CHARTE SUR LA PUBLICITE CIBLEE ET LA PROTECTION DES INTERNAUTES

CHARTE SUR LA PUBLICITE CIBLEE ET LA PROTECTION DES INTERNAUTES

Prambule
Lors de louverture en novembre 2009 du dbat sur le droit loubli numrique, le secrtariat dEtat charg de la prospective et du dveloppement de lconomie numrique avait identifi le thme de la publicit cible sur Internet comme un enjeu conomique et de rgulation majeur. La publicit sur Internet est, en effet, une composante essentielle -parfois exclusive- du financement des services en ligne, justement qualifie de carburant de lconomie numrique . Lorsquelle est adapte la navigation, la localisation ou lidentification des internautes, la publicit peut toucher la protection de leur vie prive garantie au sein de lUnion europenne. Les rsultats de la consultation publique sur le droit loubli numrique organise par le secrtariat dEtat jusquen mai 2010 ont rvl que les proccupations des internautes portaient, notamment, sur la possibilit de faire effacer leur profil publicitaire, sur la localisation de leur terminal mobile et sur la mise en place de protections particulires pour les mineurs. Madame Nathalie Kosciusko-Morizet avait souhait que cette vaste consultation nationale puisse aboutir, avant la fin de lanne 2010, llaboration dune charte dengagements des professionnels visant renforcer le respect de la vie prive. Cette impulsion gouvernementale a rencontr un cho favorable travers linitiative coordonne par lUnion Franaise du Marketing Direct (UFMD) depuis le mois de juin 2009, consacre la publicit cible sur Internet et aux droits des internautes. Les changes rguliers entretenus sous lgide du secrtariat dEtat entre les associations professionnelles concernes, les reprsentants des internautes et les ministres et autorits comptentes, ont permis daboutir la formulation de recommandations concrtes et novatrices. Ces recommandations runissent un large consensus reprsentatif des acteurs de lconomie numrique franaise. Elles sont le fruit dun travail de rflexion en profondeur sur les enjeux conomiques, juridiques et socitaux de la publicit cible sur Internet. Elles sintgrent dans le cadre juridique europen et sinspirent de diverses initiatives engages en France comme ltranger, notamment des recommandations publies par le Forum des Droits sur lInternet en mars 2010. Elles sadaptent un environnement technologique mondial qui tend faonner les interactions entre les internautes et les fournisseurs de services. Elles proposent des mcanismes innovants dorganisation collective des professionnels destins recueillir et respecter les souhaits exprims par les internautes.

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Le secrtariat dEtat soutient cette dmarche de rgulation concerte quil avait appele de ses vux et invite dautres groupements professionnels la rejoindre et la poursuivre. Madame Nathalie Kosciusko-Morizet est convaincue que les enjeux de socit qui sont en cause ncessitent de dcliner par de tels engagements collectifs et concrets les principes de protection de la vie prive garantis au sein de lUnion europenne. Elle se flicite que cette conviction soit partage par les associations runies sous lgide de lUFMD et salue leur travail commun en ce sens. Fait Paris, le 30 septembre 2010, Sous lgide de Madame Nathalie Kosciusko-Morizet,

___________________________________ secrtaire dEtat charge de la prospective et du dveloppement de lconomie numrique

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La Charte Publicit cible et protection des internautes est signe par les associations professionnelles suivantes : AACC
Association des Agences Conseil en Communication

