sostiene que el mandato para actos solemnes debe tambin contenerse en la misma solemnidad que el acto encomendado. 2. No es aplicable, tratndose de la compraventa de un inmueble, el art. 2123 del Cdigo Civil, que establece que el mandato no requiere solemnidad especial alguna para su perfeccionamiento, sino la disposicin excepcional del mismo artculo, que establece que no es admisible escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico.
EL MANDATO ES UN CONTRATO BILATERAL.

El mandato es un CONTRATO BILATERAL, porque ambos contratantes contraen obligaciones. En efecto, la ley establece que el mandatario tiene ejecutar el encargo (es la obligacin del mandatario), y tambin tiene la obligacin de dar cuenta de su administracin (art. 2155 del Cdigo Civil, inciso 1). Art. 2155 inciso 1. El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin. Sin embargo, tambin el mandante contrae obligaciones y el art. 2158 del Cdigo Civil establece cules son las obligaciones del mandante. A va ejemplar, el mandante tiene que proveer al mandatario de lo necesario para ejecutar el mandato (art. 2158 N 1). V. gr.: Si yo doy mandato para que usted compre una casa, tendr que darle los fondos para que compre. Adems, el mandante est obligado a pagar una remuneracin al mandatario (art. 2158 N 3; ya vimos que esa remuneracin se llama honorario), a indemnizar las prdidas que haya sufrido el mandatario por ejecutar el mandato (art. 2158 N 5), o sea, todas las obligaciones que contiene el art. 2158. Con todo, la mayora de la doctrina sostiene que es naturalmente bilateral, pero no esencialmente bilateral, porque el mandato pudiera no ser remunerado. Cabe agregar que el profesor Ramn Domnguez concuerda con lo sealado por la doctrina, pero aade que si el mandato no es remunerado, de todos modos hay otras obligaciones que tiene el mandante. De manera que pagar la remuneracin no es la nica obligacin del mandante; si el mandato es gratuito no por ello deja de ser bilateral. Pero podra suceder que en realidad fuera unilateral. Por ejemplo, si doy mandato a una persona solamente para firmar una escritura pblica y convenimos que este mandato sea gratuito, qu otra obligacin tiene el mandante? El mandante no tiene otra obligacin, slo proveer lo necesario al mandatario para ejecutar el encargo. Por ejemplo, pasarle un lpiz para que firme. Entonces, segn la naturaleza del encargo, podra ser unilateral el contrato de mandato. En realidad, que sea unilateral o que sea bilateral es una discusin doctrinaria, porque no tiene gran importancia prctica. En efecto, la nica importancia prctica que tiene distinguir que el contrato sea bilateral o unilateral dice relacin con la CONDICIN RESOLUTORIA TCITA. En materia de mandato, aunque ste fuera bilateral, la doctrina est de acuerdo que aqu no rige la condicin resolutoria tcita,
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porque todos los incumplimientos de las partes tienen una sancin especfica prevista en la ley. Por otra parte, imaginemos que el mandatario ejecut el encargo: por ejemplo, compr aquello que el mandante le haba encargado comprar y el mandante, ahora, se niega a pagarle la remuneracin. El mandatario va a demandar resolucin del contrato? Si demanda resolucin del contrato, tendra que devolver las cosas al estado anterior a la celebracin, pero l ya compr. Cmo deshace esa compraventa? Es imposible que se deshaga. El tercero no tiene nada que ver con las relaciones entre el mandante y el mandatario, la compraventa queda perfecta, de modo que no habra manera de resolver lo hecho por el mandatario. Las reglas de los artculos 2159 y 2161 del Cdigo Civil establecen cules son las sanciones que tiene la no ejecucin de determinados encargos. Art. 2159. El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado, autoriza al mandatario para desistir de su encargo. Art. 2161. Cuando por los trminos del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no obligar al mandante sino en cuanto le aprovechare. El mandatario responder de la inejecucin del resto en conformidad al artculo 2167. Art. 2167. La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados. De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios. El inciso 2 del art. 2161 establece cmo responde el mandatario. Respecto al inciso 2 del art. 2167, podemos decir que establece la indemnizacin de perjuicios como sancin para el caso de incumplimiento. Luego, aqu no hay posibilidad de que opere la condicin resolutoria tcita porque para cada incumplimiento la ley ha establecido qu es lo que ocurre, cul es la sancin que puede imponerse. Ahora bien, que no pueda operar la condicin resolutoria tcita se explica en cuanto el mandato va a poner tambin en relacin al mandatario con terceros; va a ejecutar el encargo, y lo va a ejecutar con terceros. Pero los terceros no tienen nada que ver con las inejecuciones del mandato. En el mandato hay dos relaciones: una es la relacin entre el mandante y el mandatario; y la otra es la relacin entre el mandatario con un tercero. Por ejemplo, doy mandato para comprar: uno es el mandato que le doy al mandatario para que me compre y otro es el acto de compra que realiza el mandatario. En efecto, los terceros no pueden verse afectados por las relaciones que hay entre mandante y mandatario. A los terceros que celebran un contrato con el mandatario no puede importarles ni puede interesarles, porque a ellos les es inoponible tanto qu problemas hay entre el mandante y el mandatario, por qu le dieron mandato, o si est cumpliendo bien o no. Entonces, no podra haber aqu oponibilidad de las relaciones del mandato a los terceros y por ello no podra operar la condicin resolutoria tcita. Ms an, recordemos que el mandatario podra obrar a su propio nombre. Si el mandatario obra a su propio nombre, los terceros ni siquiera saben que hay mandato, nunca van a saber que hay mandato. Pero las partes, si bien no cabe la condicin resolutoria tcita, podran estipular esta condicin en el
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mandato; si la estipulan, sera un pacto comisorio y la ley ha previsto que sea posible. Por ejemplo, podemos ver lo que dice el art. 2163 N 2 del Cdigo Civil. Art. 2163. El mandato termina: 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato. De manera que las partes podran estipular que terminara por un pacto comisorio o por otra condicin resolutoria ordinaria y, en ese caso, la condicin opera como una causal de terminacin del contrato, no como una causal resolucin; o sea, de ah para adelante el contrato termina y queda vlido lo que hasta entonces haya ejecutado en el cumplimiento del mandato.
EL MANDATO ES UN CONTRATO A TTULO ONEROSO.

En seguida, el mandato es ONEROSO, porque tiene por objeto la utilidad de ambas partes, gravndose recprocamente (art. 1440 del Cdigo Civil). As pues, las dos partes se gravan: el mandatario a ejecutar el encargo y el mandante a pagar la remuneracin estipulada o usual y a proveer al mandatario lo necesario para la ejecucin del encargo (arts. 2116 y 2158 del Cdigo Civil). En todo caso, es oneroso porque ambos contratantes obtienen provecho, aunque el mandato pudiere ser gratuito; si no se pacta remuneracin, por ejemplo, sera gratuito, pero en realidad tampoco tiene mucha importancia si es gratuito o es oneroso, porque la gran diferencia que hay entre el contrato gratuito y el oneroso es que los gratuitos son intuito personae y aqu el mandato es siempre intuito personae, sea oneroso o gratuito.
EL MANDATO ES UN CONTRATO CONMUTATIVO.

