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Ceremonia mapuche - Foto: Alejandro Parellada 2004
L
as reclamaciones mapuche por sus tierras ances- Ministerio Público y el Gobierno de Chile de cargos de
trales adquirieron un renovado vigor en la última “asociación ilícita terrorista” por sus acciones reivindi-
década, ya sea en el sur de Chile o en la norpa- cativas de tierras; el Tribunal absolvió a los imputados
tagonia de Argentina - esas dos grandes zonas en que de tan graves cargos en una sentencia que reviste inte-
quedó fraccionado el antiguo territorio mapuche, el Wa- rés general, más allá de las directas implicancias para
llmapu, tras la invasión de fines del siglo diecinueve. los imputados.
El fundamento de las reclamaciones mapuche, a uno y El Tribunal de Temuco tomó en consideración, aun-
otro lado de la cordillera, es el mismo que sostienen to- que muy escuetamente, por vez primera en el discur-
dos los pueblos indígenas en el mundo: la existencia de so judicial chileno, el contexto social, histórico e inter-
derechos de propiedad indígenas ancestrales. nacional en el cual se ubican los hechos del proceso.
En este artículo, presentamos una breve síntesis de Asimismo, el tribunal tuvo presente que el propio Es-
las reclamaciones de tierras mapuche en Chile, y su tado estableció en su Ley 19253 que “la tierra es el fun-
tratamiento estatal durante la transición democrática damento de la identidad indígena”. Y, en un conside-
de 1990-2004. Centramos la atención en algunos asun- rando notable, el Tribunal sostiene que
tos claves, en primer lugar la norma internacional del Respecto de los acusados Pascual Pichún y Aniceto
derecho de propiedad indígena, que ha venido a refor- Norín, todos los antecedentes coinciden en que ostentan la
zar el discurso mapuche; en segundo lugar los impac- calidad de “logko” de sus respectivos “lof”,es decir, son diri-
tos espaciales que ha implicado el proceso de moder- gentes, son la autoridad dentro de esa unidad conocida como
nización neoliberal implementado en las ultimas déca- “lof” en la organización socio-política de la sociedad mapu-
das en Chile, y que detonan conflictos etnoterritoria- che y que en el concepto español se le identifica como comu-
les; en tercer lugar se presenta una tipología de recla- nidad. De allí que la finalidad última de la conducta de es-
maciones y se identifican algunos obstáculos para su tos acusados al frente de su agrupación aparece como orien-
reconocimiento. tada a la recuperación de las tierras que consideran como su-
yas por haberlas detentado sus ancestros, descartándose a su
respecto un afán terrorista en su accionar.1
1. Derechos ancestrales. La norma internacional
de derecho de propiedad indígena El tribunal constata que, la finalidad última de las ac-
y la doctrina chilena ciones reivindicativas de las comunidades indígenas
y sus autoridades tradicionales no es el “terrorismo”,
En noviembre de 2004 el Tribunal Penal de la ciudad sino, simplemente, recuperar sus tierras ancestrales. Tal
de Temuco, Chile, dictó sentencia de primera instancia consideración puede parecer elemental, y una aplica-
en un proceso a comuneros mapuches acusados por el ción básica de principios de no discriminación y debido
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deras y atendibles son solo aquellas que refieren a tie- El juicio ya citado no es el único que está en cur-
rras amparadas en títulos entregados por el Estado11, so en el sur de Chile a inicios del siglo XXI. Otros
puesto que, como es sabido, la propiedad emana de procesos ya han culminado y los acusados han sido
actos de autoridad. condenados a duras penas carcelarias. La escalada
La Comisión de notables chilenos incurrió en tres represiva se inició en 1992 aplicando primero la ley
graves errores u omisiones. En primer lugar hizo caso penal común contra las acciones del Consejo de To-
omiso del derecho internacional y los avances normati- das Las Tierras; prosiguió en 1997 con aplicación de
vos y doctrinarios, aplicando para el caso mapuche las la ley de seguridad interior del Estado contra comu-
singulares teorías domésticas. En segundo lugar pre- neros que reclaman sus tierras y espacios ocupados
tende ignorar la evidencia histórica que prueba que la por empresas forestales, hasta llegar en el 2002 a la
pretendida declaración fiscal nunca ocurrió, por el con- aplicación de la ley antiterrorista.