FEVAD
Fdration e-commerce et vente distance

Monsieur Jrme Toucheboeuf Prsident de la Dlgation Marketing Services

Monsieur Marc Lolivier Dlgu Gnral

GESTE
Groupement des Editeurs de Services en ligne

IAB France
Internet Advertising Bureau France

Monsieur Philippe Jannet Prsident

Monsieur Jrme de Labriffe Prsident

Mobile Marketing Association France

SNCD
Syndicat National de la Communication Directe

Monsieur Benot Corbin Prsident

Monsieur Didier Farge Prsident

SRI
Syndicat des Rgies Internet

UDA
Union des Annonceurs

Madame Marie Delamarche Dlgue Gnrale

Monsieur Grard Nol Prsident

UDECAM
Union Des Entreprises de Conseil et Achat Media

UFMD
Union Franaise du Marketing Direct

Madame Franoise Chambre Dlgue Gnrale

Monsieur Arnaud Caplier Prsident du groupe de travail

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Les organismes suivants soutiennent cette initiative de rgulation concerte, coordonne sous lgide du secrtariat dEtat et de lUFMD : A COMPETENCE EGALE AFNOR

Monsieur Philippe Bourdale Chef de projet

E-ENFANCE

GOOGLE FRANCE

Madame Justine Atlan Directrice

Monsieur Sbastien Badault Directeur de la Stratgie commerciale

MICROSOFT FRANCE

PAGES JAUNES GROUPE

Monsieur Marc Moss Directeur des Affaires publiques et juridiques

TROMBI.COM

YAHOO ! FRANCE

Monsieur Andr Piti Directeur Marketing

Madame Valrie Chavanne Directrice juridique France

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Sommaire 1RE PARTIE : LE CADRE ECONOMIQUE ET JURIDIQUE DE LA PUBLICIT CIBLE........................7 1. LES FORMES DE PUBLICIT CIBLE EN LIGNE .................................................................................7 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. 2. 2.1. 2.2. 3. 3.1. 3.2. LA PUBLICIT CONTEXTUELLE ...................................................................................................................7 LA PUBLICIT COMPORTEMENTALE ............................................................................................................7 LA PUBLICIT PERSONNALISE ...................................................................................................................8 LA PUBLICIT GO-ADAPTE ......................................................................................................................8 LES MODLES CONOMIQUES DU WEB ET DE LA PUBLICIT EN LIGNE ........................................................9 LES ACTEURS DE LA PUBLICIT CIBLE ....................................................................................................10 LES PRINCIPALES CATGORIES DE DONNES OU DE PROCDS UTILISS ..................................................11 LA PROBLMATIQUE TERRITORIALE .........................................................................................................14

LES PRINCIPAUX ENJEUX CONOMIQUES ..........................................................................................9

LES PRINCIPAUX ENJEUX JURIDIQUES ..............................................................................................11

2ME PARTIE : RECOMMANDATIONS..............................................................................................................15 RECO. N 1 : GARANTIR LINFORMATION DES INTERNAUTES .............................................................15 1.1. 1.2. 1.3. 2.1. 2.2. ACTEURS CONCERNES ..............................................................................................................................16 SUPPORTS DINFORMATION CONCERNES ..................................................................................................16 LE CONTENU DE LINFORMATION .............................................................................................................17 DES CHOIX EXPRIMES PAR LES INTERNAUTES AUPRES DES OPERATEURS PUBLICITAIRES .....................17 DES CHOIX CONSULTES PAR LES OPERATEURS PUBLICITAIRES AUPRES DES INTERNAUTES...................18

RECO. N 2 : PERMETTRE LE LIBRE CHOIX DES INTERNAUTES ..........................................................17

RECO. N 3 : ENCADRER LE RAPPROCHEMENT ENTRE DONNEES COMPORTEMENTALES ET DONNEES PERSONNELLES................................................................................................................................19 3.1. 3.2. 4.1. 4.2. LES RAPPROCHEMENTS AU SEIN DUNE MEME ORGANISATION .................................................................19 LES RAPPROCHEMENTS DE DONNEES DETENUES PAR PLUSIEURS ORGANISATIONS ...................................20 LINFORMATION DES UTILISATEURS .........................................................................................................21 LES CHOIX DES UTILISATEURS ..................................................................................................................21

RECO. N 4 : UNE LOCALISATION CHOISIE .................................................................................................20