En seguida, es CONMUTATIVO, porque ambas prestaciones se miran como equivalentes, de acuerdo a lo que establece el art. 1441 del Cdigo Civil. Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. Sin embargo, la remuneracin que se ha de pagar al mandatario no est en funcin del xito que obtenga. Si yo doy mandato para que el mandatario efecte tal negocio y el negocio no resulta, porque resulta malo para el mandante, de todos modos el mandante est obligado a pagar la remuneracin, porque la remuneracin no est supeditada al xito que vaya a tener el mandatario. El art. 2158 inciso final del Cdigo Civil as lo dice. Art. 2158 inciso final. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa. Es decir, salvo que el mandante le pruebe culpa al mandatario, l no puede excusarse de cumplir las obligaciones que tiene para con el mandatario bajo pretexto de que no result el negocio tan bueno como se crea, porque ese es problema de l; la remuneracin tiene que pagrsela igualmente al mandatario.
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Por ejemplo, esto puede suceder con un abogado: el honorario del abogado se le debe aunque el pleito se pierda, porque si ello acontece no sera culpa del abogado; un pleito se puede perder por muchas razones, a menos que se haya perdido el pleito por negligencia del abogado, pero la remuneracin se le debe igualmente al abogado.
EL MANDATO PUEDE SER UN CONTRATO ALEATORIO.

Con todo, el mandato puede ser aleatorio; es conmutativo, pero puede ser aleatorio si la remuneracin se pacta si el negocio tiene xito. Por ejemplo, esto ocurre cuando entre el abogado y su cliente se pacta un pacto de cuota litis. Ver art. 36 del Cdigo de tica Profesional de los abogados 5 (que acaba de ser redactado y aprobado). Artculo 36 inciso 1. Pacto de cuota litis. Se entiende por pacto de cuota litis el acuerdo en cuya virtud el abogado asume la representacin del cliente en un asunto con cargo a una retribucin que slo corresponde si se tiene xito en el asunto. De manera que el abogado pacta con el cliente que ste slo le pagar a aqul si se tiene xito en el asunto. Por ejemplo, al abogado le encomiendan una demanda de indemnizacin de perjuicios y el honorario pactado es el 20% de lo que obtenga el demandante en el juicio. Si no obtiene nada, el abogado no gana nada; si obtiene $100.000.000, el abogado se lleva $20.000.000. Artculo 36 inciso 2. El pacto de cuota litis se regir por las siguientes reglas: a) constar por escrito; b) la participacin del abogado nunca ser mayor que la del cliente o, tratndose de dos o ms clientes, a la suma que a estos les corresponda en conjunto (NOTA: o sea, no podra pactarse que el abogado lleve el 70% de lo que se obtenga y el cliente el 30%. No puede ser superior la participacin del abogado que la del cliente); c) se aplicar a la distribucin de los gastos y las costas la participacin del abogado y del cliente acordada en el pacto; a falta de acuerdo los gastos y costas sern de cargo del abogado; d) en el evento que el abogado renuncie al mandato judicial, perder todo derecho a exigir honorarios, salvo que dicha renuncia obedezca a una causa sobreviniente justificada; en este caso el abogado tendr derecho a cobrar una cantidad razonable por sus servicios y por los gastos incurridos, atendida la participacin originalmente convenida, siempre que sobrevengan beneficios econmicos atribuibles a la actividad profesional desplegada; e) salvo acuerdo escrito en contrario, si las pretensiones litigiosas se ven anuladas o reducidas por desistimiento, renuncia o transaccin, o porque el cliente pone trmino anticipado al encargo, el abogado tendr derecho a liquidar y exigir el pago de los honorarios proporcionales a los servicios prestados; f) si el asunto es resuelto en forma negativa a las pretensiones del cliente, el abogado no cobrar honorarios ni gasto alguno, y soportar las costas del juicio, a menos que se haya estipulado expresamente algo diferente.

Texto aprobado en la Sesin Ordinaria del 4 de abril de 2011. Vigencia a partir del 1 de agosto de 2011.Perodo 20072011.

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Entonces, podemos observar que el mandato que se le da al abogado es aleatorio, porque est sujeto a la contingencia incierta de ganancia en el juicio.
EL MANDATO ES UN CONTRATO PRINCIPAL.

El mandato es un CONTRATO PRINCIPAL, porque no est sujeto a ningn otro contrato como accesorio de l.
NATURALEZA CIVIL, MERCANTIL O JUDICIAL DEL MANDATO.

En seguida, el mandato puede ser CIVIL o COMERCIAL, segn la naturaleza del acto encomendado. As, ser comercial o mercantil cuando el negocio encomendado sea un acto de comercio; ser judicial cuando consista en la comparecencia en juicio a nombre de otro; y ser civil cuando el negocio cometido sea un acto civil. a) Mandato comercial. El mandato comercial se rige por las reglas del Cdigo de Comercio y, supletoriamente, por las reglas del Cdigo Civil. Cules son las formas de mandato mercantil? El art. 234 del Cdigo de Comercio seala que hay tres especies de mandato comercial: la comisin, el mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio y la corredura. A ellos se les aplica las reglas del Cdigo de Comercio. Luego, de estas tres especies de mandato que contempla el Cdigo de Comercio, slo la comisin reviste jurdicamente el carcter de mandato. En definitiva, el mandato es mercantil cuando el negocio encomendado tiene el carcter de acto de comercio. b) Mandato judicial. Se trata de una tercera categora que no es civil ni comercial, pero como es un mandato, le son aplicables las reglas del Cdigo Civil en cuanto no estn modificadas por las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, del Cdigo Orgnico de Tribunales y la Ley N 18.120, que regula las reglas de comparecencia de las partes en juicio. Recordemos que, en materia judicial, debemos distinguir el mandato del patrocinio. En efecto, el patrocinio es el encargo que se le da a un abogado para que asuma la defensa. Por su parte, el mandato es el encargo que se le confiere a una persona que tiene ius postulandi para que represente a la parte en el juicio. Ahora bien, no hay que confundir el mandato judicial con el mandato que se da a un tercero para un juicio. Por ejemplo, yo puedo darle un mandato a Juan para que demande por m; pero si Juan no es abogado, tiene que dar un mandato judicial o a una persona que tenga ius postulandi. Por tanto, el mandato judicial slo lo pueden tener ciertas personas, que son las personas a quienes la ley autoriza a representar a otro en juicio. Adems, el mandato judicial es obligatorio, porque no se puede comparecer en juicio sin estar representado por una de esas personas, salvo en casos muy especiales en que la ley procesal autoriza a una persona a comparecer personalmente. Algunos sostienen que hay mandatos legales, porque sera la ley la que establece la representacin.
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Por ejemplo, en el art. 4 del Cdigo del Trabajo se seala que representa al empleador y que en tal carcter obliga a ste con los trabajadores, el gerente, el administrador . Sin embargo, en realidad no hay aqu un mandato legal sino que lo que hay es una representacin legal, que es una cosa distinta. Por consiguiente, no hay mandatos legales, el mandato es siempre un contrato; lo que puede ocurrir es que la ley designe representantes legales, personas que necesariamente tienen la representacin, pero no hay que confundir la representacin con el mandato. Para el mandato, ver el libro intitulado El Mandato Civil de don David Stichkin Branover, la quinta edicin (la ltima) actualizada por el profesor Gonzalo Figueroa Yez.

06/06/2011
RELACIONES DEL MANDATO CON OTROS CONTRATOS.

