EL REGIMEN LABORAL Y PREVISIONAL DE LOS TRABAJADORES DEL MAR: INSUFICIENCIAS Y DESAFIOS Hugo Carrasco Mendoza Introduccin

La presente reflexin tiene como objetivo revisar la normatividad nacional que regula los derechos y beneficios laborales y previsionales de los trabajadores del mar1 con la finalidad de analizar s sta brinda la cobertura suficiente a todas las personas que participan en la extraccin de recursos hidrobiolgicos bajo las distintas modalidades de trabajo o contratacin y en todo caso, sealar las eventuales deficiencias en lo que se refiere a su mbito subjetivo2.

La hiptesis de la cual parte esta reflexin es que la legislacin laboral y previsional que intenta regular a este sector, resulta sumamente parcial y excluyente, al dejar fuera de su campo de aplicacin a un importante numero de trabajadores, como es el caso de los trabajadores que laboran en embarcaciones que no provienen de la flota de Pesca Per y las personas dedicadas a la pesca artesanal; quienes precisamente se encuentran sujetos a condiciones de mayor informalidad y de desproteccin social.

Para verificar la insuficiencia de este rgimen hemos tenido en consideracin las condiciones materiales y las caractersticas socio econmicas en las cuales laboran los trabajadores excluidos de este rgimen especial; las cuales, en

Para efectos del presente artculo, se entiende como trabajadores del mar a todas las personas que laboran en la extraccin o explotacin de recursos hidrobiolgicos, independientemente de la modalidad e instrumentos utilizados, las dimensiones de la captura; siempre que dicha labor sea realizado en favor de terceros; excluyndose as la pesca de autoconsumo y la de carcter deportivo. 2 Dada la brevedad de esta reflexin, omitiremos en este artculo el anlisis del mbito objetivo del rgimen; no implicando ello desconocer la enorme complejidad e importancia del tema. En todo caso, haremos referencias puntuales a esta materia, para ejemplificar la insuficiencia del mbito de cobertura de este rgimen.

nuestra opinin, precisamente demandan la intervencin tuitiva del derecho laboral y previsional, acorde con la situacin en la que stos prestan sus servicios.

Marco legal nacional que regula los derechos laborales y previsional de los trabajadores de la actividad pesquera

En lo que se refiere a los derechos laborales El artculo 117 del Decreto Ley N 18810, Ley General de Pesquera del 25 de marzo de 1971, refiri por primera vez al denominado contrato de trabajo pesquero, estableciendo que el mismo sera regulado por la Ley General de Trabajo y normas complementarias, teniendo en consideracin las particularidades propias de este sector3. Al respecto, cabe sealar que el artculo 41 de la Ley antes referido seal que se consideraba pescador a toda persona dedicada a la extraccin de especies hidrobiolgicas cualesquiera que sean los mtodos lcitos empleados para tal fin.

Como puede apreciarse de la norma glosada, la intencin del legislador de ese entonces era comprender dentro del mbito de aplicacin de las normas laborales (y por ende previsionales) a todos los trabajadores que realizan sus labores en esta actividad. Asimismo, la norma citada deja clara la intencin de implementar un rgimen especial que obedezca a las particularidades propias de este sector; dejando as clara su intencin de implementar un normatividad especfica en favor de todos los trabajadores de este sector.

En cumplimiento de la ley antes referida, con fecha 28 de diciembre de 1971, se emiti el D.S. N 009-71-TR4. Sin embargo, apartndose de la intencin de la
3

Anteriormente se haban dictado los Decretos Supremos N 012 del 05 de Agosto de 1966 y N 012 del 22 de Diciembre de 1967 que regularon durante una corta etapa las relaciones laborales entre pescadores y armadores.
4

Cabe sealar que el Decreto Supremo 009-71-TR derog los dos Decretos Supremos referidos en la nota anterior.

norma habilitante, el Decreto Legislativo en referencia regulaba nicamente el contrato de trabajo de los pescadores dedicados a la extraccin de la anchoveta;dejando fuera de su mbito de aplicacin a aquellas personas que laboraban en la extraccin de recursos hidrobiolgicos distintos o que realizaban sus labores bajo mtodos diferentes, como es el caso de los pescadores artesanales, los buzos o, las personas que se dedican a la extraccin de mariscos y moluscos en las orillas del mar.