RECO. N 5 : LE DROIT A LOUBLI DES COOKIES ................................................................................21 RECO. N 6 : PROTECTIONS PARTICULIERES.............................................................................................22 6.1. 6.2. LE RESPECT DES CORRESPONDANCES PRIVEES .........................................................................................22 JEUNES INTERNAUTES ..............................................................................................................................22

RECO. N 7 : RECOURIR AUX TECHNIQUES DE CAPPING .................................................................22 RECO. N 8 : ENCOURAGER LES DISPOSITIFS TECHNIQUES DE PROTECTION...............................22 ANNEXE : EXTRAITS DE LA DIRECTIVE 2009/136/CE ................................................................................23

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1ERE PARTIE : LE CADRE ECONOMIQUE ET JURIDIQUE DE LA PUBLICITE CIBLEE

1. LES FORMES DE PUBLICITE CIBLEE EN LIGNE

Lexpression publicit cible , induit des facults dadaptation des contenus publicitaires, voire didentification des internautes, que la CNIL a distingues dans son rapport sur La publicit cible en ligne rendu public le 26 mars 2009 1 (ci-aprs le Rapport ), en trois catgories dcrites ci-aprs. La publicit, dans ses formes traditionnelles, peut tre perue par quiconque consulte son support de communication : un panneau daffichage, un autobus, la tlvision, la radio, un site Internet, une application pour smartphone, un jeu vido, etc. La prospection directe, dfinie par la loi 2 est lenvoi dun message reu par un destinataire des coordonnes de correspondance qui lui sont propres. Cet envoi prcde la rception dun message, que le destinataire ne percevra quau moment o il utilisera un moyen de communication qui lui est propre : louverture dune bote aux lettres ou dun courrier lectronique (e-mail, SMS ou MMS), la rception dun appel tlphonique ou dune tlcopie. La publicit cible, y compris dans ses formes les plus personnalises, se distingue donc de la prospection directe -qui peut, elle-mme, tre plus ou moins personnalise- par sa technique de diffusion et ses objectifs. 1.1. La publicit contextuelle

La publicit contextuelle, comme son nom lindique, est dtermine par le contenu -souvent textuel- dans lequel elle sinsre. La diffusion ou laccessibilit dune publicit contextuelle rsulte gnralement de son association pralable des mots-cls susceptibles dtre prsents au sein dun contenu ditorial. La publicit contextuelle ne recourt aucune donne comportementale ni personnelle puisque la diffusion du contenu publicitaire rsulte dun mot figurant dans un contenu ditorial, mais pas dun terminal ou dun logiciel de navigation, ni dun comportement -rel ou suppos. 1.2. La publicit comportementale

Cette forme de publicit cible consiste dduire les centres dintrt supposs des internautes partir de leur navigation, afin de pouvoir leur afficher des publicits spcifiquement adaptes, supposes les intresser plus que dautres publicits.
1 2

http://www.cnil.fr/fileadmin/documents/La_CNIL/actualite/Publicite_Ciblee_rapport_VD.pdf Loi n 2004-575 du 21 juin 2004 "pour la confiance dans lconomie numrique", articles L. 34-5 du Code des postes et des communications lectroniques et L.121-20-5 du Code de la consommation.

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La mise en uvre de ce type de publicit dpend, dune part, des technologies employes et des acteurs qui les mettent en uvre, dautre part, de la disponibilit ou non dun tmoin de connexion dun ordinateur (fichier cookie , par exemple) et de la facult ou non de partager un tel tmoin avec des tiers. 1.3. La publicit personnalise

Comme lindique justement la CNIL dans son Rapport, la publicit personnalise est [] choisie en fonction des caractristiques connues de linternaute (ge, sexe, coordonnes, etc.) et quil a lui mme renseignes, par exemple en sinscrivant un service . La mise en uvre de cette forme de publicit cible peut rsulter soit dinformations dclaratives fournies par un internaute mais insuffisantes pour lidentifier (ge, sexe, gots, centres dintrts), soit dun traitement de donnes personnelles. Dans ce dernier cas, elle doit tre apprhende au regard de la rglementation relative la protection des donnes personnelles, par linformation des internautes, lorsquils fournissent des donnes personnelles les concernant, sur les finalits de leur traitement, notamment ladaptation des contenus publicitaires susceptibles de leur tre affichs. 1.4. La publicit go-adapte

