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SOCIEDADE DE ADVOGADOS RL
António Garcia Pereira
Francisco Nicolau
Paulo Graça Lobo
Ana Leal
Paulo Alves dos Santos
2º PARECER PRELIMINAR
I
A Consulta
1ª Como é que uma "eleição" (do novo órgão “Director”) pode decorrer de, ou
com, um processo dito "concursal" com análise curricular?
2ª Até que ponto quem participa nessa escolha pode ser alguém “exterior” aos
elementos definidos no nº 4 do artigo 48º da LBSE?
3ª Até que ponto quem, de entre os docentes, escolhe o Director não tem afinal
um interesse directo nessa escolha, visto que o futuro Director será o avaliador
supremo na Escola/Agrupamento, logo dos próprios elementos do Conselho
Geral Transitório?
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II
Assim, e desde logo, impõe-se assinalar que se se puder concluir que, em sede
das estatuições criadas pelo citado Decreto-Lei nº 75/2008, se não está afinal
perante um mero desenvolvimento do regime jurídico anteriormente estabelecido
pela Lei de Bases do Sistema Executivo, mas sim perante verdadeira “inovação”,
criação ou modificação inovatória do mesmo regime, se verificará então evidente
violação da reserva de competência da Assembleia da República, com a
consequente inconstitucionalidade orgânica do mesmo Decreto-Lei.
Ora, tal como aliás melhor se demonstrará adiante, o regime instituído pelo
citado Decreto-Lei nº 75/2008 está – ao invés do que formal e genericamente se
declara no respectivo preâmbulo – muito longe de representar um mero
desenvolvimento do regime estabelecido pela já referenciada Lei de Bases do
Sistema Educativo, e muito em especial dos princípios gerais da administração e
gestão do sistema educativo (que assentam no pleno respeito pelas regras de
democraticidade e de participação dos implicados no processo educativo, na
prevalência dos critérios de natureza pedagógica e científica sobre critérios de
natureza administrativa e no asseguramento da direcção de cada
estabelecimento ou grupo de estabelecimento por órgãos próprios para os quais
são democraticamente eleitos os representantes dos professores, alunos e
pessoal não docente), antes consubstancia um autêntico extravasar e até um
completo afastamento desse mesmo regime geral no que respeita ao dito
“Director”.
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III
Por outro lado, e como já expusemos alhures, consideramos não ser suficiente
para que se considere adequadamente respeitado o imperativo constitucional da
audiência prévia das associações sindicais representativas de todos os docentes
potencialmente abrangidos pelo novo diploma legal, a mera afirmação genérica,
aposta no preâmbulo do diploma legal, de que “foram ouvidas as organizações
sindicais representativas do pessoal docente”.
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Ora, sendo certo que a audição não apenas tem de ser efectivamente realizada,
como tem também de ser formalmente declarada, tal significa que o vício não
deixa de existir nem pela realização de qualquer mera “audição” (como já no
passado sucedeu, por exemplo, com a aprovação inicial de algumas alterações
ao Estatuto da Aposentação, em que se procurou chamar algumas das
associações sindicais para uma reunião na Comissão Parlamentar respectiva,
quando todo o processo já se encontrava praticamente finalizado), nem por uma
espécie de “prova” feita a posteriori com a junção de umas quaisquer actas de
que afinal sempre teriam existido reuniões (uma vez que a proclamação formal
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IV
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qualquer novo processo electivo, mas sim de uma decisão tomada por maioria
absoluta dos membros do mesmo Conselho Geral em efectividade de funções.
E, para culminar tudo isto, o próprio Sub-Director – que substitui o Director nas
suas faltas e impedimentos e no qual este pode delegar e subdelegar quaisquer
das suas competências – é afinal pura e simplesmente nomeado pelo próprio
Director e por ele pode ser exonerado a todo o tempo!
Significa tudo quanto antecede que temos hoje, por força do já diversas vezes
citado Decreto-Lei nº 75/2008, um singular, confuso e híbrido sistema que não é
(nem poderia ser, face aos já indicados princípios básicos constantes da Lei
Geral) concursal, sendo certo que, desde que todos possuam os requisitos
mínimos estatuídos nos nºs 3 e 4 do respectivo artigo 21º, o Conselho Geral
pode vir a eleger o menos qualificado deles, visto que, como resulta patente dos
artigos 22º e 23º, não apenas o relatório de avaliação de candidaturas não tem
qualquer carácter vinculativo como o referido Conselho Geral não está, sequer,
obrigado ou vinculado a escolher o melhor ou o mais qualificado dos
“candidatos”!
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Acontece porém ainda que, tal como decorre do artigo 21º, o Director pode ser
afinal alguém absolutamente exterior à Escola – o que em nosso entender
também contraria claramente o mesmo nº 4 do artigo 48º da Lei de Bases, pois
que este preceito claramente estipula e obriga a que a direcção de cada
estabelecimento ou grupo de estabelecimentos seja assegurada por órgãos
próprios, para os quais são democraticamente eleitos os representantes dos
professores, dos alunos e do pessoal não docente, o que obviamente só pode
significar que os titulares dos ditos órgãos são eleitos directamente pelos
professores (e também pelos alunos e pelo pessoal não docente) – e pode até
ser exterior ao próprio ensino público, tudo isto enquanto o Sub-Director que
substitua aquele nas suas faltas ou impedimentos e em quem aquele pode
delegar quaisquer usos das suas amplas competências já o não pode ser, não se
alcançando de todo a ratio desta diferença de regras.