El mandato tiene relaciones con otros contratos. 1.- RELACIONES ENTRE EL MANDATO Y EL ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS. En efecto, el mandato se parece mucho al ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS. En el arrendamiento de servicios tambin hay una persona que presta servicios a otra a cambio de una remuneracin. Empero, distingamos entre: a) El arrendamiento de servicios materiales para ejecutar una obra, donde claramente no hay mandato. Por ejemplo, una persona celebra un contrato para que otro construya una casa. b) El arrendamiento de servicios inmateriales. Por ejemplo, una persona contrata a un abogado o a un mdico. La diferencia que existe con el mandato es que el objeto del mandato es la gestin de uno o ms negocios por cuenta del mandante, mientras que en el arrendamiento de servicios inmateriales el objeto del contrato es la actividad intelectual del arrendador puesta en servicio del arrendatario. Pero el art. 2118 del Cdigo Civil establece una regla especial, bastante curiosa, en el sentido de que puede llegar a resolver este problema, o bien, a complicarlo. Art. 2118. Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato. De tal manera, entonces, que el arrendamiento de servicios inmateriales, cuando se refiere a personas que ejercen una profesin que supone largos estudios, se sujeta a las reglas del mandato. No dice que sea un mandato; es un arrendamiento de servicios. Por ejemplo, tanto el abogado que atiende a su cliente
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para redactarle un contrato o un informe en Derecho, como el mdico que atiende a su paciente, no estn celebrando un mandato, sino un arrendamiento de servicios al cual se le aplica las reglas del mandato. La regla que consagra el art. 2118 del Cdigo Civil tiene bastante importancia, porque esto significa que a las profesiones que suponen largos estudios se les aplicarn las normas sobre remuneracin del mandato (art. 2117 del Cdigo Civil). Adems, tiene importancia porque, si la regla es que estas profesiones se sujetan a las reglas del mandato, entonces quiere decir que se altera el peso de la prueba de la culpa. Recordemos que en materia contractual, por regla general, se presume la culpa del deudor (art. 1547 del Cdigo Civil). Luego, el deudor es el que debe probar que el resultado del contrato no se ha obtenido por fuerza mayor o caso fortuito, pero que l emple la debida diligencia. Sin embargo, si a estas profesiones les aplicamos las reglas del mandato, vamos a invertir el peso de la prueba en esta materia, porque entre las reglas del mandato se encuentra el art. 2158 del Cdigo Civil, que seala cules son las obligaciones del mandante. (Ver inciso final del art. 2158) Art. 2158 inciso final. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa. De manera que el mandante tiene que probarle culpa al mandatario para que ste sea responsable. Si trasladamos estas reglas al ejercicio de las profesiones que suponen largos estudios, supongamos a va ejemplar el caso del mdico frente al paciente. Qu ocurre si el paciente no obtiene sanacin o sufre daos a consecuencia de la actividad del mdico? Va a responder el mdico? Si aplicamos el art. 1547 del Cdigo Civil, el mdico responde, a menos que pruebe que emple la debida diligencia. Sin embargo, el art. 2118 del Cdigo Civil seala que se apliquen las reglas del mandato y, en las reglas del mandato, el art. 2158 del Cdigo Civil dice que si el mandante quiere hacer responsable al mandatario tiene que probarle la culpa. Luego, ser el paciente el que tiene que probar la culpa del mdico para que ste sea responsable. En suma, se aplica la regla del art. 2158 puesto que el art. 2118 as lo mandara. 2.- RELACIONES ENTRE EL MANDATO Y EL CONTRATO DE TRABAJO. Tambin puede haber relaciones entre el mandato y el CONTRATO DE TRABAJO. Sin embargo, existe una gran diferencia, dado que en el contrato de trabajo el elemento esencial es el vnculo de subordinacin y dependencia entre el empleador y el trabajador, lo que no ocurre en materia de mandato (pues el mandatario no est subordinado al mandante). Por otra parte, el mandato es un contrato intuito persona, en tanto que el contrato de trabajo no tiene dicha peculiaridad. No obstante, hay que tener presente que el contrato de trabajo puede ir unido a la facultad de representar al empleador. Por ejemplo, el gerente de una sociedad es un empleado de ella, pero ste tiene la facultad de representar a la sociedad (por lo que all existe una relacin entre representacin y contrato de trabajo). O bien, a algn empleado de la empresa se le puede encargar un mandato para que la represente; por ejemplo, una empresa que vende automviles le puede dar mandato a uno de sus empleados para que suscriba un contrato de compraventa de automviles (all habra una relacin entre el contrato de trabajo y el mandato). 3.- RELACIONES ENTRE EL MANDATO Y EL CONTRATO DE SOCIEDAD.

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Existen relaciones entre el CONTRATO DE SOCIEDAD y el contrato de mandato en la medida en que a los administradores de la sociedad se les puede confiar un mandato. Por ejemplo, el gerente de la sociedad o administrador de la sociedad, por ley, tiene la representacin judicial de la sociedad (art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil), y tambin se le puede confiar un mandato por parte de la sociedad. 4.- RELACIONES ENTRE EL MANDATO Y LA AGENCIA OFICIOSA. La AGENCIA OFICIOSA, de acuerdo al art. 2286 del Cdigo Civil, es un cuasicontrato. Luego, no puede existir una relacin entre el mandato y la agencia oficiosa como contrato. Art. 2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.

No obstante, existe una relacin entre el mandato y la agencia oficiosa, porque tienen el mismo objeto, con la diferencia que en el caso del mandato hay un encargo confiado por el mandante al mandatario, mientras que en la agencia oficiosa es alguien que sin mandato se pone a administrar negocios ajenos, pero en su actuacin el agente obra como mandatario y sus obligaciones son las mismas (art. 2284 del Cdigo Civil).
DE LAS PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL MANDATO. a) EL MANDANTE.

El mandante es el que confiere el encargo; puede ser una persona natural o una persona jurdica. Se le llama tambin comitente (art. 2116 inciso 2). Lo normal es que el mandante sea el que tiene inters en el negocio que encarga, pero eso no es necesario puesto que pueden existir varias alternativas: Puede ser que el negocio encomendado por el mandante interese slo al mandante; Puede ser que el negocio interese al mandante y al mandatario; Puede ser que el negocio interese al mandante y a un tercero; Puede ser que el negocio slo interese a un tercero; Puede ser que el negocio interese a un tercero y al mandatario.

En definitiva, para que haya mandato lo que nunca puede suceder es que el negocio interese slo al mandatario.
CAPACIDAD QUE DEBE REUNIR EL MANDANTE.

El mandante debe ser capaz, pero no hay reglas especiales en materia de mandato. Por lo tanto, como regla general se requiere que el mandante sea persona capaz y, adems, que l hubiera podido celebrar por s solo el negocio que encomienda al mandatario, sino sera fcil vulnerar prohibiciones legales. Por ejemplo, el mandante no puede celebrar un contrato de compraventa con su cnyuge sin estar separado judicialmente. Podr celebrar ese contrato por medio de un mandato? No, porque si el cnyuge no poda celebrarlo por s solo, tampoco puede otorgar mandato para que un mandatario lo celebre.
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Si el mandante es incapaz, el mandato es nulo, pero no necesariamente ser nulo lo que haya ejecutado el mandatario. Por ejemplo, el mandante era persona incapaz y de buena fe el mandatario ejecut lo que se le haba encomendado. En este caso, la ley dice que se convierte en un agente oficioso (art. 2122 del Cdigo Civil). Art. 2122. El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente oficioso.
PLURALIDAD DE MANDANTES.

