Concepto Procuraduria Caso Plazas Vegas

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CASACIN 38.957
LUIS ALFONSO PLAZAS VEGA
Bogot D. C., 5 de febrero de 2013
Seores Magistrados
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
Sala de Casacin Penal
Magistrado Ponente Dr. Luis Guillermo Salazar Otero
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Ref. Recursos de casacin interpuestos respectivamente por el
representante del Ministerio Pblico y el defensor del procesado Luis
Alfonso Plazas Vega, contra la sentencia del Tribunal Superior de
Bogot.
Rad, W 38.957
1. ANTECEDENTES:
El juzgado 3 Penal del Circuito Especializado profiri sentencia condenatoria en
contra del coronel Luis Alfonso Plazas Vega, como autor del delito de desaparicin
forzada.
El Tribunal Superior de Bogot decidi confirmar la condena, ante recurso de
apelacin interpuesto por el defensor del implicado y el Ministerio Pblico.
Estos mismos sujetos procesales interpusieron recurso extraordinario de casacin
y lo sustentaron con demandas declaradas ajustadas a las previsiones legales por
la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia.
-
Corresponde a la ;>rocuradora Tercera Delegada para la Casacin Penal emitir
concepto sobre la-viabilidad del recurso.
Procuradura Tercera Delegada para la Casacin Penal
Carrera 5 Nro. 15-80 piso 26. Telfono 5878750 ext. 12625
Bogot D.C.
2. HECHOS
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Fueron sintetizados de la siguiente forma en la sentencia de primera instancia:
"La gnesis de la presente investigacin tuvo ocurrencia el 6 y 7 de noviembre
de 1985, cuando el autonombrado comando "1vn Marino Ospina" del
movimiento guerrillero autodenominado "M19 Movimiento 19 de abril"
ocup a sangre y fuego las instalaciones del Palacio de Justicia, ubicado
en el centro de la ciudad de Bogot D.C., en un "operativo" que tuvo el
paradjico nombre clave de "Antonio Nario por los derechos del hombre" y
que se llev a cabo con la finalidad de someter a un juicio poltico al entonces
Presidente de la Repblica, doctor Belisario Betancourt Cuartas, en razn al
presunto incumplimiento del gobierno respecto de los acuerdos de paz su5critos con
el grupo rebelde.
Al momento de la toma del Palacio de JU5ticia, se hollaban al interior del mismo:
magistrados titulares y auxiliares de la Corte Suprema de JU5ticia y el Consejo de
Estado, empleados de las dos corporaciones, abogados, personal de servicios
generales, conductores, escoltas y empleados de la cafetera ubicada en el primer
piso: Carlos AugU5tO Rodrguez Vera (administrador), Cristina del Pilar Guarn
Corts (cqjera interina), Hctor Jaime Beltrn Fuentes (mesero), Bernardo Beltrn
Hernndez (mesero), Gloria Estella Lizarazo Figueroa (empleada), David SU5pez
Celis (chef) y Luz Mary Porte/a Len (empleada de servicios generales); visitantes
habituales, entre ellos: Norma Constanza Esguerra (proveedora de pa5tele5 de la
cafetera) y Gloria Anzola de Lanao, quien diariamente estacionaba su vehculo en
el parqueadero del Palacio de Justicia, con autorizacin de su ta, la Consejera de
Estado Aidee Anzola Linares. Tambin visitantes ocasionales, como: Lucy Amparo
Oviedo Bonilla, quien se propona cumplir una cita concedida por el Magistrado
Alfonso Reyes Echanda.
Por ltimo, Irma Franco Pineda, militante del grupa guerrillero M19.
La accin subversiva se llev a cabo de conformidad con el plan tctico elaborado
previamente por el M19, de acuerdo con el cual se trazaron dos objetivos a
desarrollar tcticamente en dos rdenes combativos. En el asalto los insurgentes se
dispersaran en dos pelotones; el primero, atacara y controlara el stano; el
segundo, irrumpira el tercero y cuarto piso. Comenz el 6 de noviembre,
aproximadamente a las 11:00 de la maana, merced a la insuficiente vigilancia
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provista en la entrada del Palacio de Justicia, cuando un grupo de siete guerrilleros
del Movimiento 19 de abril (M19) ingres a la edificacin, armados y vestidos de
civil; liderado por Alfonso Jackine integrado, entre otros, por Irma Franco Pineda;
quienes asumieron las siguientes posiciones: dos en la secretara del Consejo de
Estado, dos en la Secretara de la Seccin Tercera del Consejo de Estado, dos en la
cafetera y una mujer en el tercer piso. Jackin, desde la Seccin Tercera, se
comunic telefnicamente con Luis Otero, quien se encontraba en una residencia
ubicada en la calle ff Sur No. 8 - 42, barrio Calvo Sur, junto con 27 guerrilleros
ms, para expresarle su posibilidad de ingreso, ante la ausencia de miembros de la
polica en la guardia del Palacio, por lo que se dirigieron al objetivo en tres
vehculos para entrar por el stano.
Momentos despus de la iniciacin de la toma el Jefe de Estado Mayor de la
Dcimo Tercera Brigada, Coronel Luis Carlos Sadovnik Snchez (q.e.p.d), activ el
Plan de Defensa Nacional "Tricolor 83 "y en Centro de Operaciones de la Brigada
-COB-.
Entonces, se llev a cabo un operativo tctico y de inteligencia, dirigido y
coordinado por el Ejrcito Nacional encaminado a la recuperacin del Palacio de
Justicia ya la liberacin de rehenes; en el que participaron: la Polica Nacional
(Grupo de Operaciones Especiales GOES y Curso de Operaciones Especiales
COPES), el Ejrcito Nacional (Divisin Quinta Brigada 13-, Vigsima Brigada y
las agregaciones de la BR-1 y BR-7), Y el Departamento Administrativo de
Seguridad, en adelante DAS.
La Dcimo Tercera Brigada del Ejrcito, dirigi la accwn militar por su
Comandante, el seor General (r) Jess Armando Arias Cabra/es, gracias a la
activacin del Plan de Defensa Nacional "Tricolor 83". Accin militar en la que
intervinieron: su Estado Mayor, es decir, el Jefe de Estado Mayor de la Brigada o
B-5 a cargo del Coronel Luis Carlos Sadovnik Snchez y las divisiones: Bl, B2 cuyo
comandante era el Coronel(r) Edilberto Snchez Rubiano, B3 y B4; Y las unidades
tcticas que la integraban: batallones escuelas de: Artillera, Infantera, Logstica,
Comunicaciones, Ingenieros, Suboficiales "Sargento Inocencia Chinc'- grupo de
Caballera Mecanizado No. 13 "Rincn Quinez" GMERI y Caballera comandada
por el TC(r)PLAZAS VEGA; los batallones: de polica Militar No. 1 "Toms
Cipriano de Mosquera", de Servicios No. 13, Guardia Presidencial; los orgnicos
de las agregaciones temporales de la escuela de suboficiales de la Dcima Brigada
(BR-10), del Batalln de Servicios de la Sptima Brigada (BR-7), y del Batalln de
Servicios No. 1 de la Primera Brigada (BR-1); otros de la Vigsima Brigada,
Escuela de Inteligencia y Contra Inteligencia "Brigadier General Charry Solano";
el DAS y la Polica Nacional con unidades del F-2, el COPES y el GOES.
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La retoma, como es conocida la accin tctica y de inteligencia de combate de
recuperacin del Palacio de Justicia, desplegada por la Fuerza Pblica, comenz
con la reaccin de algunos miembros del Batalln Guardia Presidencial, ubicado
en un sector aledao al escenario del acontecer; seguidamente, hicieron presencia
el Comandante de la Dcima Tercera Brigada, General Jess Armando Arias
Cabra/es y los de las unidades tcticas Escuelas Batalln de Artillera y Caballera,
entre otros, tambin la Polica Nacional (COPES y GOES). A continuacin, el
Ejrcito estableci el puesto de mando avanzado en la Casa Museo del Florero
situada en la esquina nororiental de la Plaza de Bolvar, contigua al Palacio de
Justicia.
Dado que, de conformidad con el Plan Tricolor era fundamental controlar la salida
de rehenes del Palacio para evitar que los subversivos eludieran el cerco militar,
paralela a la misin tctica, coordinada por la Dcima Tercera Brigada se adelant
una operacin de inteligencia de combate orieniada a la identificacin del grupo
subversivo asaltante, los integrantes que incursionaron en la toma, los
colaboradores de stos, entre otros aspectos; acorde con lo establecido en el
Manual de Inteligencia de Combate, en adelante MIC y en el Plan de Operaciones
de Inteligencia No. 002 contra el autodenominado M/9 de 1980, el segundo de
ellos, documento secreto de las Fuerzas Militares de Colombia, Ejrcito Nacional
para contrarrestar el citado grupo subversivo; donde se expresa, entre otras cosas,
las tareas de inteligencia a realizar por las Unidades Tcticas adscritas a la BR-13,
en coordinacin con el B2.
Por lo anterior, los rehenes liberados fueron identificados, interrogados, enlistados y
clasificados as: personal ajeno a la incursin subversiva, los participantes en el asalto y
posibles colaboradores del M19 desde el interior del Palacio de Justicia; estos dos
ltimos denominados sospechosos o especiales "(.'i)" porque: no eran identificados
plenamente, ofrecan explicaciones no crebles para el Ejrcito sobre su presencia en el
Palacio, eran oriundos de alguna regin del pas con presencia del M 19, eran
estudiantes .. ora (SIC) porque saban de su condicin de guerrilleros integrantes del M 19,
dada la visible participacin en el asalto. Procedimiento que comenzaba desde el interior
de Palacio de Justicia y culminaba en el puesto de mando establecido en la Casa Museo
del Florero.
De esta manera. miembros de las fuerzas armadas rescataron del Palacio de Justicia ms
de doscientas personas que se encontraban al momento de la cruenta toma, y que, acorde
con el plan de la operacin de recuperacin y rescate fueron, casi en su totalidad,
trasladadas a la Casa Museo del Florero, y tras ser identificadas puestas en libertad. Con
todo, de ese cmulo de personas rescatadas, de once de ellas no se ha vuelto a saber
sobre su paradero.
Procuradurla Tercera Delegada para la Casacin Penal
Bogot D. C.
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Tales personas, son CARLOS AUGUSTO RODRGUEZ VERA, CRISTINA DEL PILAR
GUARN CORTS. BERNARDO BELTJUN HERNNDEZ, HCTOR JAIME BELTJUN
FUENTES, LUZ MARY PORTHA LEN, DAVID SUSPEZ CHIS, GLORIA STELLA
LIZARAZO. NORMA CONSTANZA ESGUERRA, GLORIA ISABEL ANZOLA DE
LANA O, LUCY AMPARO OVIEDO BONILLA y LA GUERRILLERA IRMA FRANCO".
3. ACTUACIN PROCESAL
Con fundamento en la denuncia formulada por los familiares de quienes se
dicen desaparecidos, la fiscala dispuso la apertura de investigacin
preliminar en resolucin del 22 de agosto de 2001, ordenando la prctica de
pruebas, las que le permitieron, dar apertura a la investigacin formal
mediante resolucin de fecha 16 de agosto de 2006; posteriormente, en
decisin del 2 de febrero de 2007 orden la vinculacin al proceso del CO
(r) PLAZAS VEGA mediante diligencia de indagatoria.
Mediante resolucin de fecha 12 de julio de 2007, el ente instructor
resolvi la situacin jurdica del indagado, afectndolo con medida de
aseguramiento consistente en detencin preventiva 1
Dispuesto el cierre de la investigacin, el 11 de febrero de 2008 se calific
el mrito sumarial con resolucin de acusacin en su contra, como
presunto coautor de los delitos de desaparicin forzada agravada (art. 165
y 166.1 de la Ley 599 de 2000) y secuestro agravado (art. 269 y 270.1 del
Decreto Ley 100 de 1980).
En firme la resolucin de acusacin, la etapa de juicio le correspondi por
reparto al Juzgado 30 Penal del Circuito Especializado de Bogot D.C.
que avoc el conocimiento de la causa. En consecuencia, vencido el
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trmino previsto en el artculo 400 C. de P.P., celebr audiencias
preparatoria y pblica, y finalizada esta ltima el 21 de septiembre de
2009, emiti el correspondiente fallo.
El Tribunal Superior de Bogot, ante apelacin presentada por el
representante del Ministerio Pblico y la defensa del procesado, decidi el
11 de enero del 2012 confirmar la condena impuesta.
Contra esta decisin se interpuso recurso extraordinario de casacin.
4. SNTESIS DE LAS DEMANDAS DE CASACIN
4.1. DEMANDA PRESENTADA POR EL MINISTERIO PBLICO
4.1.1. Primer cargo:
Violacin indirecta de la ley sustancial, por incurrir el Tribunal en errores de hecho
y de derecho en la apreciacin de las pruebas. En relacin con la prueba
testimonial seala el censor:
4.1.1.1. Declaracin de Edgar Villamizar Espinel:
Indica el libelista que la providencia expone un juicio positivo de credibilidad del
testigo, y se constituye en el referente probatorio fundamental en relacin con el
lugar, las personas, las fechas que describe, se indica que desde su condicin de
Suboficial del Ejrcito Nacional en el grado de Cabo Segundo, orgnico del
Batalln de Infantera 231 Vargas de Granada, Meta, criptgrafo, conoci los
hechos del Palacio de Justicia, adems, presenci la tortura y ejecucin en la
Procuradura Tercera [Jelegada para la Casacin Penal
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Escuela de Caballera de dos personas, de las cuales una deca que era de la
cafetera, y, conoci cmo el acusado de alguna manera intervino en ello.
1. Falsos juicios de legalidad:
- Irregularidades formales en la aduccin del testimonio:
Resalta el libelista las consideraciones del Tribunal Superior de Bogot para darle
apariencia de legalidad a la prctica de esta prueba, dice, que al haberse
practicado el testimonio en desarrollo de una inspeccin judicial previamente
ordenada, as no existiera resolucin que ordenara expresamente la declaracin,
se ajust la Fiscala a los poderes de instruccin, por lo tanto, no se invalida la
diligencia de testimonio.
Considera el censor que se infringi el contenido del artculo 232 del Cdigo de
Procedimiento Penal, porque la prueba no fue previamente ordenada, aunque
acepta que en desarrollo de una inspeccin judicial el ente instructor est
facultado para practicar la prueba que de all surja, no obstante, ello comprende
aquella prueba que espontneamente comporte la diligencia, no la que de
antemano se sabe que se realizar y no es ordenada su prctica, como en el caso
del testimonio de Villamizar.
Se pregunta de qu forma podra haber llegado el testigo a la Escuela de
Caballera, sino a travs de los servidores del CTI con los que tenia contacto,
porque no se dej constancia de la forma como arrib a ese escenario, no se
registr su ingreso a las instalaciones de la Escuela de Caballera. La respuesta a
estos interrogantes son las razones por las cuales debi ordenarse la prctica del
testimonio previamente, para tomarse en la inspeccin judicial, con lo que se .
garantizaba la legalidad y el debido proceso.
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- El testigo no fue plenamente identificado, ni su verdadero nombre
encuentra correspondencia en la diligencia:
En sus consideraciones el Tribunal afirma que las habilidades del testigo en razn
al entrenamiento recibido, le permiten concluir que la informacin personal
entregada fue maquillada, para que no se le pudiera ubicar en el futuro. Con este
tipo de razonamientos el sentenciador termin viabilizando la legalidad de la
diligencia y estim ajustado a derecho lo que all se consign, cuando es claro que
est proscrito por la ley.
La existencia de un testigo con reserva de identidad vulnera el debido proceso y
cercena el derecho de refutacin y contradiccin del medio de prueba. Se vulner
el artculo 276 del Cdigo de Procedimiento Penal.
En el presente caso no se cumpli con la obligacin de establecer que quien
comparece a rendir una declaracin no est suplantando a un tercero, pues no se
adopt ninguna medida para evitar que el declarante suplantara a otro, se
atribuyera otro nombre, suprimiera un apellido, cambiara el otro, esto pas
desapercibido para el ente instructor, no obstante, el Tribunal avala la legalidad de
la declaracin.
Al considerar admisible que el testigo intencionalmente oculte su verdadera
identidad, est desconociendo las exigencias rituales de individualizacin plena
del mismo y, reviviendo la figura del testigo con reserva de identidad.
- La falta de fecha en la diligencia de declaracin de Edgar Villa m izar que se
cuestiona:
En la declaracin no se anot fecha alguna, y es un asunto importante porque se
dificulta ubicarla temporalmente en el proceso, con la incertidumbre adems,
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acerca de la real presencia del testigo en el lugar donde supuestamente se estaba
llevando a cabo la inspeccin judicial.
Adems de este interrogante, se cuestiona: - el estilo y letra de las actas; - la
refoliatura del expediente; la ausencia de registros filmicos o fotogrficos y- la
firma de Villamizar en la declaracin. De cada uno de estos aspectos indica que el
Tribunal los justific, pero que, apreciados en conjunto, configuran una
irregularidad que hace dudar de la presencia de esta persona en el lugar donde se
estaba practicando la diligencia.
Como consecuencia de los errores reseados, este elemento de prueba debe ser
excluido del proceso.
2. Falsos juicios de identidad:
- Sobre el conocimiento previo por parte del testigo de la existencia de la
toma en Bogot para el6 de noviembre de 1985:
Justifica el Tribunal el alistamiento del testigo antes de la toma del Palacio de
Justicia, porque se tena informacin que el hecho iba a ocurrir. Para llegar a esta
conclusin el sentenciador cercen la declaracin rendida por el General Rafael
Zamudio Malina, en cuanto a que el Ejrcito no tena conocimiento de cuando
sera la toma del Palacio, y le otorg plena credibilidad a la declaracin del seor
Villamizar en lo referente a su alistamiento un da antes.
De haberse examinado esta declaracin habra interpretado que el ejrcito no
tena conocimiento de la toma, la presencia de su mximo comandante una hora
antes del inicio de la agresin es suficiente para darle credibilidad a su dicho.
-Exhibi el testigo su cdula de ciudadana?:
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El Tribunal seal en su providencia que el testigo exhibi su cdula de
ciudadana, porque as se aprecia en el encabezado de su declaracin. Esta
prueba fue adicionada por el sentenciador, pues tal afirmacin no resulta
consecuente con las situaciones irregulares que por la ausencia del documento se
presentaron.
Se afirma que se present el documento, pero esto no ocurri, por tal razn se
afirma que la prueba fue adicionada, de haberse examinado con mayor objetividad
este medio probatorio la conclusin habra sido la desacreditacin del testigo,
quien podra tratarse de una persona diferente, pues no solo se presenta
diferencia en los apellidos, sino tambin frente a la regin de donde se dice es
natural.
- La casa del florero, sitio donde el testigo solo va a tomar agua y
aprovisionarse de municiones:
En su declaracin dice el testigo que cuando se les acababa la municin se
dirigan al Museo del 20 de julio para aprovisionarse y tomar agua. Esta
manifestacin no fue tenida en cuenta por el sentenciador y resulta trascendente
para valorar la credibilidad del testigo, toda vez que todas las declaraciones que
se han rendido en el proceso son coincidentes en afirmar que tal sitio era utilizado
para llevar a las personas que iban saliendo del Palacio, no para tomar agua y
aprovisionarse de municiones, tambin se dice que oper como puesto de mando
avanzado del Ejrcito, en cabeza del 82.
Este testimonio no se compagina con las declaraciones del General Arias
Cabrales, el general Rafael Hernndez, el Coronel Luis Enrique Carvajal Nez,
entre otros, quienes informan que ese sitio era el puesto avanzado de mando,
destinado a coordinar labores de inteligencia, recepcin de rehenes liberados y
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PROCU DURIA
GENERAL DE lA NACIOH
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personas retenidas, razn para cuestionar la credibilidad y autenticidad del
testimonio de Villamizar.
-Se alter el significado del texto o tenor literal de la declaracin:
-En primer lugar en relacin con la frase "cuelguen esos hijueputas", en razn a
que el Tribunal da por sentado que tales personas de quien se ordena tal conducta
eran los presuntos miembros del M-19, se incurre en el error pues se alter el
significado de la frase al inferir que los nicos a los que poda estar haciendo
referencia era a los miembros de la guerrilla, cuando puede ser respecto de otra
clase de personas.
Con su conclusin el Tribunal se sali del contexto especfico del relato y se ubica
en un contexto genrico sin precisin de tiempo y espacio, cuando esta expresin
debi producirse sobre las 7 de la maana del 7 de noviembre, y as se lee en la
declaracin del testigo, y a esta hora no haban salido los rehenes sobre los que
se predica la desaparicin forzada en la sentencia. Por lo que se insiste en la
pregunta realizada a lo largo del proceso, a quien se orden colgar?
En el fallo se dio por probado que Carlos Augusto Rodrguez e lrma Franco
salieron de Palacio de Justicia despus del medio da del 7 de noviembre con
destino a la casa del florero.
El tribunal tom la parte, una sola inferencia de varias posibles, por el todo, como
si se tratara de la nica inferencia posible, y ello condujo al error que se denuncia.
-En segundo lugar, estaba o no de servicio el cabo Edgar Villamizar para el 6 y 7
de noviembre?
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El Tribunal en su providencia, para considerar que el testigo prest servicio esos
das, indica que recibi el servicio el 3 de noviembre, y que, como no aparece otra
anotacin de l en los das de la toma, se infiere que no prest servicio en el
Batalln, por lo que se hace creble su dicho.
