Una nueva tuicin y regulacin legal de la profesin del Auditor: el Consejo Superior de Contabilidad y Auditora

Antecedentes Histricos La profesin de Auditor, como una rama de la profesin contable, ha sido regulada desde antiguo (Ley 13.011 de 1958) por el Colegio de Contadores, el cual fij como requisito mnimo un nivel tcnico para su ejercicio. En 1980, el Estado derog las facultades de los Colegios Profesionales, transformndolos en Asociaciones Gremiales voluntarias. La apertura del sistema educacional superior gener diversos niveles de formacin profesional de Contadores Auditores, correspondientes a Centros de Formacin Tcnica (82 carreras en 30 Centros), Institutos Profesionales (136 carreras en 28 Institutos) y Universidades (81 carreras en 42 Universidades y 21 carreras en 18 Universidades del Consejo de Rectores) y ms de 30.000 estudiantes por cada ao. Propuestas legislativas ltimas sobre tica profesional y colegios profesionales (de fecha 05.06.2009) e inscripcin en un registro estatal de titulados de cada profesin, desconocen el ttulo de Contador Auditor y su existencia entre los profesionales liberales, por carecer de licenciatura obligatoria segn la Ley General de Educacin, an con ttulo universitario. En suma, se ha alcanzado la desregulacin total de la profesin contable y se desconoce su existencia y labor por el legislador. Slo a travs de la Ley de Mercado de Valores y de la Ley y Reglamento de Sociedades Annimas se ha regulado a partir de 1981 el ejercicio profesional de la Auditora. Antecedentes de compromisos internacionales vigentes A contrario sensu, el pas ha contrado obligaciones internacionales derivadas de su apertura comercial, relativas a la elaboracin de normas profesionales, con la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), con 57 pases en los Tratados de Libe Comercio vigentes a esta fecha, con los 25 Convenios celebrados para evitar Doble Tributacin Internacional, y tambin en el rgimen de Gobiernos Corporativos para el ingreso a la OECD. A va de ejemplo, en el TLC con Estados Unidos (ao 2004) Chile acord la elaboracin de normas profesionales (Anexo 11.9 seccin A) para los prestadores de servicios profesionales del tenor siguiente: 1. Las autoridades de Chile y Estados Unidos debern proponer a los organismos pertinentes en sus respectivos territorios la elaboracin de normas y criterios, mutuamente aceptables, para el otorgamiento de licencias y certificados a proveedores de servicios profesionales, as como a presentar recomendaciones sobre su reconocimiento mutuo.

2.

Las normas y criterios referidos en el prrafo precedente debern elaborarse con relacin a los siguientes aspectos: a) b) c) d) Educacin: Acreditacin de escuelas o de programas acadmico; Exmenes: Exmenes de calificacin para la obtencin de licencias, o ttulos, inclusive mtodos alternativos de evaluacin, tales como exmenes orales y entrevistas; Experiencia: Duracin y naturaleza de la experiencia requerida para obtener una licencia o ttulo; Conducta y tica: Normas de conducta profesional y la naturaleza de las medidas disciplinarias en caso de que los proveedores de servicios profesionales las contravengan; Desarrollo profesional y renovacin de la certificacin: Educacin continua y los requisitos correspondientes para conservar el certificado de habilitacin profesional; mbito de accin: Alcance o lmites de las actividades autorizadas; Conocimiento local: Requisitos sobre el conocimiento de aspectos tales como las leyes y regulaciones, el idioma, la geografa o el clima locales; y Proteccin al consumidor: Requisitos alternativos al de residencia, tales como fianza, seguro sobre responsabilidad profesional y fondos de reembolso al cliente para asegurar la proteccin a los consumidores.

e) f) g)

h)