Posteriormente, al haber estatizado las actividades de extraccin y procesamiento de los recursos hidrobiolgicos (especialmente la anchoveta), el Gobierno del General Velasco expide el 7 de mayo de 1974, el Decreto Supremo N 006-74-TR, mediante el cual se regul los derechos y beneficios de los trabajadores pescadores al servicio de la empresa PESCA PERU S.A., la misma que se dedicaba en forma excluyente a la extraccin y procesamiento de la anchoveta; derogando de esta manera al Decreto Supremo No. 009-71-TR.

Como puede apreciarse, el Decreto Supremo No. 006-74-TR, mantiene el carcter parcial y excluyente de la norma anterior; pero ms aun la profundiza al referirse exclusivamente a los trabajadores de una empresa determinada. Ciertamente que esta opcin puede ser entendida dentro de una concepcin de economa centralizada, con una estatizacin de las principales actividades econmicas; sin embargo, sta opcin no puede ser justificada dentro de los parmetros constitucionales de igualdad ante de la ley o, de prohibicin del trato discriminatorio.

Seguidamente en julio de 1976 se dicta el Decreto Ley N 21558, mediante el cual se privatiz la actividad de extraccin de anchoveta, hasta ese entonces a cargo de PESCA PERU, transfiriendo toda su flota pesquera a pequeas empresas

integradas principalmente por los ex trabajadores de la empresa privatizada y por terceros dedicados exclusivamente a la extraccin de anchoveta5.

En ese sentido, de conformidad con la Segunda Disposicin Transitoria del D.L. citado, con fecha 21 de Julio de 1976, se expidi el Decreto Supremo N 009-76TR6 que regulaba nicamente el contrato de trabajo de los pescadores anchoveteros al servicio de las pequeas embarcaciones provenientes de la flota de Pesca Per-PEAS.

Si bien esta norma, ampla su mbito subjetivo a los trabajadores que laboraban en pequeas embarcaciones anchoveteras-PEAS (mbito dentro del cual podra encontrarse determinado sector de los pescadores artesanales),

independientemente de quien sea el empleador; sin embargo la norma no comprende dentro de su cobertura a los trabajadores que laboraban en embarcaciones anchoveteras que no provenan de la pesquera privatizada (nuevas embarcaciones); las cuales con el transcurrir del tiempo constituyen el sector mayoritario de la flota pesquera nacional. En todo caso cabe sealar que adems la nueva norma mantiene la exclusin respecto a las personas que laboraban en la extraccin de otros recursos o bajo otras modalidades de operacin.

Por otro lado, de forma paralela a las normas que regulaban las relaciones laborales de los trabajadores que laboraban en la extraccin de la anchoveta, con fecha 25 de noviembre de 1975, se expide el D.S. N 009-75-TR que regulaba el contrato de trabajo de los pescadores de consumo humano directo en sus modalidades de arrastre y pesca de cerco, boliche o caa.

Efectivamente, el artculo 2 del Decreto Ley 21558 seala que La actividad de extraccin de anchoveta ser efectuada por empresas que se constituyan al amparo del D.L. N 21435 bajo la forma de Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, denominadas Pequeas Empresas de Extraccin de Anchoveta (), con el objeto de dedicarse exclusivamente a dicha actividad slo con las embarcaciones y redes cuya transferencia se autoriza el presente decreto Ley 6 Esta norma fue derogada por el artculo 2 del D.S. 038-89-TR; no obstante el artculo 2 del Decreto Supremo No. 044-89-TR restableci la vigencia del referido Decreto Supremo No. 009-76-TR

Como puede apreciarse, esta norma reitera la parcialidad del marco legal anterior y consagra una regulacin que establece distinciones sin justificacin objetiva alguna respecto a los trabajadores anchoveteros y deja de lado a aquellos trabajadores anteriormente. tradicionalmente excluidos, a quienes nos hemos referido

Es recin en el primer Gobierno de Alan Garca que se expide el Decreto Supremo No. 038-89-TR, del 23 de setiembre de 1989, mediante el cual se intent regular los derechos laborales y previsionales, tanto de los pescadores de consumo humano directo, como indirecto. Como puede apreciarse, este es uno de los primeros intentos para regular de manera integral y sistemtica los derechos que asisten a estos trabajadores, independientemente del recurso extrado o del destino final de estos recursos.