Ahora bien, pueden existir varios mandantes. La ley, incluso, lo autoriza expresamente (art. 2126 del Cdigo Civil). Art. 2126. Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios.
b) EL MANDATARIO.

El mandatario es la persona a quien se confa la ejecucin del mandato o del negocio encomendado. Puede haber uno o ms mandatarios. Se le llama tambin apoderado o procurador (art. 2116 inciso 2) y puede ser una persona natural o una persona jurdica (en este ltimo caso, por ejemplo, se presenta en un mandato celebrado con un banco). No obstante, slo el mandatario no puede tener inters en el negocio; el mandatario puede tener inters en el negocio junto con el mandante, pero si el mandato interesa slo al mandatario no hay mandato (art. 2119 del Cdigo Civil).
CAPACIDAD QUE DEBE TENER EL MANDATARIO.

Aqu nos encontramos con una curiosidad. En principio, el mandatario debe ser capaz de contratar, pero nada impide que se otorgue mandato a una persona relativamente incapaz. Si se otorga un mandato a un relativamente incapaz, para aceptar el mandato, tiene que actuar con autorizacin de su representante legal, pero una vez autorizado para celebrar el mandato, el mandatario va a actuar por s solo siempre que lo haga en representacin del mandate. Recordemos que el mandatario puede obrar o a nombre propio o a nombre del mandante; si acta a nombre propio, tiene que hacerlo con autorizacin de su representante legal, debido a que un incapaz no puede actuar por s solo sin autorizacin de su representante legal; en cambio, si acta a nombre del mandante, aunque sea relativamente incapaz, puede actuar por l sin autorizacin del representante legal puesto que hay representacin del mandante.
PLURALIDAD DE MANDATARIOS.

En efecto, pueden existir varios mandatarios (art. 2126 del Cdigo Civil). Cmo van a actuar estos mandatarios? Al respecto, hay que distinguir la situacin en que el mandante ha dividido la gestin, o bien, la situacin en que no ha dividido la gestin. Ver art. 2127 del Cdigo Civil. Art. 2127. Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.

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Verbi gratia, el mandante podra haberles dicho: Yo quiero que siempre acten los dos juntos. De manera que la actuacin de los mandatarios depende de cmo el mandante les haya ordenado que procedan.
OBLIGACIONES DEL MANDATARIO6.

La principal obligacin del mandatario es ejecutar el encargo. Para ello, interesa saber con qu facultades va a actuar el mandatario en la ejecucin del encargo que se le confa. Esta cuestin es extremadamente importante, puesto que si el mandatario se sobrepasa o sale en sus facultades, no obliga al mandante. Ver art. 2160 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 2160 inciso 1. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. De manera que si el mandatario se excede en sus facultades y realiza actos para los cuales no est autorizado, ese acto es inoponible al mandante y no tiene por qu cumplir las obligaciones que desde este punto de vista haya contrado el mandatario. Por lo tanto, cuando el mandatario contrata con los terceros, a stos les tiene que interesar de manera muy particular cules son las facultades del mandatario, dado que a los terceros les interesa fundamentalmente la persona del mandante (no del mandatario), porque a la larga los efectos del negocio se van a radicar en el mandante. A va ejemplar, este tema se ve reflejado en saber si se puede contratar con el mandatario o si ste puede celebrar o no el negocio. Este es un aspecto esencial y central en materia de mandato. Los bancos, por ejemplo, son bastante celosos con las facultades del mandatario y realizan algunas de estas preguntas: este mandatario puede abrir cuentas corrientes? Puede contratar prstamos? Qu tipo de prstamos puede contratar? Puede depositar cheques? Puede comprar libretos de cheques? De tal manera que es una cuestin esencial analizar cules son las facultades que el mandatario tiene. Ahora bien, desde este punto de vista podemos distinguir distintos tipos de mandato: 1. En cuanto a la extensin del mandato, vale decir, cules son los negocios que se le encomiendan al mandatario, el mandato puede ser general o especial. En efecto, el mandato puede ser para uno o ms negocios determinados, o puede ser para todos los negocios del mandante. a) Se llama MANDATO ESPECIAL aquel mediante el cual se confa al mandatario uno o ms negocios determinados. Por ejemplo, un mandato para comprar un bien, un mandato para vender un bien, un mandato para celebrar una escritura de compraventa, etc.; se denomina especial porque son uno o ms negocios del mandante.
GENERAL).

b) No obstante, pueden confiarse al mandatario todos los negocios del mandante (MANDATO Ver art. 2130 del Cdigo Civil.

Tambin se le puede denominar Facultades del Mandatario. Segn el profesor Ramn Domnguez guila, esta es la cuestin ms complicada en materia de mandato y, a su vez, la parte central del mandato.

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Art. 2130. Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados, se llama especial; si se da para todos los negocios del mandante, es general; y lo ser igualmente si se da para todos, con una o ms excepciones determinadas. La administracin est sujeta en todos casos a las reglas que siguen. El criterio de esta clasificacin del mandato es en cuanto al nmero de negocios encomendados. Pues bien, con qu facultades va a obrar el mandatario en el mandato (sea especial o general)? Qu puede hacer el mandatario? Cules son sus facultades? Desde este punto de vista, el mandato puede ser: a) Mandato general de administracin (*No confundir mandato general, que se da para todos los negocios en cuanto a la extensin, con las facultades que se pueden llamar mandato general de administracin). b) Mandato con facultades especiales. c) Mandato con clusula de libre administracin.
MANDATO CON CLUSULA DE LIBRE ADMINISTRACIN.

En efecto, se le confiere al mandatario la facultad de obrar libremente. A primera vista pareciera que confiere muchas facultades, pero es el mandato ms limitado. Ver art. 2133 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 2133 inciso 2. Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados por dicha clusula. As, cabe sealar que a pesar de poder celebrar este mandato, en realidad no se tiene la libre administracin, pues solamente se puede hacer aquello que la ley expresamente permite cuando existe la clusula de libre administracin. Hemos visto slo dos actos que el mandatario puede realizar con esta clusula: 1.- El mandato para novar (art. 1629 del Cdigo Civil). Art. 1629. El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda. Luego, por la clusula de libre administracin podra, por ejemplo, novarse. 2.- Tambin puede recibir el pago (art. 1580 del Cdigo Civil). Art. 1580. La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor, o por poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago, o por un simple mandato comunicado al deudor. De manera que el mandatario con clusula de libre administracin no tiene tantas facultades.
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MANDATO CON FACULTADES ESPECIALES.

Es menester reiterar que no hay que confundir el mandato con facultades especiales con el mandato especial en cuanto a los negocios encomendados, pues aqu nos referimos a las facultades encomendadas. En efecto, MANDATO ESPECIAL es aquel que contiene facultades especficas. Por ejemplo, le confiero mandato a tal persona para vender, para hipotecar, para dar en prstamo. As pues, es un mandato especial dado que se ha sealado especficamente cules son las facultades que se le estn confiando al mandatario.

MANDATO GENERAL DE ADMINISTRACIN.