trario, la legislación chilena del siglo XIX, de modo sor- Con el paso de los años, en torno a lo que ofi-
prendente para la época, reconocía los derechos propie- cialmente se estigmatiza como “el conflicto mapu-
tarios basados en la posesión, o para decirlo en palabras che”, se ha conformado una practica sistemática de
de Jose Victorio Lastarria, de 1865, la legislación “ha re- violación de derechos humanos de los indígenas,
conocido en el indígena no solo la posesión sino el dominio con faltas al debido proceso, “excesos policiales”,
directo del territorio que ocupa de cualquier manera que lo y francas aberraciones judiciales. “Indebido proce-
ocupe”; por cierto, sabemos que el Estado dispuso de las so”, lo denominó Human Right Watch en un com-
tierras como si fuesen fiscales, pero esos son los hechos, pleto y crudo informe de octubre de 2004.13 Algu-
no el derecho. 12 Y, en tercer lugar, lo que es más grave, nos casos han llegado a conocimiento de la Comi-
la Comisión que se constituyó al calor de los conflictos sión Interamericana de Derechos Humanos, y so-
por tierras mapuches, omite en su análisis el dato de bre el asunto se han pronunciado en el 2003 el Rela-
la realidad que constatara el Tribunal de Temuco: las tor Especial de Naciones Unidas para los Derechos
arraigadas reclamaciones mapuches por sus tierras an- y Libertades Fundamentales de los Indígenas14, y
cestrales. Más aun, la Comisión omite pronunciarse so- recientemente el Comité de Derechos Económicos
bre las nuevas vulnerabilidades de los derechos terri- y Sociales de la ONU en su Informe de Diciembre
toriales indígenas que conlleva el proceso de moderni- de 2004, el que ha manifestado que:
zación neoliberal contemporáneo, y que está a la base
del recrudecimiento de las movilizaciones actuales por “14. El Comité está profundamente preocupado
la defensa de tierras, recursos y territorios. por la aplicación de leyes especiales, como la Ley
de seguridad del Estado (Nº 12927) y la Ley an-
titerrorista (Nº 18314), en el contexto de las ac-
2. La matriz de los conflictos, tres ciclos de tuales tensiones por las tierras ancestrales en las
reestructuración de la propiedad y zonas mapuches.”
el territorio al sur del Bio Bio “34. El Comité recomienda al Estado Parte que
no aplique leyes especiales, como la Ley de seguri-
Los procesos judiciales recientes no son más que la dad del Estado (Nº 12927) y la Ley antiterrorista
“punta del iceberg” de un arraigado y denso conflic- (Nº 18314), a actos relacionados con la lucha so-
to por los derechos indígenas que ha acompañado a la cial por la tierra y las reclamaciones legítimas de
transición democrática chilena, tensionada entre los es- los indígenas” .15
tándares de derechos humanos, los impactos de la mo-
dernización compulsiva, y la previsible respuesta ma- Para encontrar un símil histórico a la masiva pena-
puche por defender sus derechos y territorios amena- lización de las reclamaciones mapuches ocurrida
zados. en la transición democrática 1990-2004, es necesa-
La respuesta estatal a la movilización mapuche por rio remontarse a fines del siglo XIX, cuando los ex-
sus tierras desde 1990, ha sido de doble faz. Por un pedientes judiciales hablaban de “forajidos”, “salva-
lado la creación de un Fondo de Tierras - un meca- jes” y “bandoleros araucanos”. Esos “salvajes”, eran
nismo que desató la lógica especulación del merca- los abuelos de los comuneros de hoy. En aquel en-
do de tierras - para la adquisición de predios con el tonces 1866-1927, los antiguos defendían sus pose-
limites de admisibilidad ya señalado, y por otro lado siones ancestrales, en medio de una ocupación mi-
la sistemática penalización de todo reclamo de dere- litar, el remate de las tierras en publica subasta, y el
chos ancestrales. arreduccionamiento.