No obstante, es lamentable que dicha norma en la prctica tuviera escasa vigencia, pues fue suspendida mediante el Decreto 039-89-TR de fecha 27 de setiembre de 1989, es decir a penas cuatro das despus de su expedicin y, finalmente fue derogada mediante Decreto Supremo 044-89-TR del 5 de octubre del mismo ao.

Las normas convencionales del sector

Al respecto debe tenerse presente que el artculo 13 del D.S. N 009-76-TR estableci que La remuneracin que percibirn los pescadores que realicen la ejecucin de la pesca de anchoveta ser una participacin por tonelada mtrica de pesca descargada., y de manera complementaria, la Segunda Disposicin Transitoria del Decreto Supremo en referencia seal que dicha participacin por tonelada mtrica descargada, equivala al 22.4 % del precio que el armador percibira por la venta de anchoveta a PESCA PERU.

La situacin antes sealada fue puesta en cuestin con la apertura de la actividad extractiva de la anchoveta a otros actores privados, quienes desarrollaban sus actividades en embarcaciones que no provenan de la flota de Pesca Per; a quienes, en principio, no les resultaba aplicable el Decreto Supremo No. 009-76TR. Efectivamente, al no existir norma legal especial para los trabajadores que laboraban en las nuevas embarcaciones, stos reclamaban la participacin del 22.4% previsto en una norma que, desde una lectura positivista, no les resultaba aplicable; razn por la cual los nuevos armadores se negaban a reconocerles.

Surgi as un conflicto que desencaden en el ao 2005, una huelga general en este sub sector, cuya solucin se alcanz suscribindose los Convenios Colectivos del 11 y 12 de Junio de 198578. Con la suscripcin de estos convenios se solucion de forma definitiva el problema de la determinacin de las remuneraciones de estos trabajadores; establecindose que la participacin del 22.4%9 sera aplicable para toda la actividad pesquera de extraccin de anchoveta y no slo para los tripulantes de las PEEAS que antes pertenecieron a Pesca Per.

A pesar de haber sido subsanado convencionalmente la deficiencia de la normatividad estatal, los armadores incurrieron en reiterados desconocimientos e incumplimiento del porcentaje de participacin acordado, lo que origin que en el ao 1988 se inicie otra huelga general de pescadores en todo el litoral peruano, que concluy con la suscripcin de dos actas conciliatorias suscritas entre trabajadores pescadores y armadores; as como dos convenios comerciales celebrado entre armadores e industriales; instrumentos que ratificaron una vez

Estos convenios fueron suscritos entre la Federacin de Pescadores del Per y la Sociedad Nacional de Pesquera, la Empresa Nacional de Pesquera - PESCAPER y la Corporacin Nacional de Armadores Pesqueros 8 Estos convenios adems fueron aprobados por la Resoluciones Sub Directorales N 276-85-ISD-NEC y 28085-ISD-NE 9 En este caso, el porcentaje acordado debera ser calculado sobre la base del 10% de la cotizacin CIF Hamburgo de la tonelada mtrica de harina de pescado, menos el valor del flete

ms la vigencia de la participacin del 22.4% para todo el sub sector de extraccin de anchoveta.

Sin embargo, cabe resaltar que dos hechos importantes acaecidos en nuestro ordenamiento legal a inicios de la dcada de los noventa pusieron en cuestin la vigencia de los convenios que hacan de aplicacin general el porcentaje bajo referencia.

En primer lugar la expedicin de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (D.L. 25593) cuyo artculo 43, inciso d)10sealaba que la convencin colectiva de trabajo caducaba de modo automtico al vencimiento de su plazo, salvo en que aquello se haya pactado con carcter permanente. Por otro lado, la expedicin del Decreto Legislativo No. 757, en cuya Segunda Disposicin Transitoria se estableci que los pactos o convenios suscritos entre las partes laborales no podran contener sistemas de reajuste automtico en funcin a ndices de variacin de precios a ser pactados o referidos a moneda extranjera o a cualquier otro sistema de ndole similar.

Estos cambios normativos motivaron que los armadores pesqueros procedieran a desconocer la vigencia de los convenios suscritos en 1985 y ratificados en 1988; los cuales, en opinin de los armadores, ya haban caducado o resultaban inaplicables en virtud del Decreto Legislativo No. 757; toda vez que contendran un mecanismo de reajuste automtico de remuneraciones.