Considera el libelista que se alter el significado del texto, al entender que el
militar que no est de servicio es porque no est laborando, mal puede inferirse
que el soldado no est de servicio, para el caso en el Batalln, pero a la vez
afirmar que lo est, probablemente en Bogot. La experiencia castrense indica
que si el militar no est de servicio, no lo est en ninguna parte.
No us el Tribunal adecuadamente los postulados de la sana crtica para la
inferencia aducida.
3. Falsos juicios de existencia por omisin de prueba:
- En cuanto a la afirmacin del cabo Villamizar de que recibi la orden de retirarse
del sitio del operativo a las 6 de la tarde del 6 de noviembre de 1985 y alojarse en
la Escuela de Caballera, el Tribunal encuentra que resulta creble la afirmacin,
pero para esto deja de valorar numerosa prueba testimonial de los integrantes de
la Escuela de Caballera que niegan tal circunstancia, y relaciona las
declaraciones del subteniente Marcolino Tamayo, el cabo Vctor Asprlla
Mosquera, el cabo Edgar Silva Gmez, dragoneante Vctor Manuel Orjuela
Martnez, dragoneante Vida! Lancheros Camelo, cabo segundo Orlando Plata
Prada, soldado Orlando Ardila Urbano, cabo primero Jos Gildardo Tangarife,
dragoneante William Patio Achury, soldado Luis Alberto Alarcn Gonzlez,
capitn Gilberto Mario Gutirrez Montes.
Todos los testigos coinciden en fijar el espacio temporal de desplazamiento, de
permanencia y de regreso al cuartel, la tarde del 7 de noviembre de 1985 y no en
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la tarde del 6, como dice el testigo Villamizar. De no haberse omitido la valoracin
de estas declaraciones se habra producido una apreciacin diversa de la
credibilidad del testigo.
- En relacin con la declaracin de Tirso Armando Senz Acero, acerca de la hora
y el da de salida de regreso a la Escuela de Caballera, desconoci el Tribunal la
abundante prueba testimonial que contrara sus afirmaciones, cita el libelista la
misma lista de militares anteriormente reseada, con la que se demuestra la
mentira del declarante.
4.1.1.2. Testimonio de Cesar Augusto Snchez Cuestas:
Asesor jurdico de la Alcalda Mayor de Bogot, cliente de la cafetera del Palacio y
amigo de Carlos Augusto Rodrguez Vera, desaparecido, declar en cinco
oportunidades en el proceso.
1. Error de hecho por falso juicio de identidad:
Omiti el Tribunal considerar los siguientes elementos de persuasin:
- La negativa de haber declarado antes, cuando es evidente que s lo haba hecho
en dos oportunidades antes del testimonio rendido el19 de septiembre de 2007. El
testigo minti, se contradijo, sin que tal situacin haya sido examinada por el
Tribunal, para restarle credibilidad a sus dichos.
- El testigo mencion inicialmente en 1986 al mayor coronel Snchez, nunca a
Plazas Vega, 20 aos despus se habla slo del coronel Plazas Vega. Relaciona
el libelista apartes de las dos declaraciones, e indica que no se detuvo el Tribunal
a analizar el cambio de nombre que hizo el testigo.
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Plasma el libelista la parte resolutiva de la sentencia de primera instancia, as
como los argumentos expresados por los recurrentes, en este caso, el defensor y
el representante del Ministerio Pblico. Por su parte el Tribunal en su fallo se
pronunci sobre la necesidad de satisfacer los derechos de la vctima por lo que
orden, la publicacin de la sentencias en la pgina web del Ministerio de Defensa
por el trmino de un ao, que el Ministerio de Defensa, y los comandantes de las
Fuerzas Militares, el Ejrcito Nacional, la Brigada XIII y la Escuela de Caballera
celebren un acto pblico pidiendo perdn por los hechos ocurridos el 6 y 7 de
noviembre.
Observa que se desbordaron los lmites de la competencia, al adoptar
determinaciones que no fueron objeto de pronunciamiento por parte de la
sentencia de primera instancia.
Estos temas tampoco estn inescindiblemente ligados a los aspectos objeto de
impugnacin, por lo que es clara la vulneracin del debido proceso.
Solicita a la Corte Suprema de Justicia que declare la nulidad parcial de la
sentencia de segunda instancia y deje sin efectos las determinaciones adoptadas
por el Tribunal.
4.1.3. TERCER CARGO CAUSAL PRIMERA
Violacin directa de la ley sustancial por aplicacin indebida del artculo 306,
numeral 2 del Cdigo de Procedimiento Penal y, falta de aplicacin de los
artculos 232, al declarar la nulidad parcial de la actuacin procesal desde el cierre
de la investigacin, para proseguirla respecto de 9 de las 11 vctimas, en lugar de
proferir sentencia absolutoria.
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El Tribunal al analizar la materialidad de la conducta punible afirma que no est
demostrado que sean 11 las personas que salieron con vida del palacio, sino que
las pruebas demuestras que fueron solo dos, y declara la nulidad parcial de la
actuacin.
Con esa determinacin se vulneran las normas sealadas pues la materialidad de
la conducta constituye uno de los presupuestos sustanciales para proferir
sentencia condenatoria, de manera que la falta de prueba de acreditacin sobre
este aspecto no puede considerarse una irregularidad sustancial que afecte el
debido proceso, la consecuencia inmediata es la absolucin del procesado.
De haberse aplicado en indebida forma la norma, la consecuencia habra sido la
absolucin del procesado por esos cargos, por lo que solicita a la Corte casar la
sentencia en este aparte y absolver al implicado frente a los casos cuya
materialidad no se demostr.
4.2. DEMANDA PRESENTADA POR EL DEFENSOR DEL PROCESADO:
4.2.1 Primer cargo:
Causal tercera, cuando la sentencia se haya dictado en un juicio viciado de
nulidad, por afectacin del debido proceso.
Considera lesionadas las garantas de la tipicidad, la presuncin de inocencia y el
juez natural. Y, en cuanto a las normas sustanciales lesionadas se refiere al
articulo 221 de la Constitucin Poltica.
Indica el libelista, luego de citar una sentencia de la Corte Constitucional
relacionada con el fuero militar, que sealar que los delitos de lesa humanidad
quedan excluidos del conocimiento de la Jurisdiccin Penal Militar, es diferente de
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decir que se puede procesar a una persona por un delito no tipificado para la
poca de los hechos y que el nomen juris pueda ser determinante para establecer
el juez natural, tampoco equivale a decir que corresponda a la Sala Disciplinaria
del Consejo Superior de la Judicatura determinar ex ante, la responsabilidad del
acusado.
Transcribe apartes de la decisin del Consejo Superior e indica que prejuzgaron
en sus consideraciones y que no realizaron un estudio exhaustivo del proceso
como lo exige la sentencia de la Corte Constitucional, solo se atuvieron a lo
consignado en la resolucin de acusacin.
Independientemente que ms adelante se referir al tema de la lesin del principio
de legalidad, adelanta que uno de los obstculos que ha tenido que superar la
argumentacin de las sentencias de instancia del Consejo Superior es este
principio, pues aun si se acude al bloque de constitucionalidad slo hasta 1992 se
encuentra alguna disposicin de Derecho Internacional Pblico que pueda
considerarse una tipificacin de este delito.
Estima que la reglamentacin de la resolucin del conflicto de competencia es
objeto de reparos, toda vez que implica un pre juzgamiento que solo puede darse
ex post, y aun as la responsabilidad del Coronel Plazas no deba ser juzgada por
la justicia ordinaria porque existe certeza de que su actuacin se limit al
cumplimiento de sus funciones. Lo nico que podra considerarse como conducta
investigada y materia de juzgamiento era el desplazamiento de civiles liberados
hacia la Casa del Florero, por lo que teniendo en cuenta que ninguna de las
personas desaparecidas lo fue en desplazamiento desde el Palacio hacia la Casa
del Florero, la actuacin del procesado era de competencia exclusiva de la
jurisdiccin penal militar.
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La actuacin debe ser retrotrada a la resolucin de acusacin inclusive, pues el
coronel debe ser investigado y juzgado por su juez natural, es decir, la jurisdiccin
penal militar.
4.2.2. Segundo cargo:
Cuando la sentencia se haya dictado en un juicio viciado de nulidad, por la
comprobada existencia de irregularidades sustanciales que afecten el debido
proceso.
Al ser acusado por un delito de desaparicin forzada agravada, se llam a juicio al
implicado por una conducta inexistente para la poca de los hechos, con lo que se
vulner el principio de legalidad.
Es trascendente la nulidad por cuanto el procesado fue condenado por un delito
que no cometi ni poda haber cometido porque no exista, el resultado habra sido
muy distinto de no haber mediado la violacin de la garanta.
Para demostrar el cargo, seala las normas que han sido vulneradas con la
actuacin de la fiscala y de los funcionarios que conocieron del proceso, Cdigo
Civil, artculos 11 y 12, Constitucin de 1886, vigente para la poca de los hechos,
Decreto ley 100 de 1980, artculo 1, Constitucin de 1991, Ley 599 de 2000,
artculo 6, as como los tratados que ha suscrito Colombia: Convencin
Americana de Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos.
Dice que la pre existencia de la ley es la base del principio de legalidad, que
justifica la existencia de un Estado de Derecho, para el derecho penal este
principio se traduce en el principio de tipicidad o taxatividad penal, por tal razn,
Procuradura Tercera Belegada para la Casacin Penal
Bogot D. C.
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~ .
(
CASACIN 38.957
no es posible que se condene a una persona con fundamento en una ley posterior
al acto cometido.
La irregularidad se observa desde la resolucin de acusacin pues fue esta la
decisin por la que se llam a juicio al procesado por un delito que no exista. Si
bien desde ese momento se viene sealando el error cometido, los funcionarios
realizaron una analoga en contra del reo al acudir a jurisprudencia constitucional y
penal que seala, que el delito de desaparicin forzada es un delito de comisin
permanente, y, adems, que en estos delitos ante un aumento de pena no es
posible aplicar el principio de favorabilidad, porque la nueva ley ms gravosa no
logr disuadir al procesado de dejar de cometer su conducta permanente.
Acepta el libelista los precedentes jurisprudenciales, pero indica que de ninguno
de ellos emerge la consecuencia obtenida por los talladores, pues para ellos es
acorde al principio de legalidad que se condne a una persona por un delito que
no exista para la poca de los hechos, sin embargo esto no emerge de la
jurisprudencia que se utiliza.
Los sentenciadores trataron de conjugar en el delito de desaparicin forzada los
elementos constitutivos del delito de secuestro, y se indica, que la tipificacin del
delito de desaparicin forzada viene del ius cogens, lo que no es acertado, pues
es una invitacin a la inseguridad jurdica, a la vulneracin del principio de
legalidad de las penas y los delitos, porque hoy es posible que la prohibicin del
genocidio, de la desaparicin forzada hagan parte de un consenso internacional
que la eleve a la categora de ius cogens, pero esto no ocurra en 1985.
Los instrumentos de carcter internacional que cita la sentencia de segunda
instancia con los cuales se sustenta la conducta permanente de desaparicin
forzada, son posteriores a la ocurrencia de los hechos, por ejemplo, la resolucin
47/133 de la Asamblea General de las Naciones Unidas es del 18 de diciembre
Bogot D.G.
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CASACIN 38.957
de 1992, y la Convencin lnteramericana sobre Desaparicin Forzada de
Personas, Resolucin 1256-0EA, fue suscrita el 9 de junio de 1994, se ratific en
Colombia mediante la Ley 707 de 2001.
Agrega, que si bien los instrumentos internacionales sealan que el delito de
desaparicin forzada es de ejecucin permanente, esto no puede desconocer los
derechos fundamentales como el debido proceso y el principio de legalidad de la
sancin penal. Las citas jurisprudenciales que se utilizan en la sentencia de
segunda instancia no autorizan la condena por un delito que no estaba tipificado ni
siquiera en el bloque de constitucionalidad.
Solicita a la Corte Suprema decretar la nulidad de la actuacin a partir inclusive de
la resolucin de acusacin.
4.2.3. Tercer cargo:
Causal tercera, cuando la sentencia se haya proferido en un juicio viciado de
nulidad, por la violacin del derecho a la defensa.
Dice el libelista que a su representado se le vulner la garanta privndosele de
forma arbitraria de hacer uso de su turno para alegar de conclusin, porque el
juzgado no le permiti comparecer a la audiencia.
nicamente se justifica la inasistencia del sindicado al proceso penal cuando este
se muestra renuente a comparecer en el mismo, en este caso esta afirmacin no
se cumple porque durante todo el desarrollo del procedimiento el implicado fue el
ms interesado en asistir y participar activamente en cada diligencia que se
realizaba. Para los das 15 y 16 de septiembre de 2009 el coronel se encontraba
privado de la libertad e internado en el Hospital Militar Central en razn de una
afectacin a su salud.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
A pesar de esta situacin se dio curso normal a la audiencia programada para
esos das, se justific el juzgado diciendo que haba enviando un derecho de
peticin a Medicina Legal y que le fue informado que el coronel no padeca de una
enfermedad grave, por lo tanto, no haba problema en que compareciera a las
audiencias.
Mientras el juez dejaba constancia en la audiencia de la inasistencia del coronel
en el juzgado se recibi una llamada mediante la cual se inform que se
encontraba en camino un informe de los mdicos particulares del procesado, a
pesar de esto, la juez manifest que esperara el informe pero se guiara por el
dictamen de Medicina Legal.
As se debi garantizar la comparecencia del coronel a la diligencia pues nunca
renuncio a su derecho a asistir ni se mostr renuente a comparecer a ninguna
audiencia anterior, el estado estaba en la obligacin de garantizarle el ejercicio de
su derecho de defensa material y debi ordenarse el traslado desde el hospital a
la audiencia.
Solicita a la Corte casar la sentencia y decretar la nulidad de la actuacin desde el
momento en que no se permiti al procesado asistir a la audiencia pblica de
juzgamiento en la etapa de alegatos de conclusin.
4.2.4. Cuarto cargo:
Cuando la sentencia se ha dictado en un juicio viciado de nulidad, por la violacin
del debido proceso, especficamente el principio de juez imparcial.
La Sala Penal que profiri el fallo de segunda instancia estaba integrada por el
Magistrado Alberto Poveda Perdomo, funcionario que previamente haba ejercido
Bogot D.C.
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1
CASACIN 38.957
la poltica en representacin de un movimiento de izquierda que se relacion con
ex integrantes de la guerrilla del M-19.
Realiza el libelista un juicioso estudio sobre el tema de la imparcialidad judicial
desde dos puntos de vista, el subjetivo y el objetivo, para lo cual trae a colacin
numerosa jurisprudencia de Tribunales Internacionales, la Corte Constitucional y la
Corte Suprema de Justicia.
En el caso concreto se conoce que la sentencia de primera instancia fue
confirmada por el Tribunal Superior de Bogot, en una sala conformada por los
magistrados Hermes Dara Lara, quien salv el voto, Fernando Pareja y Alberto
Poveda, en fecha posterior al fallo la defensa fue enterada que uno de los
integrantes de la sala, el doctor Poveda no era imparcial desde el punto de vista
objetivo, son varios los informes de prensa que dan cuenta de que el magistrado
haba sido candidato a la Cmara de Representantes por el departamento del
Huila, en representacin de un partido poltico de izquierda afn al Polo
Democrtico.
Informacin que fue corroborada por el libelista en los archivos de la Registradura
Nacional del Estado Civil, donde aparece la lista encabezada por el magistrado y
los votos obtenidos en las elecciones.
Esto significa que la Sala estaba integrada por una persona que en el pasado
habra pertenecido y participado en forma activa en un movimiento poltico que
tuvo estrecha relacin con los ex militantes del M-19 agrupacin a la que
perteneca una de las alegadas vctimas.
As, mltiples dudas ha suscitado la actividad poltica del magistrado Poveda, no
porque sea ilegtima, sino porque afecta la credibilidad que en l debe tenerse. Un
Bogol D. C.
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CASACIN 38.957
juez imparcial mal podra tener cualquier asomo de relacin con los hechos, los
protagonistas o las partes del proceso.
Ahora, la nica forma de garantizar el debido proceso es integrando una nueva
sala penal de segunda instancia, para lo cual se requiere retrotraer la actuacin.
Por ello solicita a la Corte Suprema decretar la nulidad del proceso desde la
sentencia de primera instancia, para que se remplace al magistrado Poveda
Perdomo y se conforme una nueva sala penal.
4.2.5. Quinto cargo:
Violacin indirecta de la ley sustancial, error de derecho por falso juicio de
legalidad, error de aduccin.
La declaracin de la persona conocida como Edgar Villamizar Espine! se convirti
en prueba de cargo contra el procesado, a pesar de las mltiples irregularidades
que presenta. Relata apartes de la sentencia de segunda instancia en donde se
hace referencia expresa a este declarante.
Para demostrar el cargo indica el censor que no hay una resolucin que ordene el
testimonio de Edgar Villamizar Epinel, con la agravante de que ya se haba
anunciado y se saba la existencia de esta persona como posible testigo de los
hechos materia de investigacin. As se acredita con los informes del CTI que
aparecen en las diligencias.
Acepta que haba una resolucin previa que ordenaba la prctica solo de una
inspeccin judicial, as en aras de preservar el derecho de defensa y la lealtad
procesal, se esperara que nicamente se practicara esa diligencia, de manera
que es censurable que se sorprenda a los sujetos procesales con la prctica de
una prueba que no se orden.
Bogot D.C.
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'
GENERAL DE lA NAQON
CASACIN 38.957
No es de recibo el argumento de la postura mayoritaria de la Sala pues en el
presente caso todo apunta a indicar que la fiscala y el ministerio pblico saban
con anterioridad de la existencia del posible testigo, tenan toda la intencin de
escucharlo y an as, no se decret la prueba ni se inform a los dems sujetos
procesales.
Adicionalmente, seala que al parecer la declaracin se recibi el 1 de agosto de
2007 en el transcurso de la diligencia de prospeccin, sin embargo, el Capitn
David Tobar Velasco, quien acompa a la Fiscala en la diligencia, manifest en
declaracin extra juicio, que en esa ocasin no particip ningn suboficial retirado
o persona alguna con ese nombre y que nadie rindi declaracin ante la Fiscala.
El acta de esa declaracin solo aparece firmada por la fiscal, el fiscal auxiliar, el
delegado del Ministerio Pblico, dos funcionarios de CTI y el declarante, pero las
otras personas que participaron en la prospeccin y que si suscriben el acta
respectiva, no aparecen firmando la declaracin.
Otro detalle que llama la atencin de censor es que las actas de prospeccin del
1 o de agosto de 2007 y la del testimonio de Villamizar presentan formatos Word
muy diferentes, distinto nivel de tinta impresora, tipo de letra. Se trat de justificar
sin xito, por la postura mayoritaria, este tema, porque el asunto no es que fuera
diferente del resto del expediente, sino distinta del acta supuestamente practicada
el mismo da y en el mismo sitio.
Tampoco tiene fecha la declaracin recibida, es por su ubicacin en el expediente
que se supone que la fecha de la declaracin es el1 de agosto de 2007. Este es
un requisito mnimo que debe observar cualquier declaracin.
Bogot D. C.
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. '
CASACIN 38.957
Esta falencia es parte de un cmulo de irregularidades presentes en esta
declaracin, adems de la falta de fecha se le agrega la insercin a posteriori de la
declaracin lo que implic la refoliacin del expediente, la desaparicin o
inexistencia de fotografas y videos de los lugares donde el testigo seal que
haban sido enterrado unos cuerpos, al error en el nombre del testigo.
Existe un error en el nombre del deponente, no se menciona el segundo apellido,
hay dudas en el proceso de identificacin del mismo al momento de la diligencia.
Considera el casacionista que este es un error grave, no solo en el inicio de la
diligencia se consigna EDGAR VILLARREAL, sino que adems as se hace al final
de ella, en el sitio de la firma del declarante, se consigna nuevamente EDGAR
VILLARREAL, adems de esto, se pregunta por qu no se menciona el segundo
apellido, se identific al testigo como lo exige la ley, portaba la cdula de
ciudadana.
Las reglas de la experiencia indican que una persona cuando va a firmar verifica
que corresponda a su nombre correcto y completo, lo que permite concluir que el
testigo no fue debidamente identificado.
La postura mayoritaria de la Sala trat de negarle trascendencia al grave error, sin
embargo esta situacin no puede considerarse una simple desatencin de la
fiscala, en la diligencia participaron 6 personas y ninguna de ellas detect el error
en el nombre del testigo, por lo que se pregunta nuevamente si se solicit
identificacin al testigo.
En cuanto al lugar de nacimiento, tampoco coincide es claro que naci en Ccuta,
pero en la diligencia dijo que en Pamplona, por lo que es fcil concluir que no fue
debidamente identificado.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
Ausencia de contra preguntas por parte de los sujetos procesales presentes, se le
hizo una sola pregunta, momento a partir del cual el testigo se enfrasca en un
monlogo que no genera ninguna pregunta por parte de los dems sujetos
procesales, y, si se pensara que se suspendi la diligencia para continuarla
posteriormente y ah si interrogar la testigo, porque se no se le pregunt la
direccin donde deba ser citado, o porque no se fij fecha en la misma diligencia.