Regulacin legislativa de 2010 Recientemente, en 2010, por la Ley de Gobiernos Corporativos se introdujo un ttulo en la Ley de Mercado de Valores, que norma la prctica profesional de la Auditora regulando su ejercicio, slo respecto de aquellos que cumplan los requisitos que dicha Ley establece para inscribirse en un Registro de Empresas de Auditora Externa de la SVS (actualmente 70 empresas de auditora externa). Ni las 70 empresas de Auditora Externa, en realidad son 4 que controlan el 98% de las Auditoras, ni el Instituto gremial que las agrupa, advirtieron que la propia ley increment su responsabilidad profesional, civil y penal, como revisor para con quien contrata sus servicios (la propia empresa auditada), y ahora para con todo el mercado de intereses que confluyen en una sociedad annima: controladores, directores, administradores, accionistas, proveedores, trabajadores, acreedores bancarios, facilitadores financieros, inversionistas de bono, inversionistas de ttulos de crdito, inversionistas indirectos por fondos previsionales, prestamistas por leasing y por factoring, y hasta deudores y clientes o consumidores del ente auditado. Todos estos pueden legalmente perseguir la responsabilidad administrativa, y adems la responsabilidad civil y penal del Auditor y de la Empresa de Auditora Externa, liberando de responsabilidad a la administracin de la empresa auditada por su dolosa gestin y por la autora en la manipulacin y presentacin de sus resultados financieros y comerciales.

Ante el primer fraude conocido por dolo del administrador de la empresa desde 2010 (Empresas La Polar), se demostr que el regulador y fiscalizador (SVS) nunca nada fiscaliz, y concluy que en los hechos la Empresa de Auditora Externa le sustitua en sus obligaciones no cumplidas, y por ello, es adems sancionada como responsable de no haber fiscalizado y revisado debidamente al ente auditado. Puede alguien explicar cmo de un contrato celebrado entre la Empresa de Auditora Externa y la administracin de la empresa auditada (obviamente siempre bajo exigencia del auditado para con el revisor, de menor extensin y labor para un menor costo), con el objeto de revisar parcial y selectivamente la contabilidad y sus respaldos y certificar la razonabilidad de los Estados Financieros, y no de sus operaciones ni del dolo del administrador, lleve al final a la consecuencia que es el responsable directo y nico de tal dolo del administrador y debe responder civil y penalmente ante quienes no participan de su contratacin profesional ni de la extensin y planificacin de la Auditora. La expectativa de estos terceros es cubrir riesgos y obtener graciosa e indirectamente beneficios asegurados, por medio de la auditora, con una certificacin de f pblica econmica de su inconsulta inversin, y en todo caso, el resarcimiento e indemnizacin de todo eventual perjuicio a sus expectativas. Pero tratndose de certificaciones bien remuneradas, es fcil tropezar dos o ms veces, como se demuestra a continuacin. Certificacin de Estados Financieros y Certificacin de Precios de Transferencia Ahora, las mismas 4 Empresas de Auditora Externa han impulsado y conseguido incluir en el Proyecto de Reforma Tributaria en tramitacin, la certificacin de Precios de Transferencia con empresas relacionadas en el exterior, a travs de procedimientos probatorios pre-constituidos para fines tributarios sin que estas mismas Empresas de Auditora Externa adviertan la responsabilidad penal tributaria que les amenaza. Seguramente una vez ms, el dolo del administrador de la empresa mandante, ser tambin asumido por la Empresa de Auditora Externa. No queda duda que los entes econmicos han descubierto beneficios insospechados del traspaso a terceros auditores de la responsabilidad personal de administracin y de sus actuaciones dolosas mediante la contratacin de la Auditora y de estudios de Precios de Transferencia. Sin embargo, y bajo la firma del Presidente del Instituto de Auditores AG (no dice si de las 4 mayoritarios o de los 70 que les acompaan en la inscripcin reciente de la Ley de Gobiernos Corporativos), en el diario La Tercera (08.07.2012) columna La Polar: el balance de los Auditores Externos, expone que los fraudes de alta gerencia poseen cualidades distintivas de mayor monto y lenta deteccin respecto del resto de los delitos corporativos, que dolosamente evaden el control interno y ocultan el engao en forma coherente, burlando al Auditor Externo en el 96,7% de los casos. Agrega que la solucin son los canales de denuncia interna de la empresa, esto es, generar un registro de denuncias annimas generalmente va lnea telefnica dedicada disponible para todo el personal de la propia empresa. Seala adems que gracias a Ley de Gobiernos Corporativos modificatoria de la Ley de Mercado de Valores, se aline la legislacin chilena con los consensos regulatorios internacionales, permitiendo la solucin mediante la interaccin de Auditores Externos y Directorio, y que a nivel de SVS, mediante la creacin de la Unidad de Fiscalizacin de Empresas de Auditora Externa. Su conclusin es concordante: un