Frente a esta situacin de incertidumbre, en el ao 1,991, el Sindicato Unico de Pescadores de Nuevas Embarcaciones del Per-SUPNEP y la Asociacin de Armadores de las Nuevas Embarcaciones Pesqueras-ANEP celebraron un nuevo convenio colectivo de trabajo establecindose una nueva participacin porcentual del 18 %del 8% del precio promedio de la Tonelada Mtrica de harina de pescado.

10

Esta norma fue posteriormente modificada por la Ley N 27912 que estableci el carcter permanente de lo convenido colectivamente, salvo pacto en contrario.

Sin embargo, cabe sealar que el convenio en referencia solamente resultaba aplicable a los trabajadores que laboraban en las nuevas embarcaciones, distintas de las PEEAS provenientes de la flota de Pesca Per.

De esta manera, la celebracin de estos convenios colectivos gener una vez ms una legislacin segmentada arbitrariamente al establecer dos regmenes remunerativos dentro de un mismo sub sector (pesca industrial de anchoveta) en funcin del origen de las embarcaciones donde laboraban estos trabajadores11.

Por esta razn consideramos que en la actualidad en nuestro pas no existe una legislacin especial que regule de manera integral y sistemtica los derechos laborales de todos los trabajadores de mar; existiendo nicamente normas que se refieren a un mbito subjetivo reducido que deja de lado a un importante sector de pescadores artesanales que laboran de forma independiente, bajo condiciones de informalidad y que, debido a las condiciones en las cuales prestan sus servicios, demandan la urgente atencin de la accin tuitiva de una legislacin laboral y previsional acorde con estas condiciones particulares.

Al respecto debemos sealar que, de conformidad con Fernando Alvarado Pereda12, para el ao 2008, de los 84,255 trabajadores que laboraban en actividades de extraccin pesquera, 64,402 lo hacan de manera artesanal; lo cual representa aproximadamente un 76 %. En consecuencia, es de apreciarse que la normativa nacional referida a los trabajadores que laboran en la actividad pesquera ha excluido a un sector demogrficamente importante; quienes,

11

Cabe sealar que ante esta disparidad remunerativa, los trabajadores afectados promovieron diversas acciones judiciales demandando la aplicacin generalizada del porcentaje de participacin del 22.4%, las cuales concluyeron con el pronunciamiento de la Sala Transitoria Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia (sentencia Casatoria N 889-2004 DEL SANTA) que seal que el porcentaje demandado slo era aplicable a los trabajadores que laboraban en las PEEAS; mientras que las nuevas embarcaciones deberan otorgar a sus trabajadores una participacin del 18%.
12

Alvarado Pereda, Fernando. Diagnstico Social Sobre el Trabajo y el Empleo en el Sector Pesquero de Ecuador y Per. Madrid, 2009.

reiteramos una vez ms, se encuentran sometidos a condiciones de informalidad y por ende padecen del desconocimiento de sus derechos ms elementales.

En lo que se refiere a los derechos previsionales

Mediante Decreto Supremo N 001 del 28 de enero de 1965, el Estado Peruano cre la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador CBSSP, como una persona jurdica de derecho privado con patrimonio distinto al del Estado, que tena como finalidad administrar un rgimen especial que otorgaba las

prestaciones de seguridad social y los beneficios compensatorios de los trabajadores pescadores. En ese sentido, el Estatuto de la Caja precis que se consideraban dentrode la cobertura de la Caja a los pescadores de consumo humano directo e indirecto, cuyos derechos laborales se encontraban regulados por los Decretos Supremos Nos. 009-75-TR y 009-76-TR; incluyndose adems a aquellas personas dedicadas a la pesca artesanal o independiente13.

No obstante, el desarrollo normativo posterior fue acotando cada vez ms la cobertura de la Caja, dejando desprotegidos a un importante sector de trabajadores, como lo exponemos a continuacin.

Efectivamente, inicialmente la Caja era la encargada de administrar los beneficios de compensacin por cese en la actividad pesquera, descanso peridico y posteriormente se adicion el pago de pensiones con elfondo de jubilacin, gratificacin y las prestaciones de salud.De esta manera, puede apreciarse que la Caja no slo asumi responsabilidades previsionales (pago de pensiones y otorgamiento de prestaciones de salud) respecto a los pescadores; sino que adems asumi la recaudacin y pago de determinados derechos laborales, como es el caso de las gratificaciones, descanso peridico, entre otros.

13

Esta inclusin fue reiterada en los nuevos Estatuto de la Caja aprobado por la ResolucinSuprema N 00290-TR.

