Regulamentao do comrcio eletrnico no Brasil e um contexto de tutela pessoa na Sociedade da Informao

Antonio Rulli Neto1 Marcelo Adelino Asamura Azevedo2 Renato Asamura Azevedo 3 1. Apontamentos gerais O comportamento do mercado acabou por gerar a necessidade da regulamentao, a partir do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), das regras relativas ao comrcio eletrnico. As regras j existiam no sistema jurdico, mas foi importantssimo regulamentar por conta de peculiaridades dessa forma de comrcio. Antes de continuar, preciso desmistificar alguns aspectos primeiro as regras comerciais e civis existem desde o direito romano, mas a evoluo da sociedade fez com que muitas delas precisassem ser adequadas s novas relaes, especialmente aquelas destinadas regulao de relaes em grande escala, decorrentes, principalmente, dos contratos por adeso e negcios em massa. No h nenhuma crise no direito, mas sua evoluo para melhor atender s pessoas, garantindo, antes de mais nada, os direitos fundamentais (leia-se, aqui, por exemplo, o art. 5, XXII, da Constituio), dentro do movimento que se conhece por efetivismo e tende a tornar efetivos os direitos fundamentais. Depois do que se disse, ainda preciso desmistificar a alegao de que o comercio eletrnico no seguro. Esta uma bobagem. O meio em que se desenvolve pode permitir a existncia de um nmero maior de registros do que no comrcio fsico. Tudo que ocorre no comrcio fsico, tambm pode ocorrer no comrcio eletrnico, com a diferena de que no comrcio eletrnico as transaes tm maior quantidade de registros de sua ocorrncia. O principal entender que, a exemplo do Cdigo de Defesa do Consumidor, o intuito foi proteger o consumidor e contribuir para a confiana, de maneira geral, no mercado eletrnico, partindo, primordialmente, do princpio da boa-f, que leva em conta tambm aspectos comportamentais. Apanhando algumas lies do Direito Civil, quem com mais proficincia desenvolveu o tema da boa-f foi Antnio Menezes Cordeiro.4 O autor, em suas concluses, explica que a boa-f subjetiva se encontra em todo o Cdigo Civil; o estudo da boa-f revela que as exigncias globais do sistema e da cincia do direito, bem como a ponderao das situaes em jogo, exigem uma boa-f tica esta, contudo, no pode ser aplicada por um mtodo conceitual de concretizao, porque se tornaria frmula vazia. Alm disso, a boaf visa a proteger a confiana ou tutelar certas situaes materiais, tendo nesse sentido uma forma tica. A boa-f regra de conduta e deve ser observada na vigncia das obrigaes, sendo isto o resultado da confluncia da complexidade intra-obrigacional com o instituto da violao positiva do contrato.5 A complexidade intra-obrigacional observa as obrigaes alm do vnculo principal, necessariamente tambm dotados de boa-f. Para o

autor, a boa-f no pode ser confundida com bons costumes de ordem pblica, assim como da culpa e da funo social e econmica. A boa-f positivada pelo princpio da confiana, em seu contedo material; a proteo da confiana opera mesmo que por preceitos especficos ou em termos gerais atravs da boa-f. No contedo material da boa-f, surge como segundo princpio o da materialidade da regulao jurdica, historicamente detectvel na luta contra o formalismo. A boa-f, no caso concreto, traduz a projeo de aspectos materiais relevantes do sistema, tendo como escopo a confiana e a materialidade da segurana jurdica. Maria Helena Diniz 6 explica que o princpio no est ligado apenas interpretao do contrato, mas tambm ao interesse social das relaes jurdicas, tendo em vista que as partes devero agir com lealdade, honestidade, honradez, probidade (integridade de carter), denodo e confiana recprocos, isto , com boa-f, esclarecendo os fatos e contedo das clusulas, procurando o equilbrio das prestaes, respeitando o outro contratante, no traindo a confiana depositada, procurando cooperar, evitando o enriquecimento indevido, no divulgando informaes sigilosas etc. Tal uma norma que requer um comportamento leal e honesto das partes e no se coaduna com condutas abusivas, tendo por escopo gerar confiana e equilbrio das prestaes, assim como a distribuio de riscos e encargos ante a proibio do enriquecimento sem causa. A boa-f objetiva deve ser observada desde as tratativas at o ps-negcio. A boa-f objetiva est vinculada ao inadimplemento absoluto do contrato, ou seja, a violao objetiva da obrigao contratual e independe de culpa. A autora explica que a funo social do contrato busca a boa-f dos contratantes, a transparncia negocial, a efetivao da justia contratual e o princpio da boa-f