Temos assim que o Decreto-Lei nº 75/2008 veio criar um órgão unipessoal não
verdadeiramente electivo, escolhido por um órgão colegial restrito onde estão
representados elementos que não os previstos no artigo 48º, nº 4 da LBSE, e
reconduzível sem novas eleições, podendo ser ocupado por pessoa inteiramente
estranha à Escola ou agrupamento de escolas e até ao ensino público, e com
amplíssimas atribuições e competências, entre as quais as já citadas de designar
os coordenadores da escola, os coordenadores dos departamentos curriculares
e os Directores de Turma, de distribuir o serviço docente e não docente, de
proceder à selecção de pessoal docente e não docente, de exercer o poder
hierárquico em relação a ele, de proceder à selecção e recrutamento de pessoal
docente e de intervir no respectivo processo de avaliação !
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O que tudo significa uma modificação claramente inovatória e, mais do que isso,
claramente contraditória com o regime dos órgãos “próprios”, titulados por
“representantes eleitos directa e democraticamente” pelos seus próprios pares,
que é a solução resultante da LBSE, com os daí consequentes e incontornáveis
vícios de ilegalidade e de inconstitucionalidade já atrás assinalados.
Por outro lado, afigura-se-nos ainda que, nos termos do regime instituído pelo
Decreto-Lei nº 75/2008, os elementos quer do pessoal docente quer do pessoal
não docente têm também um interesse directo e pessoal óbvio, que nada tem
que ver com a maior ou menor qualificação para o exercício da função de gestão
administrativa, financeira e pedagógica, na escolha do Director, até pelo
relevante papel que o mesmo assume depois nos respectivos processos de
selecção, recrutamento e de avaliação.
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Antes de mais, a instituição “ex novo” desse órgão unipessoal de poder muito
forte como é o de Director, escolhido por um colégio assaz limitado, com
competência para nomear todo os titulares de cargos (a começar no
Sub-Director e nos Adjuntos e a acabar nos Coordenadores de Escola e de
Departamentos e nos Directores de Turma), com um mandato homologado pelo
Director Regional da Educação e que pode cessar, a pedido do próprio, por mero
despacho deste e sem qualquer intervenção do Conselho Geral, reconduzível
sem novas eleições, tendo por deveres específicos (cfr. artigo 29º do Decreto Lei
nº 75/2008) designadamente “cumprir e fazer cumprir as orientações da
administração educativa” (ou seja e antes de mais, o próprio Director Regional da
Educação) e, note-se, também ”manter permanentemente informada a
administração educativa, através da via hierárquica competente, sobre todas as
questões relevantes referentes aos serviços”, é apta a suscitar ainda toda uma
série de outras questões, para além das decorrentes de estritos juízos de
legalidade formal, e desde logo as relativas às daí decorrentes evidente
deliquiscência dos valores da autonomia e da gestão democrática e participativa
e tentativa de edificação de um sistema de gestão unipessoal autoritária,
centralista, baseado na lógica da sujeição à cadeia hierárquica e da confiança
política.
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É que se deve atentar, desde logo, em que o Conselho Geral tem a competência
de eleger o Director [artigoº, nº 1, alínea b)], mas não a de o demitir ou destituir,
pelo que o mesmo Director não é afinal sequer responsável perante quem o
elege.
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VI
Em conclusão
2ª Sem conceder quanto ao que antecede, impõe-se concluir que, pelo menos, o
mesmo Decreto-Lei nº 75/2008 viola, nesses mesmos pontos, a
“superioridade paramétrica geral” da referida LBSE, não podendo assim
vigorar na Ordem Jurídica.
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5ª Não sendo o mesmo Director designado por eleição directa dos membros da
comunidade escolar, mas por escolha de um conselho eleitoral restrito e de
onde fazem parte outros elementos que não os previstos no artigo 48º, nº 4 da
LBSE, com um mandato renovável sem nova eleição, fortemente dependente
da administração educativa, podendo mesmo ser um elemento exterior à
escola e até ao próprio ensino público, mas com amplíssimas competências,
v.g. as de designar todos os outros cargos, distribuir o serviço docente,
proceder à selecção do pessoal docente, exercer o poder hierárquico em
relação a este e intervir no respectivo processo de avaliação, manifestamente
que tal sistema não apenas contraria o regime dos “órgãos próprios” titulados
por representantes eleitos directa e democraticamente pelos seus pares,
consagrado nos artigos 46º e 48º da LBSE,
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11ª O facto de o Director poder não apenas ser exterior à Escola e até ao Ensino
Público como não ser necessariamente professor titular (embora seja o
avaliador supremo de todos os elementos da Escola, e logo também dos
docentes) entra em clara contradição com um sistema de avaliação em que,
compreensivelmente, se exige que os avaliadores sejam necessariamente
docentes com mais tempo de carreira do que os avaliados.
12ª Pode assim com propriedade afirmar-se que o já diversas vezes citado
Decreto-Lei nº 75/2008, de 22/4, sob a invocação formal do mero
desenvolvimento do regime da Lei de Bases do Sistema Educativo, procede
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