Se refiere el libelista a la desaparicin o inexistencia de supuestas fotografas
tomadas en la diligencia de prospeccin y declaracin, pues se dej constancia
que el testigo hizo el sealamiento de un sitio especifico, no obstante estas
fotografas no aparecen en el expediente, tampoco el registro filmico de que esta
persona se encontraba presente en el sitio de la prospeccin.
Existi la necesidad de re foliar el expediente para insertar esta declaracin,
situacin que para el libelista es irregular y que para la Sala mayoritaria es de fcil
explicacin.
En lo que tiene que ver con las firmas o rbricas usadas por el seor Edgar
Villamizar Espine!, estas no coinciden con la utilizada para suscribir la diligencia en
comento.
Es para el censor un hecho notorio la posible suplantacin o retractacin del seor
Villamizar Espine!, todo Jo acontecido en este proceso ha sido ventilado en Jos
medios de comunicacin, pero adems Jo que ha pasado en Jos procesos
seguidos a Jess Armando Arias Cabrales, lvn Ramirez y Edilberto Snchez
Rubiano.
En esos procesos se han producido novedades que de alguna forma inciden en
este, como Jo es la posible suplantacin del testigo o su retractacin; este seor
acudi a la Procuradura General de la Nacin a manifestar que l nunca haba
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
declarado en el proceso contra Plazas Vega, y ratific su versin en la audiencia
pblica del proceso seguido al seor Edilberto Snchez Rubiano.
Esto tuvo ocurrencia con posterioridad al cierre de la etapa probatoria dentro de
esta causa, por lo que no se pudieron ni solicitar ni aportar formalmente como
prueba. La aparicin del verdadero Edgar Villa m izar se produjo con posterioridad a
la presentacin del escrito de apelacin de la sentencia de primera instancia.
A pesar de esto la sentencia de segunda instancia no se pronunci sobre esas
vicisitudes, a pesar de la informacin entregada por el defensor.
La ley y la jurisprudencia entregan herramientas para apreciar en el seno del
presente proceso esas novedades presentadas, tales como el principio del
establecimiento de la verdad real, la prelacin de lo sustancial sobre lo meramente
procedimental, y el hecho notorio. En este caso el hecho notorio es la duda en la
presencia del verdadero Edgar Villamizar Espinel en la diligencia del1 de agosto,
lo que debi ser valorado.
4.2.6. Cargo Sexto:
Violacin indirecta de la ley sustancial, error de hecho por falso juicio de identidad,
se tergiversa, se distorsiona la prueba, se le da un alcance que objetivamente no
tiene.
1. Errores de hecho, falso juicio de identidad, se le da al testimonio un alcance que
no puede tener.
a.- Ocupacin al momento de los hechos, funciones encomendadas en su
presunta presencia en el Palacio de Justicia: El seor Villamizar manifest que era
sub oficial del Ejrcito Nacional adscrito a la Brigada 7, sede Villavicencio, Meta,
Bogot D.G.
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CASACIN 38.957
de la hoja de vida del Ejrcito Nacional de Colombia de Villamizar Espine! queda
en evidencia que era criptgrafo, a ordenes del Batalln N" 7 de Servicios de la
Brigada VIl, en las diligencias qued acreditado que un sub oficial del S-2 no poda
ser agregado a una unidad tctica mayor para participar en operativos.
Es claro que si su labor era tan especial, no poda ser trado a Bogot para
desarrollar tareas de combate, es de elemental lgica que perteneciendo a la
seccin de inteligencia, si lo haban de traer, le hubieran encomendado tareas
atinentes a su especialidad, inteligencia y criptografa, pero no.
Igualmente, la manifestacin de traslado de personal desde Granada para apoyar
en las tareas de recuperacin del Palacio de Justicia es absolutamente insular,
slo el seor Villamizar lo afirma, no hay otro testigo que se refiera al tema, por el
contrario son muchas las pruebas en contrario que se aportaron.
El soporte de las sentencias son las interceptaciones ilegales a las
comunicaciones realizadas entre miembros del Ejrcito Nacional, donde se habla
de agregar dos compaas en dos helicpteros, no obstante, esta prueba ofrece
vicios en su proceso de aduccin que la hacen destinataria obligatoria de clusula
general de exclusin, adems que fueron objeto de edicin y manipulacin.
- Supuesta presencia de Edgar Villamizar Espine! en los hechos del Palacio de
Justicia.
En el expediente obran declaraciones que sealan que el verdadero Villamizar
Espine! nunca sali de su destacamento en Granada, entre otros el suboficial
Gustavo Alonso Velsquez Lpez, quien informa que estaban juntos en la
enfermera del Batalln Vargas en Granada Meta, ellos vieron por televisin los
hechos y Villa m izar nunca sali del batalln hacia Bogot.
Bogot D.G.
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.,
CASACIN 38.957
Tambin declar extra juicio el Comandante del Batalln Vargas Ariel Guillermo
Valds Gil, quien seala que Villamizar nunca sali de Granada a Bogot, menos
a participar en los hechos del Palacio de Justicia.
- Nombre del comandante del CIAES, afirm el testigo que el comandante era el
mayor Jairo Alzate Avendao, sin embargo, de acuerdo con los archivos del
Ministerio de Defensa, un mayor Jairo Alzate nunca ha existido en el Ejrcito
Nacional.
- Orden de alistamiento emitida desde el 5 de noviembre de 1985, por el
Comandante del CIAES, cuando es bien sabido que los hechos materia de
investigacin acaecieron los das 6 y 7 de noviembre de 1985, como entonces, se
podra haber ordenado alistamiento desde el 5 de noviembre.
Para darle respaldo a esta afirmacin la sentencia de segunda instancia se
sustenta en una decisin del Consejo de Estado, que es distorsionada, porque en
ella nunca se declar que el Ejrcito o la Polica tuvieran conocimiento de que se
iba a producir una toma del Palacio el da 6 de noviembre hacia el medio da, lo
que se dijo en la sentencia es que haba informaciones en el sentido de que un
grupo guerrillero tena intenciones de asaltar el edificio de la justicia y an as no
se hizo nada, por el contrario, se relaj la seguridad de la edificacin.
No puede equiparse esa informacin genrica que posean las fuerzas de
seguridad del Estado de que se pretenda una toma del palacio, aunado a una
eventual negligencia en lo referente a las medidas de proteccin del Palacio de
Justicia, con un conocimiento pleno, de que el Palacio iba a ser asaltado
precisamente ese da, como para que fuera ordenado un alistamiento desde el da
anterior, como lo pretende el testigo Villamizar.
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
- Supuesta agregacin de miembros del Batalln Vargas de la Brigada VIl a las
fuerzas destinadas al Palacio de Justicia. Para analizar este apunto se referir a
las interceptaciones realizadas a las comunicaciones de las fuerzas armadas, a su
posible manipulacin o edicin, toda vez que fueron utilizadas como respaldo de
las manifestaciones del testigo.
Seala Villamizar que el 6 de noviembre hacia las 11 de la maana los
desplazaron de la sptima Brigada a Apiay y los trajeron va helicoportada a la
Escuela de Caballera. Sin embargo, en contrava con esta manifestacin, en las
grabaciones realizadas a las conversaciones entre los denominados Arcano 6 y
Arcano 5 se habla de unas prximas agregaciones que en todo caso tendran que
ser posteriores a las 4:50 de la tarde del da 6 de noviembre.
La sentencia de segunda instancia halla respaldo a las mentiras del testigo en las
interceptaciones, cuando sus manifestaciones son contradictorias entre s.
Adicionalmente, en el expediente no hay una sola prueba documental de ese
supuesto movimiento de tropas.
La sentencia se sustenta en estas interceptaciones cuando es claro que las
aportadas por el periodista Ramn Jimeno fueron editadas o manipuladas, no as
las que entreg el periodista Herbin Hoyos, as lo resalt el magistrado que salv
el voto.
- Desplazamiento en helicptero a la ciudad de Bogot, sobre este punto la Fuerza
Area Colombiana certific en contestacin a derecho de peticin presentado por
el Coronel Plazas Vega, que no hay evidencia de actividades de vuelo, no reposa
informacin de vuelos realizados el 5, 6, y 7 de noviembre de 1985. Por esa
poca, adems, no haba helicpteros con capacidad para transportar 14
suboficiales, y que, en 1985 no podan aterrizar helicpteros en la Escuela de
Caballera.
Bogot D. C.
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- Retiro hacia la Escuela de Caballera para pasar la noche del 6 de noviembre de
1985. Obra prueba en el proceso como la declaracin del coronel Orlando Galindo
Cifuentes que seala que durante esos das realiz el abastecimiento de los
miembros de la Escuela de Caballera que estaban en operacin en el palacio
desde el 6 de noviembre, volviendo a la Escuela solo el 7 de noviembre en las
horas de la tarde.
Son mltiples las pruebas que sealan que nadie de la Escuela de Caballera
regres a sus instalaciones sino hasta el da siguiente cuando es relevada por la
Escuela de Artillera.
- Regreso al Palacio de Justicia el 7 de noviembre de 1985. Existen declaraciones
de varios oficiales que dan cuenta que solo regresaron a la Escuela el da 7 de
noviembre, entre otros el Comandante del Escuadrn A Marco Antonio Parra
Caicedo, Coronel Abelardo Gmez Gmez, segundo comandante de la Escuela
de Caballera, subteniente Marcolino Tamayo, la nica persona que manifiesta lo
contrario es Villamizar y su dicho es respaldado por la sentencia de segunda
instancia.
- Sealamientos en contra del coronel Plazas Vega. Dice el testigo que al llegar a
las 7 de la maana a la plaza alguien le pregunt al coronel que hacan con la
gente a lo que l respondi que los colgaran.
Se pregunta entonces, en qu circunstancias de tiempo, modo, lugar realiz el
coronel esa afirmacin, quien ms lo escuch, que estaba haciendo Villamizar al
lado del procesado, se refera a alguien en especial, estas preguntas quedaron sin
contestar. Adems, a que gente se refiere el testigo, puede ser cualquier tipo de
gente, la imprecisin de la afirmacin no permite concluir que se trataba de los dos
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
desaparecidos. Como se corrobor que lo dicho por el testigo fuera cierto, que se
hizo para confirmar su afirmacin.
- Supuesta llegada de los rehenes a la Escuela de Caballera. Afirma el testigo que
a la Escuela de Caballera llevaron a varias personas el segundo da, luego lo
dejan a l de seguridad, y trajeron otras tres personas, sin embargo, en las
diligencias obra el testimonio del Coronel Orlando Galindo Cifuentes, oficial de
Inspeccin, quien dijo que durante los das 6 y 7 de noviembre no presenci
ingreso de personas detenidas a la Escuela de Caballera.
Las pruebas que se practicaron dan cuenta que los nicos que ingresaron a la
Escuela de Caballera y llevados al a coordinacin reservada del B-2 fueron 7
conductores de los magistrados, quienes no informan de torturas o malos tratos.
- Supuestas torturas, el testigo dice que se dio cuenta:de las torturas a las que
eran sometidas las personas llevadas a la Escuela de Caballera, pero en el
proceso obra la declaracin del seor Jos Vicente Rubia no Glvis, quien dice que
permaneci durante la noche del 7 de noviembre desde las 8 de la noche en las
caballerizas de la Escuela de Caballera, junto a tres personas, sin que informe
nada de la presencia de personas distintas en ese lugar.
Existe contradiccin tambin entre el dicho de Villamizar y lo afirmado por Enrique
Rodrguez, padre de uno de los desaparecidos, en relacin con las torturas a su
hijo.
- Supuestas torturas a lrma Franco Pineda, Villamizar dice que ella estaba en la
Escuela la trajeron primero, que escuch gritos de mujer, no obstante nadie ha
afirmado que la seora lrma Franco haya estado en la Escuela de Caballera,
segn consta en las declaraciones ella estuvo en el segundo piso de la Casa del
Florero hasta aproximadamente las 8 a 8 y 30 de la noche del 7 de noviembre, lo
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CASACIN 38.957
que contradice el dicho de Villamizar, quien afirma que la mujer de la falda a
cuadros la llevan a la escuela en un primer viaje, que debi ser antes de las 4 de
la tarde.
- Supuestas torturas a Carlos Enrique Rodrguez Vera, el relato que hace
Villamizar sobre este punto se contradice, en lo que tiene que ver con la
descripcin fsica de la vctima, con la realizada por la esposa del desaparecido,
quien lo describe de manera diferente.
- Supuesta desaparicin de los cuerpos, narra el testigo que los cuerpos fueron
enterrados en las pesebreras, sin embargo en el transcurso del proceso se pudo
constatar que en la Escuela de Caballera no hay restos de seres humanos, se
demostr asi en las actas de informes de inspeccin judicial, prospeccin,
practicadas.
Tampoco hay restos de caballos ni el encementado a que alude el testigo, a pesar
de que acompaado de fotgrafos, camargrafos, y topgrafos les seal los
lugares a donde enterraron los cuerpos de los supuestos desaparecidos.
- Lugar de los hechos, se pudo corroborar que en la Escuela de Caballera no hay
restos de seres humanos, como lo demuestran las actas de informes de
inspeccin judicial practicadas por el CTI.
- Supuesta suerte de los dems uniformados presentes, todas las personas que
cita el testigo como partcipes de los hechos estn muertos; es una coincidencia
que no es creble. No hay con quien contrastar la versin de Villamizar.
- Supuesto arrepentimiento, que para el censor no es aceptable, esta persona
compareci al proceso con la intencin de desviar la investigacin, consciente de
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
que sus declaraciones le iban a traer consecuencias, y con el fin de efectuar falsos
sealamientos en contra del coronel Plazas.
Es claro, entonces, que sin este testimonio la sentencia de segunda instancia
habra llegado a conclusiones diferentes, esto es, la ausencia de prueba de cargo,
de compromiso en contra del implicado, y por lo tanto, absolverlo de los cargos.
4.2.7. Sptimo cargo:
Violacin indirecta de la ley sustancial, error de derecho por falso juicio de
legalidad, se le otorga mrito a la prueba que no rene requisitos exigidos por la
norma. Se refiere el libelista a las interceptaciones realizadas a las
comunicaciones de los miembros de la Fuerza Pblica.
Esta prueba fue clave en la emisin de las sentencias de instancia, se erigieron
como prueba de la supuesta existencia de un aparato organizado de poder del que
hara parte el coronel Plazas, cuya finalidad era exterminar a los integrantes del
grupo guerrillero M-19, y, prueba que corroboraba el testimonio de Villamizar
Espine!.
Indica el censor que estas interceptaciones son absolutamente ilegales y fueron
objeto de un proceso de manipulacin o edicin, a efectos de que su tenor
pareciera comprometer la responsabilidad de los miembros de las fuerzas
militares.
Se hicieron estas interceptaciones sobre comunicaciones reservadas entre los
miembros de la fuerza pblica que participaban en la recuperacin del palacio, que
pertenecan al mbito de la Seguridad Nacional, hechas sobre la plataforma de
frecuencias que no eran de libre acceso, que para poderse realizar deban tener
orden judicial, por lo tanto ellas y lo que de ellas se deriv tal como las
Carrera 5 Nro. 1580 piso 26. Telfono 5878750 ext. 12625
Bogot D.C.
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,,.
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grabaciones aportadas por los periodistas, transcripciones, peritazgos, no podan
ser tenidos en cuenta como prueba vlidamente recaudadas, en razn a que era
prueba ilcita.
Considera el censor que la sentencia de segunda instancia tendra que haber
decretado la clusula general de exclusin prevista en el artculo 29 de la
constitucin, pues las pruebas tienen unas mnimas formalidades para su proceso
de incorporacin que en este caso se pretermitieron.
Esta prueba se mantuvo como legal y se torn en prueba de la supuesta
pertenencia del procesado a un aparato organizado de poder, de la intencin o
voluntad de la fuerza pblica de desaparecer a unos ciudadanos, y para
corroborar los dichos del testigo de cargo Edgar Villamizar.
Analiza el censor cada uno de los puntos que enuncia para concluir que en este
evento se trato de una prueba ilcita, que debi ser excluida, tambin las pruebas
que se derivaron de ellas como las transcripciones y los peritazgos realizados.
4.2.8. Cargo Octavo:
Violacin indirecta de la ley sustancial, error de hecho por falso juicio de identidad,
se le dio al testimonio del seor Tirso Senz Acero un alcance que no tiene.
Demostrar todas las contradicciones, falacias y mentiras dichas por este testigo,
que debieron llevar al sentenciador a la conclusin de que no se les poda dar
credibilidad a sus manifestaciones.
Este seor era conductor de uno de los tanques de la Escuela de Caballera, rindi
dos declaraciones, una el 11 de septiembre de 2008 y otra, el 30 de enero de
2009. En la primera manifiesta que sali hacia la Plaza de Bolvar a las 9 de la
maana y regreso a la escuela esa misma noche, que vio civiles que eran
Bogot D. C.
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ingresados a los tanques y luego llevados a la Escuela de Caballera; en la
segunda, dice que los civiles son sacados al da siguiente del incendio, es decir, el
7 de noviembre y niega haber visto cuando los bajan en la Escuela de Caballera.
En la documentacin que obra en el expediente hay informes y oficios donde los
comandantes de los destacamentos militares enuncian los nombres del personal
que estuvo presente en los hechos del Palacio de Justicia, en ninguno aparece el
nombre del seor Tirso Senz Acero, por el contrario, obra la condena que le fue
impuesta como responsable del delito de hurto en febrero de 1985, lo que hace
improbable que estuviera conduciendo un tanque en la fecha de los hechos.
El Tribunal acepta el hecho de que los documentos no mencionan la participacin
de Senz, pero revirtiendo la presuncin de legalidad y veracidad que rodea a los
documentos pblicos, les niega credibilidad. Pero es que, adems de los
documentos desconocidos, de los testigos que declararon, ninguno seal
conocer a Tirso Senz como partcipe de los hechos.
En relacin con sus manifestaciones obra suficiente prueba testimonial en el
expediente que da cuenta que el regreso del personal de la Escuela de Caballera
se produjo el 7 de noviembre en las horas de la tarde, y aporta un listado de los
declarantes que as lo han afirmado.
La sentencia de primera instancia haba desechado este testimonio, por
acreditarse la total mendacidad de su dicho, por lo que se extraa de la manera
como se revive este testimonio por parte de la sala penal del Tribunal Superior de
Bogot.
Esta persona afirma que parte de lo que refiri lo conoci por la versin que le dio
una tercera personal, lo que lo convierte en testigo de referencia. Por ltimo es
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
claro que tena intereses que lo motivaban a rendir la declaracin, pues le fueron
prometidos beneficios, por lo que el juzgado rechaz su dicho.
Con la valoracin de este testimonio se vulneraron las normas procesales que
regulan en tema, pues se le dio plena credibilidad cuando era evidente, la
absoluta mentira, la falacia de su dicho, adems, se dejan de lado las reglas de la
experiencia y la sana crtica, as como el anlisis de la personalidad del
declarante.
La correcta valoracin de esa prueba habra llevado a la absolucin del
procesado.
4.2.9. Cargo Noveno:
Violacin indirecta de la ley sustancial por error de hecho por falso raciocinio,
tomando como hecho indicador el que el coronel Plazas estuviera casado con la
hija del Ministro de Defensa y hubiera aparecido en los medios de comunicacin.
La posicin mayoritaria de la sala toma como hechos indicadores: que Plazas
estaba casado con la hija del Ministro de Defensa, y que dio declaraciones a los
medios de comunicacin. De esto obtiene el siguiente hecho indicado incorrecto:
no se limit a cumplir con su funcin como comandante de la Escuela de
Caballera, sino que realiz funciones de operaciones e inteligencia.
Otro habra sido el resultado de la sentencia si hubiese aplicado la regla correcta:
para los militares el mando es sagrado, por lo tanto, a pesar de estar casado con
la hija del Ministro de Defensa, y haber dado declaraciones a la prensa el coronel
cumpli con las funciones asignadas por el Comandante de la Brigada XIII y las
que le eran propias como comandante de la Escuela de Caballera.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
del DAS y la Polica, - por disposicin del General Arias Cabrales la Escuela de
Caballera adems de cumplir su funcin en lo vehculos blindados, tambin
acompa a algunos rehenes liberados hasta la Casa del Florero, - teniendo en
cuenta que no existe prueba alguna de que la desaparicin haya ocurrido entre el
Palacio de Justicia y la Casa del Florero, el Coronel Plazas Vega no es
responsable penalmente por los hechos investigados, pues no poda
funcionalmente influir sobre la suerte de los rehenes una vez entregados en la
Casa del Florero para los procedimientos de inteligencia, los cuales estaban a
cargo del B-2 de la Brigada.
4.2.1 O. Cargo Dcimo:
Violacin indirecta de la ley sustancial por errores de hecho. La Sala Penal
cercen los apartes en los que varios testigos reconocen al General Arias
Cabrales como nico y verdadero comandante de la operacin; omiti la
existencia del testimonio del oficial Jos Vicente Olarte, quien explica el porqu de
la equivocada percepcin de mando que se ha intentado configurar en cabeza del
coronel Plazas, y, deriv de la orden dada al sargento Carabal, rdenes a todas
las unidades involucradas en la operacin.
De haberse valorado las pruebas sealadas, no se hubiera aplicado la invertida
regla de la experiencia de que "un militar que da rdenes a personal ajeno a su
unidad tctica, da rdenes al personal de todas las unidades tcticas".