objetiva privilegiam o respeito lealdade, motivo pelo qual devem ser evitadas as clusulas abusivas ou desleais. H uma ntima relao com o princpio da probidade, que requer honestidade no procedimento dos contratantes e no cumprimento das obrigaes contratuais. Informa a autora que todos os princpios contratuais, incluindo o da boa-f, esto ligados ao princpio do respeito e proteo dignidade da pessoa humana, funo social da propriedade, contrato e justia social (Constituio, artigo 170). Na interpretao do contrato, preciso ater-se mais inteno do que ao sentido literal da linguagem. Carlos Roberto Gonalves 7 explica que o princpio da boa-f exige que as partes se comportem de forma correta durante as tratativas, formao e cumprimento do contrato, guardando relao com o princpio de que ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza. O juiz deve presumir a boa-f, apenas admitindo a m-f provada por aquele que alegou. A boa-f objetiva impe ao contratante um padro de conduta, de agir com retido, ou seja, com probidade, honestidade e lealdade, nos moldes do homem comum, atendidas as peculiaridades dos usos e costumes do lugar (...) uma clusula geral para a aplicao do direito obrigacional que permite a soluo do caso levando em considerao fatores metajurdicos e princpios jurdicos gerais. Para o autor, o novo sistema contrrio individualidade e permite ao juiz alterar os contratos com base nos princpios da socialidade, eticidade e operabilidade, o que deu nova feio aos princpios fundamentais dos contratos. A probidade um dos aspectos objetivos do princpio da boa-f e a honestidade de proceder ou a maneira criteriosa de cumprir todos os deveres e, ao repetir tais conceitos, a lei pretende refor-los. Tambm no Cdigo de Defesa do Consumidor (como no Cdigo Civil) o princpio se estende como de deveres anexos (Nebenpflichten) ou secundrios, alm do dever de prestao. Assim, os deveres de esclarecimento, de proteo, de conservao, de lealdade, de cooperao etc.8

Cludia Lima Marques,9 ao tratar dos contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, fala da imposio do princpio da boa-f objetiva como novo paradigma para relaes contratuais de consumo de nossa sociedade massificada, despersonalizada e cada vez mais complexa. Na nova teoria contratual, explica a autora, a boa-f objetiva tem dupla funo como fonte de deveres de conduta e como causa limitadora do exerccio dos direitos subjetivos. A boa-f um standard e no depende da m-f subjetiva, mas de um comportamento geral de atuao do homem mdio, do bom pai de famlia que agiria de maneira normal e razovel naquela situao analisada (...) o compromisso expresso ou implcito de fidelidade e cooperao nas relaes contratuais, uma viso mais ampla, menos textual do vnculo, a concepo leal do vnculo, das expectativas que desperta (confiana).10 Nesse sentido, a boa-f, como ressalta a autora, uma atuao refletida, pensando no parceiro contratual, com respeito, observando seus interesses legtimos, suas expectativas razoveis, seus direitos, agindo com lealdade, sem abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvantagem excessiva, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes: o cumprimento do objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes. Atualmente os contornos da boa-f esto muito prximos dos contornos da confiana (em decorrncia do dever de lealdade) e da segurana. O multiculturalismo, os direitos sociais, os direitos fundamentais, a ps-modernidade e a evoluo da sociedade exigem uma nova forma de pensar, mais ampla e mais flexvel, tanto para dar continuidade aos negcios jurdicos, como para manter a confiana, assim como proteger a pessoa e a coletividade.11 importante desde j colocar a boa-f como um dos fundamentos mais importantes desse sistema, porque ela quem gera a confiana do mercado, dentre outros aspectos. 2. A regulao das relaes de comrcio eletrnico O Decreto foi publicado em 15 de maro de 2013, para entrar em vigor sessenta dias depois, regulamentando o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). Como em toda a legislao, h um sistema que se completa e deve ser interpretado tambm de maneira sistemtica. O Decreto um sistema (ou subsistema) dentro do sistema de proteo ao consumidor do CDC, ou seja, deve ser interpretado em conjunto com a legislao consumerista. Os princpios contidos na Lei reproduzem os princpios do CDC, especialmente a boa-f, princpio geral de direito. Todas as regras estava no CDC, mas houve especificao ao tema. Levou-se em considerao, dentre outros, trs importantes aspectos: (a) informaes claras a respeito do produto, servio e do fornecedor; (b) atendimento facilitado ao consumidor; e (c) respeito ao direito de arrependimento. Tais obrigaes j estavam presentes no art. 6 do CDC, mas aqui, so especficas e, mesmo assim, no excluem aquelas do CDC. Os conceitos utilizados para o comrcio eletrnico, tambm so aqueles presentes no CDC: - Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final e equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo (art. 2 do CDC);

- Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios (art. 3). - Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. - Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. 2.1. Direitos do consumidor Os meios eletrnicos de comrcio, dentre eles os stios eletrnicos, devem conter em local de destaque ou de fcil visualizao, as seguintes informaes: - nome empresarial e nmero de inscrio do fornecedor, quando houver, no Cadastro Nacional de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas do Ministrio da Fazenda; - endereo fsico e eletrnico, e demais informaes necessrias para sua localizao e contato; Na prtica obrigatrio que conste de maneira de fcil visualizao, algum nmero de registro do fornecedor, seja ele, CPF, CNPJ ou inscrio estadual, alm de endereo fsico, eletrnico e meios de contato efetivos. Tais informaes devem ter destaque e fcil visualizao para que o consumidor tenha condies de exercer seus direitos e manter-se protegido. As informaes devem levar em considerao os dispositivos para os quais se direciona. Assim, se o consumidor puder utilizar, por exemplo, smartphones para as transaes, preciso que o texto seja acessvel como um todo e em tamanho e forma suficientes para a visualizao e leitura. Lembremos que no basta o contato, mas que o fornecedor seja contactvel. Isso significa que o meio de contato deve ser eficaz e responder em tempo razovel. - caractersticas essenciais do produto ou do servio, includos os riscos sade e segurana dos consumidores; Caractersticas essenciais esto ligadas qualidade do produto, seu peso (massa), composio, informaes relevantes, especialmente sobre os elementos presentes, possveis alergias, contra indicaes, riscos de consumo e perigos. Produtos perigosos ou que causem risco podem ser vendidos? Sim, mas esse perigo e os riscos devem ser devidamente expostos para o consumidor. Temos, por exemplo, a comercializao fsica de fogos de artifcios, inseticidas, defensivos agrcolas etc. em todos os casos, alm de eventuais restries, h a necessidade de se informar todos os riscos inerentes. Um produto perigoso, desde que no tenha restrio de comercializao por comrcio eletrnico, pode ser vendido pela internet, mas deve ter todos os riscos expostos e devidamente advertidos. - discriminao, no preo, de quaisquer despesas adicionais ou acessrias, tais como as de entrega ou seguros;

O preo e a forma como apresentado devem ser adequadamente descritos, sempre explicando com clareza se h despesas adicionais, frete, garantia ou seguro. Caso dependa de clculo de frete ou clculo de seguro, isso deve ocorrer antes do pagamento para que o consumidor opte se quer ou no concluir o negcio, em razo do valor total que ter que pagar. No se pode, por exemplo, como j foi reiteradamente decidido pela Justia Brasileira, colocar R$50,00 (5 parcelas iguais), quando, na verdade, o produto custa R$ 250,00. O valor exposto deve ser o valor real do produto ou servio. Caso haja a necessidade de algum clculo, por exemplo, em um servio, preciso que fique claro como isso funciona. - condies integrais da oferta, includas modalidades de pagamento, disponibilidade, forma e prazo da execuo do servio ou da entrega ou disponibilizao do produto; e O consumidor deve ser informado sobre formas e modalidades de pagamento, por exemplo, se carto e quais bandeiras, se boleto, depsito ou transferncia bancria. Se h disponibilidade imediata ou se depende de encomenda ou de outro fornecedor. Deve ser ainda informado com relao disponibilidade do produto em estoque, caso contrrio, o produto deve ser apresentado como esgotado. Se se tratar de servio a forma e o prazo de execuo de servio e todos os custos que envolvem essa prestao. Se o servio depender de terceiros, de medio ou informaes adicionais isso deve estar descrito na pgina de informaes, sempre antes de efetuada a compra para que o consumidor possa optar por fechar ou no o negcio. - informaes claras e ostensivas a respeito de quaisquer restries fruio da oferta. O consumidor deve ser informado se h restries para a oferta, tais como, por exemplo, prazos