4.1 Situação 1 – Solução Normativa Bastante Clara for Doutoramento Direito, Justiça e Cidadania no Século XXI - George M. Lima

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Universidade de CoimbraFaculdade de Direito / Faculdade de EconomiaCES

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Centro de Estudos Sociais

Curso de Doutoramento “Direito, Justiça e Cidadania no Século XXI”

Importante: este texto representa uma versão preliminar de um

paper

a ser apresentado no curso de doutoramento “Direito, Justiçae Cidadania no Século XXI”, d

a Universidade de Coimbra.Disponibilizo-o livremente para que seja objeto de críticas,comentários e sugestões, que podem ser enviadas para o meu e-mail: georgemlima@yahoo.com.br.

Transformar Ética em Direito

O ativismo judiciário na perspectiva da filosofia moral

George MarmelsteinMarço - 2009

2

“

Conheci um químico que, quando no seu laboratório destilavavenenos, acordava as noites em sobressalto, recordando com pavorque um miligrama daquela substância bastava para matar um homem.Como poderá dormir tranqüilamente o juiz que sabe possuir, numalambique secreto, aquele tóxico sutil que se chama injustiça e do qualuma ligeira fuga pode bastar, não só para tirar a vida, mas, o que émais horrível, para dar a uma vida inteira indelével sabor amargo, que

doçura alguma jamais poderá consolar?”

Piero Calamandrei

, no livro “Ele, os juízes, visto por nós,advogados”.

3

Sumário

1 Introdução: Ética e Direito ........................................................................................... 4

2 Os Princípios Éticos Gerais ......................................................................................... 13

2.1 Ética Cristã .......................................................................................................... 16

2.2 Ética Kantiana ..................................................................................................... 20

2.3 Ética Utilitarista (Conseqüencialista) .................................................................. 23

2.4 Ética Racionalista ................................................................................................ 26

2.5 Ética das Virtudes................................................................................................ 28

2.6 Ética em Rawls .................................................................................................... 29

2.7 O Respeito ao Outro como Princípio-Síntese ..................................................... 30

3 A Transformação da Ética em Direito ........................................................................ 33

3.1 Pela Sociedade .................................................................................................... 33

3.2 Pelo Legislativo ................................................................................................... 34

3.3 Pelo Judiciário ..................................................................................................... 35

4 Como os Juízes Decidem: o processo de interpretação e aplicação do direito ........ 38

4.1 Situação 1

Solução Normativa Bastante Clara ................................................. 38

4.2 Situação 2

Solução Normativa Dúbia ............................................................... 40

4.3 Situação 3

Conflito de Normas (Antinomia) .................................................... 44

4.4 Situação 4

Solução Normativa Demasiadamente Vaga ................................... 48

4.5 Situação 5

Ausência de Solução Normativa ..................................................... 50

4.6 Situação 6

Solução Normativa Anacrônica ...................................................... 52

4.7 Situação 7

Solução Normativa Injusta ............................................................. 53

5 Para concluir .............................................................................................................. 59

Referências Bibliográficas ............................................................................................. 64

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