La distinction en diverses catgories des diffrentes formes de publicit cible trouve ses limites lorsquil sagit de classer les mthodes dadaptation dun contenu publicitaire la localisation dun terminal. En effet, une telle adaptation peut tout autant rsulter : du contexte dans lequel une publicit est diffuse (ex : le pays de connexion peut dterminer la langue daffichage, voire permettre ou interdire laccs un service ou la diffusion dune publicit) ; de limmobilit ou de la mobilit du terminal (ex : la localisation fixe ou mouvante, nationale, rgionale ou prcise dun terminal).

Les Associations Professionnelles relvent que les autorits de protection des donnes personnelles runies au sein du groupe dit de larticle 29 cr par la Directive 95/46/CE sur la protection des donnes personnelles (ci-aprs le G29 ) ont considr, dans une opinion WP 171 publie le 24 juin 2010 3 (ci-aprs l Opinion ), que ladaptation des publicits diffuses selon la localisation des terminaux constituait, selon les donnes traites, soit un dispositif de publicit contextuelle, soit un dispositif de publicit personnalise.

http://ec.europa.eu/justice_home/fsj/privacy/docs/wpdocs/2010/wp171_en.pdf: Opinion 2/2010 sur la publicit comportementale.

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2. 2.1. 2.1.1.

LES PRINCIPAUX ENJEUX ECONOMIQUES Les modles conomiques du web et de la publicit en ligne Les principaux modles conomiques de la publicit en ligne

Les divers modles de rmunration de la publicit en ligne ont t justement dcrits par la CNIL dans son Rapport : au nombre daffichages (cot pour mille ou CPM ), la ractivit (cot au clic ou CPC ), lorientation dun internaute vers un annonceur (cost per lead ou CPL ), ou son inscription loffre promue ou lors de la collecte en ligne des donnes de linternaute (cost per acquisition ou CPA ). 2.1.2. La publicit en ligne est un carburant de lconomie numrique

Les Associations Professionnelles se flicitent que la CNIL ait constat, en prambule de son Rapport, que la publicit en ligne est le carburant de lconomie numrique . Elle permet, en effet, de financer des services et des contenus dorigine professionnelle ou de particuliers : sites ditoriaux, de presse, dinformation, blogs, podcasts, etc., qui vivent en tout ou partie sur un modle conomique publicitaire; de mettre la disposition des internautes des services et contenus non payants ou moindre cot ; dafficher des services en priorit lors de la consultation dun moteur de recherche (liens sponsoriss, rfrencement payant, etc), avant tout accs un site ditorial.

Le rendement conomique -quel quil soit- de ce carburant navait jamais pu tre aussi prcisment mesur dans les medias physiques , quil peut ltre dsormais sur les rseaux de communication interactive. 2.1.3. Les cookies, des tmoins de connexion indispensables lconomie numrique

Les fichiers cookies ne concernent pas uniquement la publicit en ligne, mais plus gnralement la navigation des internautes et son ergonomie. Ils permettent notamment de mmoriser les informations et choix indiqus par un internaute et lui vitent avantageusement davoir les renouveler lors de chaque page visite (ex : panier de commande sur un site decommerce, dclaration dimpts en ligne, etc.). Par ailleurs, il ne saurait y avoir dconomie -numrique ou non- sans comptage. A dfaut de pouvoir constater un nombre de visiteurs uniques, daffichages, de clics, de pages visites ou la dure de consultation dun contenu, les acteurs de lconomie numrique ne pourraient mesurer leur audience, juger de leur pertinence ou constater une interaction avec un internaute ou lexcution dun contrat entre deux ou plusieurs acteurs conomiques. A cet gard, les fichiers cookies , que la CNIL a trs justement dnomms ds 1998 les tmoins de connexion -expression reprise de son homologue canadienne-, sont devenus un vritable instrument montaire de lInternet. En effet, ils confrent un fait technique sur Internet (une connexion, un clic) la nature dun fait juridique et constatent un fait conomique : une interaction entre des acteurs de lconomie numrique, parmi lesquels les internautes.