para compra ou forma de pagamento, uso de um determinado carto de crdito, restrio de local de entrega, necessidade de documentao prvia aquisio etc. O importante em todas as situaes permitir que o consumidor conhea as condies do negcio e do produto ou servio, partindo-se, como j colocamos, da ideia de boa-f e transparncia. Na dvida entre o que colocar, prefervel inserir todas as informaes essenciais sobre o negcio, de forma clara e inteligvel, evitando dvidas ou contradies a partir das informaes e permitindo que o consumidor tenha segurana em decidir. Com tantos produtos novos e tantas opes, preciso que o consumidor consiga escolher conscientemente, sem truques ou mecanismos que o confundam ou o enganem. 3. Compras coletivas Criou-se uma preocupao em relao a essa modalidade de compras por conta de problemas iniciais 12. O que se chama de compra coletiva, em resumo, a forma de oferta que garante o negcio por um determinado preo e em determinadas condies e prazo, desde que um determinado grupo de consumidores adquira aquele produto ou servio. Nesse tipo de negcio h um ofertante e um fornecedor. Normalmente uma empresa busca bons negcios para os consumidores em geral. Assim, por exemplo, uma empresa disponibiliza para os consumidores um jantar em um restaurante, por um preo diferenciado em condies ou preos, desde que um nmero de consumidores compre essa oferta. O consumidor recebe um cupom, voucher ou similar que tem as informaes e o

documento que garante a utilizao do que foi adquirido. Se o que foi adquirido (produto, servio, etc) no for utilizado em determinado prazo, o valor pago pode ser perdido. Os stios eletrnicos ou demais meios eletrnicos utilizados para ofertas de compras coletivas ou modalidades anlogas de contratao devero conter, alm das informaes previstas no item acima e (art. 2o do Decreto), (a) quantidade mnima de consumidores para a efetivao do contrato; (b) prazo para utilizao da oferta pelo consumidor; e (c) identificao do fornecedor responsvel pelo stio eletrnico e do fornecedor do produto ou servio ofertado, com as informaes de endereo, contato e registro desse fornecedor (CPF, CNPJ, inscrio estadual, endereo fsico e eletrnico, e demais informaes necessrias para localizao e contato, de ofertante e fornecedor). Em stios de compra coletiva ou similares essencial que as informaes e condies para a utilizao do que foi adquirido esteja em condies de entendimento por todos, com linguagem clara e simplificada. Por isso interessante colocar quadros ou campos bem definidos, com o preo, descrio do servio, condies, limitaes e prazo (s) de utilizao da oferta. Essas informaes devem estar bem explicitas e simplificadas, com os mesmos quadros e campos demonstrativos no documento que ficar em posse do consumidor, seja digital ou impresso. As informaes de contato do fornecedor so de suma importncia, pois muitas ofertas eram vendidas e no era possvel contatar o fornecedor, pois no haviam informaes de contato. O documento gerado pela aquisio do produto ou servio vincula as partes e as obriga, ou seja, o que estiver escrito, deve ser cumprido. claro que h determinadas excees excepcionais em caso de erro ou engano. Nessas situaes a correo deve ocorrer da mesma forma, reparando-se danos, se houver, mas tambm no tem mais se permitido excessivo aproveitamento e enriquecimento sem causa, por decorrerem do princpio da boa-f, que d fundamento para as relaes jurdicas em geral. Citemos aqui, por exemplo, o erro de impresso que coloca a venda de um veculo de R$51.000,00 por R$1.000,00. A falta do 5 no tem mais obrigado os fornecedores a cumprir tais ofertas, apesar de a oferta obrigar o proponente, como regra (art. 427 do Cdigo Civil e artigo 30 e seguintes do CDC), mas obriga, em determinados casos a ressarcir eventuais despesas, como de deslocamento para tentar comprar o produto. De qualquer maneira, deve-se sempre lembrar da boa-f e comportamento do homem mdio, ou seja, como se comportaria uma pessoa em condies de normalidade e honestidade. No se pode imaginar que o carro do exemplo acima normalmente estaria em valor to inferior ao de mercado. No se pode permitir e incentivar o comportamento de levar vantagem em tudo, ou de tirar vantagem de situaes como a descrita acima. Por outro lado, se se perceber eventual atuao ilegal, prejudicial, anticoncorrencial ou predatria ao consumidor, tambm deve se punir o fornecedor na forma do Cdigo de Defesa do Consumidor ou da legislao penal, se aplicvel ao caso. Outra bobagem que as vezes se ouve a de que e-mail no vale. Importante esclarecer que todo o documento, no mnimo, pode fazer prova de um fato. O meio pouco importa, se em papel ou eletrnico. A prova de autenticidade ou de autoria podem ser feitas, se o