Consideramos, que de lo expresado en el prrafo anterior, se derivan dos consecuencias importantes, para efectos de la presente reflexin: En primer lugar, que el mbito de cobertura de la Caja se encontraba referido exclusivamente aquellos trabajadores que prestaban sus servicios bajo relacin de dependencia, donde se presentaban claramente los elementos tpicos de un contrato de trabajo y por ende se generaban los beneficios laborales (compensatorios) que eran administrados por la CBSSP; siendo en consecuencia difcil la inclusin de pescadores artesanales, regidos por mecanismos de contratacin en los que no es posible apreciar claramente una tpica relacin laboral; como es el caso de los pescadores artesanales independientes.

La segunda importante constatacin es que, a diferencia del resto de relaciones laborales, en este caso, el pago de los beneficios laborales no era realizado directamente por el empleador (armador); sino a travs de un tercero que es la Caja. Ello en nuestra opinin obedece a una caracterstica del desenvolvimiento de las relaciones en este sector y que justifican el establecimiento de un rgimen especial y que consiste en los altos ndices de informalidad y rotacin que existe en este sector; lo que hace necesario el establecimiento de un mecanismos capaz de garantizar el pago de stos beneficios, independientemente de las constantes variaciones del empleador.

En consecuencia, a pesar que el rgimen se articula bajo el presupuesto de las caractersticas particulares de la prestacin de servicios en este sector; sin embargo, excluye de su mbito de cobertura a un sector que, precisamente se encuentra ms afectado por stas caractersticas particulares.

Merece especial importancia sealar que desde sus primeros aos de Gestin la CBSSP se ha visto afectada por problemas econmicos financieros; producto de una administracin deficiente orientada por criterios polticos, antes que empresariales y debido a los altos ndices de morosidad de los armadoresempleadores.Esta situacin se fue agravando a punto de poner en grave riesgo la

viabilidad de la caja.Al respecto, segn el Ministerio de Economa y Finanzas, al ao 2009, el dficit econmico de la Caja ascenda aproximadamente a mil millones de nuevos soles y al 2010 el 77% de los ingresos de la caja se encontraban afectados por medidas de embargo promovidos por juicios de jubilados14.

Por esta razn, con fecha 21 de julio del 2002 se expide la Ley N 27766 - Ley de Restructuracin Integral de la CBSSP, mediante la cal se declar en emergencia y restructuracin integral la referida entidad; crendose el Comit

EspecialMultisectorial de Restructuracincon el objeto de de planear, dirigir yejecutar el procesoantes sealado15. En ese sentido, mediante Acuerdo N 012002-2004-CEMR-CBSSP, del 20 de abril de 2004, aprob su nuevo Estatuto; mediante el cual se transfiri a los empleadores armadores el pago directo de los beneficios compensatorios y sociales de los trabajadores pescadores que la Caja vena recaudando y administrando; Posteriormente, la Ley N 28193, del 20 de marzo del 2004, se estableci que el Seguro Social de Salud (ESSALUD) asumira las atenciones y prestaciones econmicas de salud16. En ese sentido, el artculo 4 del Reglamento de la Ley, aprobada mediante el D.S. N 005-2005-TR del 11 de agosto del 2005, incorpor a los trabajadores pescadores y pensionistas de la CBSSP como afiliados regulares de ESSALUD. En lo que se refiere al pago de los derechos pensionarios de los pescadores, la Segunda Disposicin Final del citado Decreto Supremo 005-2005-TR, seal que
14

Informacin citada por Alvarado Pereda, Fernando. Situacin Pensionaria de los Pescadores Industriales y Artesanales del Per. Lima, 2010. 15 En lo que se refiere al destino final de la Caja, mediante Resolucin SBS No. 9115-2010, del 19 de agosto del 2010, la Superintendencia de Banca y Seguros intervino a la Caja debido a los problemas econmicos financieros que la vena afectando. Finalmente, el 16 de noviembre del 2010, mediante Resolucin SBS No. 14707-2010, la misma Superintendencia declar en disolucin a la Caja, dando inicio al respectivo proceso de disolucin.
16

Esta disposicin fue ratificada por la Primera Disposicin Compensatoria y Final de la Ley No. 28320 del 13 de julio del 2004.

sta continuara a cargo de la CBSSP, siendo sta la nica obligacin de la caja subsistente a la fecha.