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2.2. 2.2.1.

Les acteurs de la publicit cible Lannonceur

Lannonceur est gnralement dfini comme toute entreprise ou organisme qui recourt aux diffrentes techniques de communication pour promouvoir sa notorit, son image, ses produits ou ses services. Lorsquun annonceur, assist de son agence conseil en communication, dcide dinvestir 100 dans diverses formes de publicit en ligne, il souhaite connatre quels rsultats ces 100 investis auront produit sur son activit. Il rpartira donc ses investissements publicitaires et marketing pour quils soient le plus fructueux possibles. 2.2.2. Lagence conseil en communication

En tant que conseil en communication de lannonceur, lagence accompagne lannonceur dans la cration et la mise en uvre des dispositifs de communication digitale (e-commerce, publicit en ligne, etc). 2.2.3. La rgie publicitaire

La rgie publicitaire est en charge de commercialiser des espaces publicitaires pour le compte dun ou plusieurs diteurs de sites Internet. Les rgies peuvent tre amenes : concevoir des offres publicitaires rmunratrices pour le diffuseur (lditeur de site internet) et pour elles-mmes et dune efficacit accrue pour lannonceur ; mettre en uvre des solutions technologiques et des partenariats leur permettant de recueillir des informations relatives la navigation et/ou la localisation dun mme terminal (ordinateur, Smartphone) sur un seul ou sur plusieurs milliers de supports de diffusion de publicits (sites Internet, plates-formes de services mobiles, applications mobiles) dont elles sont les intermdiaires directs ou indirects. Le diffuseur (ou diteur)

2.2.4.

Le support ddition dun contenu (site Internet, site Internet mobile ou application pour Smartphone) dispose despaces publicitaires quil cherche rmunrer dans les meilleures conditions -financires et ergonomiques- possibles, par linsertion de contenus publicitaires, afin de financer ses activits, notamment ddition de services et de contenus ou informations (exemple : presse en ligne). Pour promouvoir ses espaces publicitaires et obtenir une meilleure rmunration de ceux-ci, le diffuseur doit pouvoir justifier dune audience afin dalimenter ses espaces en contenus publicitaires adapts cette audience. Il peut faire appel une ou plusieurs rgies publicitaires afin de valoriser ses espaces. Le cas chant, ces rgies publicitaires sont amens mettre en uvre dans les espaces publicitaires quelles commercialisent auprs dannonceurs, des dispositifs de comptage et, lorsquelles en disposent, des dispositifs dadaptation des contenus publicitaires quelles afficheront ou diffuseront sur le site du diffuseur.

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2.2.5.

Les acteurs de la publicit go-adapte

Le prsent document na pas pour objectif de dresser un panorama exhaustif des acteurs susceptibles de concourir la localisation des terminaux mobiles. Il relve cependant que des acteurs complmentaires sont susceptibles dintervenir en matire de publicit go-adapte : les oprateurs de rseaux de communication mobile, les oprateurs de services de communication mobile, les constructeurs de terminaux mobiles, les fournisseurs de plates-formes de services mobiles et les diteurs de logiciels pour terminaux mobiles.

3. 3.1.

LES PRINCIPAUX ENJEUX JURIDIQUES Les principales catgories de donnes ou de procds utiliss

Juridiquement, il sagit dappliquer aux diverses formes de publicit cible un cadre juridique spcifique, selon la nature des donnes traites. Soit des donnes caractre personnel sont traites et la loi informatique et liberts sapplique ce titre. Dans ce cas, ladite loi requiert dinformer les internautes sur le traitement de leurs donnes personnelles des fins de diffusion de publicits personnalises et de leur offrir un droit dopposition sans motif 4 . Soit aucune donne caractre personnel nest traite mais des tmoins de connexion (cookies) sont utiliss. Dans ce cas, les rgles de protection de la vie prive en vigueur 5 requirent den informer les internautes et de leur indiquer comment ils peuvent accepter ou refuser le stockage de cookies via leur logiciel de navigation. Ladresse IP

3.1.1.