caso, mas sua validade como documento inconteste, at porque decorre de lei. Veja-se, por exemplo o art. 225 do Cdigo Civil: Art. 225. As reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a exatido." importante tambm ressaltar que a cadeia de ofertantes ou fornecedores gera a responsabilidade coletiva e solidria, como regra. Todos os envolvidos e que tm aproveitamento econmico respondem pelos riscos do negcio essa a regra no nosso sistema e que vem traduzida em diversos dispositivos legais, tais como o art. 927, pr. n. do Cdigo Civil e no art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. Por nosso sistema, se houve aproveitamento econmico, h responsabilizao. Ou seja, essa a regra. Outros eventuais atores envolvidos na cadeia que no tenham contribudo para o resultado danoso no podem ser responsabilizados, por exemplo, empresas ou pessoas que faam a gesto de gamefication, ou que disponibilizem ferramentas auxiliares mas como dito, desde que no tenham contribudo diretamente para o dano (v. p. ex., art. 403, CC). De nada vale o discurso de que somos empresas de divulgao e no podemos nos responsabilizar por nossos fornecedores de produtos ou servios. Esse tipo de colocao um verdadeiro atentado boa-f e inteligncia. Havendo aproveitamento econmico, h reponsabilidade das partes. 4. Deveres do fornecedor O Decreto n. 7.962/13 teve a preocupao de facilitar a maneira de oferecimento de informaes e atendimento ao consumidor. Dessa maneira, foram estabelecidos alguns deveres do fornecedor que se somam aos demais deveres que j estavam na legislao, especialmente no Cdigo de Defesa do Consumidor. Em breves consideraes esto os deveres do fornecedor: - apresentar sumrio do contrato antes da contratao, com as informaes necessrias ao pleno exerccio do direito de escolha do consumidor, enfatizadas as clusulas que limitem direitos, assim como disponibilizar o contrato ao consumidor em meio que permita sua conservao e reproduo, imediatamente aps a contratao; Os contratos devem ser de fcil compreenso e no podem gerar dvidas ou contradies em seu texto. importante usar uma linguagem simples e acessvel. Ao menos deve ser disponibilizado um sumrio do contrato, ou seja, um resumo que contenha todas as disposies essenciais sobre o negcio, dentre elas, (fornecedor (es), preo, forma e condies do pagamento, custos diversos ou de frete, pontos essenciais sobre o produto ou servio e eventuais limitaes ou advertncias (quando o produto oferecer risco ou perigo), resciso, devoluo e arrependimento. Na dvida, prefervel disponibilizar o

contrato como um todo, especialmente quando se tratar de questes mais simples ou corriqueiras ou naquelas de maior complexidade. recomendvel que seja possvel salvar ou imprimir a verso de sumrio ou contrato. As clusulas que limitarem direitos devem ser destacadas, no sumrio ou contrato devem estar em negrito, sublinhadas ou em caixa alta, por exemplo. Essas clusulas so aquelas que contenham disposies que limitem os direitos normalmente estabelecidos o caso de no reposio da mercadoria ou troca por outra igual por se tratar de pea nica, s restando a devoluo de valores. O contrato integral deve ser disponibilizado em meio que permita sua conservao. preciso permitir a impresso ou que o contrato possa ser arquivado em meio eletrnico pelo consumidor. De qualquer maneira, importante informar o meio pelo qual isso pode ocorrer para que o consumidor tenha condies de ter tais ferramentas, antes de concluir o contrato. recomendvel permitir que o consumidor tenha mais de um meio para o arquivamento ou impresso, permitindo que use programa que j tenha ou baixe para tanto. A inexistncia desses mecanismos, com a respectiva prova poder ser desfavorvel ao fornecedor de maneira geral, sendo deste ltimo, em regra, o nus de provar que disponibilizou tais meios para o consumidor (CDC, art. 6, inc. VIII, e art. 14, 3), sendo um dever, como expressamente colocado no Decreto n. 7.962/13. - fornecer ferramentas eficazes ao consumidor para identificao e correo imediata de erros ocorridos nas etapas anteriores finalizao da contratao e confirmar imediatamente o recebimento da aceitao da oferta; Aqui estamos tratando daquela famosa tela de confira seus dados. Sugere-se que haja alguma participao ativa sempre, com a concordncia expressa com os termos da tela que confirma os dados do consumidor, negcio e