1.- Error de hecho por falso juicio de identidad por cercenamiento, se refiere a las
declaraciones rendidas por el teniente coronel Fernando Blanco, coronel Edilberto
Snchez, general Jess Armando Arias, Hernando Correa y el general Rafael
Zamudio, a quienes se cita en la sentencia, pero se cercenan en aquello que tiene
que ver con el reconocimiento que hacen del general Arias Cabrales como
Comandante de la Brigada XIII y de la operacin.
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
2.- Falso juicio de existencia respecto del testimonio del oficial Jos Vicente
Olarte, quien seala que el comandante de la Brigada era el general Arias, no el
coronel Plazas.
3.- Falso raciocinio, de una orden dada al sargento Carabal orgnico del Batalln
Rincn Quionez, infieren el exceso en el mando.
El hecho indicador a partir del cual se pretende configurar el mando por fuera de
los reglamentos del procesado, es la declaracin del sargento Joel Carabal,
integrante del Grupo Mecanizado Rincn Quionez, quien manifiesta que el
coronel le orden que se alistara para entrar.
Acepta el censor que el implicado transmiti una orden al sargento Carabal y que
ste es orgnico del grupo Rincn Quionez, pero no acepta que de esto se
extraiga un indicio de que el coronel dio rdenes a otros estamentos militares,
mucho menos en materia de inteligencia ni disposicin de civiles liberados o
guerrilleros retenidos.
La regla de la experiencia usada por el sentenciador es equivocada cuando
pretende volver fungible al sargento, y efectuaron una construccin indiciaria as:
si el comandante de la Escuela de Caballera le ordena al conductor de un
vehculo blindado perteneciente a otro batalln que se aliste para entrar, as
mismo da rdenes a los elementos de otras unidades tcticas que no le estn
subordinados.
El sentido comn reclama que se le preste atencin a la funcin de cada uno de
los militares involucrados y al batalln al que pertenecen, de manera que la regla
que debe aplicarse sea: si el comandante de la Escuela de Caballera da rdenes
al conductor de un vehculo blindado perteneciente a otro batalln, es porque la
Bogot D.C.
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;
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Escuela de Caballera cumple su funcin a travs de vehculos blindados y porque
el que recibe la orden forma parte de la tripulacin de un vehculo blindado.
Existen en el proceso otras pruebas que respaldan la segunda regla de la
experiencia, pues convalidan la legalidad de la orden, entre otras, las
declaraciones de Luis Enrique Carvajal Nez, B-3 de la Brigada XIII, soldado
Jorge Alberto Pardo, adscrito al Rincn Quionez, capitn Jair Solano, del Grupo
Mecanizado, subteniente Alberto Espitia del Grupo Rincn Quionez.
Este error llev al Tribunal a otorgar al procesado un mando fuera de todos los
reglamentos, ajeno a la institucin, pero adems, distinto del verdadero mando
que ostentara, acreditado por los testimonios cercenados y omitidos.
4.2.11. Cargo Dcimo Primero:
Violacin indirecta de la ley sustancial por errores de hecho que condujeron al
Tribunal a sealar que el coronel Plazas particip en una complementacin y
armona para la clasificacin de los rehenes liberados del palacio y la posterior
desaparicin de algunos.
1.- Errores de hecho consistentes en falso juicio de identidad por cercenamiento
de la declaracin del magistrado Reina Ido Arciniegas y del plan de operaciones de
inteligencia.
Esta persona declar que no recuerda que el coronel lo hubiera entrevistado, a
pesar de eso, el sentenciador entiende que si lo fue y le dio a esa entrevista un
alcance que no tiene.
En cuanto al plan de operaciones especiales de inteligencia, en el anexo A se
detallan los blancos de operaciones de la Escuela de Caballera, en los que se
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
relacionaban varios guerrilleros del M-19 como objeto de identificacin, ubicacin y
captura. Adems de este anexo haba otros que asignaban labores de inteligencia
a las dems unidades, pero este documento fue usado slo para hacer ver que la
Escuela de Caballera cumpli funciones de inteligencia los das 6 y 7 de
noviembre de 1985, lo cual no es cierto, ni surge del documento.
2.- Falso raciocinio tomando como hecho indicador el contenido de las
declaraciones de Edilberto Snchez Rubiano, Yolanda Santodomingo y Gaspar
Caballero, referidos a la presencia del coronel en la casa del florero.
La seora Santodomingo ubica al coronel en la Casa del Florero, impartiendo
directrices, aunque no dice cuales eran. En declaraciones anteriores a esta
menciona al B-2, al personal de civil, pero no al Coronel Plazas Vega, no obstante
su declaracin es tomada como un hecho indicador de que el procesado estuvo en
la casa del florero impartiendo directrices.
El Consejero de Estado Gaspar Caballero menciona no conocer a Arias Cabrales,
ni al ministro Vega Uribe, ni al coronel Snchez Rubiano, pero si al coronel Plazas
porque lo ayud el da de los hechos a que se tomara un vaso de agua en la Casa
del Florero.
A pesar de que su relato es impreciso, pues no recuerda muchos detalles, adems
de que su memoria puede estar afectada en aspectos tan elementales como la
persona con la que habl, y, esta imprecisin debera afectar el valor de la prueba,
se acepta como hecho indicador que el Coronel Plazas Vega estuvo en el sitio y
entrevist al declarante.
La presencia del coronel en la Casa del Florero es explicada por el coronel
Snchez Rubiano, quien lo vio conversando con varias personas.
Bogot D.G.
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.-.
(
CASACIN 38.957
De estos medios de prueba el Tribunal concluye que el procesado estaba
involucrado en una coordinacin armnica con otras unidades y entidades,
referida a lo que se deba hacer con las personas clasificadas como sospechosos.
La regla de la experiencia aplicada e incorrecta es la siguiente, el militar que se
preocupa por la suerte de las personas liberadas en un operativo realiza labores
de inteligencia.
La regla de la experiencia correcta es: todo militar, se preocupa por la suerte de
las personas liberadas en un operativo en el que participa.
De no haberse cercenado la prueba se habra entendido lo poco relevante que
eran las declaraciones de estos testigos y cualquier contacto que hubiese tenido el
coronel con ellos, que seguramente existi, pero que no tiene el alcance que
pretende drsele.
Resulta difcil, en medio de la argumentacin de la sala entender el dilogo con los
rehenes, o la manifestacin de estar pendiente de los liberados, como un acto
humanitario, cuando hasta la ayuda con un vaso de agua al magistrado, es usada
para construir un indicio en su contra.
Seala que a pesar de las consideraciones de la Sala es claro que el procesado
no haca parte de ningn concurso de voluntades tendiente a desaparecer o
torturar a esas personas, la Casa del Florero fue el lugar destinado para la
recepcin de los rehenes, all se les identificaba, se les brindaba atencin mdica
y se les permita irse para sus residencias, o se les tena como sospechosos de
formar parte de la ataque del M-19. Esa labor estaba a cargo del coronel Edilberto
Snchez Rubiano, con el personal bajo su mando y la coordinacin de los
funcionarios de la SIJIN, el F-2 y el DAS.
Bogot D.G.
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.,
'
'
GENERAL DE lA NAaON
CASACIN 38.957
4.2.12. Cargo Dcimo Segundo:
Violacin indirecta de la ley sustancial por error de hecho consistente en falso
juicio de identidad.
A folios 152 y 153 del cuaderno 7, se observa el acta de 4 de febrero de 1986, en
la cual se acredita documentalmente la existencia de la denominada "rea de
Coordinacin Reservada", adicionalmente, se aclara el equivoco del lugar a donde
fueron llevados algunos de los retenidos, pues la sentencia afirma que fue a la
Escuela de Caballera.
Esta acta corresponde a la inspeccin judicial realizada por la Procuradura
General de la Nacin a la Escuela de Caballera, en la cual consta que el 7 de
noviembre de 1985 a las 11:30 horas, ingresaron como retenidos 7 conductores,
por orden de la BR 13, al sector de coordinacin "reservado". La sentencia sobre
este registro hace la consideracin de que la nica anotacin oficial que aparece
es respecto de estos ltimos.
La sentencia hace decir a este registro que los conductores fueron llevados a la
Escuela de Caballera, cuando en la realidad dice que fueron llevados al rea de
coordinacin reservada. Cualquier consideracin sobre lo que pas despus de
salir de la Casa del Florero con los retenidos, que entienda que fueron llevados a
la Escuela de Caballera conduce a un resultado equivocado, pues se niega la
importancia o la existencia del rea de coordinacin reservada, pues la prueba
indica que all fueron llevados los conductores, pero no solo ellos, varios rehenes
tambin. Esta era una dependencia geogrficamente ubicada en la Escuela de
Caballera, pero ajena a su funcin, mando y control, pues estaba asignada al 8-2.
La sentencia considera demostrado el traslado de personas "especiales" a la
Escuela de Caballera, por lo tanto, tambin est probado que los desaparecidos
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
fueron llevados all. Dice que es cierto que cuando las personas liberadas no eran
reconocidas eran trasladadas al segundo piso de la Escuela de Caballera y, que
cuando no era posible identificarlas eran llevadas a la sede de la Brigada; tambin
est demostrado que existieron otras personas llevadas al segundo piso de la
Casa del Florero y al no ser identificados all, fueron trasladados a la Escuela, al
sector de coordinacin reservado, al Batalln Charry Solano o a la Polica.
Un primer grupo de estas personas estaba conformado por los 7 conductores, un
segundo grupo conformado por Orlando Arreches Ocor, Orlando Quijano, Patricio
Torroledo, Luis Enrique Jimnez, Sal Antonio Arce, estos fueron retenidos en el
segundo piso de la Casa del Florero, llevados a la Brigada XIII y de ah al rea de
coordinacin reservada del B-2 en la Escuela de Caballera.
Un tercer grupo integrado por Jos Vicente Rubiano, capturado en Zipaquir,
llevado a la Escuela de Infantera, posteriormente al rea de coordinacin
reservada, a la polica militar y luego puesto a disposicin de un Juez Penal Militar.
Finalmente, Yolanda Santodomingo y Eduardo Matson fueron evacuados del
palacio el 6 de noviembre en las horas de la tarde, llevados a la Casa del Florero,
a la DIJIN y al Batalln Charry Solano, fueron dejados en libertad el 6 en la noche
en la va pblica. Existe registro documental del ingreso de estas personas y su
remisin posterior.
La prueba fue tergiversada y de ellas se extrajeron conclusiones no acertadas.
4.2.13. Cargo Dcimo Tercero:
Violacin indirecta de la ley sustancial, error de hecho por falso juicio de identidad.
Se le da al testimonio del seor Csar Snchez un alcance que no tiene.
Bogot O. C.
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GENERAL DE lA HACION
CASACIN 38.957
Relaciona el censor los apartes de la sentencia en donde se hace mencin al
testimonio rendido por esta persona, para concluir que la providencia cercen las
declaraciones de Snchez Cuesta. La valoracin que hace el sentenciador tiene
lugar slo respecto de aquello que conviene a la argumentacin condenatoria, y,
aunque pone de presente algunas inconsistencias, las explica fcilmente a travs
de unas supuestas amenazas.
Analizar en el cargo las tres declaraciones rendidas por el testigo, porque no se
atendieron las contradicciones que se observan en ellas, ellas fueron rendidas el
16 de enero de 1986, el 3 de febrero de 1986 y el 19 de febrero de 2007.
Inicia el estudio con la consideracin de que el testigo minti en su declaracin del
2007, cuando indica que no haba declarado ante ninguna autoridad antes porque
estaba amenazado, pues es claro que lo hizo en dos oportunidades anteriores.
El siguiente aspecto al que se refiere es la pregunta sobre quin era el Alcalde de
Bogot para la fecha de los hechos, el que no precisa en su declaracin del 2007,
pues afirma que era Julio Csar Snchez, cuando se trataba de Hisnardo Ardila
Daz. De acuerdo con las reglas de la lgica cualquier persona recuerda los
nombres de sus jefes, de manera que se pregunta qu motivos tendra el seor
Snchez para mentir en 2007.
En cuanto a la relacin con el seor Carlos Rodrguez y su esposa el testigo
tampoco es confiable, en principio manifiesta que es su amigo y una persona muy
cercana, en la declaracin del 2007 se muestra lejano a la vctima, lo llama el
administrador de la cafetera. Y, con la esposa de Rodrguez sucede igual, en las
primeras declaraciones la llama por su nombre y manifiesta conocerla, en la ltima
diligencia afirma que no se acuerda del nombre de la seora.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
La misma comparacin realiza el libelista en cuanto a lo que declara el testigo
respecto a la fecha en que lleg al palacio, sobre el paradero del seor Carlos
Rodrguez, las labores de investigacin sobre Carlos Rodrguez, las visitas a
instituciones militares, la entrevista con un oficial, el lugar de la entrevista, el oficial
con el que habla, lo que le dice el oficial, por ltimo, sobre las amenazas.
Indica que las declaraciones del seor Snchez son inconsistentes, contradictorias
y no merecen credibilidad alguna. No obstante, su contenido es tergiversado
cuando se pretende explicar las afirmaciones sobre las que se hacen
consideraciones, y se acude a las amenazas.
Resulta trascendente el error toda vez que este testimonio sirvi para tener como
demostrado que el seor Carlos Rodrguez sali vivo del Palacio, sino tambin
para atribuir responsabilidad al procesado.
Solicita casar la sentencia y proferir el fallo de remplazo en el que se absuelva al
procesado.
5. INTERVENCIN DE LOS NO RECURRENTES
Tanto los representantes de la parte civil, como la Fiscala Delegada ante la Corte
Suprema de Justicia entregaron escritos en su condicin de no recurrentes, en los
que ponen de manifiesto las inconsistencias tcnicas de las demandas
presentadas y solicitan a la Corte Suprema de Justicia no admitirlas.
Pero adems, se ocupan de analizar todos y cada uno de los cargos formulados
por los recurrentes, para demostrar que no les asiste razn en sus planteamientos
y que por lo tanto, la sentencia impugnada no debe ser casada.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
6. CONCEPTO DE LA PROCURADORA TERCERA DELEGADA PARA LA
CASACIN PENAL
6.1. CONSIDERACIONES PREVIAS
Es innegable, que los hechos dentro de los cuales se inscribe este proceso
constituyen uno de los ms dolorosos episodios de nuestra reciente historia
nacional,. frente a los cuales se hace necesaria la reconstruccin de la verdad.
Para la reconstruccin de la verdad en la historia de un pas, concurren diversas
lneas investigativas, la periodstica, la histrica, la sociolgica, la econmica, la
poltica y de ellas el proceso penal constituye una encaminada adems de la
reconstruccin de los hechos, a la sancin de los responsables frente a los delitos
que se configuren en dichos eventos.
Cada una de esas lneas investigativas antes citadas, tienen reglas propias de la
ciencia a la que pertenece. Las que a nosotros importan son precisamente las que
rigen el proceso penal.
El proceso penal dentro de un Estado democrtico de derecho debe conjugar de
una parte la necesidad de establecer la verdad, los derechos de justicia y
reparacin de las vctimas, sin olvidar lo que se ha constituido en las ms
entraables conquistas del derecho penal desde la ilustracin hasta nuestros das,
a saber las garantas de los procesado. El derecho a un juicio imparcial y acorde
con los postulados del debido proceso, es garanta de todo ciudadano,
independiente de la dignidad del cargo, la posicin social que tenga o, de la
gravedad de los hechos delictivos que se le imputen.
El proceso penal ha de permitir, de manera particular en casos de relevancia
nacional como el que aqu nos ocupa, la reconstruccin de la verdad, en aras de
Bogot D.C.
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GEllERAL DE lA NACION
CASACIN 38.957
garantizar no solo el derecho de las vctimas directas o indirectas de los hechos,
sino para la sociedad la posibilidad de comprender graves episodios de la
historia nacional reciente. Pero a esa verdad no puede llegarse de cualquier
forma, no le es dable al Estado, por medio de su aparato penal, obtener la verdad
con el quebrantamiento de los principios constitucionales y los derechos
fundamentales de las partes. A estas reglas no estn sometidos por ejemplo los
historiadores o periodistas; las reglas sobre la produccin, aduccin y apreciacin
de las pruebas, sobre la estricta tipicidad de las conductas, la irretroactividad de la
ley penal y el juez natural, han de ser preservadas y celosamente guardadas
encada proceso penal, con tanto ms rigor cuando de hechos de relevancia
nacional se trata.
Por ello, establecer adecuadamente el papel de cada uno de los protagonistas en
los hechos, el justo nivel de su responsabilidad o de su inocencia, sin miramientos
o consideraciones sesgadas por los clamores de algunos sectores sociales -unos
a favor de la condena y otros de la absolucin-, es el ineludible compromiso de la
administracin de justicia, mediante el instrumento del proceso penal.
Frente a ese compromiso de la administracin de justicia, el Ministerio Publico
tiene la obligacin constitucional de presentar sus conceptos de forma imparcial en
aras de defender el orden jurdico y los derechos y garantas fundamentales. EL
ORDEN JURDICO, en la medida en que un fallo abiertamente contrario a la
realidad probatoria, a la tipicidad de la conducta y desconociendo los compromisos
internacionales que el Estado Colombiano tiene frente a la represin juzgamiento y
condigna sancin de los casos de violacin de derechos humanos, violara el
orden jurdico nacional e internacional. LOS DERECHOS Y GARANTIAS
FUNDAMENTALES; pues tanto el procesado, las vctimas como la sociedad
tienen derecho al conocimiento de la verdad reconstruida en el proceso y a que la
sancin sea acorde con la realidad probada en el mismo. Un proceso rituado con
observancia plena de las formas y eficaz garanta para la defensa.
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
Un Estado social de derecho podr llamarse verdaderamente tal, cuando la
investigacin y juzgamiento de sus ms relevantes y dolorosos hechos se haga
con estricto acatamiento a las garantas fundamentales, as ello implique la
libertad o absolucin de algunos que el clamor popular quisiera encontrar
culpables.
Hechas estas acotaciones preliminares, procede esta Procuradura Delegada a
conceptuar sobre los cargos planteados en las demandas de casacin
presentadas tanto por el Ministerio pblico, como por la defensa del procesado.
Observa la Delegada que las demandas aludidas presentan cargos comunes que
pueden ser respondidos de manera conjunta y as se proceder en aras de la
brevedad y concisin.
6.2. PRIMER CARGO DE LA DEMANDA DEL MINISTERIO PBLICO,
QUINTO, SEXTO, OCTAVO Y DCIMO TERCER CARGO DE LA
DEMANDA PRESENTADA POR EL DEFENSOR:
Los errores que plantean los libelistas estn relacionados con la declaracin
rendida por el seor Edgar Villamizar Espinel y el proceso de aduccin de esta
prueba al expediente que es considerado irregular.
6.2.1. Violacin indirecta de la ley sustancial, error de derecho por falso
juicio de legalidad.
El tema de la presencia del declarante en las instalaciones de la Escuela de
Caballera el da 1 de agosto del 2007 ha sido objeto de debates y
cuestionamientos por parte del Ministerio Pblico y de la defensa del implicado,
Procuradura Tercera Delgada para la Casacin Penal
Bogota D.C.
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GENERAL DE !A NACWN
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toda vez que no es clara la manera como apareci este testigo, no hay una
resolucin que ordene la prueba o una citacin oficial y, se ha manifestado que en
desarrollo de una diligencia de prospeccin en la Escuela de Caballera se hizo
presente para manifestar que tena informacin importante que entregar.
No obstante, es evidente que tal como lo sealan tanto el Ministerio Pblico como
del Defensor en sus demandas, los documentos que aparecen en el expediente
permiten concluir que los investigadores del CTI hicieron contacto con esta
persona tiempo antes de la diligencia del 1 o de agosto, y conocan que ese da se
hara presente en la Escuela para rendir testimonio, de manera que resulta vlido
el interrogante planteado por los libelistas: porqu no se orden la prueba y se
inform a los sujetos procesales para que tuvieran la oportunidad de interrogar al
testigo y plantear las inquietudes pertinentes a fin de esclarecer los hechos que se
investigaban?
Se desconoci el contenido del artculo 232 del Cdigo de Procedimiento Penal en
razn a que esta prueba no fue previamente ordenada, y no es de aquellas que
surgen en desarrollo de una inspeccin judicial, sobre todo porque se saba de
antemano, por lo menos por el personal del CTI que se iba a recibir este
testimonio.
Esta circunstancia irregular por si sola no tendra la trascendencia necesaria para
demostrar la ilegalidad del fallo de segunda instancia, pero est unida a otra serie
de sucesos anmalos relacionados con este testimonio permiten llegar a la
conclusin que debe ser excluido del anlisis de los medios de prueba
vlidamente aportados a la investigacin.
La prueba en todo proceso penal, para poder ser apreciada debe en primer
trmino que ser legalmente allegada y para la sistemtica del sistema mixto con
tendencia inquisitiva la aduccin valida implica su decreto previo a la recepcin del
Bogot D. C.
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testimonio, a no ser que este surja del curso de los acontecimientos de la
inspeccin. Que el testigo, de cuya existencia ya hay conocimiento en la
investigacin, arribe a la inspeccin judicial intempestivamente, rie con esa valida
aduccin.