Volviendo al tema del mbito de cobertura del sistema previsional de los trabajadores pescadores, cabe sealar que ante la insuficiencia de la cobertura de la CBSSP,es recin, mediante Ley No. 27177, del 24 de setiembre de 1999, que se incorpor a los pescadores artesanales independientes del mar y de los recursos hdricos continentales y a los procesadores pesqueros artesanales independientes, como afiliados regulares del Seguro Social de Salud a cargo de ESSALUD

Sin embargo, el artculo 2 de la Ley antes citada refiere que las prestaciones que este seguro otorga seran financiadas con el 9% del valor del producto comercializado en el punto de desembarque, el mismo que ser abonado en un 2% por los pescadores artesanales, 3% a cargo de los armadores artesanales y 4% a cargo de los comercializadores que compren el producto hidrobiolgico.

Siendo as, es de apreciarse que la Ley citada amplia la cobertura a los pescadores artesanales, nicamente para efectos previsionalesy siempre, que dichos trabajadores se encuentren bajo una tpica relacin laboral; donde exista un empleador (armador artesanal) que paga parte de las aportaciones al fondo. De esta manera se deja fuera de su mbito de cobertura a los pescadores independientes que no se encentran inmersos en una relacin laboral.

Cabe sealar que esta deficiencia se produce, a pesar que el inciso e) del artculo 1 del Decreto Supremo 002-2000-TR, Reglamento de la Ley No. 27177, seala que se entiende como Pescador artesanal independiente a aquella persona natural que habitualmente extrae recursos hidrobiolgicos de aguas marinas o continentales, con el uso de embarcacionespesqueras artesanales o arte de pesca o sin utilizar las embarcaciones mencionadas, y cuyo producto extrado se destina

preferentemente al consumo humano directo y cuyos ingresos no constituyen renta de quinta categora para efectos del Impuesto a la Renta.

Por el contrario de la vocacin excluyente bajo comentario, el artculo 10 de la Constitucin vigente seala que .El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridadsocial, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacine su calidad de vida ; siendo obligacin del Estado (segn el artculo 11) garantizar el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs deentidades pblicas, privadas o mixtas.

Por lo expuesto, frente a las deficiencias de la cobertura de las normas previsionales; existe un claro mandato constitucional para incorporar a todas las personas dentro del mbito de actuacin de la seguridad previsional, privilegiando ciertamente a aquellas personas que se encuentran mayormente expuestas a estas contingencias, como es el caso de los pescadores artesanales no sujetos a una relacin laboral tpica.

La necesidad de un rgimen especial para los trabajadores del mar

Advertido el carcter fragmentario y excluyente de las normas especiales que regulan las labores de los trabajadores del mar, cabe cuestionarse acerca de la necesidad de implementar un marco normativo particular para este sector o, ms bien, estas personas deben ser incluidas dentro de las normas laborales y previsionales de carcter general.

Evidentemente que la respuesta a este cuestionamiento surgir de las condiciones materiales en la que estas personas desarrollan sus labores; las mismas que deberan, de ser el caso, justificar objetiva y razonablemente, la expedicin de normas especiales para este sector. En caso contrario podramos incurrir en un

supuesto de vulneracin del principio de igualdad ante la ley que fundamenta un sistema democrtico de relaciones laborales.

Sobre el particular, consideramos que la forma en la cual prestan sus servicios los trabajadores del mar, contiene caractersticas especiales, distintas de los trabajadores que laboran en otras actividades econmicas y que por lo tanto justifican un tratamiento diferenciado de la legislacin. En tal sentido, nuestra opinin es que las principales caractersticas diferenciadoras de estas labores se encuentran referidas a los altos grados de informalidad en la contratacin de estos trabajadores (precisamente concentrados en el sub sector de la pesca artesanal); ellugar de la prestacin del servicio y, las continuas interrupciones de estas actividades por razones estacionales o de racionalizacin de la explotacin del producto. Elevada informalidad laboral en el Sector Pesquero

Segn, el Informe Final de la Comisin Espacial constituido por el Vice Ministerio de Trabajo para analizar la situacin laboral de los trabajadores pescadores en el Per, en el ao 2007 la OIT habra constatado que el nmero de trabajadores dedicados a la actividad pesquera habra superado los 145 mil trabajadores; no obstante en ese ao nicamente se habran registrado 63 mil trabajadores en las planillas electrnicas a cargo del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo; lo cual podra implicar que aproximadamente el 60% del total de trabajadores de este sector se encuentran contratados de manera informal.