La memoria de las tierras antiguas perduró en las re- tierras mapuche en la macroregion sur de Chile es po-
ducciones, y alentó a otra generación entre 1963-1973, a sible a través de una tipología de casos.
recuperar masivamente las tierras usurpadas. Eran los
padres de los comuneros de hoy, los que después del a) reclamaciones de restitución de tierras incluidas
golpe de Estado, fueron acusados de usurpadores y sub- en Títulos de Merced, y usurpadas total o parcial-
versivos. Entonces no hubo mayores juicios, sino eje- mente por medio de diversos mecanismos opera-
cuciones sumarias,16 acciones de escarmiento y la per- dos desde fines del siglo XIX hasta el presente.
dida, nuevamente, de las tierras que habían sido re- Se trata de tierras comprendidas en dentro de los deslin-
cuperadas. des de los “Títulos de Merced” escriturados entre 1883-
Con el presente, suman tres ciclos históricos que 1929, y que fueron usurpadas en diversos momentos y
configuran la matriz de los conflictos de tierras ma- mecanismos durante el siglo XX., en especial, después
puches. Se trata en cada caso (1866-1927; 1963-1973; de la liquidación de la propiedad comunitaria, impues-
1979-2004) de periodos de intensas transformaciones ta por decreto por la dictadura militar entre los años
del país que impactan en los derechos territoriales y 1979-1989. Entre estos mecanismos se cuentan: compra-
propietarios mapuches. ventas fraudulentas, compraventas de derechos, corri-
miento y superposiciones de deslindes, asignación de
hijuelas a ocupantes no indígenas al momento de divi-
3. El ciclo actual de reclamaciones de sión del título de merced, permutas de hijuelas, arrien-
“Las tierras que consideran como suyas” dos por plazos (desde 5 a 99 años) con cláusulas de re-
novación y venta, ocupaciones de hecho, etc.
Desde la década de los años ochenta del siglo XX, los Estas reclamaciones de tierras de Títulos de Merced,
viejos problemas de tierras de toda una centuria, au- actualmente suman150.000 hectáreas aproximadamen-
mentaron en cantidad y se complejizaron por efecto te, y existe un amplio consenso respecto a la legitimi-
de procesos de modernización compulsiva que hicie- dad de su reclamación. La política oficial intenta esta-
ron sentir sus impactos espaciales. blecerla como el límite máximo de lo reclamable, en lo
Un acercamiento al análisis de las reclamaciones de que algunos observadores han denominado como una
política de hechos consumados, que legitima el despo- c) reclamaciones de restitución de tierras – ya fuesen
jo originario17. antiguas y/o de títulos de merced- recuperadas du-
rante la Reforma Agraria entre los años 1963-1973.
b) reclamaciones de restitución de las antiguas pose- En el marco del reforma agraria chilena, se expropiaron
siones, las “ tierras antiguas” que no fueron reco- predios para traspasarlos a comunidades mapuches en
nocidas por la Comisión Radicadora, en el período forma de asentamientos y cooperativas. Con posteriori-
1866 –1927. dad al golpe de Estado de 1973, gran parte de esas tie-
Tierras de los cuales los mapuche fueron desalojados mi- rras fueron quitadas de manos mapuches, por diversos
litarmente, y despojados, por el Estado y particulares. El procedimientos de desposesión implementados duran-
Estado dispuso de esas tierras por vía de diversos actos, te el Gobierno Militar (revocación de expropiaciones,
tales como remates, concesiones, colonias, constitución intervención de cooperativas, traspaso de tierras refor-
de parques nacionales, y los particulares hicieron ocupa- madas a la Corporación Forestal y otras instituciones
ción de facto y violenta, utilizando diversos modos de estatales, remates, parcelaciones individuales, creación
apropiación fraudulenta. Tales tierras pasaron a formar de reservas, etc.) y usurpaciones de parcelas por actos
parte de una propiedad inscrita no indígena, cuya certi- de particulares.