La loi 2004-575 du 21 juin 2004 pour la confiance dans lconomie numrique dispose que le fournisseur daccs Internet ne peut tre interrog sur lidentit dun de ses abonns partir des donnes de connexions releves sur un site Internet, que par lautorit judiciaire (art 6.II) ou par la police administrative (article 6.II.bis). Les Associations Professionnelles constatent quun dbat judiciaire et parlementaire est en cours sur la nature juridique de ladresse IP (donne personnelle par nature ou, selon les acteurs et la finalit de leur utilisation, par destination ?). Aussi les Associations Professionnelles sen tiendront-elles respecter le cadre juridique issu de ces dbats. 3.1.2. Les fichiers cookies ou tmoins de connexion

Comme la CNIL en fait la dmonstration sur son site Internet depuis 1998 6 , les fichiers cookies ne contiennent que les informations qui y ont t dposes par leur metteur et ne sont lisibles que par ce dernier. Ils constituent des espaces limits de stockage dinformations sous forme de texte.
4

En France, les articles 32.I ou 32.III de la loi n78-17 Informatique & Liberts modifie en 2004 et, au niveau Europen, la Directive 95/46/CE du 24 octobre 1995 Donnes personnelles . 5 En France, larticle 32.II de la loi Informatique & Liberts introduit en 2004 et, au niveau Europen, les Considrants 24 et 25 et larticle 5.3 de la Directive 2002/58/CE du 12 juillet 2002 Vie prive et communications lectroniques . 6 http://www.cnil.fr/vos-libertes/vos-traces/les-cookies/, rubrique mise en ligne par la CNIL le 6 janvier 1998.

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Lorsquils sont mis et grs par lditeur du site visit par lInternaute, on parle de cookies de navigation on-site . Lorsquils sont mis et grs par un tiers lditeur du site visit par lInternaute, on parle de cookies tiers ou off-site . Un mme cookie on-site peut, dans certains cas, avoir une double fonction : il peut tre strictement ncessaire, pour des raisons purement techniques, afin de permettre la navigation sur le site visit. En outre, il peut tre ncessaire pour adapter le contenu du site lordinateur qui le visite, sans que cette adaptation ne porte sur les espaces publicitaires du site. Force est de constater quen rgulant uniquement un procd technologique, plutt que la diversit des usages qui en sont faits, il convient dtre pragmatique et prudent dans lnonc de rgles gnrales. En tout tat de cause, les cookies sont radicalement distincts dautres dispositifs, tels que des logiciels ou programmes auto-excutables, qui, pour leur part, peuvent tre qualifis de spyware , quelle que soit leur forme (voir point 3.1.3 ci-dessous en page 14). 3.1.2.1. Linstrument de la rgulation des cookies : le navigateur Les fichiers cookies ont fait lobjet ds 1994 dune normalisation par lIETF 7 , qui sest impose aux diteurs de logiciels de navigation sur Internet et est applique dans le monde entier via les options offertes aux internautes par leur logiciel de navigation pour la gestion des cookies. Cette normalisation mondiale requiert la prise en compte par les logiciels de navigation de deux catgories de droits que peuvent exercer et modifier les internautes tout moment : lacceptation ou le refus -ponctuel ou permanent- des cookies. Lconomie numrique mondiale sest construite autour de cette normalisation elle-mme mondiale des logiciels de navigation depuis 1994, dont lutilisation est inhrente celle de lInternet. 3.1.2.2. Le fondement europen de la rgulation des cookies : la vie prive Lutilisation des cookies est encadre au sein de lUnion europenne par les considrants 24, 25 et par larticle 5.3 de la Directive 2002/58/CE du 12 juillet 2002, transposs en France par larticle 32.II de la loi informatique et liberts n78-17 modifie par la loi 2004-801 du 6 aot 2004. Ces textes europens et franais requirent, en ltat, une information claire, prcise et complte des utilisateurs sur la finalit des cookies ainsi quun droit dopposition conscutif, qui sexerce en effectuant des choix (accord ou refus, ponctuel ou gnral), dans le logiciel de navigation. 3.1.2.3. Lvolution de la rglementation europenne des cookies Larticle 5.3 de la Directive 2002/58/CE prcite a t rcemment modifi par larticle 2.5 la Directive 2009/136/CE du 25 novembre 2009, complt par le Considrant 66 de cette Directive 8 , reproduits en Annexe.
Internet Engineering Task Force, http://www.ietf.org. Directive 2009/136/CE du Parlement europen et du Conseil du 25 novembre 2009 modifiant [] la directive 2002/58/CE concernant le traitement des donnes caractre personnel et la protection de la vie prive dans le secteur des communications lectroniques [] , JOCE L 337 du 18 dcembre 2009.
8 7