Asimismo, de acuerdo a la informacin presentada por Fernando Alvarado Pereda17, para el ao 2007, 32,974 trabajadores se dedicaban a la acuicultura y actividades conexas a la pesquera; cifra que representa un 22.7% del total de trabajadores dedicados a la actividad pesquera (incluyendo las actividades de procesamiento para el consumo humano directo e indirecto).
17

Alvarado Pereda, Fernando. Diagnstico Social Sobre el. (op.cit)

En consecuencia, es de apreciarse que la mayora de trabajadores dedicados a la pesca y, en general, a la extraccin de recursos hidrobiolgicos, lo hacen de manera artesanal y que se encuentran inmersos en condiciones de informalidad; donde el derecho laboral general no tiene vigencia real.

Esta informalidad, que adems tiene que ver con las dimensiones de las operaciones de este importante sub sector, determina que las formas de reclutamiento de mano de obra sea sustancialmente diferente al de otros sectores e, incluso de la pesca industrial, donde es ms fcil encontrar contratos laborales tpicos (ciertamente, al margen del carcter discontinuo de stos).

Efectivamente, tal como seala Alvarado Pereda quien escoincidente con las conclusiones dela Comisin Multisectorial conformado en el ao 2010 por el Vice Ministerio de Trabajo, la mayora de personas que son convocadas para desarrollar estas labores no son involucradas a travs de un contrato de trabajo, donde el propietario de la embarcacin (armador) asume el pago de los servicios prestados y es dueo de la produccin obtenida en la faena.Por el contrario, en la mayora de casos, los propietarios de la embarcacin nicamente la ponen a disposicin del patrn de pesca a cambio de obtener un porcentaje de la venta del producto capturado.

Por su parte, el patrn de pesca, cuyo nico patrimonio es su conocimiento del oficio, convoca a tres o cuatro personas (que conforman el tpico grupo que se embarcan para el desarrollo de una faena); quienes participan con labores altamente calificadas por el oficio, a cambio de participar de un porcentaje de la venta de la produccin.Esta tripulacin se interna en el mar (entre 5 y 40 millas desde la orilla) por periodos que van entre los 3 y 10 das; tiempo dentro del cual se alimentan de los recursos brindados de forma adelantada por el comprador de la produccin y quien, a menudo, financian toda la operacin.

En consecuencia, es de apreciarse que en este caso no existe una clara identificacin de los sujetos de la relacin laboral y por ende se relajan absolutamente la relacin de subordinacin e, incluso no queda clara la ajenidad originaria de los recursos capturados. Siendo ello as, la informalidad de estas relaciones no permite identificar claramente una relacin laboral; donde el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales se atribuyan fcilmente al trabajador y al empleador.

De esta manera la situacin de informalidad implicaque estos trabajadores no gocen de los derechos laborales y previsionales que les son aplicables a los dems trabajadores del sector; siendo en consecuencia necesario la

implementacin de un marco normativo especial acorde con estas condiciones materiales y que garanticen el acceso, al menos a los derechos fundamentales.

Sobre el particular, es del caso reflexionar acerca del carcter expansivo del derecho laboral y previsional; fenmeno ms frecuente en periodos de crisis

caracterizados por la desestructuracin econmica, donde emergen formas de provisin de mano de obra distintas; en las cuales, sin embargo, subsisten los desequilibrios de poder entre las partes que justifican la intervencin del derecho laboral. Al respecto Arias y Sempere han sealado que El reconocimiento de las

relacioneslaborales especiales ha supuesto un camino intermedio entre las exigencias de una nueva realidadeconmica y el carcter expansivo del tipo comn o tradicional del contrato de trabajo; de ahque junto a su funcin integradora de relaciones cuasi-laborales haya venido a satisfacer,adems, una cierta finalidad flexibilizadora que el estatuto jurdico de determinados

colectivosdemandaba y sobre cuya naturaleza laboral no parecan existir grandes dudas18

18

ARIAS DOMINGUEZ, Antonio y SEMPERE NAVARRO, Miguel. Relaciones laborales especiales y contratos con particularidades, Madrid, 2011.