pagamento. No basta apenas isso. importante que o consumidor tambm tenha a possibilidade de corrigir qualquer informao ali contida e mesmo cancelar o negcio. - manter servio adequado e eficaz de atendimento em meio eletrnico, que possibilite ao consumidor a resoluo de demandas referentes a informao, dvida, reclamao, suspenso ou cancelamento do contrato com resposta no mximo em 5 dias. Deve haver a confirmao imediata do recebimento das demandas do consumidor, pelo mesmo meio empregado; O servio em meio eletrnico, seja chat, mensagem ou outro meio deve ser eficaz e permitir a comunicao eficiente e em linguagem acessvel para possibilitar ao consumidor a resoluo de demandas referentes a informao, dvida, reclamao, suspenso ou cancelamento do contrato. O prazo estabelecido pelo Decreto de 5 dias. Nos servios expressos de entrega conveniente manter servio que responda em prazo inferior. Em todos os casos deve haver a confirmao imediata do recebimento das demandas do consumidor, pelo mesmo meio empregado, ou seja se o consumidor mandar e-mail, deve haver um e-mail de resposta de confirmao de recebimento desse e-mail. Basta a confirmao de recebimento dessa demanda do consumidor (informao, dvida, reclamao, suspenso ou cancelamento do contrato), podendo a resposta seguir em at 5 (cinco) dias. A resposta deve comprovar o recebimento da demanda. No havendo resposta, eventual nus pela desistncia ou eventuais danos decorrentes da falta dessa resposta, podero ser aplicados ao fornecedor. - utilizar mecanismos de segurana eficazes para pagamento e para tratamento de dados do consumidor.

Os dados pessoais so preservados por disposio constitucional. Sua recepo, guarda e proteo so responsabilidade do stio fornecedor. Ainda que dependa de outros para o armazenamento, a partir do momento que coleta os dados passa a ser responsvel por sua guarda perante o consumidor. Difundir as informaes significa permitir que os dados sejam utilizados por terceiros, no relacionados ao negcio e sem a devida autorizao. Recentemente comeou a se discutir a necessidade da regulao da proteo de dados, especialmente em razo do crescimento do comercio eletrnico. O projeto de Lei de proteo dos dados pessoais 13 que trata do assunto regulou alguns assuntos, sendo interessante trazer alguns dos conceitos utilizados: Dados pessoais so qualquer informao relativa a uma pessoa identificada ou identificvel, direta ou indiretamente, incluindo todo endereo ou nmero de identificao de um terminal utilizado para conexo a uma rede de computadores; Tratamento: toda operao ou conjunto de operaes, realizadas com ou sem o auxlio de meios automatizados, que permita a coleta, armazenamento, ordenamento, conservao, modificao, comparao, avaliao, organizao, seleo, extrao, utilizao, bloqueio e cancelamento de dados pessoais, bem como o seu fornecimento a terceiros por meio de transferncia, comunicao ou interconexo; banco de dados: todo conjunto estruturado de dados pessoais, localizado em um ou vrios locais, em meio eletrnico ou no; dados sensveis: dados pessoais cujo tratamento possa ensejar discriminao do titular, tais como aqueles que revelem a origem racial ou tnica, as convices religiosas, filosficas ou morais, as opinies polticas, a filiao sindical, partidria ou a organizaes de carter religioso, filosfico ou poltico, os referentes sade e vida sexual, bem como os dados genticos e biomtricos; difuso: ato de revelar dados pessoais a um ou mais sujeitos indeterminados diversos do seu titular, sob qualquer forma; 5. direito de arrependimento O consumidor pode arrepender-se de uma compra feita por meio eletrnico. uma forma de resilio do contrato, ou seja, de arrepender-se propriamente. O fornecedor tem o dever de informar de fora clara e ostensiva, os meios adequados e eficazes para o exerccio do direito de arrependimento pelo consumidor. O consumidor poder exercer seu direito de arrependimento pela mesma ferramenta utilizada para a contratao, sem prejuzo de outros meios disponibilizados. O exerccio do direito de arrependimento implica a resciso dos contratos acessrios, o que ocorrer sem qualquer nus para o consumidor. Os stios de comrcio eletrnico devem disponibilizar de forma fcil as informaes sobre como pode ser exercido o direito de arrependimento, possibilitando que se faa pelo mesmo mecanismo de compra, devendo o fornecedor ter ferramentas que informem imediatamente instituio financeira ou administradora de carto de crdito para que haja o cancelamento da operao, sem o lanamento em conta ou fatura, ou a devoluo de valores pagos.