dumbre jurídica ha estado siempre en entredicho. En rigor, este tipo es una variante de los tipos (a)
La memoria de los antiguos deslindes de las pose- y (b), pero al enmarcarse en una política y legislación
siones y jurisdicciones se ha mantenido en la tradición específica –la reforma agraria- adquieren rasgos pro-
oral mapuche. pios, puesto que en este caso la doctrina chilena no
Cabe señalar, que la legislación chilena del siglo XIX puede desconocer la mediación estatal, aun en caso en
(1866) sorprendentemente, reconocía a la posesión indí- que las tierras reformadas no hubiesen sido de títulos
gena como origen del derecho de propiedad, y la docu- de merced.
mentación histórica prueba que los mapuches podían Los estudios catastrales de la reforma agraria, per-
señalar con precisión los deslindes de sus posesiones. miten estimar una cifra de 150.000 hectáreas que clasi-
Las tierras reclamables de las antiguas posesiones alcan- fican en este tipo.
zarían una cifra aproximada de 3.000.000 de hectáreas
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d) reclamaciones de derechos de propiedad y acceso nos de los conflictos más emblemáticos de laos últi-
a recursos: riberas, aguas, subsuelo, bosques. Se mos años, como han sido los casos de la carretera By
trata de casos en los cuales se reclama derechos Pass Temuco, las centrales hidroeléctricas del Alto Bio
indígenas (propiedad, acceso, gestión, uso) sobre Bio, Pangue y Ralco, la carretera forestal de la costa.,
recursos de sus territorios. las plantaciones forestales y vertederos.
Tras los cambios ocurridos en los años ochentas del si- En resumen, en esta tipología se sintetiza una acu-
glo XX en los regímenes de propiedad, concesión y ac- mulación de situaciones conformadas en distintos mo-
ceso a los recursos naturales y patrimonio (aguas, sub- mentos históricos desde mediados del siglo XIX hasta
suelo, tierras, bosques, riberas, biodiversidad, patrimo- el presente, pero que adquieren una nueva configura-
nio material y conocimientos indígenas) han emergido ción en el marco de los profundos cambios vividos en
conflictos por recursos naturales en la medida que es- Chile en las ultimas dos décadas.
tos regímenes legales permiten la apropiación de los
recursos indígenas por terceros no-indígenas.18
El caso emblemático es el de las comunidades mapu- 4. Impactos territoriales de la modernización
che-lafkenche, que ven amenazados sus derechos colec- compulsiva y reclamaciones mapuches
tivos de acceso y propiedad a las riberas marinas. Asi-
mismo, han emergido conflictos por derechos de aguas, En la macroregión sur de Chile, donde se asientan las
y en la actualidad no hay aguas disponibles para la ins- comunidades mapuches, se han vivido transformacio-
cripción de derechos permanentes a su uso uso por par- nes que han cambiado el paisaje, la economía, las es-
te de las comunidades. tructuras y dinámicas espaciales y sociales. Tal fenóme-
no de mutaciones espaciales se vive a lo largo de todo
e) reclamaciones y defensa de espacios, habitat y te- el país y es parte de los impactos asociados a un pro-
rritorialidades. ceso de modernización compulsiva y ha sido caracteri-
Clasifican en este tipo aquellos conflictos generados zado por algunos analistas como “brutales reclasifica-
por grandes obras que impactan de modo sistémico ciones de los territorios”19. Tal calificativo del proceso
en una zona de asentamiento tradicional indígena y de cambios expresa con justeza los impactos en el caso
la expansión de industrias de enclave forestal y turís- de las estructuras territoriales de la región mapuche,
tico sobre antiguas jurisdicciones y posesiones mapu- donde los cambios vividos son los más profundo que
ches, con impactos sistémicos sobre la sustentabilidad se ha experimentado desde fines del siglo XIX, cuando
de las comunidades. fuera invadido militarmente el territorio.