Ahora, en gracia de discusin, si admitisemos que su intempestiva llegada a la
diligencia poda entenderse como prueba surgida en el curso de la inspeccin, las
otras irregularidades impiden su apreciacin de forma satisfactoria para los
intereses de la incriminacin as:
En efecto, adems de que no se orden su prctica, es claro que este testigo no
fue debidamente identificado, son muchas las imprecisiones que se observan en
su nombre completo, lugar de nacimiento, ocupacin, que llevan a pensar
vlidamente que el seor Villamizar no acudi a rendir esta declaracin, o fue
suplantado por otra persona.
Ms grave an si se piensa que se permiti a una persona acudir a rendir un
testimonio y que aportara datos falsos para luego dificultar su ubicacin y
localizacin, con lo que se retornara a las pocas de la justicia regional en la que
se permitan los testigos reservados, situacin que afectaba el derecho de
contradiccin de los sujetos procesales.
Si se permite y se justifica que un testigo mienta en algunos datos de su identidad,
para mantenerla oculta, nada garantiza que est diciendo la verdad en todos los
dems aspectos sobre los que rindi su declaracin, igualmente, la imposibilidad
de verificar la identidad del testigo limita el derecho de contradiccin de la prueba
por la defensa, como quiera que ante un testigo de identidad dudosa y sin datos
para su posterior ubicacin, no puede contrainterrogarse, no se puede establecer
si tiene intereses en las resultas del proceso que lo orienten a la mendacidad, se
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hace imposible verificar la razn de su dicho o la veracidad del mismo; pero el
Tribunal aval la legalidad de la declaracin a pesar de ello.
Revisada la prueba se puede constatar que, en efecto, se presenta a declarar
quien dice llamarse Edgar Villarreal, sin ms datos, y suscribe la diligencia sin
aportar mayor informacin sobre su ubicacin, lugar de residencia, direccin, etc.,
datos que permitiran citarlo nuevamente para que ampliara o completara lo dicho
en esa diligencia. Tambin se comprueba que no hay una resolucin que ordene
la prueba o en el que se diga en forma clara como lleg a la Escuela de Caballera
ese da que se estaba practicando all una diligencia.
Hay otros aspectos que se resaltan en las demandas y que, unidos a los ya
mencionados llevan a la conclusin de que esta persona no compareci a rendir la
declaracin, entre otros la falta de fecha en la diligencia, La diferencia en el estilo
y la letra en las actas. la refoliatura del expediente para incorporarlo con
posterioridad, la firma del testigo en la declaracin que no coincide con la que
normalmente usa en sus actos; todos ellos son justificados por el sentenciador de
segundo grado, para valorar la prueba, no obstante, resulta evidente que la prueba
fue practicada sin los requerimientos legales, por lo tanto, deba ser excluida del
material probatorio.
Uno de los elementos de mayor relevancia para dudar de que esa declaracin se
hubiese recibido en el curso de la diligencia de inspeccin, es que no cont con la
intervencin de todas las partes que lo hacan en la diligencia, como quiera que
faltan en el acta de la declaracin firmas de quienes si actuaron en la diligencia.
6.2.2. Falsos juicios de identidad:
Plantean los censores varios aspectos que sustentan el falso juicio de identidad,
sobre esta prueba, situaciones narradas por el testigo, o vivencias que, a pesar de
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que rien con la realidad demostrada en el proceso, son valoradas como verdades
absolutas.
Una de las primeras cuestiones que se plantea es el presunto alistamiento del
seor Villamizar el da 5 de noviembre, un da antes de los hechos del Palacio de
Justicia. Pues bien, la sentencia le da credibilidad a su dicho, pues era de todos
conocidos que se iba a presentar una situacin de orden pblico en ese sitio y da
por sentado que el Ejrcito conoca que el da 6 de noviembre se presentara la
toma del edificio.
Esta afirmacin surge del error por falso juicio de identidad que se observa en
relacin con la valoracin de la declaracin del General Rafael Zamudio Malina,
quien es claro en sealar que ese 6 de noviembre estuvo en el Palacio de Justicia,
en las instalaciones del Consejo de Estado en una diligencia judicial, es decir,
momentos antes de la toma del Palacio.
Este aparte no fue considerado por el sentenciador de segunda instancia, quien
considera que era cierto, como lo manifiesta el testigo, que el Ejrcito conoca que
ese da se iban a tomar el Palacio, por eso el da anterior alist tropas para
reforzar la situacin. Viola las reglas de la experiencia, que si el Ejercito Nacional
concia del da y hora del plan de toma del palacio, hubiese permitido que uno de
sus generales hubiera concurrido a ese lugar en tal fecha ponindolo en grave
riesgo de ser vctima en la incruenta toma.
Como lo explica el defensor en su demanda, la sentencia del Consejo de Estado
que se trae a colacin por parte del Tribunal Superior de Bogot hace referencia a
un conocimiento GENRICO que se tena por parte de la Polica de la posibilidad
de un atentado contra las instalaciones del palacio de justicia, no a un
conocimiento exacto de la fecha de los hechos, que justificara el alistamiento de
tropas o de preparacin para un combate.
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
Ese aparte de la declaracin vertida por Villamizar no tena como demostrarse
sino con la errada interpretacin de otros medios de prueba aportados a la
investigacin, como en efecto hizo el Tribunal Superior de Bogot. Nada explicaba
la manifestacin del declarante de que fue alistado desde el 5 de noviembre para
unos hechos de los que nadie tena conocimiento.
Un segundo aspecto narrado por el testigo es que la Casa del Florero era un sitio
de aprovisionamiento de municiones, lo que en todo el proceso solo es .
manifestado por este testigo; esta situacin no fue apreciada por el sentenciador
de segunda instancia para restarle credibilidad a sus dichos, pues toda la prueba
testimonial recaudada da cuenta que tal sitio era un puesto de mando a donde se
dirigan las personas que eran liberadas del palacio, estaba ubicada la oficina de
inteligencia y all se reuna el Comandante de la Brigada con su personal de
mando. Esta interpretacin desconoce no solo la prueba, sino la dinmica del
aprovisionamiento y logstica de un combate, por lo que incurre en error grave.
Un tercer punto que configura el error acusado est relacionado con el sentido que
se le da a la frase "cuelguen a esos hijueputas", presuntamente dicha por el
procesado Plazas Vega; la sentencia afirma que estaba referida a los
desaparecidos por los que fue condenado finalmente, no obstante es claro que se
alter su significado, pues de ser cierto que se lanz esa expresin, poda
referirse a cualquier persona, mxime cuando se supone que es pronunciada a las
7 de la maana del 7 de noviembre, y, se demostr en el expediente que a esa
hora las dos personas por las que se condena al coronel no haban salido an del
Palacio, as est probado suficientemente.
No existe entonces un nexo causal indisoluble entre el autor de la frase y la
desaparicin posterior de estas personas, no poda ordenarse la muerte o
Procuradura Tercera Defegada para la Casacin Penal
Bogot D.G.
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CASACIN 38.957
secuestro de una persona cuya presencia en el lugar de los acontecimientos no
se conoca an.
Consideran los censores que se alter el contenido literal de la declaracin de
Villamizar Espine! en lo que tiene que ver con su situacin de servicio, durante los
das 6 y 7 de noviembre.
La sentencia de segunda instancia concluye que el seor Villamizar estaba en
servicio esos das porque recibi servicio el 3 de noviembre y no le aparece otra
anotacin en los das de la toma. Esta conclusin es equivocada porque se basa
en la alteracin del texto, es decir, del libro de anotaciones, pues no puede
concluirse vlidamente que el militar que no est de servicio en un Batalln lo est
en otro, eso no puede desprenderse de un libro de anotaciones.
Debe tenerse en cuenta, para la plena comprensin de este punto, que un militar
activo est siempre adscrito a una determinada unidad, en ella presta su servicio y
en ella se determinan la duracin y finalidad de sus turnos, no puede libremente
pasar de una unidad a otra, ello implica una actividad reglada que genera
documentacin y rdenes pertinentes, entender que se est fuera de servicio en
una unidad a la que se est adscrito y simultneamente en servicio en otra
implicara una doble adscripcin del militar a dos unidades, situacin que rie con
la lgica del servicio activo.
Pero adems, a esta errada conclusin de que no estaba de servicio en Granada
pero si simultneamente en Bogot, solo se puede llegar por la tergiversacin del
contenido literal de muchas declaraciones vertidas al proceso y que indican que el
cabo Villamizar nunca sali de Granada, Meta; sus compaeros, el comandante
del Batalln Vargas, al que estaba adscrito el testigo, informan que el seor se
encontraba en Granada y de all no se movi esos das. No poda pues el Cabo
Villamizar estar simultneamente en Granada y Bogot, ms que violando las
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
reglas de la fsica que impiden a un cuerpo estar en dos lugares a un mismo
tiempo y las reglas del servicio del servicio que impiden estar adscrito a dos
unidades simultneamente, en una franco y en otra activo.
Los apartes de estas declaraciones que se refieren al tema fueron apreciados
indebidamente por el sentenciador cuando llega a la conclusin de que en efecto,
el testigo se encontraba de servicio en Bogot.
6.2.3. Falsos juicios de existencia:
Existe un punto trascendental para establecer la veracidad de la informacin
entregada por el testigo, este tiene que ver con la supuesta orden recibida de
regresar a la Escuela de Caballera el da 6 de noviembre para pernoctar all. Pues
bien, en relacin con este punto es numerosa la prueba testimonial que seala
que los miembros de la Escuela de Caballera slo regresaron el da 7 de
noviembre en las horas de la tarde.
La conclusin del sentenciador omite valorar esa prueba y se evidencia de manera
clara el falso juicio de existencia que se denuncia. Los oficiales interrogados sobre
el tema y los soldados, son coincidentes en afirmar que el regreso se produjo el
da 7 luego de terminadas las operaciones en el Palacio de Justicia. La nica
persona que indica que regresaron a dormir el da 6 de noviembre es el seor
Villamizar, sin que su testimonio encuentre ningn respaldo probatorio.
Las demandas mencionan algunos de esos oficiales y resulta importante resaltar
el nombre de los seores Marco Antonio Parra, Comandante del Escuadrn A,
coronel Abelardo Gmez, segundo comandante de la Escuela de Caballera, entre
otros, quienes afirman que slo hasta el 7 de noviembre regresaron las tropas a la
Escuela.
Bogot D. C.
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GEN mAL DE lA IIACION
CASACIN 38.957
Este punto es de vital trascendencia porque es una demostracin clara que los
temas planteados por el testigo carecen de veracidad, no concuerdan con la
realidad de lo acontecido durante esos das y la credibilidad que se le otorga a sus
dichos es consecuencia de los errores de hecho que se han desarrollado.
No es posible que en el fragor del combate vivido durante el 6 y 7 de noviembre,
se hubiese enviado a un solo hombre a dormir en la noche del seis, mientras los
dems oficiales y soldados continuaban en el operativo, o que solo l recuerde
esas horas de descanso mientras que los dems sealen lo contrario.
Y si bien en la sentencia se habla de algunas conversaciones interceptadas a los
comandantes, en las que se hace referencia a relevos en la fuerza, nada indica
que se estaban refiriendo a los miembros de la Escuela de Caballera, pues la
prueba es clara en el sentido de que los integrantes de esa Escuela slo
regresaron a ella el 7 de noviembre en las horas de la tarde. Recurdese al
respecto que al lugar de los hechos concurrieron varias unidades militares, de
polica, de bomberos, personal de combate y de logstica, todos ellos con
comunicaciones radiales.
El desconocimiento de las pruebas reseadas, constitutivo de un falso juicio de
existencia llev al Tribunal a darle credibilidad absoluta a los dichos de
Villamizar, que no contaba con corroboracin externa en las dems pruebas del
proceso, de ah la trascendencia del error denunciado.
De acuerdo con lo que plantea el defensor, tambin fueron desconocidas por el
sentenciador de segunda instancia, las pruebas que demostraban que en el
Ejrcito nunca existi un mayor Jairo Alzate Avendao, de quien se afirma por el
testigo, era el nombre del comandante del CIAES, al que l perteneca. Evidencia
clara de que toda la declaracin es mendaz.
Bogot D. C.
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GEIIERAL DE U NACION
CASACIN 38.957
As mismo se refiere a todo lo que dijo el testigo sobre el traslado a Bogot en
helicptero, procedentes de Granada, Meta, a la incorporacin a las fuerzas de
defensa, la llegada de rehenes a la Escuela de Caballera, las supuestas torturas a
los retenidos, para rebatir sus afirmaciones mencionando las numerosas pruebas
que desvirtan todos sus dichos. No resulta lgico quien solo el cabo Villamizar
fuese trasladado como apoyo de Granada, cuando ni su grado, ni su especialidad,
lo hacan imprescindible en el operativo que se adelantaba.
Es claro que de haberse apreciado la prueba aportada en conjunto, sin
desconocer las manifestaciones de los otros declarantes, as como la
documentacin que se aport, la valoracin del testimonio de Villamizar habra
sido diferente, pues la prueba apreciada errneamente o dejada de examinar
permite concluir que este seor no estuvo presente en los hechos investigados y
lo que afirma no se encuentra demostrado en el expediente, de manera que se
habra excluido del material probatorio.
Finalmente debe sealarse que tanto la demanda del defensor del procesado,
como los alegatos de no recurrentes, hacen mencin de situaciones probatorias
acaecidas en otros procesos judiciales, que pretenden sean valoradas por la Sala
de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, lo que contrara la naturaleza
del recurso que se decide. Se est analizando la legalidad de la sentencia de
segunda instancia, nicamente con fundamento en lo que vlidamente se aport al
proceso en las etapas correspondientes, no pueden utilizarse ahora pruebas,
declaraciones, dictmenes, que no son parte del expediente que se estudia. El
debido proceso exige entre otras, que en el trmite de los recursos no pueda
adelantarse actividad probatoria nueva con miras a llenar de evidencias la
actuacin, que no pudieron ser valoradas a la hora de preferirse la sentencia de
cuya revisin se trata por la Sala.
Bogot D.G.
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CASACIN 38.957
Existe un testimonio, el del seor Tirso Armando Senz Acero al que se refieren
las dos demandas de casacin presentadas, para indicar que la sentencia de
segunda instancia lo valora y le da credibilidad a sus dichos, para lo cual, omiti
apreciar numerosas declaraciones aportadas a la investigacin que hacen ver que
lo manifestado por este testigo no refleja la verdad de lo sucedido, as como que
se desconocieron documentos que indican que esta persona no particip en los
hechos del 6 y 7 de noviembre.
El anlisis de este testimonio permite concluir que se trata de un declarante que
manifiesta un inters en testificar pues le fueron ofrecidos beneficios si lo haca, y
sus expresiones debieron valorarse de manera diferente, toda vez que lo que
declara no lo conoci de manera directa, sino por lo que le contaron otras
personas, esto es, es un testigo de referencia.
No es esta circunstancia la que hace que su testimonio se valorase con criterios
especiales y se le restase credibilidad a sus dichos, sino que existe mucha prueba
vlidamente aportada al proceso que demuestra hechos distintos a los indicados
por esta persona, pero adems, que excluyen su participacin el da de los
hechos.
Nada puede aportar quien no ejerci un papel activo en los acontecimientos, ni le
consta nada de lo que manifiesta en su declaracin. Este como el anterior, es un
testigo cuyas manifestaciones no pueden servir de sustento a una sentencia
condenatoria.
Cuando el tallador da valor a la prueba de manera aislada, en contraposicin a lo
que demuestra el resto del acervo valorado en su conjunto y para dar validez a
esa prueba debe violar tanto las leyes de la fsica, como de la experiencia y de la
lgica, efectivamente se configura un error en la apreciacin de la referida prueba.
Por ello los errores denunciados frente al testimonio de Villamisar, tanto en su
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
aduccin como valoracin deben prosperar y el mismo no puede servir de soporte
para edificar la responsabilidad el implicado.
6:2.4. Declaracin del seor Csar Augusto Snchez Cuesta:
Falsos juicios de identidad:
La declaracin del seor Snchez Cuesta presenta varios aspectos que debieron
tenerse en cuenta por el sentenciador al momento de su valoracin y, que tienen
que ver con las contradicciones en que incurre, las mentiras que dice, las
imprecisiones de sus dichos, por lo tanto no se le poda otorgar la credibilidad
conferida a su testimonio.
Debe empezar por sealarse que el testigo miente cuando dice que nunca antes
haba rendido declaracin, cuando en el expediente obran los testimonios rendidos
por l el 16 de enero de 1986 y el 3 de febrero de 1986. Y lo particular es la
informacin tan diferente que entrega en cada una de sus versiones, sobre la
persona que lo atendi en sus investigaciones, el sitio al cual se dirigi para hablar
con el oficial, las amenazas de que fue vctima, su recorrido por el palacio en
compaa del alcalde de la poca, y el hecho de que 20 aos despus dice haber
visto salir con vida al seor Carlos Rodriguez, cuando con anterioridad no lo ha
referido ni siquiera a la familia del presunto desaparecido.
Todos estos elementos de contradiccin son desconocidos por el sentenciador de
segunda instancia o justificados con el argumento de que el seor estaba
amenazado, pero ha de tenerse en cuenta que, en relacin con las amenazas hay
una contradiccin muy grande de este testigo que tampoco puede dejarse pasar
por alto.
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
En efecto, si se observan con detenimiento las primeras declaraciones rendidas
por el seor Snchez, es claro que dice que los das siguientes a la toma del
Palacio, en la Alcalda se recibieron llamadas amenazantes en contra de la
institucin, no dirigidas a nadie en particular, slo hasta el 2007 informa que
recibi amenazas por sus investigaciones, de manera que ese argumento no
resulta vlido para explicar las inconsistencias y mentiras en sus declaraciones.
Y, en cuanto a otros aspectos tambin se observan imprecisiones que son muy
dicientes y que llevan a pensar en un afn de comprometer al procesado en esos
hechos, por ejemplo, en las primeras declaraciones rendidas, a pesar de que
ahora dice que en ese momento estaba amenazado, el testigo menciona a un
coronel Snchez como la persona con la que estaba indagando por la suerte de
los empleados de la cafetera, en varias ocasiones lo seala, luego de 20 aos
cambia el nombre y dice que el coronel era Plazas Vega y que no lo dijo antes
porque estaba amenazado. Resulta por lo menos sospechoso de mendacidad o
de falta de seriedad de tales amenazas, que ellas le impidiesen dar el nombre de
un coronel y no el de otro.
As mismo, en cuanto al lugar en donde se entrevist con el oficial es claro que
menciona el sitio de ubicacin de la Brigada XIII, no de la Escuela de Caballera, y
el declarante insiste en que acudi al costado occidental de la carrera 7", es decir
a la Brigada y no a la escuela de Caballera, instalaciones que coinciden con su
descripcin de contener el teatro patria y la capilla.
Por ltimo, llama la atencin que en las primeras declaraciones no informe que
observ salir vivo del Palacio al seor Carlos Rodrguez, solo lo dice 20 aos
despus, pero tampoco se lo dijo a los familiares del desaparecido.
Todos estos aspectos que se han resaltado debieron ser analizados con ms
rigurosidad por los magistrados al momento de apreciar la prueba, para establecer
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
las contradicciones en las que incurre y considerar que esta prueba no es
detenninante para demostrar la responsabilidad del procesado en los hechos
investigados.
Su contenido en efecto es tergiversado porque lo que dice el testigo es
interpretado por el sentenciador de segunda instancia para construir el juicio de
responsabilidad en contra de Plazas Vega, y las explicaciones que no entrega el
testigo las asume el Tribunal para justificar sus inexactitudes y contradicciones. El
error denunciado es claro y el cargo debe prosperar, con el objeto de que se
excluya la declaracin del seor Snchez del material probatorio soporte de la
condena.
6.2.5. En la apreciacin de documentos:
Falso juicio de legalidad:
Se valora como prueba un documento que no aparece suscrito por persona
alguna, por lo que no puede decirse que sea autora del procesado, de manera
que no es autntico, ms an cuando la personas a quien se atribuye niega su
autora.
En una inspeccin judicial apareci un informe de operaciones al parecer rendido
por el procesado Plazas Vega, tiene antefirma pero no est firmado, el Tribunal lo
utiliza para demostrar la capacidad de mando del implicado y la posicin
preponderante en la operacin, no obstante, lo cierto del caso es que no est
suscrito y el coronel niega su autora.
Tal como se ha sealado en la demanda, los documentos que no aparecen
firmados no pueden tener la caracterstica de autnticos, mxime cuando su
presunto autor niega su elaboracin. La presuncin de autentico de un documento
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
pblico se puede aplicar cuando este cumpla con los requerimientos exigidos por
las normas procesales, entre otras, que este firmado por su autor, en este caso
ese requisito no se cumple, por lo tanto, no se le puede dar la connotacin de
autntico.
La jurisprudencia de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia
ha sostenido que los documentos que carecen de firma no tienen la calidad de
documentos pblicos, en efecto, en auto del 11 de diciembre de 2003, radicado
20.719 se expres:
"Resulta incuestionable sealar la condicin de pblico de un documento que forma parte
de un proceso penal. Por modo que de haber introducido el escrito espurio en el expediente
no cabe duda que adquira esa condicin, tipiflcndose la conducta punible.