Estamos en presencia del mandato general de administracin cuando no se le han especificado las facultades al mandatario. Cules son los actos que el mandatario puede efectuar si no se le han especificado las facultades? La regla general es que el mandatario puede efectuar todos los actos comprendidos dentro del giro administrativo ordinario del negocio de que se trata. Ver art. 2132 del Cdigo Civil (regla fundamental en materia de facultades en el mandato general de administracin). Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado. Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial. Entonces, qu es lo que puede hacer el mandatario? Lo nico que puede hacer el mandatario es efectuar los actos de administracin. De manera que para todos los actos que salgan de los lmites sealados en esta norma, se necesitar de poder especial. Puede el mandatario enajenar bienes del mandante? Pareciera que no, porque solamente tiene la facultad de ejecutar actos de administracin, pero la respuesta es ms matizada: depende del giro administrativo del negocio que se le ha encomendado. Por ejemplo, si una persona es duea de una tienda que vende ropa y se confa la administracin de la tienda a un mandatario, puede este mandatario enajenar? S, puede, porque forma parte del giro administrativo ordinario de la tienda; lo que no podra hacer el mandatario es vender la tienda, porque ello implicara enajenar el negocio. Ahora bien, la ley va precisando algunas facultades que tiene el mandatario y, paralelamente, otras que no tiene. A va ejemplar podemos sealar las siguientes normas del Cdigo Civil: Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado.
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Art. 2139. En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas de servicio. Lo que nos est tratando de decir esta norma es que, en general, dentro de las facultades administrativas del giro administrativo ordinario, el mandatario no puede donar bienes del mandante. Art. 2141. La facultad de transigir (NOTA: llegar a una transaccin) no comprende la de comprometer (NOTA: someter el caso a rbitro), ni viceversa. Art. 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio. Por ejemplo, si una persona da mandato para que venda, puede recibir el precio. Art. 2143. La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa. De esta manera, podemos ver que la ley va sealando qu facultades requiere este mandato. En adicin, dentro de las facultades de administracin, la ley le prohbe al mandatario el auto-contrato. Ver art. 2144 del Cdigo Civil. Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. As, para auto-contratar en materia de compraventa, se necesita autorizacin expresa del mandante. Sin embargo, se puede auto-contratar en materia de prstamo (art. 2145 del Cdigo Civil). Art. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo (NOTA: el mandatario, de su propio dinero) al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante. Por ejemplo, se da mandato para pedir un prstamo y el mandatario puede prestar de su propio dinero al mandante. No obstante, si se le da un mandato para prestar dinero, el mandatario no puede tomar dicho dinero. Art. 2146. No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin su expresa autorizacin (NOTA: el mandatario no puede prestar dinero del mandante sin expresa autorizacin). Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber abonrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el exceso. Con todo, la regla general es que el mandatario, dentro del mandato general de administracin, tiene las facultades propias del giro administrativo ordinario. Cabe insistir que esto es lo que seala la ley. Sin embargo, en la prctica profesional esto no sucede as, no existe el mandato general de administracin. As, si se va a un banco, ste va a exigir para todo que el mandatario est especialmente facultado. Por ejemplo, si una persona da mandato general para administrar una tienda, parecera lgico que el
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mandatario pueda abrir una cuenta corriente en la que vaya depositando el dinero del negocio, pues forma parte de sus facultades propias, pero el banco le va a exigir facultades especiales, en particular, que se le haya dado facultad para abrir cuenta corriente. Luego, si la tienda tiene una cuenta corriente, tambin parecera lgico que se pudiera depositar en ella para dejar el dinero, pero el banco le va a exigir que el mandato tenga facultades especiales para depositar. En suma, los mandatos se convierten en una larga lista de facultades y cuando una persona quiere dar mandato general a otra, no basta con que diga: Le doy mandato general para administrar, sino que va a tener que colocar: Y dentro de este mandato, tendr las siguientes facultades. La prueba est en que, por ejemplo, cuando en una sociedad se le da mandato al gerente, debera decir: Le doy mandato al gerente para administrar la sociedad; con ello, se entiende que el gerente tiene las facultades propias del giro administrativo ordinario. Pero el banco le va a decir: No, seor, yo no autorizo que el gerente acte frente al banco si usted en el poder no lo ha dicho. Pero el gerente podr: (*rbitro bancario) abrir cuentas corrientes de depsito o de ahorro; girar en las cuentas corrientes; objetar los saldos; retirar dinero del mandante; girar cheques; sobregirar; endosar; aceptar pagars; pedir dinero a inters; celebrar operaciones de crdito de dinero, con o sin inters, reajustable o no reajustable, etc. Entonces, se puede hacer una larga mencin de facultades de manera que el banco quede premunido7 que el mandante dio esas facultades especficas en el mandato. A la larga, en la prctica de los negocios, todos los mandatos son mandatos con facultades especiales y, en consecuencia, no existen los mandatos generales de administracin, sin perjuicio de que el Cdigo Civil seale que el mandato general de administracin confiere todas las facultades del giro administrativo ordinario. Ver art. 2147 del Cdigo Civil. Art. 2147. En general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante (NOTA: o sea, le da cierta latitud de accin al mandatario; l ver qu es lo que conviene hacer) ; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los trminos del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato. Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable la diferencia. O sea, el mandatario tiene que ver cmo se mueve dentro de las facultades que el mandante le ha conferido para actuar en mejores trminos, de manera que favorezca al mandato. En todo caso, se aplica el art. 2131 del Cdigo Civil. Art. 2131. El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo. Entonces, por qu interesa saber cules son las facultades que tiene el mandante? Porque para todo lo que salga de las facultades que el mandante le ha conferido, el acto va a ser inoponible al mandante; el mandante no est obligado a cumplir las obligaciones que contraiga el mandatario fuera de los lmites del mandato, ser como una persona que ha obrado sin mandato y, por lo tanto, el acto ser inoponible al mandante. Luego, si el mandatario contrat con terceros excediendo el lmite de sus facultades, los terceros no tienen accin contra el mandante por los actos que hayan excedido las facultades del
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Premunir: Proveer de algo como prevencin o cautela para algn fin. (Diccionario de la Real Academia Espaola)

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contrato. Por este motivo resulta de gran importancia las facultades que se hayan conferido al mandatario para obrar en beneficio del mandante. Por ltimo, es menester sealar los arts. 2148 y 2149 del Cdigo Civil que, en realidad, son verdaderas normas de interpretacin del mandato. Art. 2148. Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna ms latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante. De manera que si el mandatario no est en situacin de poder consultar al mandante, se le va a dar mayor latitud a sus facultades porque tiene que actuar favorablemente para el mandante. Con todo, si el mandatario tiene determinadas facultades pero ejercitarlas sera daoso para el mandante, el mandatario debe abstenerse de ejecutar el mandato. Entonces, podemos percatarnos que el cumplimiento de un mandato puede significar que el mandatario se abstenga de ejecutar el negocio que le han encomendado. Ver art. 2149 del Cdigo Civil. Art. 2149. El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante. Por ejemplo, el mandante dio mandato al mandatario para comprar tal casa, pero el mandatario se da cuenta de que la casa se la estn vendiendo a un precio extremadamente excesivo y, por consiguiente, comunica al mandante que no ha ejecutado el mandato pues ser pernicioso el negocio encomendado. Por otra parte, si el mandante est imposibilitado de obrar con arreglo a las instrucciones que le dieron (si las instrucciones que le dieron no fueron suficientes), no es obligado a constituirse en agente oficioso (art. 2150 del Cdigo Civil). Por ende, se abstendr de ejecutar aquello en lo que no le dieron facultades. Art. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan. Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio. Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante. Respecto al inciso 2 de esta norma, dentro de las facultades que le dieron, el mandatario la interpretar con mayor latitud para tratar de cumplir el encargo en la misma medida en que se le ha confiado, aun cuando pudiera en alguna medida exceder a las facultades que se le haban sealado. 07/06/2011
FACULTADES ADMINISTRATIVAS ORDINARIAS QUE SEALA LA LEY.