Todas essas disposies respeitam o que j existia no Cdigo de Defesa do Consumidor ao se garantir a devoluo de produtos comprados prevista no art. 49: Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. Pargrafo nico. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados. O prazo para a devoluo, sem a necessidade de justificativa de sete dias a partir do recebimento do produto, obviamente no pode haver o uso ou consumo do produto, ele deve ser devolvido nas mesmas condies em que foi recebido. Esse tipo de arrependimento gera efeitos retroativos ao momento da contratao (ex tunc), sem nus para o consumidor. H ainda os casos de no arrependimento, mas em que h um vcio do produto ou servios (defeito ou no adequado para o consumo). Nessa situao, o consumidor tem 30 (trinta) dias para bens no durveis e 90 (noventa) para bens durveis, para reclamar. O Cdigo de Defesa do Consumidor ainda garante: (a) a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; (b) refazimento do servio; (c) a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada; (d) o abatimento proporcional do preo; ou (e) a complementao do peso ou medida do produto. 7 as sanes pelo no cumprimento do Decreto n. 7.962/13 Os contratos gerados no comrcio eletrnico devero observar o cumprimento das condies da oferta, com a entrega dos produtos e servios contratados, observados sempre os prazos, quantidade, qualidade e adequao. No caso de no observncia dessas obrigaes, as condutas descritas do Decreto de 2013, ensejam a aplicao das sanes previstas no art. 56 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Tambm no que couber, deve ser aplicado o Decreto n. 5.903, de 20 de setembro de 2006, que regulamentou a Lei no 10.962, de 11 de outubro de 2004, e o prprio CDC. O Cdigo de Defesa do Consumidor, para as infraes que descreve, impe sanes administrativas, sem prejuzo das demais aplicveis, sejam elas, civis, penais, mesmo que definidas em normas especiais ou esparsas. Assim, mesmo que aplicadas as sanes administrativas, nada impede que um consumidor exija o ressarcimento pelos danos percebidos por ele. A fiscalizao feita pelos PROCONS e outros rgos competentes sendo as sanes administrativas, aplicadas pela autoridade administrativa, no mbito de sua atribuio, podendo ser aplicadas cumulativamente, inclusive por medida cautelar, antecedente ou incidente de procedimento administrativo, sendo elas: I multa (A pena de multa, graduada de acordo com a gravidade da infrao, a vantagem auferida e a condio econmica do fornecedor ser aplicada mediante procedimento administrativo nos termos da lei);

II - apreenso do produto; III - inutilizao do produto; IV - cassao do registro do produto junto ao rgo competente; V - proibio de fabricao do produto; VI - suspenso de fornecimento de produtos ou servio; VII - suspenso temporria de atividade; VIII - revogao de concesso ou permisso de uso; IX - cassao de licena do estabelecimento ou de atividade; X - interdio, total ou parcial, de estabelecimento, de obra ou de atividade; XI - interveno administrativa; XII - imposio de contrapropaganda. Ainda so previstos no art. 62 do Cdigo de Defesa do Consumidor, os crimes contra as relaes de consumo, sem prejuzo do disposto no Cdigo Penal e leis especiais, as condutas tipificadas no CDC so suficientes para gerar a condenao pelos crimes ali tipificados. Ou seja, a violao da Lei nas relaes de consumo, pode gerar condenao criminal. A base dos crimes leva especialmente em considerao as situaes em que o consumidor enganado ou lhe no lhe so informadas caracterstica prprias de periculosidade do produto. O cerne sempre gira em torno da boa-f e do direito a ser informado. O produto ou servio no pode ser usado para tirar indevida vantagem do consumidor e todas as informaes devem ser direcionadas ao consumidor, mesmo aquelas negativas, fazendo parte, todos esses aspectos da ideia de tutela da confiana. 8 Concluso A nova legislao vem em timo momento, especialmente para evitar dvidas sobre a aplicao do CDC ao comrcio eletrnico. A base para a interpretao est tambm no CDC, com as peculiaridades necessrias. O ponto importante gerar condies de equilbrio entre fornecedor e consumidor, lembrando-se sempre que os excessos no podem matar o empreendedorismo e muitas empresas de pequeno porte que comeam a nascer no comrcio eletrnico e graas a ele. Isso no significa que o consumidor ficar desamparado, mas que no se deve exigir estruturas desproporcionais empresa. Explica-se: no pode se exigir de uma empresa pequena, uma estrutura de atendimento custosa ou que funcione 24 (vinte quatro) horas, sem necessidade, mas o atendimento adequado e na forma da lei. Isso que se colocou vai de encontro funo social da empresa e de uma srie de polticas governamentais de incentivo s startups, dentre elas, as de comrcio eletrnico. Por outro lado, seria exigir o exagero, desproporcional e desarrazoadamente. Do comrcio fsico, no se exige, por exemplo, atendimento 24 (vinte quatro) horas, salvo, quando necessrio.