Pero sucede que los actos llevados a cabo se redujeron a escribir unas lneas, mentirosas
si, pero que no adquirieron trascendencia alguna, en cuanto por si mismas no tenan
idoneidad de documento pblico, porque carecan de firmas, y como no se intent su
introduccin en el sumario, no se adecuaron al tipo penal ... "
En jurisprudencia posterior, sentencia del16 de febrero de 2005, radicado 15.212,
seal la Sala los requerimientos que debe cumplir un documento pblico:
" ... Sea lo primero, sealar que el documento pblico requiere una solemnidad sealada
como ad substantiam actus, sin la cual no puede considerarse como existente, la cual se
traduce en que debe estar instrumenta/izado, es decir, que conste por escrito, artculo 265
del Cdigo de Procedimiento Civil, adems que haya sido expedido o suscrito por el
funcionario pblico con capacidad documentadora, esto es, al que la ley le haya atribuido
tal funcin.
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
Al verificar estas caractersticas en la copia del contrato 552 del 29 de abril de 1994 se
advierte que a sta no puede drse/e la misma capacidad probatoria como si se tratara del
documento original, cuya existencia no se acredit, como quiera que la encontrada en la
inspeccin judicial efectuada en el Archivo General de la Gobernacin es una copia al
carbn que carece de la firma del funcionario habilitado por la ley para contratar como
representante legal del Departamento, no se encuentra autenticada ni su expedicin fue
autorizada por funcionario alguno de los sealados por el artculo 254 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Es decir, que por si misma carece de valor probatorio, condicin que
es la protegida por la norma que se afirma fue desconocida por el acusado. "
Para el caso que concita la atencin de la Corte, es claro que el documento al que
se refiere la sentencia del Tribunal Superior de Bogot no se le puede dar la
connotacin de documento autntico y por lo tanto, susceptible de ser valorado, en
razn a que no se reconoce su autora y no aparece suscrito por quien se afirma lo
realiz. El documento encontrado en la inspeccin judicial no aparece rubricado
por el coronel Plazas, de manera que no se puede presumir su autenticidad.
El yerro denunciado y demostrado tiene trascendencia pues la sentencia de
segunda instancia, a partir del hallazgo del documento, concluy que el implicado
tena un poder ilimitado de mando sobre toda la operacin, en consecuencia,
decidi sobre la suerte de los desaparecidos, lo que no puede deducirse a partir
de esta prueba allegada en forma irregular a la investigacin.
Esta prueba, entonces, debi ser excluida al momento de valorarse el material
probatorio, no poda ser tenida en cuenta.
6.2.6. Grabaciones magnetofnicas:
6.2.6.1. Falso juicio de conviccin:
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
Es claro, que tal como se plantea en la demanda al proceso penal fueron
aportadas algunas grabaciones que se hicieron de conversaciones sostenidas por
el alto mando militar de la poca y que fueron tomadas del espectro
electromagntico por radioaficionados y, entregadas por dos reconocidos
periodistas.
El falso juicio de conviccin planteado tiene que ver con la valoracin que se hace
de las grabaciones y sus transcripciones, que no podan ser apreciadas como
material probatorio, sino como criterios orientadores de la investigacin.
Y es claro que la sentencia apreci la prueba de manera directa y le dio valor a su
contenido para elaborar el juicio de responsabilidad en contra del implicado, para
lo cual cita apartes de las transcripciones realizadas, como fundamento de su
decisin.
Lejos de lo manifestado por la fiscala en su escrito de no recurrente el cargo nada
tiene que ver con la legalidad del material probatorio, sino con el valor que se
otorg como prueba directa de un hecho, cuando la ley y la jurisprudencia han
sealado que estos informes, con los que se aportaron las transcripciones
realizadas, solo son criterios orientadores de la investigacin, de manera que
procede el falso juicio de conviccin que se denunci.
6.2.6.2. Falso juicio de identidad:
En este cargo se acusa a la sentencia de segunda instancia de hacer
agregaciones a las transcripciones realizadas de las grabaciones magnetofnicas,
pues segn la sentencia en ellas se escucha al coronel Plazas ordenando el
desplazamiento de personas a unidades militares.
Bogot D. C.
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.. ir
A
CASACIN 38.957
En primer lugar debe sealarse que en la providencia se est atribuyendo
responsabilidad al coronel por hechos no demostrados en el expediente, pero
adems, por rdenes que no emiti, de acuerdo con lo que seala el propio
dictamen practicado sobre las grabaciones y las transliteraciones realizadas de
ellas, por parte de los funcionarios de polica judicial.
En efecto, de acuerdo con las conclusiones expresadas por los funcionarios
judiciales en sus dictmenes se tiene:
"2. Con base en las cintas suministradas, se concluye que los indicativos utilizados durante
el operativo militar individualizados como ARCANO CINCO, ARCANO SEIS Y
ARCANO DOS, tuvieron mayor protagonismo y fueron los comandantes de la operacin.
3. El indicativo ARCANO CINCO fue el ms activo y el que estuvo pendiente de coordinar
todas las unidades dependientes de la Dcima Tercera Brigada, convirtindose en el
enlace entre los comandantes de los diferentes batallones que participaron en la
operacin.
4. El indicativo ARCANO CINCO NO corresponde al Teniente Coronel LUIS ALFONSO
PLAZAS VEGA, lo que contradice la apreciacin de la persona que transliter las
comunicaciones en el cuadernillo N l. Esto se afirma de acuerdo a los elementos obran/es
en el presente peritaje y teniendo en cuenta que la Escuela de Caballera, a la cual
perteneca el mencionado oficial, es una unidad subordinada a la Brigada XIII y por lo
tanto del segundo comandante de la misma, es decir ARCANO CINCO. (Subrayas i ~ e r a
de texto)
5. Es posible que el indicativo del Teniente Coronel LUIS ALFONSO PLAZAS VEGA
haya sido ACORAZADO SEIS, el cual se desempe radia/mente por el canal conocido
como setenta y siete y espordicamente por el canal objeto de grabacin.
Bogota D. C.
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GENERAL DE lA NACION
CASACIN 38.957
6. No existe evidencia magnetofnica de instrucciones impartidas por ACORAZADO SEIS
que estn revestidas de lenguaje simulado.
7. El indicativo ARCANO DOS era el oficial de inteligencia de la Brigada XIII
responsable de registrar, identificar, filtrar e informar a ARCANO CINCO la situacin de
las personas que paulatinamente iban saliendo del Palacio de Justicia.
8. El indicativo ARCANO CINCO en dos oportunidades pudo haber ordenado al
indicativo ARCANO DOS, mediante lenguaje simulado, proceder a desaparecer a por lo
menos dos personas. "
Es claro, entonces, que cualquier atribucin de responsabilidad al coronel Plazas
con fundamento en esta prueba obedece a una tergiversacin de su contenido,
pues es claro el informe al identificar a los interlocutores y en sealar que el
coronel no orden las desapariciones.
Y es que interpretar que un coronel pueda tener en el mando de un operativo un
mayor nivel de protagonismo que el general que tiene el mando total del mismo,
viola las reglas propias del mando militar. Las rdenes impartidas por el oficial que
responde o modula con un determinado cdigo en la comunicacin, no pueden
traspolarse al de otro cdigo. Hacerlos as implica poner en boca de uno las
palabras de otro. As que lo dicho por ARCANO CINCO, no puede atribursele a
ACORAZADO SEIS.
De los apartes aqu trascritos, es evidente, que en el expediente obra prueba clara
que indica que no era Plazas Vega quien modulaba como ARCANO CINCO y si
como ACORAZADO SEIS, y que ese ACORAZADO SEIS no modulo por las
comunicaciones interceptadas orden alguna, directa ni simulada de desaparecer a
alguien.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
Se demostr as el falso juicio de identidad, lo que trae como consecuencia que
este medio de prueba deba ser excluido del material objeto de valoracin como
prueba de cargos, lo que deja sin respaldo la manifestacin del Tribunal sobre la
responsabilidad del implicado.
6.2. 7. En la apreciacin de la prueba indiciaria:
6.2.7.1. Falso juicio de identidad de la prueba testimonial en que se
bas el hecho indicador:
Considera el sentenciador de segunda instancia que el coronel Plazas tena un
amplio poder de mando en la recuperacin del Palacio de Justicia, a tal conclusin
llega luego de desconocer el contenido literal de muchos de los testimonios que se
rindieron en el proceso y que daban cuenta que la direccin de la operacin recaa
en el General Arias Cabra les.
Resulta necesario verificar el testimonio y compararlo con la conclusin adoptada
por el sentenciador a efectos de establecer si se demuestra el yerro que se
denuncia.
En primer lugar, el General lvn Ramrez Quintero manifiesta en su declaracin:
"Yo me refiero a que el Mayor Blanco en una de sus primeras llamadas, l como que me
quiere informar quin es el que manda all. Entonces dice; "el General Arias manda toda
la informacin, el C. O Snchez manda la inteligencia pero el que entra y sale de la casa
del florero es el CO Plazas Vega"
De estas manifestaciones concluye el sentenciador que el declarante dio a
entender que el comandante del operativo era Plazas Vega.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
Si se observa el texto de la declaracin el seor Ramrez Quintero no da a
entender tal situacin, informa con claridad quien era el comandante de la
operacin el General Arias Cabra les. Este testimonio fue tergiversado.
En segundo trmino se habla de la declaracin rendida por el Mayor Luis
Fernando Nieto: "Era el comandante de la Escuela de Caballera y actu con los carros
blindados o yo no se como se les dice. Carros blindados yo no s si son urutues (sic), de
todas maneras carros de la caballera en la Plaza de Bolvar"
El Tribunal, por su parte, concluye que toda la tropa entendi que el esfuerzo
principal recay en el acusado, pero una cosa es el esfuerzo por recuperar el
Palacio con la utilizacin de carros blindados, y otra muy diferente estar al frente
de toda la operacin, no es eso lo que manifiesta el declarante.
En tercer lugar, declaracin de Luis Enrique Carvajal Nez: "el procesado coordin
el traslado de algunos sobrevivientes, desde el Palacio a la Casa Museo 20 de Julio, el
coronel Plazas como comandante de la Escuela de Caballera, cuya responsabilidad era el
manejo de las tropas dentro y fuera del palacio, en varias oportunidades l organiz ah en
la puerta del Palacio la recepcin de los liberados y la conduccin hasta la casa del
florero, en una ocasin/o observ y realmente yo no habl con l sino que vi que l estaba
ah cuando yo estaba en ese momento en la puerta sacando una unidad del Palacio y
remplazndo/a por otra. No s si durante el transcurso de la operacin del palacio lo hizo
otra vez".
Estas funciones fueron reconocidas por el propio implicado, pero el testigo no le
esta atribuyendo ningn mando especial.
Por ltimo se relaciona la declaracin del Sargento Joel Carabal Loboa: "recib la
orden de mi CO PLAZAS comandante de la Escuela de artillera, corrijo, caballera, me
orden que me alistara para entrar".
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
En relacin con este testimonio, se concluye que como el sargento perteneca al
grupo Mecanizado N" 13 Rincn Quionez, y recibi rdenes del coronel, se
demuestra el amplio poder de mando que tena. Lo cierto del caso es que este
testigo conduca un tanque cascabel, vehculos utilizados para la recuperacin del
Palacio, de manera que la conclusin que se impona de su declaracin es que
estaba a disposicin del comandante de la operacin, en razn del carro que
manejaba, no porque el coronel le pudiera impartir rdenes a cualquier
uniformado.
El falso juicio de identidad tambin se denuncia, por el cercenamiento que
sufrieron algunas declaraciones, esto es, las declaraciones se mencionaron por el
Tribunal, pero aquellos apartes en que se indicaba que la operacin estaba a
cargo del General Arias Cabrales, fueron desconocidos:
Inicialmente, el testimonio del Coronel Fernando Blanco Gmez: "Las operaciones
estaban comandadas por el seor General ARIAS CABRALES, yo obraba como Segundo
Comandante de Comando Operativo de Inteligencia, por la situacin que se viva me fue
imposible presentrme/e al seor Comandante. nicamente trabaj con el seor CO
Snchez Rubiano, B2 de la Dcima Tercera Brigada. Vale agregar que en ningrn momento
recib ordenes de l sobre el operativo del Palacio de Justicia, sino lo que hacan era
coordinaciones para reconocimiento y suministro de antecedentes del personal que se
requera. Coordinaciones que solamente hice con el CO Snchez Rubiano ".
La declaracin del Coronel Snchez Rubiano: "Ninguna por cuanto yo perteneca al
Estado Mayor y l era Comandante de la unidad operativa, El comandante de la Brigada
General Arias Cabra/es, quien era jerrquicamente era el superior de ambos".
Se interrog en el proceso si los comandantes de las unidades tcticas pueden
darle rdenes a los funcionarios de inteligencia de la Brigada, y el General Harold
Bogot D. C.
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Bedoya Pizarra manifest: "No, eso no est en la lnea de mando, los del
Estado Mayor dependen del jefe del Estado Mayor que es el que le da rdenes a los
oficiales del Estado Mayor, pero ningn caso un Comandante de batalln esta a rdenes
de un oficial del Estado Mayor, es decir un oficial de personal no le puede dar rdenes a
un Comandante de Batalln, porque no tiene autoridad, no tiene mando, el mando viene
del Comandante de la Brigada directamente de los Comandantes de Batalln, porque es un
comandante de compaa y los Comandantes de Pelotn y este a los Comandantes de
Escuadra, esa es la lnea de mando, se respeta estrictamente en el ejrcito, hay cosas que
son sagradas, el mando es sagrado".
Es claro que la conclusin a la que llego el sentenciador de segunda instancia se
sustent en los errores que se denuncian, pues tergivers el contenido de algunas
declaraciones y omiti valorar los dichos de otros testigos, de los que se extrae sin
dificultades la conclusin de que el mando del operativo de la recuperacin del
Palacio estaba a cargo del General Arias Cabrales, Plazas Vega comand el
operativo del primer da y no tena poder para dar rdenes a otros oficiales.
El error resulta trascendente pues se lleg a una conclusin equivocada a partir de
la tergiversacin de los medios de prueba.
A este error solo se puede llegar si se desconoce que en un operativo como el de
esos das, concurren mandos de diversas unidades, cada una con tareas propias,
de cooperacin o complementarias, pero inscritas en el marco de una rgida
estructura jerarquizada y piramidal, en la cual, no puede un coronel de una unidad
operativa, como la escuela de caballera pretermitir la lnea de mando y saltarse
los conductos regulares del general que tiene el mandando total del operativo,
para darle ordenes a un oficial de igual o superior rango con tareas diferentes,
concretando, no puede le comandante de la escuela de caballera ordenar de
manera directa al comandante de inteligencia el cumplimiento de una orden, frente
Bogot D.C.
77

CASACIN 38.957
a tareas no operativas, cuando ambos obedecen a un comandante superior que
tiene el manejo total del operativo.
6.2.7.2. Falso juicio de identidad por cercenamiento:
El poder de mando del coronel Plazas fue deducido por el sentenciador a partir de
un segundo hecho indicador, las declaraciones que renda a los medios de
comunicacin, las entrevistas que conceda, no obstante, no tuvo en cuenta, es
decir, desconoci, el contenido de esas declaraciones, en las que se reconoca la
calidad de comandante del General Arias Cabrales.
Es claro que se cercen el contenido de la prueba y se extrajo una conclusin del
solo hecho de dar declaraciones a la prensa, sin tomar en consideracin lo que
dijo el coronel en ellas, y el reconocimiento expreso que hace de un superior
jerrquico que estaba al frente de las operaciones, el general Arias Cabra les.
Por ser importante para la demostracin del error, la Delegada transcribir un
aparte de las declaraciones del coronel Plazas a la prensa:
"Voy a pedir que no se me acerquen mucho porque todava hay resistencia en el sector; en
segundo lugar, quiero manifestarles que la situacin est perfectamente controlada, el
Comandante de la Brigada XJJJ est adentro dirigiendo las operaciones ... ". "Yo entr con
los carros al Palacio, foe la primera unidad que entr porque fue la orden que me dieron.
"Sencillamente recib fuego de todas partes pero los vehculos son buenos, no hubo ningn
problema, logramos permitir la entrada del resto de las unidades, el Comandante de la
Brigada entr a la operacin y gui la operacin y contina dirigiendo la operacin desde
adentro". "Esa informacin no la tengo porque el personal que iba saliendo evacuado, que
iba saliendo, los rehenes que bamos sacando los bamos entregando al 2 de la Brigada,
Bogot D.G.
78
';
'- '
CASACIN 38.957
quien est ejerciendo un control. Posteriormente cuando mi General termine la operacin,
l/es dar la informacin oficial".
Lo que se desprende de lo transcrito es que el coronel no se estaba abrogando
ningn poder de mando o de decisin, completo o frente a otros oficiales de
inteligencia u operativos, el coronel Plazas reconoca la autoridad de su superior
que era el general quien estaba autorizado para dar la informacin oficial.
Desconocer el contenido literal de las declaraciones llev al sentenciador de
segunda instancia a elaborar un indicio equivocado que no puede ser sustento de
la sentencia condenatoria. El error se encuentra debidamente demostrado.
Una interpretacin diferente de la prueba, que no incurra en el error sealado,
conducira a predicar, que frente a la orden de desaparicin de los ciudadanos, el
coronel Plazas Vega careca de la facultad de impartirla y menos de hacerla
cumplir por parte de hombres que no estaban bajo su mando.
Todos y cada uno de los errores en este cargo planteados, desarrollados y
demostrados llevan a una conclusin ineludible, la sentencia de segunda instancia
no cuenta con pruebas que demuestren la responsabilidad del coronel Plazas
Vega en la desaparicin de las personas mencionadas en el fallo, la irregularidad
en la aduccin de algunas las pruebas, las omisiones probatorias, la
tergiversacin de los medios probatorios llevaron al Tribunal Superior de Bogot a
emitir un fallo plagado de yerros, en el que no es clara la participacin del
implicado como coautor del hecho delictivo.
Por lo tanto, la demostracin de estos errores llevan a solicitar a la Sala que se
case la sentencia de segunda instancia y se profiera un fallo de remplazo en el
que se absuelva al procesado de los cargos que le fueron formulados.
Bogot D.C.
79
CASACIN 38.957
6.3. SEGUNDO CARGO DE LA DEMANDA DE LA PROCURADURA:
Nulidad de la sentencia de segunda instancia por violacin al debido proceso.
Indica el libelista que la sentencia de segunda instancia desbord los lmites de la
competencia para pronunciarse, toda vez que se lo hizo sobre aspectos que no
fueron objeto del recurso de apelacin, que no eran materia de discusin y que
involucraron instituciones que no estaban siendo juzgadas en este proceso penal.
En efecto, la decisin de segunda instancia imparte rdenes que afectan al
Ministerio de Defensa, los comandantes de las Fuerzas Militares, el Ejrcito
Nacional, la Brigada XIII y la Escuela de Caballera, cuando se estaba juzgando la
conducta cometida por una persona en unos hechos individualizados.
Tal actuacin no solo afecta el principio de legalidad de la pena, sino que tambin
implica una condena contra el Estado Colombiano, sin que dichas instituciones
frente de las cuales se imponen obligaciones hubiesen sido parte en el proceso o
hubieran podido ejercer su derecho de contradiccin y defensa, lo que atenta
contra la naturaleza del proceso penal y se abroga competencias de los rganos
internacionales creados para juzgar, ellos s, la conducta de los Estados o de los
tribunales administrativos del pas con capacidad de fijar la responsabilidad de los
entes pblicos.
Recurdese que en materia de recursos, la competencia del superior que revisa la
sentencia esta triplemente limitada, de una parte a los tpicos propuestos por el
recurrente, de otra por la sentencia que revisa y los problemas jurdicos en ella
resueltos y por ltimo por la legalidad de las penas y el debido proceso. Lo que
impide al juez o tribunal de segunda instancia un anlisis libre y de los hechos
objeto del juicio.
Bogot D. C.
80
CASACIN 38.957
Adicionalmente, la sentencia afecta las garantas fundamentales de las
instituciones objeto de condena, bajo el pretexto de la proteccin de los derechos
de las vctimas, no obstante, como lo ha sealado la jurisprudencia tanto
constitucional como de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de
Justicia, estos no son ilimitados, pues no se puede permitir que se convierta el
proceso penal en un instrumento de venganza. As, en providencia del1 de julio
de 2009, radicado 30.800 sostuvo la Sala:
"Derechos de las vctimas del delito. Lmites.
La doctrina constitucional y penal recientes han sido uniformes en sostener que el derecho
de la vctima de un delito a participar en el proceso penal tiene por finalidad no slo
obtener una indemnizacin por los daos causados con el hecho punible, sino tambin, que
se establezca la verdad de lo sucedido y que se haga justicia.
La garanta a la verdad presupone que la vctima es titular del derecho a saber lo que
realmente ocurri y las identidades de los responsables. El derecho a que se haga justicia
implica que el Estado est en el deber de investigar lo sucedido, de perseguir a los autores
del hecho y de sancionarlos adecuadamente. Y el de reparacin del dao causado, que se
restablezca la situacin anterior a la comisin del delito o se produzca una compensacin
econmica integral por los perjuicios derivados de la conducta punible.
1
Esta triloga de intereses le otorga a la vctima del delito el derecho a intervenir
activamente en el proceso penal y a desempear un papel protagnico en el curso del
mismo. Pero esto no significa, como pareciera entenderlo el casacionista, que su ejercicio
carezca de lmites o de control, o que su voluntad deba primar sobre las regulaciones del
ordenamiento jurdico, o las garantas reconocidas a los dems intervinientes en el
proceso penal. (subraya y negrilla fuera del texto original)
La propia Corte Constitucional ha reconocido que los derechos de las vctimas a la
verdad, la justicia y la reparacin, no son absolutos, y que su ejercicio, al igual que el de
otros derechos, est limitado por las restricciones que le imponen la normatividad misma,
los fines que orientan el proceso penal, el mbito esencial de los derechos que dice
reclamar y las garantas fundamentales de los dems intervinientes en el proceso.