Cuando el mandato es de general administracin, el mandatario tiene las facultades del giro administrativo ordinario, es la facultad de administracin. Entonces, normalmente se ha distinguido entre facultad de administracin y facultad de disposicin. El art. 2132 del Cdigo Civil seala algunas
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facultades administrativas ordinarias que quede claro que son algunas , stas no son todas, se trata de una enumeracin ejemplar. a) Pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario. Evidentemente que compete a la buena administracin del negocio el pago de las deudas y el cobro de los crditos del mandante, pero siempre que pertenezcan al giro administrativo ordinario del o los negocios objetos del mandato. Entonces, no podra el mandatario pagar otras deudas ni cobrar otros crditos que los pertenecientes a dicho giro. Obrando de otro modo se extralimita en sus funciones o atribuciones y sus actos no empecen al mandante. Todos los autores coinciden en que el pago de las deudas del mandante es un acto de administracin (es un acto tpico de administracin). Sin embargo, resulta curioso, porque el pago de las deudas implica disponer de algo, implica un acto de disposicin, pero la ley lo coloca dentro de las facultades administrativas del giro ordinario del mandato. b) Perseguir en juicio a los deudores. El mandatario simple administrador puede no slo cobrar, sino tambin perseguir judicialmente los crditos del mandante; o sea, no slo puede demandar el cobro por va extrajudicial, sino, adems, demandar el cobro por va judicial en caso de no pago, y actuando como mandatario judicial tendr todas las facultades que se sealan en el art. 7 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil. c) Intentar las acciones posesorias. En efecto, intentar acciones posesorias tambin se considera un acto de administracin. La buena administracin determina que hay que intentar las acciones posesorias. El Cdigo Civil emplea la expresin intentar las acciones, lo cual debe entenderse no slo en el sentido de deducir la accin correspondiente sino, adems, de proseguir la accin hasta que se termine, es decir, de seguirla por todos sus trmites, ya que lo que se pretende es la conservacin del patrimonio administrado. d) Interrumpir las prescripciones. La interrupcin de una prescripcin es un acto conservativo que siempre beneficia al mandante. Todo tipo de prescripcin se puede interrumpir civil o naturalmente, de manera que tambin podra iniciar demandas para interrumpir civilmente la prescripcin. e) Contratar las reparaciones de las cosas que administra y comprar los materiales necesarios. Contratar las reparaciones de las cosas que administra y comprar los materiales necesarios es una tpica facultad de administracin. No obstante, habr ms facultades que stas? Existirn otras facultades administrativas que la ley no haya mencionado? S, uno puede imaginar varias otras. Por ejemplo, vender las cosas muebles sujetas a prximo deterioro sera tambin un acto de administracin; contratar prstamos indispensables para la
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administracin (siempre que estn dentro del giro administrativo ordinario); dar en arrendamiento los bienes que administra (el arrendamiento ha sido siempre considerado como un acto de administracin). Esto es, entonces, lo que podemos mencionar respecto de las facultades del giro administrativo ordinario. Todas las que salgan de aquello constituyen actos de disposicin que requieren de facultad especial dada por el mandante.

FACULTAD DE DELEGAR EL MANDATO. DELEGACIN DEL MANDATO.

Puede el mandatario delegar el mandato? La delegacin del mandato es una cuestin que el Cdigo Civil regula cuidadosamente. Ver art. 2135 del Cdigo Civil. Art. 2135 inciso 1. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no estando expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del delegado, como de los suyos propios. En principio, el mandatario no puede delegar si se le tiene prohibido hacerlo; vale decir, si el mandante le prohibi delegar, est prohibido para el mandatario delegar el mandato (la delegacin que hiciera sera inoponible al mandante). Sin embargo, el problema surge cuando el mandante nada ha dicho acerca de la delegacin: cuando no ha dicho que puede delegar, o bien, cuando no ha dicho qu no puede delegar. En este caso, si no se le ha dicho nada, puede delegar (art. 2135 del Cdigo Civil) Art. 2135 inciso 1. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido (). Entonces, si no se le ha prohibido, puede delegar. Pero si no se le ha prohibido ni se le ha autorizado y delega, qu ocurre? Puede hacerlo? S, puede hacerlo, pero en este caso responde de los hechos del delegado, como de los suyos propios (art. 2135). Art. 2135 inciso 1. () pero no estando expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del delegado, como de los suyos propios. De manera que frente al mandante sigue siendo el mandatario el obligado y no se genera una relacin directa entre el mandante y el delegado. As, la relacin sigue existiendo entre el mandante y el mandatario; el mandatario deleg, pero el mandante responde de los hechos del delegado. Ahora bien, qu sucede en la relacin con los terceros? El mandante no dijo nada y el mandatario deleg el mandato; quien est actuando, entonces, es el delegado. Tienen accin los terceros contra el mandante? Ver art. 2136 del Cdigo Civil. Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado. Por consiguiente, si la delegacin no ha sido autorizada, hay una doble relacin:
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- La relacin entre mandante y mandatario, que permanece inalterada. El mandatario responde frente al mandante. - La relacin entre el delegado y los terceros. Los terceros contratan con el delegado pero no tienen una accin contra el mandante, slo contra el delegado y, por lo tanto, en esta delegacin no autorizada expresamente por el mandante, el mandante queda ajeno a ella, sin perjuicio de que los actos que realice el delegado son vlidos. Ahora, si el mandante autoriz la delegacin, es decir, si el mandante autoriz al mandatario a que delegara, en este caso hay que distinguir dos situaciones: 1.- Lo autoriz simplemente a que delegara. Quiere decir, entonces, que se genera un nuevo mandato entre el mandatario y el delegado, hay un doble mandato: uno del mandante al mandatario y otro del mandatario para con el delegado. Sin embargo, en este caso s que el mandante puede verse expuesto a las acciones de terceros (los terceros pueden tener accin contra el mandante). En todo caso, la responsabilidad sigue siendo del mandatario (sigue teniendo expresamente responsabilidad el mandatario frente al mandante). 2.- Lo autoriz a que delegara sealando expresamente la persona a quien poda delegar. En este caso, si el mandatario delega, quiere decir que ste desaparece del mandato; es como si se generara un mandato nuevo entre el mandante y el delegado. El mandatario cumpli, por tanto, puso el cargo al delegar a la persona que se le haba sealado. Ver art. 2137 del Cdigo Civil. Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario. Se constituye un nuevo mandato (directo) entre el mandante y el delegado.
RENDICIN DE CUENTAS. OBLIGACIN DEL MANDATARIO DE DAR CUENTA DE SU GESTIN.

Dice el art. 2155 inciso 1: El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin; a menos que el mandante expresamente le haya relevado de la obligacin de dar cuenta. De manera que el mandatario tiene que dar cuenta. Art. 2155 inciso 2. Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no le hubiere relevado de esta obligacin. Debe, entonces, dar cuenta documentada de su administracin. Si el mandante le releva de la obligacin de dar cuenta, significa que el mandatario no tiene que dar cuenta. No obstante, esto no le libera de responsabilidad, porque el mandatario es responsable en su actuacin hasta de la culpa leve, debido a que se trata de un contrato que interesa a ambas partes. Entonces, si responde hasta de la culpa leve, quiere decir que dentro de su conducta ha cometido un acto
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impropio; el hecho de que le hayan relevado de la obligacin de dar cuenta no significa que no responda, sencillamente significa que no tiene la obligacin de dar cuenta. En esta rendicin de cuentas, si el mandatario ha utilizado los dineros del mandante en beneficio propio (lo que no podra haber sido), le debe al mandante los intereses corrientes y tambin los intereses corrientes del saldo que de las cuentas resulte en contra suya (art. 2156 del Cdigo Civil). Art. 2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de ste que haya empleado en utilidad propia. Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya, desde que haya sido constituido en mora.
OBLIGACIONES DEL MANDANTE.