Dizer que a disponibilidade gera a necessidade de servio de informao, no significa dizer que a disponibilidade gera responsabilidade. Isso algo bvio disponibilidade gera responsabilidade mas preciso diferenciar as situaes. Se o fornecedor disponibiliza um produto se responsabiliza por ele, contudo, o fato do produto estar disponvel no gera a obrigao de, por exemplo, tirar uma dvida 24 (vinte quatro) horas. pressuposto da lei que todas as informaes estejam disponveis, mas podem surgir dvidas, da mesma maneira que nos demais modelos de comrcio, mas o fornecedor no pode ser obrigado a tirar as dvidas a todo tempo, mas em perodo razovel. Tal situao geraria uma obrigao excessivamente onerosa e insuportvel, incompatvel com a funo social da empresa que, lembremos, paga impostos, gera empregos e riqueza. Pensar de outra maneira, inviabilizaria at mesmo as mquinas de refrigerante que to somente engolem uma nota e cospem uma lata, mesmo nas mais altas horas da madrugada, para matar a nossa sede. Exigir um servio de atendimento ao consumidor em perodo integral oneraria demasiadamente o comrcio. Na mquina de refrigerante, teramos que ter um orelho acoplado e uma telefonista, alm de um call center e toda uma estrutura para atender na madrugada as dvidas sobre uma latinha de refrigerante. 1Doutor pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo e pela Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Professor do Mestrado em Direito da Sociedade da Informao da FMU. Advogado em So Paulo. 2Formado em administrao na UNESP, formado em cincias contbeis na Escola de Negcios TREVISAN. Especialista em startups e e-commerce. 3Advogado em So Paulo. Formado em Marketing na Escola de Negcios TREVISAN. Especialista em startups e e-commerce 4Antnio Menezes Cordeiro. Daboafnodireitocivil. Coimbra: Almedina. 2001. 5A violao positiva do contrato uma terceira forma de violao das obrigaes. Ao lado da mora e da impossibilidade, abrange as hipteses de mau cumprimento e de inobservncia de deveres acessrios. Os deveres acessrios manifestam-se mesmo depois de extinta a obrigao a ps-eficcia ou culpapostpactumfinitum.H crtica em relao redao do artigo 422 do Cdigo Civil, pois no trata do ps-contrato. Antnio Junqueira de Azevedo j escreveu sobre a deficincia em artigo intitulado Insuficincias, deficincias e desatualizao do Projeto de Cdigo Civil na questo da boa-f objetiva dos contratos. RT 775 /11. J foi apresentado projeto de lei em que se prope a alterao do texto, incluindo a fase ps-contratual (Projeto de Lei 6960 de 2002, apresentado pelo Deputado Ricardo Fiuza). 6Maria Helena Diniz, Cursocit. p. 32. 7Carlos Roberto Gonalves, DireitoCivilBrasileiro,t. III, cit. p.33 e seguintes. 8Nesse sentido tambm Ruy Rosado de Aguiar Jnior. Extinocit. p. 248 e seguintes. 9Cludia Lima Marques.Contratoscit. p. 105 e seguintes. 10Cludia Lima Marques, Contratos, cit. p. 106. 11Antonio Rulli Neto, Funo Social do Contrato. So Paulo: Saraiva, 2010, p.71 e seguintes.

12Vide, por exemplo, http://oglobo.globo.com/defesa-do-consumidor/sites-de-comprascoletivas-terao-de-se-responsabilizar-por-problemas-com-produtos-servicos-7562694, que ressalta o trabalho do Sistema Nacional de Informaes de Defesa do Consumidor (Sindec) do Ministrio da Justia. 13http://www.acessoainformacao.gov.br/acessoainformacaogov/publicacoes/anteprojetolei-protecao-dados-pessoais.pdf