Junto a lo anterior se verifican mega-intervenciones La implantación de las políticas neoliberales orto-
de los espacios regionales por grandes obras de infra- doxas desde fines de los años setenta del siglo XX y
estructura funcionales al nuevo modelo, tales como continuadas por los gobiernos de la transición demo-
crática, ha tenido un profundo impacto en los derechos
- obras viales para la nueva economía forestal, turísti- territoriales mapuche.
ca y de integración de vialidad binacional: “By Pass Una de esas políticas que tuvo mayor notoriedad
Temuco”, “carretera costera”, “Sendero de Chile”, fue la liquidación de la propiedad comunitaria mapu-
“Aeropuerto Temuco”, “Corredor Bioceánico”. che; sin embargo estos son solo una parte de las po-
- represas y centrales hidroeléctricas en cuencas andi- líticas neoliberales implementadas en la macroregión
nas de asentamiento tradicional mapuche. Centrales sur de Chile.
Pangue y Ralco en Alto Bio Bio, central Neltume. Las políticas de liberalización del conjunto de regí-
- ductos de combustibles. menes de propiedad de los recursos del territorio: -el
suelo, las aguas, el subsuelo, los bosques, la biodiversi-
A los intervenciones señaladas se suman los cambios dad, las riberas- tiene vastas repercusiones en la susten-
del sistema urbano regional, que implican expasión tabilidad de las comunidades mapuche, que se ven des-
peri-urbana sobre tierras mapuches tituladas y/o recla- pojadas de sus recursos. La desregulación económica,
madas; políticas de viviendas deliberadas de reasen- el incentivo estatal a nuevos rubros primario-exporta-
tamiento de pobladores marginales en zonas indígenas; dores, la desconcentración administrativa, terminaron
instalación de vertederos de basuras en tierras indíge- de alterar las estructuras espaciales regionales confor-
nas o aledaños. madas a lo largo del siglo XX, y comprometieron la te-
En torno a estas megaintervenciones, enclaves y rritorialidad mapuche, poniendo en crisis los basamen-
transformaciones regionales se han desarrollado algu- tos de la sociedad mapuche y los precarios equilibrios
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Notas 14 Informe del Relator Especial sobre la situación de los de-
rechos humanos y las libertades fundamentales de los in-
dígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, presentado de confor-
1 Sentencia del Tribunal Oral en lo Penal de Temuco,9 midad con la resolución 2001/57 de la Comisión. Misión
de noviembre de 2004, R.U.C. 02 00 14 24 99 – 0; R.I.T. a Chile. E/CN.4/2004/80/Add.3, 17 de noviembre de
080/2004. 2003.
2 Esta doctrina fue formulada por Jose Bengoa a inicios de 15 “Observaciones finales del Comité de Derechos Económi-
la transición democrática. Cf. J. Bengoa “Las tierras indí- cos, Sociales y Culturales . Chile” E/C.12/1/Add.105, 1º
genas en la legislación chilena”, en Pueblo, Tierra, Desarro- de diciembre de 2004.
llo. Conceptos Fundamentales para una nueva ley indígena, 16 Duran, Teresa, Perez, Pau; Bacic, R. Muerte y Desapari-
Comisión Chilena de Derechos Humanos, santiago, 1992. ción Forzada en la Araucanía: Una Aproximación Étnica.
3 Rodriguez-Pinero, Luis “El Caso Awas Tingni y la norma Efectos psicosociales e interpretación sociocultural de la
internacional de derecho de propiedad indígena”, en Avances represión política vivida por los familiares de detenidos-
en la protección de los derechos de los pueblos indíge- desaparecidos y ejecutados mapuches y no-mapuches. IX
nas , Fernando M. Mariño y Daniel J. Oliva, eds., Madrid, Región. Chile. (1973-90). Universidad católica de Temuco,
Editorial Dykinson, 2004. 1998 .