El mandante tambin tiene obligaciones en el mandato. En efecto, el mandante tiene todas las obligaciones que seala el art. 2158 del Cdigo Civil, pero no necesariamente las va a tener pues se trata de obligaciones naturales del mandato, de all que pudiera estar exonerado de alguna de ellas segn el tipo de negocio que encargue. Pero, en principio, el mandante es obligado (art. 2158): 1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato ; es decir, a darle los medios para que el mandatario ejecute el encargo que se le ha confiado. Por ejemplo, si le doy mandato a alguien para comprar, tendr que proveerlo del dinero necesario para pagar el precio de la compraventa. 2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato . El mandatario pudo haber hecho gastos en el cumplimiento del encargo. Por ejemplo, tuvo que pagar el transporte, el viaje, el alojamiento, etc., todos los gastos que signifique el mandato tiene que pagarlos el mandante. 3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual . Ya vimos en su oportunidad cmo se fija esta remuneracin (art. 2117 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 2117 inciso 2. La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez. 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes . Vimos recin que si el mandatario ha usado dinero del mandante, le debe a ste intereses corrientes; a la inversa, si el mandatario ha puesto dinero propio para cumplir con el encargo, el mandante tiene que devolvrselo con los intereses corrientes. 5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato. Quizs el mandatario incurri en prdidas, no por su culpa, sino porque la ejecucin del negocio lo oblig a hacer prdidas, entonces stas tienen que indemnizrselas. En seguida, la ley agrega una disposicin muy importante que ya hemos comentado y es menester hacer hincapi en ella.
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Art. 2158 inciso final. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa. Entonces, ac la ley invierte el peso de la prueba normal en materia contractual. Recordemos que en materia contractual se presume la culpa del deudor (es lo normal); ac la ley seala que no se presume la culpa del mandatario, es el mandante el que debe probarle culpa (leve) al mandatario si es que quiere exonerarse de alguna de estas obligaciones. Por ejemplo, el mandante puede decidir no pagar la remuneracin al mandatario porque no ejecut bien el mandato; la ley dice que el mandante no puede hacerlo, a menos que le pruebe culpa leve. Si el mandante no cumple con sus obligaciones, el mandatario puede desistir del encargo (art. 2159 del Cdigo Civil). Art. 2159. El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado, autoriza al mandatario para desistir de su encargo. Hay otra obligacin del mandante que siempre va a existir no slo se comprenden estas obligaciones enumeradas en el art. 2158, que es cumplir con las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario. Efectivamente, si el mandatario contrajo obligaciones a nombre del mandante, quiere decir que hubo representacin y, por lo tanto, el obligado a cumplir esas obligaciones es el mandante (art. 2160 del Cdigo Civil). Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre. La ley confiere incluso al mandatario un derecho de retencin sobre los bienes que el mandante le haya entregado para asegurarse del cumplimiento de las obligaciones del mandato (art. 2162 del Cdigo Civil). Art. 2162. Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte. Es decir, el mandante tena obligaciones para con el mandatario y, a su vez, el mandatario tena cosas, bienes o dinero que le haba entregado el mandante para ejecutar el mandato, las que puede retener hasta que a l no se le cumpla con las obligaciones que el mandante tiene para con l.
TERMINACIN DEL MANDATO.

Interesa la terminacin del mandato porque este contrato es un encargo de confianza que tiene causales especiales de terminacin, las cuales escapan un poco a las reglas generales de terminacin de los contratos. En efecto, el art. 2163 del Cdigo Civil enumera las causales especiales de terminacin del mandato.
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CAUSALES DE TERMINACIN CONTEMPLADAS EXPRESAMENTE PARA EL MANDATO.