Pertinentes son, en relacin con esta temtica, las citas jurisprudencia/es que el
representante del Ministerio Pblico adujo en la audiencia de sustentacin del recurso,
'Sobre el tema pueden ser consultadas las Sentencias de la Corte Constitucional C-1149/01, SU-1184 de
2001, C-228 de 2002, C-899/03, C-209/07. Tambin, las decisiones de la Corte Suprema de Justicia de 11 de
julio de 2007 (radicado 26945) y 11 de marzo de 2009 (radicado 3051 0), entre otras.
Bogot D.G.
81
CASACIN 38.957
donde el Tribunal Constitucional insiste en lo dicho, esto es, que los derechos de la vctima
u la justicia, la verdad y la reparacin no son ilimitados, y que su ejercicio no la habilita
para transformar el proceso penal en un instrumento donde prime un inters esencialmente
vindicativo o retaliatorio,
"As pues, resumiendo las posiciones anteriores, la jurisprudencia reconoce que el
legislador es autnomo para disear la estructura de los procesos judiciales, en concreto
del proceso penal, razn por la cual tambin se encuentra habilitado para establecer
restricciones al ejercicio de los derechos de las partes, siempre y cuando dichas
restricciones no afecten el ncleo esencial de los derechos involucrados. En concordancia
con esta afirmacin, es posible afirmar que la realizacin de los derechos a la verdad y a
la justicia de la parte civil admiten limitaciones, toda vez que la finalidad del proceso
penal no es retaliatoria.
"En otros trminos, la parte civil en el proceso penal no est habilitada para ejercer sus
derechos a la verdad y a la justicia hasta el extremo de convertir el proceso penal en
mecanismo que persiga nicamente el castigo del infiactor y olvide los intereses de mayor
jerarqua. La jurisprudencia en cita permite entender que el inters de la Corte es proteger
los derechos de las vctimas hasta el punto que su satisfaccin no sacrifique intereses de
mayor rango como la realizacin de la justicia material, la reparacin del dao, el poder
disuasivo de la pena y la economa procesal, entre otros ... ".
2
En este orden de ideas, resulta evidente que la decisin del Tribunal Superior de
Bogot, al referirse en la condena a situaciones que no haban sido objeto de
pronunciamiento por parte de la sentencia de primera instancia, y que no estaban
relacionadas con el tema objeto de apelacin, lesion el principio de competencia
y afect garantas fundamentales, razones que llevan a la Delegada a solicitar a
la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, casar parcialmente la
sentencia de segunda instancia con el objeto de que declare la nulidad de los
numerales de la sentencia que nada tienen que ver con el tema objeto de
apelacin.
6.4. TERCER CARGO DE LA DEMANDA DE LA PROCURADURA:
Violacin directa de la ley sustancial por aplicacin indebida del artculo 306,
numeral 2del Cdigo de Procedimiento Penal.
2
Sentencia C-899/03.
Procuradura Tercera Delgada para la Casacin Penal
Bogot D.C.
82
GEHERAL DE lA NACION
CASACIN 38.957
Se tiene, de acuerdo con el texto de la providencia impugnada que el Tribunal
consider que no estaba demostrada la materialidad de la conducta punible en
relacin con 9 de las 11 presuntas vctimas del delito de desaparicin forzada, a
folio 434 de la providencia impugnada se lee:
"7.1.5. Nulidad
Teniendo en cuenta lo expuesto en el acpite correspondiente al estudio de los 94
cadveres del Palacio de Justicia (inspeccin, necropsias, reconocimientos, entregas e
inhumacin en fosa comn), surge que no est demostrado que sean 11 las personas que
salieron con vida del complejo judicial y que posteriormente fueron desaparecidas
forzadamenle, sino que dichas pruebas se tienen nicamente frente a dos de ellas - IRMA
FRANCO PINEDA Y CARLOS AUGUSTO RODRGUEZ VERA, por lo que la Sala
considera que se deber proferir una decisin de nulidad parcial del proceso.
Ello es as porque se evidencia irregularidades en el trmite del proceso, precisamente en
torno a 9 de los presuntos desaparecidos forzados: Cristina del Pilar Guarn Corts, David
Suspes Ce/is, Bernardo Beltrn Hernndez, Hctor Jaime Beltrn Fuentes, Gloria Stella
Lizarazo Figueroa, Luz Mary Porte/a Len, Norma Conslanza Esguerra Forero, Gloria
Isabel Anzola de Lanao y Lucy Amparo Oviedo Bonilla, respecto de quienes has/ala fecha
el Estado colombiano no ha cumplido con su obligacin de realizar todos los
procedimientos necesarios para aclarar su verdadera situacin, mxime si se tiene en
cuenta que los escasos trmites que se han llevado a cabo para tal fin se hicieron de
manera irregular, con lo cual se estn vulnerando, tanto las garantas fundamentales del
procesado como los derechos de las vctimas"
Con sustento en esa argumentacin decidi declarar la nulidad parcial del fallo de
primera instancia para que se contine la investigacin respecto de estas 9
personas. Pues bien, tal como se plantea en la demanda, la falta de demostracin
Bogot D.C.
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.
1. ,_ .
CASACIN 38.957
de la materialidad de la conducta no puede llevar a una conclusin diferente a la
declaratoria de absolucin del procesado, mxime cuando se indica que el Estado
ha fallado en su funcin de investigar adecuadamente por la situacin de las otras
personas, y se han sealado una serie de irregularidades en la instruccin que no
permitieron establecer que pas en realidad con estas personas.
Los razonamientos de la sentencia de segunda instancia tal como estn
reseados en la providencia, permiten concluir sin lugar a dudas que ante la falta
de demostracin de la materialidad de la conducta se impona la absolucin del
procesado, no obstante en razn del error que se denuncia, aplica indebidamente
el artculo 306 del cdigo de procedimiento penal y declara la nulidad parcial de la
sentencia de primera instancia a efectos de que se contine la investigacin
respecto de la suerte de estas 9 personas.
Tal como lo plasma el sentenciador de segunda instancia, es clara la falla del
Estado y de la fiscala en la investigacin y el manejo del proceso, errores que no
pueden ser cargados al procesado, quien no puede permanecer subjudice, a la
espera de que en algn momento, 20 aos despus, se logre esclarecer la suerte
de personas, de las que ninguna prueba informa fueron desaparecidas, mucho
menos vincula al coronel Plazas con su suerte, as como no est demostrada su
desaparicin, tampoco existe prueba, as sea sumaria, de que Plazas Vega tenga
algo que ver con ellas, o que ordenara su desaparicin o muerte.
Vlidamente se puede decir que el yerro que se denuncia y se demuestra lleva a
que la Sala case parcialmente la sentencia de segunda instancia a efectos de que
profiera un fallo de remplazo en el que absuelva al procesado de los cargos
formulados relacionados con la desaparicin de Cristina del Pilar Guarn Corts,
David Suspes Celis, Bernardo Beltrn Hernndez, Hctor Jaime Beltrn Fuentes,
Gloria Stella Lizarazo Figueroa, Luz Mary Portela Len, Norma Constanza
Esguerra Forero, Gloria Isabel Anzola de Lanao y Lucy Amparo Oviedo Bonilla.
Bogot D. C.
84
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' ....
CASACIN 38.957
6.5. PRIMER CARGO DE LA DEMANDA PRESENTADA POR EL
DEFENSOR DEL PROCESADO
El cargo lo plantea el censor bajo el amparo de la causal tercera, cuando la
sentencia se haya dictado en un juicio viciado de nulidad, por afectacin del
debido proceso.
Cuestiona el libelista en esta oportunidad la decisin del Consejo Superior de la
Judicatura cuando resuelve el conflicto de competencias y la radica en la justicia
ordinaria, pues debate la tipicidad del comportamiento.
Este tema est ntimamente ligado a la discusin sobre la violacin del principio de
legalidad que tambin plantea el censor, as que las consideraciones de fondo
sobre la tipicidad del delito de desaparicin forzada se expresarn en ese
momento. Pero, en relacin con la decisin del Consejo Superior de la Judicatura
estima la Procuradura que es un tema suficientemente debatido y decidido que no
puede ser objeto de cuestionamientos en sede de casacin.
Los argumentos utilizados por el Consejo resultaron vlidos en su momento sobre
la consideracin de que se trataba de un delito de desaparicin forzada,
considerado de lesa humanidad, que no era de competencia de la justicia penal
militar. La discusin ahora sobre la legalidad de la tipicidad del delito platea otro
panorama que no lleva a la declaratoria de nulidad de la actuacin, sino que
acarrea otro tipo de consecuencias que se analizarn en su momento.
Es claro que la decisin sobre el juez competente parte de la tipificacin dada a la
conducta al momento de la investigacin y no puede cuestionarse la validez de la
misma ex post, conforme sean las resultas del proceso. El cargo entonces, en
Bogot D. C.
85
PROCURADURIA
GENEIIAL DHA NAQON
CASACIN 38.957
nuestro criterio no est llamado a prosperar. An ms, pues as se tratase de un
delito de secuestro este tampoco sera competencia de la justicia penal militar.
6.6. SEGUNDO CARGO DE LA DEMANDA DE LA DEFENSA
Se plantea bajo el amparo de la causal tercera de casacin, cuando se haya
proferido la sentencia en un juicio viciado de nulidad.
Indica el censor que se lesiona el principio de legalidad, desarrollado a travs del
de tipicidad del comportamiento, toda vez que se profiri fallo condenatorio por un
delito que no estaba consagrado como tal al momento de la ocurrencia de los
hechos.
Tal como se dice en la demanda, en la sentencia de segunda instancia se hace un
estudio juicioso sobre el bloque de constitucionalidad y las normas internacionales,
para justificar la aplicacin del tipo penal, pues es claro que para 1985 el delito de
desaparicin forzada no formaba parte del ordenamiento penal colombiano.
No obstante, es claro que tal estudio lleva a la aplicacin retroactiva de una
norma, en razn a que solo hasta muchos aos despus aparece la primera
legislacin relativa al delito de desaparicin forzada, tal situacin es claramente
vulneradora del principio de legalidad.
Ni siquiera aplicando la figura del bloque de constitucionalidad es posible legitimar
la aplicacin del delito de desaparicin forzada, pues todas las normas
internacionales que tratan sobre el hecho delictivo, antes de que se tipificara en la
legislacin colombiana, son posteriores a 1985.
Debe sealarse, que tanto la Convencin lnteramericana sobre Desaparicin
Forzada de Personas, de en 1994, aprobada por la Ley 707 de 2001, como la
Bogot D. C.
86
"': ....

CASACIN 38.957
Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra a las desapariciones
forzadas, aprobada por al Asamblea General de las Naciones Unidas en
resolucin 47/133 de 1992, no son ius cogens, es decir, no son derecho
internacional consuetudinario, no cumplen con los requerimientos para serlo, en el
entendido que su vigencia y obligatoriedad solo es susceptible para hechos
ocurridos con posterioridad a su consagracin, pues carecen de la generalidad,
costumbre reiterada y universalidad propias del ius cogens pero adems, no
pueden modificar el principio general, consagrado en el derecho internacional de
los derechos humanos, de la irretroactividad del derecho penal, con excepcin,
claro est, de lo favorable para el imputado, lo que en este evento no se presenta.
Agrega la Delegada, que la sentencia de segunda instancia utiliza un argumento
poco afortunado para justificar porqu si es posible aplicar el delito de
desaparicin forzada en este caso, tiene que ver con la naturaleza de delito como
permanente, por lo tanto, considera que se extiende en el tiempo y que su
comisin comenz en vigencia de una ley, sin embargo, es claro que en este caso,
esa ley, ni ninguna otra que lo tipificase, estaba vigente en el mbito interno o
internacional, en 1985, no poda utilizarse el concepto de delito permanente que
implica la tipificacin del punible al momento de iniciarse la ejecucin de la
conducta que se prolonga en el tiempo y que impide beneficiarse de norma mas
favorable posterior al inicio de su ejecucin, como quiera que el dolo inicial es el
que se prolonga durante todo el iter criminis.
Y es que no obstante se trate de un delito permanente, es decir un delito cuya
ejecucin se extiende durante todo el tiempo que dure la desaparicin y se estn
ejerciendo actos para mantener ese estado de cosas, los hechos ejecutivos que
dieron lugar a tal desaparicin, fueron ejecutados en 1985, y ya han cesado, as
sus efectos continen. Para el momento histrico para el cual se efectuaron los
actos ejecutivos, ni en el derecho internacional vinculante para Colombia, ni el
derecho interno contemplaban la desaparicin forzada, lo que se traduce en que
Bogot D.C.
87
CASACIN 38.957
su aplicacin actual violara la irretroactividad de la ley penal, pues los tipos
penales vigentes para el momento de los hechos eran el secuestro, con o sin
concurso con el homicidio, conductas ya prescrita para hoy.
El censor en este cargo plantea que debe declararse la nulidad de la actuacin por
afectacin del debido proceso, no obstante, considera la Delegada que ante la
atipicidad del comportamiento, lo que corresponde es absolver al implicado de los
cargos que le fueron formulados, en razn a que el hecho delictivo atribuido no
estaba tipificado como tal en el momento de ocurrencia de los hechos.
Una declaratoria de nulidad no tiene efectos prcticos, toda vez que se hara para
que en la acusacin se adecue el comportamiento delictivo, si la prueba lo
permitiera, al delito de secuestro, pero es claro que tal hecho penal se encuentra
prescrito. As las cosas, lo que procede es la absolucin del procesado.
Para dilucidar este cargo se hace necesario recurrir a CRITERIOS DE DERECHO
INTERNACIONAL QUE IMPIDEN LA APLICACIN RETROACTIVA DE UNA
LEY y, QUE DE PRESENTARSE CONSTITUYEN AFECTACION DEL
PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Son ellos:
1. La Convencin lnteramericana sobre desaparicin Forzada de personas en
1994, establece en el articulo XX, que rige para los estados ratificantes, el
trigsimo da a partir de la fecha en que se haya depositado el segundo
instrumento de ratificacin, por lgica no pudo ser antes de 1994 fecha de
su firma, adems Colombia lo incorpor a su legislacin interna mediante la
ley 707 de 2001.
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
2. Declaracin Universal de Derechos Humanos, adoptada por la a Asamblea
General de Naciones unidas en su Resolucin 217 A de 10 de diciembre de
1948 articulo 11 No. 2. Sobre irretroactividad de la ley penal.
3. Declaracin Americana de los Derechos y deberes del Hombre aprobada
en conferencia de abril de 1948, Artculo XXVI igualmente consagra el
principio de irretroactividad.
4. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptado por la
Asamblea General de la ONU en Resolucin 2200 A de 1966, articulo 9.
5. Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jose de Costa
Rica en 1969, artculo 9.
6. El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional adoptado en 1998, en
su artculo 11 establece la irretroactividad de la vigencia de sus normas y
de la pena en el artculo 22 cuando trae la vigencia de los principios
generales del derecho penal y de manera especifica en el articulo 24 seala
la irretroactividad ratione personae. Estatuto frente al cual Colombia al
momento de su adhesin difiri su entrada en vigencia para 2002, de suerte
que cualquier hecho ocurrido en Colombia de lesa humanidad como los
descritos en ese estatuto, slo pueden ser juzgados por la Corte Penal
Internacional si ocurren con posterioridad al 2002.
Debemos recordar, que la tensin del derecho penal moderno, que implica una
clara expansin de los tipos penales, bajo la influencia del derecho de gentes,
exigen para su vigencia el carcter consuetudinario de las normas de ius cogens.
Ante el derecho internacional de los derechos humanos positivizado, claramente
rige el principio de irretroactividad del tipo penal, as las cosas, la consagracin en
la legislacin de un nuevo tipo penal mas grave, no permite el juzgamiento de
conductas ocurridas con anterioridad, bajo esta nueva figura.
Bogot D. C.
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\
(} ;
CASACIN 38.957
Por lo que iteramos, en criterio de la Delegada el cargo debe prosperar no bajo la
pretensin de nulidad sino de la declaratoria de prescripcin de la conducta que
tipificaba los hechos pare el momento de su consumacin y la consecuente
absolucin por la desaparicin forzada.
6.7. TERCER CARGO DEMANDA DE LA DEFENSA:
Tambin presentado al amparo de la casual tercera de casacin, cuando la
sentencia se haya proferido en un juicio viciado de nulidad por violacin del
derecho de defensa.
Bien, en este caso se observa que no le asiste razn al libelista en su
planteamiento, pues de la revisin de la actuacin se evidencia que fue el
procesado quien se neg a comparecer a la diligencia, alegando una incapacidad
mdica que no fue avalada por el juez de la causa.
Se observa que Medicina Legal consider que el implicado estaba en condiciones
de acudir al despacho del juzgado para continuar con la diligencia de audiencia
pblica, no obstante, el seor Plazas Vega inform que aportara la incapacidad
dada por sus mdicos particulares. Al momento de practicarse la remisin al
juzgado para que se hiciera presente en la diligencia, se neg a comparecer.
De tal manera que no se puede alegar ahora la declaratoria de nulidad por una
situacin que gener el mismo procesado. Resulta pertinente referirnos al anlisis
realizado por la Fiscala como sujeto procesal no recurrente en su escrito, que
describe de manera detallada toda la situacin presentada en este cargo y, al que
acude la Delegada para reforzar su peticin de que este no sea acogido, pues no
se observa la vulneracin del derecho a la defensa del implicado.
Bogot D. C.
90
. '
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En efecto, resea la Fiscal lo acontecido en la diligencia de audiencia pblica del
15 de septiembre del 2009:
"Se deja constancia de que no se encuentra presente en las instalaciones de este despacho,
especialmente en la sala de audiencias el seor LUIS ALFONSO PLAZAS VEGA. respecto
de quien se sabe se encuentra hospitalizado en el Hospital Militar Central de esta ciudad,
pero para efectos de establecer como hay una contradiccin entre los mdicos tratantes
privados y los mdicos oficiales peritos de este despacho, se ofici nuevamente al Instituto
de Medicina Legal para que nos informen realmente si el seior PLAZAS VEGA tena
capacidad o no, a pesar de sus padecimientos, para comparecer a este juicio como sujeto
procesal, el Instituto de Medicina Legal responde mediante oficio N 20080333142 del 14
de septiembre de 2009, dirigido al despacho en el que expresa: "atento saludo, de acuerdo
a su oficio peti/orio, envo respues/a acerca de su solicitud acerca de las condiciones
mdicas, consagradas en el die/amen rendido el 14 de agosto del ao que avanza, han
cambiado y de ser as, se informe si las mismas comportan una incapacidad que impida su
comparecencia a la audiencia pblica a realizar en los das comprendidos entre el 15 y el
18 de septiembre del ao que avanza. De acuerdo al informe de psiquialra el da de hoy
14 de septiembre de 2009, se reporta que el examinado presenta un diagnstico de
tratamienlo adaptativo, trastorno de ansiedad generalizada y de acuerdo a la evolucin
clnica realizada por el rea de psiquiatra, informa lo siguienle: un pensamiento lgico y
coherente si evidencia de ideacin delirante, su introspeccin es adecuada, juicio
conservado y prospeccin incierta, en el momento de la entrevista manifest que cualquier
informacin referente a su condicin clnica se acoga al concepto de los psiquialras
tratan/es de Hospital Militar, durante el momento en que nos manifest esta situacin, se
enconlraba alerta, orientado globalmente, pensamiento lgico y coherente, sin alteraciones
en el contenido del pensamiento, por lo tanto para fines psiquitricos forenses concluimos
que la situacin clnica del examinado no configura una enfermedad grave y no lo limita
para la asistencia a la audiencia pblica programada para los das mencionados,
atentamente, ALFONSO CARRASQUILLA CAS1JLLA, mdico psiquialra y DAGOBERTO
ANTONIO DAZ OS ORlO, mdico psiquialra, cdigo 510-3 ". El despacho est pendiente
Bogot D. C.
91
CASACIN 38.957
del informe de la revisin, pero de la noticia que tenemos va telefnica, no acepta la
remisin y por el contrario, o mejor, conforme se lo expres aqu al mdico tratante, el
seiior PLAZAS va a hacer llegar, por intermedio del Hospital y de los funcionarios de
INPEC un dictamen de los mdicos particulares, pero la verdad es que el despacho se va a
apoyar en lo que establece Medicinal Legal sobre su capacidad o no para concurrir a la
audiencia".
Resea, igualmente, la Fiscala, una serie de oficios remitidos por el procesado al
Juzgado, donde informa que no acudir a la audiencia citada para el 15 de
septiembre.
De otro lado, la enfermedad sera una circunstancia que excusara la presencia
obligatoria del procesado, pues si se encontraba trastornado o afectado por
padecimientos mentales para que asistir a la audiencia, en nada redundara su
presencia en la audiencia ante esa incapacidad, para un cabal ejercicio de la
defensa material.
De tal manera que resulta evidente que la no comparecencia del implicado fue una
decisin voluntaria que no una imposicin del juez de la causa para impedir su
defensa material, de donde se desprende que no se genera la irregularidad que
se denuncia, por lo tanto, el cargo no est llamado a prosperar.