4 Williams, Robert “Memorial Amicus Curiae, presentado por 17 García Hierro, P. “Territorios Indígenas: tocando a las
el CNCAI en el caso de la Comunidad de Awas Tingni. Corte puertas del derecho”, en Surralles A. y P. Garcia (eds)
Interamericana de Derechos Humanos. Caso Nº 11.577”, Uni- 2004 Tierra Adentro. Territorio Indígena y percepción del en-
versidad de Arizona, 2000. torno Lima: IWGIA.
5 Anaya, James Los pueblos indígenas en el derecho in- 18 Toledo, V. 1997 “Todas las agues. Notas sobre la
ternacional, Ed. Trotta. Madrid, 2005. Anaya, J. y R. (des)protección de los derechos indígenas sobre las aguas,
A.Williams, Jr 2001 “The Protection of Indigenous Peo- el subsuelo, las riberas, las tierras”, En Anuario Liwen Nº 3,
ples’ Rights Over Lands and Natural Resources Under the Temuco: CEDM LIWEN.
Inter-American Human Rights System” Harvard Human. 19 SZARY, Anne-Laure ”Regiones ganadoras y regiones perde-
Rights Journal 33. doras en el retorno de la democracia en Chile: poderes locales
6 Lam, Maivan Clech “Remembering the country of their y desequilibrios territoriales”. En EURE, v.23 n.70 Santiago,
birth: indigenous peoples and territoriality”, en Journal of 1997
International Affairs, vol. 57, no. 2. 2004 20 CONADI “Bases, estudio diseño de instrumentos que
7 Felipe Gómez Isa (ed.). El caso Awas Tingni vs. Nicaragua: controlen la especulacion en el mercado de tierras para
Nuevos horizontes para los derechos humanos de los pueblos indígenas”, Temuco, 2004
indígenas, Bilbao, Universidad de Deusto, 2003 21 Min. De Hacienda-DIPRES: Evaluación en Profundidad
8 CIDH Mary y Carrie Dann, Caso 11.140 (Estados Unidos), del Fondo de tierras y Aguas Indígenas, Santiago 2001.
Informe No. 75/02, decisión sobre el fondo de 27 de di- 22 CONADI, “Bases Catastro demanda y oferta de Tierras,
ciembre de 2002, OEA/Ser./L/V/II.114 Doc. 5 rev. (2003) aguas y riego para Indigenas, CODIGO BIP: 20197298-0”;
9 Wiessner, Siegfried 1999 “The Rights and Status of Indi- Temuco, 2004
genous Peoples: a global perspective and International 23 MacKay, Fergus “Enfrentándose a los Errores del Pasado.
Legal Analysis”, en Harvard Human Rigths Journal, vol 12 Pueblos Indígenas y Áreas Protegidas: El Derecho a la
10 Para un resumen de las diversas doctrinas de la despose- Restitución de Tierras y Recursos”, Forest Peoples, 2002.
sión, véase el Informe Los pueblos indígenas y su relación con Theo van Boven Estudio relativo al derecho de restitución,
la tierra: Documento de trabajo final preparado por la Relatora indemnización y rehabilitación a las víctimas de violacio-
Especial, Sra. Erica-Irene A. Daes, Nº Doc. ONU E/CH.4/ nes flagrantes de los derechos humanos y libertades fun-
Sub.2/2001/25 (11 de junio de 2001). damentales. Informe definitivo presentado por el Relator
11 Comision de Verdad Historica y Nuevo Trato. “Informe Especial. UN Doc. E/CN.4/Sub.2/1993/8
Final”, Santiago, 2003.
12 Toledo, Victor “En segura y perpetua propiedad. Notas sobre
el debate jurídico sobre derechos de propiedad indígena en Chile,
siglo XIX”. Actas IV Congreso chileno de Antropología,
Santiago 2002. Victor Toledo Llancaqueo es historiador. Investiga-
13 Human Right Watch “Indebido proceso: los juicios antite- dor de la Universidad ARCIS. Santiago de Chile. Email:
rroristas, los tribunales militares y los mapuche en el sur geoinfo200@yahoo.com
de Chile”, octubre 2004 Vol. 16, No. 5(B)