Art. 2163. El mandato termina: 1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido . Podramos decir que termina por el pago (el pago es un modo de extinguir las obligaciones). Recordemos que pago no slo significa entregar dinero, sino que, adems, cumplir la prestacin debida. Si el mandatario cumpli con su encargo fielmente y cabalmente, termina el mandato por la ejecucin del encargo confiado. 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato. Nada impide que el mandato se d slo por un cierto plazo (plazo extintivo) o sujeto a una condicin resolutoria. Si se cumple la condicin o llega el plazo para el cual se dio el mandato, termina el mandato como terminara cualquier contrato en las mismas circunstancias. 3. Por la revocacin del mandante. El mandante puede siempre revocar el mandato (siempre tiene la facultad de revocar el mandato), salvo ciertas situaciones, pero en principio, como dice el art. 2165 del Cdigo Civil, el mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, o sea, cuando l lo quiera, sin tener que justificar ni fundamentar la causal de terminacin, porque esto que es un encargo de confianza puede revocarlo a su arbitrio cuando l lo desee o cuando l lo quiera. Sin embargo, no tendr la facultad de revocar si el mandato accede no slo a beneficio del mandante. Por consiguiente, si el mandato accede tambin en beneficio del mandatario o un tercero, no podr el mandante revocar el mandato por s solo. En este caso, tendra que ser dejado sin efecto por ambas partes o con la intervencin del tercero, pero si no es as, el mandante podr revocar el mandato a su arbitrio, expresa o tcitamente. La revocacin expresa es aquella que tiene que hacerse en trminos formales y explcitos. Por su parte, la revocacin tcita es el encargo del mismo negocio a distinta persona. Si el mismo negocio lo encomienda el mandante a otra persona, est tcitamente revocando el mandato, pero tiene que tratarse del mismo negocio y tiene que ser de la misma extensin para que se entienda que hay una revocacin tcita. Por ejemplo, si el mandante da mandato a Juan para que le compre una casa, pero le da mandato a Pedro para que le compre una casa, hay imposibilidad de que ambos cargos sean cumplidos simultneamente. En suma, se entiende que el mandato posterior revoca tcitamente al mandato precedente o anterior. Pero si el primer mandato es general y el segundo mandato es especial, el primer mandato subsiste en aquello que no sea revocado por el segundo. Ver art. 2164 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 2164 inciso 2. Si el primer mandato es general (NOTA: para todos los negocios del mandante) y el segundo especial (NOTA: para un determinado negocio), subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos en el segundo (NOTA: es decir, el segundo mandato no revoca todo el mandato previo, sino slo en aquello que se opone). Pero, basta la revocacin para que el mandato termine? En realidad, no es as. Efectivamente, la revocacin produce su efecto desde el da que el mandatario ha tenido conocimiento de ella (art. 2165 del Cdigo Civil. Luego, hay que distinguir en cuanto a los efectos de la revocacin entre:
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1.- La relacin entre mandante y mandatario. El mandato termina por la revocacin cuando sta ha sido conocida por el mandatario. Por lo tanto, al mandante que revoca le interesar poner en conocimiento del mandatario la revocacin, tendr que notificarlo de la misma; de alguna manera tendr que hacerle saber que le ha revocado el mandato, porque slo desde que el mandatario toma conocimiento de la revocacin, sta va a producir sus efectos. Por ejemplo, hay un mandato constituido por escritura pblica; lo lgico ser que el mandato sea revocado por otra escritura pblica y que se haga notificar por notario al mandatario para que quede constancia de la misma. Por lo tanto, el mandatario podra ejecutar un mandato revocado, siempre que no haya tenido conocimiento de la revocacin. 2.- La relacin entre mandante y terceros. Se aplica la regla general del art. 2173 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 2173 inciso 1. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Luego, tambin para que la revocacin tenga efecto frente a terceros, stos tienen que estar en conocimiento de la revocacin. Si el mandatario de buena fe (porque no saba que se haba revocado el mandato) contrata con terceros y stos tampoco saban de la revocacin, es vlido lo que el mandatario haya ejecutado en desempeo del mandato; y si el mandatario saba que lo haban revocado y aun as contrata con terceros, a los terceros tambin el acto de la revocacin no les produce efectos si actuaron de buena fe, o sea, si es que no tenan conocimiento de la revocacin. Ver inciso final del art. 2173. Art. 2173 inciso final. Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante. O sea, el mandante podra haber tomado la precaucin de notificar la revocacin al pblico por peridico. Por ejemplo, es comn ver en los diarios ciertos avisos que mencionan que una determinada empresa comunica que tal persona ha dejado de pertenecer a la empresa, para que los terceros estn advertidos de la revocacin y no puedan aducir desconocimiento de ella. En todo caso, el mandante queda obligado a pesar de que el mandatario saba de la revocacin pero no lo dio a conocer a terceros que estaban de buena fe (debe entenderse por terceros que estaban de buena fe aquellos que contratan con el mandatario sin saber de la revocacin del mandato). 4. Por la renuncia del mandatario. El mandatario puede renunciar al mandato. La facultad de renunciar al mandato le ha sido conferida al mandatario como contrapartida a la revocacin que puede hacer el mandante. Cabe sealar que el mandatario puede renunciar sin expresin de causa, es una facultad que la ley le confiere; pero la sola renuncia no pone fin a sus obligaciones (art. 2167 inciso 1 del Cdigo Civil). Art. 2167 inciso 1. La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados.
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O sea, en la renuncia el mandatario tendr que dejar pasar un tiempo suficiente para que el mandante pueda encomendarle a otro el mandato o ejecutar por l mismo el acto que le haba sido encomendado; segn la ley, slo a partir de la expiracin de ese trmino razonable tomar efecto la renuncia del mandatario. De otro modo, si l renuncia y no hace nada en beneficio del mandante, podr ser responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante, a menos que surja una imposibilidad de administrar o se halle sin grave perjuicio de sus propios intereses (art. 2167 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 2167 inciso 2. De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios. 5. Por la muerte del mandante o del mandatario . Es menester precisar que el mandato no termina por la sola muerte, dado que se requiere por parte del mandatario que ste haya sabido que el mandante muri. Ver art. 2168 del Cdigo Civil. Art. 2168. Sabida la muerte del mandante, cesar el mandatario en sus funciones; pero si de suspenderlas se sigue perjuicio a los herederos del mandante, ser obligado a finalizar la gestin principiada. De manera que la ley no pone trmino al mandato por la sola muerte, dice que es necesario, adems, que sea sabida por el mandatario. Luego, si el mandatario no sabe que el mandante muri y ejecuta el encargo, lo que haya hecho en la ejecucin del mandato es perfectamente obligatorio para los herederos del mandante. En todo caso, si sabe de la muerte del mandante, tiene que seguir ejecutando el mandato si es que parando la ejecucin del mandato causa grave perjuicio a los herederos. Pero es posible que la muerte del mandante no ponga trmino al mandato si el encargo que se le hizo al mandatario es para ser ejecutado para despus de la muerte del mandante (art. 2169 del Cdigo Civil). Art. 2169. No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse despus de ella. Los herederos suceden en este caso en los derechos y obligaciones del mandante. En este caso, la muerte da inicio a la obligatoriedad de la ejecucin del encargo por parte del mandatario y, por ende, no extingue el mandato. En todo caso, el mandato tambin termina por la muerte del mandatario. Cabe mencionar que la ley no determina que los herederos del mandatario continen con el mandato; el mandato es intransmisible, porque es intuito personae. Luego, las obligaciones del mandatario no pasan a sus herederos; lo que la ley obliga es que los herederos (capaces) del mandatario den aviso del fallecimiento al mandante, y mientras tanto tendrn que hacer las diligencias urgentes que el caso requiera (art. 2170 inciso 1 del Cdigo Civil). Art. 2170 inciso 1. Los herederos del mandatario que fueren hbiles para la administracin de sus bienes, darn aviso inmediato de su fallecimiento al mandante, y harn en favor de ste lo que puedan y las circunstancias exijan: la omisin a este respecto los har responsables de los perjuicios.

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6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro. No es lo mismo la quiebra que la insolvencia. La quiebra es una declaracin judicial, es un estado en que se coloca a una persona despus de la declaracin por el tribunal del estado de quiebra. En efecto, declarada la quiebra del mandante, termina el mandato, porque la ley encarga la administracin de los negocios del mandante al sndico y, por lo tanto, cesa el mandato. Evidentemente que cesa el mandato cuando el que quiebra es el mandatario, porque es un encargo de confianza y, entonces, se dudar de la confianza del mandatario que ha cado en quiebra. Si cay quiebra uno o el otro, termina el mandato. Sin embargo, no slo termina por la quiebra, sino que tambin por la insolvencia, y sta significa el estado de hecho de una persona que no puede pagar sus deudas, porque ya no tiene bienes para pagar las mismas, tiene ms pasivo que activo. 7. Por la interdiccin del uno o del otro . Si es interdicto por incapacidad, por demencia o por disipacin, por ejemplo, el mandante termina el mandato, porque la representacin del interdicto pasa a su curador. Si es interdicto el mandatario, al ser un encargo de confianza, no va a poder ejecutar el mandato y, por lo tanto, termina el mandato. 8. Derogado. 9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas. Termin el cargo que desempeaba el mandante. Por ejemplo, el mandante haba dado un mandato a alguien porque desempeaba determinado cargo en una empresa (gerente general de la empresa), pero resulta que termina su cargo de gerente general. Como consecuencia de la cesacin de su cargo en la empresa, termina el mandato que dio por el ejercicio de esa funcin. Tambin la ley se coloca en el caso en que una mujer casada en rgimen de sociedad conyugal haya dado mandato antes de casarse. Cabe advertir que en el rgimen de sociedad conyugal sus bienes pasan a ser administrados por el marido. Ver art. 2171 del Cdigo Civil. Art. 2171. Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el mandato; pero el marido podr revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a actos o contratos relativos a bienes cuya administracin corresponda a ste. En todo caso, cualquiera que sea la causa de terminacin del mandato, rige la regla general del art. 2173 del Cdigo Civil que ya hemos comentado, vale decir, que todas las veces que el mandato expira por una causal desconocida o ignorada por el mandatario, lo que ste haga en ejecucin del mandato ser vlido y da derecho a los terceros contra el mandante; es como si el mandato estuviera todava vigente, porque l no saba de la terminacin del mandato. Y tambin le da derecho a los terceros de buena fe (aquellos que no saben que el mandato ha terminado) contra el mandante, aunque haya terminado el mandato, para las acciones por los actos ejecutados en razn del mandato.

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