desafo y una oportunidad para la profesin, pues se le exige mayor profundidad en las Auditoras y en las competencias para interactuar con los directorios, debiendo quedar documentados en los papeles de trabajo de sus Auditoras, a fin de disponer de la evidencia, acuciosidad y escepticismo profesional en el ejercicio del deber de cuidado y diligencia. Ello, seala finalmente, exigir atraer talento a las filas de la Auditora para cumplir con las mayores expectativas demandadas, que ya era oportuno llegaran a nuestro pas. En suma, un Comit de Auditora en la empresa, con participacin de Directores y Auditores, una Unidad de Fiscalizacin a las Empresas de Auditora, y ms profundidad y talento de los Auditores, neutralizan el fraude empresarial y el dolo del administrador. Ni una sola palabra sobre el tema principal: el riesgo profesional ante el dolo del administrador, que responsabiliza civil y penalmente al Auditor, frente a terceros ajenos al contrato de prestacin de servicios. Tampoco expresa la falta de exigencia de planificacin de la Auditora con concurrencia de la SVS, del Directorio y de la Administracin a fin de estipular contractualmente el mbito y alcance de la labor a realizar, el tiempo a emplear, los honorarios resultantes, inherentes y condignos con la labor y responsabilidad del Auditor. Responsabilidad de fiscalizacin de la administracin por el Auditor segn Reglamento reciente En la materia y tambin en fecha muy reciente, se public el nuevo Reglamento de la Ley de Sociedades Annimas (D.O. de fecha 06.07.2012), que no acoge los increbles avances que menciona el Presidente del Instituto de Auditores. Dicho Reglamento, nada expone sobre Comit de Auditora ni planificacin de la misma, ni sobre las atribuciones de la SVS limitada a la habilitacin para llevar un Registro de Inspectores de Cuentas y Auditores Externos, excluyendo expresamente la fiscalizacin de la SVS, y adems sin mencin a la citada Unidad de Fiscalizacin a las Empresas de Auditora Externa. Sin embargo, el nuevo Reglamento reiteradamente entrega a los Estatutos Sociales de la entidad auditada, la facultad de inclusin de requisitos adicionales a los legales respecto de los Auditores contratados y las facultades y funciones dispuestas por dichos Estatutos, y de un modo legal y a todo evento, otorgar las facultades necesarias para revisar las operaciones sociales y el fiel cumplimiento de los deberes legales, reglamentarios y estatutarios por parte de los administradores, que se relacionen con las materias que le fueron encomendadas para supervisar. Curiosa manera de transformar el Auditor de Estados Financieros en supervisor de las operaciones y negocios de la sociedad. Concordantemente el Reglamento agrega que los Auditores Externos debern denunciar a las autoridades judiciales y administrativas competentes, los delitos y las irregularidades o anomalas que a su juicio existieren en la administracin o contabilidad de la sociedad. Por ende, el Reglamento persiste en responsabilizar al Auditor del dolo del administrador de un modo directo, y tambin indirecto, liberando as a la SVS de la obligacin legal de supervisar, fiscalizar y regular a las entidades que le encomienda la propia ley, de acuerdo a la naturaleza de sus funciones.

El contexto exculpatorio de la SVS y de sumisin y falta de coraje del tenor de la columna periodstica citada, slo se explica en la actitud del avestruz: esconde su cabeza e ignora as el peligro. No obstante, la prxima presentacin y discusin legislativa relativa a la creacin del Consejo Superior de Contabilidad y Auditora, permitir rescatar y cautelar el debido desempeo del Auditor, la independencia profesional y los lmites de su responsabilidad frente a temas ajenos al contrato de Auditora.

Carlos Ramrez A. Abogado