6.8. CUARTO CARGO DE LA DEFENSA:
Causal tercera, cuando la sentencia se haya proferido en un juicio viciado de
nulidad por afectacin del principio de juez imparcial.
Los argumentos trados por el libelista evidencian su desacuerdo con la decisin
adoptada por un Magistrado que en algn momento ejerci una actividad poltica
Bogota D.G.
92
CASACIN 38.957
en representacin de un partido de izquierda, lo que considera suficiente para
predicar su falta de imparcialidad.
Pues bien, no est de acuerdo la Delegada con ese planteamiento, pues la
ideologa poltica de una persona nada tiene que ver con la funcin de administrar
justicia en cumplimiento de los parmetros constitucionales y legales a que se
compromete un funcionario judicial.
Mxime cuando no se demuestra en forma fehaciente que la sentencia se haya
proferido en contra del procesado sustentada solamente en esa diferente
orientacin poltica, y, cuando las evidencias de esa orientacin aparecieron
tiempo despus de emitido el fallo de segunda instancia, de manera que nada en
la sentencia permite pensar que tenga un sesgo ideolgico determinado.
Equivocado o no el Tribunal en sus razonamientos, lo claro es que se sustent en
los medios de prueba que fueron aportados vlidamente a la investigacin, nada
diferente se observa en la providencia.
Como se dijo, fuera de aportar documentos emitidos por la Registradura Nacional
del Estado Civil en los que se evidencia una aspiracin poltica de uno de los
Magistrados que conformaron la Sala de decisin del Tribunal Superior de Bogot,
el censor no demostr la afectacin de la garanta fundamental del implicado en
ese sentido, un sesgo poltico especifico en la sentencia, una actitud de enemigo
del juez y por lo tanto, el cargo carece de sustentacin suficiente.
Los jueces y magistrados en cumplimiento de su deber de juzgar, estn sujetos a
la constitucin y la ley, en sentido amplio, entendiendo por constitucin el marco
del bloque de constitucionalidad y de las interpretaciones de los tratados
efectuadas por las cortes internacionales de derechos humanos y las
recomendaciones de los organismos asesores y por ley adems del texto
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
legalmente formal, los principios de derecho y la jurisprudencia como forma de
interpretacin de la norma.
Si bien es cierto, el juez no es un ciudadano ajeno a la ideologa poltica y que
pueda en ejercicio de su vida democrtica profesar preferencias por uno u otro
partido del espectro filosfico poltico, o que antes de fungir como magistrado haya
podido militar en un determinado partido, ello por s solo no lo convierte en
enemigo de quien se encuentre en el extremo opuesto de su ideologa, la
exigencia de ponderacin, legalidad y neutralidad de la esencia del juez han de
blindarlo a ese respecto.
Pretensiones como las de la defensa conduciran al absurdo de que fuera
necesario declarar la filiacin poltica del procesado en aras de seleccionarle un
juez que correspondiese a su misma ideologa para que no fuese sospechoso de
ser su enemigo o de tener inters ilcito en las resultas del proceso. O a que en un
estado social de derecho no puedan convivir pacfica y civilizadamente en roles y
cargos diferentes personas de ideologas opuestas.
De la antigua militancia en un partido de izquierda, no se deriva automticamente
una enemistad manifiesta del juez para con un militar procesado.
La neutralidad e independencia del juez no puede sustentarse bajo el principio de
que sea neutro a las preferencias ideolgicas de izquierda o derecha, sino que
ellas no se trasluzcan en sus decisiones judiciales, lo que no logr demostrase por
el demandante en el presente caso, por lo que en criterio de la Delegada, el cargo
no esta llamado a prosperar.
6.9. SPTIMO CARGO DE LA DEFENSA:
Bogot O.C.
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CASACIN 38.957
Violacin indirecta de la ley sustancial, por erro de derecho por falso juicio de
legalidad.
Se refiere el libelista a las grabaciones aportadas al proceso, realizadas sobre las
comunicaciones de los miembros de la Fuerza Pblica, los das de la toma del
Palacio de Justicia. Estima que son ilegales y fueron objeto de un proceso de
manipulacin y edicin.
Las consideraciones expresadas por el casacionista evidencian su desacuerdo
con la valoracin que de ellas hizo el Tribunal Superior de Bogot, pues el tema de
la legalidad de las grabaciones fue suficientemente debatido y resuelto en las
instancias, toda vez que se estableci, que fueron hechas sobre un espectro
pblico, por lo tanto, no se necesitaba autorizacin judicial para realizarlas.
Ahora bien, en cuanto a la valoracin que se hizo no tanto de las grabaciones,
sino de las transcripciones realizadas y el informe tcnico de polica judicial por
medio del cual fueron aportadas al expediente, es un tema al cual ya se refiri la
Delegada en la respuesta a la demanda presentada por el representante del
Ministerio Pblico, razonamientos a los cuales nos remitimos.
6.10. NOVENO CARGO DE LA DEFENSA:
Violacin indirecta de la ley sustancial por error de hecho por falso raciocinio,
tomando como hecho indicador el que el Coronel Plazas Vega estuviera casado
con la hija del Ministro de Defensa y hubiera aparecido en los medios de
comunicacin.
El hecho indicado, incorrecto, que se obtiene es que no se limit a cumplir con su
funcin como comandante de la Escuela de Caballera, sino que realiz funciones
de operaciones de inteligencia.
Carrera 5 Nro. 15-80 piso 26. Telfono 5878750ext. 12625
Bogot D. C.
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/L.:\
CASACIN 38.957
Plantea el libelista una regla de experiencia que considera es la correcta, a partir
de la cual las conclusiones de la sentencia seran diversas: "El mando es
sagrado", lo que implica que a pesar de estar casado con la hija del Ministro de
Defensa, el coronel cumpli con las funciones asignadas por el Comandante de la
Brigada XIII.
Es claro, que esa regla de la experiencia tiene las caractersticas de generalidad y
conocimiento que son exigidas para su aplicacin, obviamente dentro de un
contexto especfico y a partir del conocimiento que se tenga del estamento militar;
es trada al proceso por el General Harold Bedoya dentro de la declaracin que
rindi, pero resulta perfectamente aplicable ante lo arbitrario de la conclusin del
sentenciador de segunda instancia, a partir de una consideracin equivocada: que
las relaciones familiares permiten a los militares desconocer y violar la lnea de
mando.
Esto no es cierto, no fue demostrado en el proceso y la providencia no poda
contener una conclusin a partir del desconocimiento de la lnea de mando, esa
consideracin debe ser eliminada de la providencia.
Con esa afirmacin, la sentencia no tuvo en cuenta que el comandante de la
operacin de recuperacin del Palacio de Justicia era el General Arias Cabrales, la
funcin operativa la cumpla la Escuela de Caballera, y, la funcin de inteligencia
era cumplida por el 82, de manera que Plazas Vega slo puede responder por lo
que le haya ocurrido a los rehenes entre el Palacio de Justicia y la Casa del
Florero, pues una vez entregados en esas instalaciones estaban a cargo de la
divisin de inteligencia, sobre la cual no tena mando alguno el implicado.
La rigidez de la cadena de mando militar impide que un inferior, pueda abrogarse
capacidad de mando de un superior o facultad de mando de un igual de unidades
Bogot D.G.
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CASACIN 38.957
diferentes, as sean cuales sean los vnculos o privilegios que en el campo civil
ese militar ostente. La disciplina castrense propia del ejerci del mando,
desconoce en el campo operativo tales influencias fruto de parentesco u otros
vnculos, solo la ubicacin en el rango y la actividad que se desempea
determinan cuales hombres estn bajo el mando de que oficial.
An ms, la especificidad de las labores de inteligencia militar, hace que sus
efectivos tengan una lnea de mando propia, independiente de la lnea de la
guarnicin donde estn ubicada la unidad de inteligencia, cuya operatividad no
depende de ese comandante sino del propio de inteligencia militar. De suerte, que
as la unidad de inteligencia 82, hubiese estado ubicada en las instalaciones de la
brigada de caballera, tal utilizacin conjunta de instalaciones fsicas no implican la
subordinacin del personal de inteligencia al comandante de la unidad operativa
Existiendo por tanto en el operativo, un general con el mando del mismo, mal
poda un coronel, as fuese el esposo de la hija del mismsimo comandante de las
Fuerzas Armadas, sobrepasar la lnea de mando e incidir sobre el accionar de
unidades diferentes a la propia.
Un indicio construido de esa manera parte de premisas falsas, que el mando es
vulnerable por las relaciones familiares de los subordinados y viola las reglas de
la disciplina castrense de indispensable aplicacin para comprender el marco en el
que se impartieron las ordenes por cada oficial y la comprensin del mando de
cada cual.
As las cosas, razn le asiste al censor en el cargo planteado, que supone excluir
ese indicio de las consideraciones expresadas por el sentenciador para construir
sobre el juicio de responsabilidad en contra del implicado.
6.11. DCIMO CARGO DE LA DEFENSA:
Bogot D.C.
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..
CASACIN 38.957
Violacin indirecta de la ley sustancial por errores de hecho. A partir de los errores
que denuncia, se lleg a la conclusin de que el coronel Plazas tena la capacidad
de dar rdenes a personal ajeno a su unidad tctica. A la conclusin equivocada
se llega por los siguientes yerros:
a.- Error de hecho por falso juicio de identidad por cercenamiento, el sentenciador
de segunda instancia tom en consideracin las declaraciones rendidas por
Fernando Blanco, Edilberto Snchez, Jess Armando Arias, Hernando Correa y
Rafael Zamudio, sin embargo, cercen estas declaraciones en el aparte en el que
informan que el General Arias Cabrales era el Comandante de la Brigada XIII y de
la operacin.
Con ese desconocimiento se poda llegar a la conclusin que el procesado diriga
toda la operacin y por eso le poda dar rdenes al personal que perteneca a
otras unidades tcticas, como inteligencia o al grupo mecanizado Rincn
Quionez.
Es evidente que el error se produjo, pues todas estas declaraciones son claras en
sealar que la operacin de recuperacin del Palacio de Justicia estaba siendo
dirigida por el General Arias Cabrales, no por el coronel Plazas, de manera que no
poda impartir rdenes como las que indica la sentencia de segunda instancia.
b.- Falso juicio de existencia respecto del testimonio del oficial Jos Vicente
Olarte, quien afirma en su declaracin que el comandante de la Brigada era el
general Arias, no el coronel Plazas.
Resulta importante sealar esta omisin, porque el razonamiento del sentenciador
parte de la consideracin equivocada de que Plazas Vega diriga el operativo y
daba rdenes a todo el personal presente en la plaza de Bolvar.
Bogot D. C.
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- ~

CASACIN 38.957
c.- Falso raciocinio, de una orden dada al sargento Carabal, orgnico del Batalln
Rincn Quionez. infiere un exceso de mando del coronel, a partir de un hecho
indicador, la declaracin del sargento, quien indica que el coronel le orden que se
alistara para entrar al palacio.
Plantea el casacionista una regla de experiencia vlida, a partir de la cual la
inferencia que se puede hacer es distinta y ms acorde con las reglas de la sana
crtica, en efecto, se indica que es necesario atender la funcin de cada uno de los
militares involucrados en el operativo y el batalln al que pertenecen, de manera
que la regla de la experiencia correcta es: si el comandante de la Escuela de
Caballera da ordenes al conductor de un vehculo blindado perteneciente a otro
batalln, es porque la Escuela de Caballera cumple su funcin a travs de
vehculos blindados y porque el que recibe la orden forma parte de la tripulacin
de un vehculo blindado.
Esta conclusin est respaldada en las declaraciones del propio sargento Carabal
quien indica que al llegar a la plaza de Bolvar le indicaron que estuviera atento y a
disposicin de las rdenes que impartiera el coronel Plazas Vega, quien estaba a
cargo de la recuperacin del Palacio y necesitaba los vehculos.
De manera que, de esa orden especfica a ese sargento especfico no se puede
concluir que tena el coronel el poder de impartir rdenes a cualquier unidad
involucrada en el operativo, ese mando no lo tena el implicado.
Con fundamento en ese razonamiento equivocado del sentenciador se lleg a la
conclusin que el coronel tena mando por fuera de los reglamentos, y as poda
dar rdenes tendientes a la desaparicin de las vctimas, de haberse apreciado las
pruebas en debida forma se habra observado con claridad que l solo poda
impartir mandatos a los soldados que dependan directamente de l y, aqul que
Bogot D.C.
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CASACIN 38.957
conduca un carro blindado, puesto especficamente bajo su mando operativo
dada la caracterstica del blindado que conduca y labor que habra de cumplir,
con los que estaba adelantando el operativo de recuperacin del palacio de
justicia. Ninguna otra conclusin se extrae de esa situacin.
Como se enunci en el cargo anterior, el personal de logstica, de inteligencia, y
otras unidades operativas diferentes a las de caballera no se encontraban ni
jurdicamente ni de hecho bajo el mando del implicado Plazas Vega, pues la
coordinacin de una operacin militar exige el cumplimiento estricto de la lnea de
mando.
De donde resulta evidente la demostracin del cargo formulado y su vocacin de
prosperar.
6.12. DCIMO PRIMER CARGO DE LA DEFENSA:
Violacin indirecta de la ley sustancial por errores de hecho que condujeron al
Tribunal a sealar que el coronel Plazas particip en una complementacin y
armona para clasificar los rehenes liberados y la posterior desaparicin de
algunos.
Esta conclusin se extrae de las declaraciones rendidas por algunos testigos,
quienes manifestaron que el coronel estaba en algunos momentos en la casa del
florero, o, porque lo vieron impartiendo instrucciones, o, porque a alguno de ellos
le alcanz un vaso de agua.
Adems de eso se hace referencia a un plan de operaciones de inteligencia en los
que se asignan tareas a diferentes unidades, entre ellas la Escuela de Caballera,
por eso se concluye que los das 6 y 7 de noviembre la Escuela cumpla funciones
de inteligencia.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
Seala el censor que los argumentos del sentenciador de segunda instancia
obedecen a un error de hecho por falso juicio de identidad por cercenamiento de la
declaracin rendida por el seor Reinaldo Arciniegas, quien no recuerda si el
coronel lo entrevist, pero para el sentenciador este hecho si se produjo, dndole
un alcance que no tiene. No se tiene una memoria clara de lo acontecido el 6 y 7
de noviembre de 1985, por lo tanto, no hay precisin por parte del declarante.
No obstante, para el Tribunal esa declaracin es prueba fehaciente de la
participacin de Plazas Vega en la desaparicin de las vctimas. El error se
configura como quiera que de un testigo que no recuerda, se deduce una
consecuencia contraria a los intereses del procesado, a saber que si se cumpli el
hecho, cuando de la duda frente a si se efectu o no la entrevista, no pude
deducirse responsabilidad, sino todo lo contrario ausencia de ella, hacerlo de otra
manera viola los reglas de in dubio pro reo. Pues a una declaracin dudosa se le
interpreta no a su favor, sino en su contra.
En cuanto al plan de operaciones de inteligencia, este documento fue aportado,
pero desconoci el sentenciador que tena un anexo que otorgaba labores de
inteligencia a las dems unidades, no solo a la Escuela de Caballera, por lo tanto,
a partir de la tergiversacin de esa prueba se concluye que el 6 y 7 de noviembre
la Escuela de Caballera estaba adelantando funciones de inteligencia.
Tambin se denuncia un falso raciocinio, porque a partir de las declaraciones
rendidas por los seores Edilberto Snchez Rubiano, Yolanda Santodomingo y
Gaspar Caballero que informan sobre la presencia de Plazas Vega en la Casa del
Florero, se infiere que este estaba all para participar en el plan de desaparicin de
los liberados.
Bogot D.C.
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)
: 4' '
GENERAL DE lA NAQON
CASACIN 38.957
Lo cierto del caso es que la seora Santodomingo ubica al procesado en el sitio y
seala que lo vio impartiendo instrucciones, sin precisar cules instrucciones; el
seor Gaspar Caballero menciona que el procesado lo ayud a que se tomara un
vaso de agua en la Casa del Florero, y el coronel Snchez Rubiano lo ubica en la
Casa del Florero porque lo vio conversando con varias personas.
De estas tres situaciones se concluye que el procesado hacia parte de un
concurso de voluntades tendientes a desaparecer o torturar a algunas personas,
sin embargo, atenta contra las reglas de la lgica concluir, que el hecho de
acercarse a una persona para ofrecer un vaso de agua sea una labor de
inteligencia con un fin especifico, desparecerla. O estar pendiente de los liberados
y de su bienestar como acto humanitario, se pueda interpretar como un plan para
torturarlos posteriormente.
Es clara la vulneracin de las reglas de la lgica con esa conclusin, sobre todo
cuando se demostr fehacientemente que las labores de inteligencia la estaba
cumpliendo el B2 del ejrcito en cabeza del coronel Snchez Rubiano.
Ahora bien, la nica explicacin sobre la presencia del coronel Plazas en la casa
del florero no es la que conduce a la coparticipacin en un complot para torturar y
desaparecer, existe una lgica explicacin para su presencia intermitente en la
casa del florero impartiendo ordenes y es la de que si all estaba ubicado el
comando general del operativo lgico es que los oficiales con mando operativo de
unidades especificas ingresaran con frecuencia a tal local, mxime quien como
Plazas responda por la conduccin de las personas rescatadas del palacio hasta
tal casa del florero, para entregarlas en manos del personal de inteligencia, que no
estaba a su mando, por lo que no poda tener el dominio de las acciones que se
derivasen una vez entregadas las personas en la casa del florero.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
Un indicio tiene poder orientador, cuando la nica forma de explicarlo es la que
conduce a la responsabilidad del procesado, si aparece en el proceso de
construccin del indicio, otras explicaciones lgicas y plausibles, que no conducen
necesariamente a la responsabilidad, el indicio pierde fuerza para fundamentar en
l la responsabilidad.
Los errores denunciados para este indicio fueron debidamente demostrados y el
cargo en nuestra opinin est llamado a prosperar.
6.13. DCIMO SEGUNDO CARGO DE LA DEFENSA:
Violacin indirecta de la ley sustancial por error de hecho consistente en falso
juicio de identidad.
La prueba que fue tergiversada en criterio del demandante es el acta de
inspeccin judicial practicada por la Procuradura General de la Nacin a la
Escuela de Caballera, de fecha 4 de febrero de 1986, en la que se documenta la
existencia de la denominada rea de Coordinacin Reservada, lugar al que fueron
llevados algunos de los retenidos.
No obstante la claridad del documento, la sentencia afirma que los liberados
fueron llevados a la Escuela de Caballera, con lo que se niega la existencia de
esa rea especial, ubicada geogrficamente en la Escuela de Caballera pero
asignada al 82, que no estaba bajo el mando del implicado, de ah que con
fundamento en esta tergiversacin se concluyera en la responsabilidad del coronel
Plazas Vega por las desapariciones.
Para la prosperidad de este cargo es necesano regresara a criterios ya
expresados en el presente concepto, a saber, que dentro de las instalaciones de
una edificacin militar, coexisten varias unidades, es el caso para la escuela de
Bogot D.C.
103
CASACIN 38.957
caballera, que en esas instalaciones esta igualmente ubicada la unidad de
inteligencia militar 82 en un rea especial reservada, lo que implica, que as
compartan unas instalaciones, el personal adscrito al 82 no est bajo el mando
del comandante de la escuela de caballera, pues por su especialidad de
inteligencia tienen lnea de mando propia y an ms, al ser un rea de
Coordinacin Reservada, destinada a inteligencia, el comandante de la unidad
operativa con la que se comparten las instalaciones no goza de facultad de control
o inspeccin de tal rea reservada al 82, por lo que no puede tener dominio de los
hechos que se cumplan en tal rea por el personal en ella destacado.
El cargo fue debidamente demostrado por la defensa y tiene por tanto vocacin de
prosperar.
7. PETICION
La prosperidad de los cargos formulados por la violacin indirecta de la ley
sustancial, en razn a los errores en la apreciacin de los medios de prueba, y por
lo tanto, la exclusin de ellos, llevan a la conclusin de que la sentencia de
segunda instancia se queda sin respaldo probatorio, lo que significa que la
responsabilidad del seor Luis Alfonso Plazas Vega no fue debidamente
demostrada ni desvirtuada su presuncin de inocencia.
Los argumentos expuestos en relacin con las dos demandas de casacin
presentadas resultan suficientes para que la Procuradora Tercera Delegada para
la Casacin Penal solicite, a la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, casar
la sentencia impugnada y en su remplazo absolver al seor Luis Alfonso Plazas
Vega.
Bogot D. C.
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CASACIN 38.957
Igualmente se a la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia,
casar parcialmente la sentencia de segunda instancia con el objeto de que declare
la nulidad de los numerales de la sentencia que nada tienen que ver con el tema
objeto de apelacin y en los que se orden, la publicacin de la sentencias en la
pgina web del Ministerio de Defensa por el trmino de un ao, que el Ministerio
de Defensa, y los comandantes de las Fuerzas Militares, el Ejrcito Nacional, la
Brigada XIII y la Escuela de Caballera celebren un acto pblico pidiendo perdn
por los hechos ocurridos el6 y 7 de noviembre.
Seores Magistrados,
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DA PAT A CORREA GARCS
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Radicacin No 38.957
Bogot D. C.
105
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