Por lo expuesto, consideramos importante que el legislador nacional atienda a esta inspiracin expansiva para cobijar bajo el carcter tuitivo del derecho laboral y de la seguridad social a aquellas situaciones de informalidad en las que una de las partes, en situacin de desventaja material, se encuentra afectada en sus derechos fundamentales. Lugar del cumplimiento de las labores del trabajador pescador Como es fcil de advertir, gran parte de los trabajadores pescadores prestan sus servicios en embarcaciones situadas mar adentro; lugar donde deben permanecer por periodos mayores a la jornada mxima previsto en la Ley.

Sin duda la situacin expuesta plantea dos problemas centrales que, a nuestro juicio, requieren la intervencin tuitiva de las normas laborales y previsionales, pero adecuada a las caractersticas especiales de esta prestacin. Por un lado, el cmputo de la jornada de trabajo y el respeto de los lmites mximos y, por otro lado, la necesidad de implementar un sistema de verificacin del cumplimiento de la normatividad laboral, suficientemente flexible para atender a estas

particularidades.

Por lo expuesto, consideramos que la aplicacin supletoria de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral resulta insuficiente para la regulacin de este tipo de relaciones toda vez que, en este caso, la prestacin del servicio se desarrolla en una embarcacin; donde resulta sumamente dificultoso diferenciar entre la prestacin efectiva del servicio y la simple permanencia en el lugar de trabajo.

Contina interrupcin de las labores en este sector

La actividad extractiva de los recursos hidrobiolgicos se encuentra sujeta a continuas interrupciones debido a la estacionalidad del producto y a las medidas destinadas a la racionalizacin del producto dispuestas por el Estado. Sin duda, estas interrupciones traen como consecuencia el menoscabo de los derechos laborales de estos trabajadores y restricciones en su acceso a la seguridad social.

Al respecto debe tenerse presente que anteriormente a la expedicin del Decreto Legislativo No. 1084, la racionalizacin de los principales recursos hidrobiolgicos se lograba a travs en el establecimiento de una cuota mxima de captura que debera respetar toda la flota pesquera que operaba dentro de nuestras aguas jurisdiccionales. Ello trajo como consecuencia que los armadores se embarcaran en una carrera por extraer los mayores volmenes de recursos posibles; es decir, las embarcaciones competan por obtener la mxima proporcin de la cuota global en el tiempo ms breve posible; lo cual como es fcil de advertir ocasiono una sobre explotacin de la mano de obra (jornadas prolongadas) con una reduccinsustantiva de los das efectivos de faena.

Posteriormente, el Decreto Legislativo 1084, estableci un sistema de cuotas mximas de captura por embarcacin; lo cual ocasion que una vez agotado el volumen permitido de pesca, las embarcaciones se vean sometidas a periodos de para forzosa; afectando as los periodos laborados de la tripulacin.

Al respecto, en un estudio realizado por la Consultora Apoyo con la participacin de Grade se seala que Asimismo, la introduccin de un sistema de rotacin permiti que los tripulantes puedanconservar su empleo, pese al retiro de sus embarcaciones, pero como contrapartida, los dasde trabajo efectivo se redujeron considerablemente19.

19

Apoyo Consultora. Aplicacin de un sistema de lmites mximos de captura por embarcacin en la pesquera de anchoveta en el Per y propuesta de programa de restructuracin laboral. Lima, marzo de 2008

Por las razones expuestas, el nmero de trabajadores formales en el Sector Pesquero, registradosmensualmente en la Planilla Electrnica a cargo del Ministerio de Trabajo varia sustancialmente, reflejando los restricciones legales a la captura y la granestacionalidad de esta actividad.

Como es de apreciarse, la continua interrupcin de las actividades en este sector afecta significativamente el nivel de ingresos de los trabajadores pescadores y su acceso a las prestaciones del rgimen de seguridad social en salud; toda vez que ello depende de las aportaciones que son deducidas de las remuneraciones efectivamente percibidas por el trabajador.

Conclusin:

Por las razones antes expuestas, somos de la opinin que resulta recomendable la implementacin de un rgimen laboral y previsional especial acorde con las particularidades propias de la actividad pesquera y que comprenda a todos las personas que laboran en esta actividad; independientemente del tipo de embarcacin en la que laboran y del destino de los recursos extrados. Adicionalmente, es necesario que el Estado brinde una atencin especial a los trabajadores pescadores artesanales independientes; quienes son los ms afectados por la situacin de informalidad y desconocimiento de derechos que caracteriza a gran parte de este sector; hacindole extensivo al menos la cobertura del sistema previsional.