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Ces dispositions nouvelles devront tre transposes en droit interne par les Etats membres avant le 25 mai 2011 (article 4). Ce nouveau cadre rglementaire europen prend enfin acte du droit dont dispose tout internaute depuis 1994, daccepter ou de refuser explicitement, de manire ponctuelle ou permanente, limplantation dun cookie dans son terminal (ordinateur, Smartphone, etc.). Depuis quil est mis en uvre dans le monde, ce droit sexerce par le biais du logiciel de navigation de linternaute. La rfrence faite aux dispositions pertinentes de la Directive 95/46/CE implique linformation des internautes sur la finalit des cookies -exigence qui figurait dj dans larticle 5.3 de la Directive 2002/58/CE- via le logiciel de navigation lorsque cela est techniquement possible et effectif , comme le rappelle le Considrant 66 de cette Directive. Il demeure que la rdaction de larticle 5.3 modifi, qui pose le principe de laccord de lutilisateur peut paratre contradictoire avec celle du Considrant 66, qui voque un droit au refus . Ces deux formules, qui semblent tre le prix dun consensus entre les Etats membres, devront tre interprtes par les Etats membres de manire garantir lharmonisation des lgislations quils adopteront et des positions des autorits nationales de contrle. A cet gard, les membres du G29 ont, dans leur Opinion publie le 24 juin 2010 9 , prcis leur doctrine sur certains points en matire de publicit comportementale. Le prsent document na pas vocation prendre position sur cette Opinion ni sur les travaux lgislatifs qui seront conduits en France dici le printemps 2011. Les Associations Professionnelles entendent mettre la disposition des internautes des dispositifs efficaces et renforcs dinformation, de protection et de libre choix. Au demeurant, elles pourront aisment et sans dlai adapter les recommandations dcrites ci-aprs, en tant que de besoin, aux obligations lgislatives et rglementaires qui rsulteront de la transposition en droit franais de la Directive 2009/136/CE. Les Associations Professionnelles relvent, en ltat, que les membres du G29 ont souhait : 1. que les diteurs de logiciels de navigation tudient dans quelle mesure les logiciels de navigation pourraient permettre aux utilisateurs dexprimer un consentement lutilisation de cookies traceurs permettant aux rgies publicitaires en ligne de cibler des publicits en fonction de la consultation de plusieurs sites par un mme terminal. Cette approche, qui vise les logiciels de navigation, pourrait permettre de rendre plus fines et pertinentes les options permettant un utilisateur daccepter ou de refuser tel ou tel type de cookie manant de tel ou tel acteur, selon la finalit dutilisation des cookies. Elle aurait pour objet de complter les moyens dexpression par les internautes de leurs choix en la matire, sur la base des informations que les plates-formes publicitaires et les diteurs de services en ligne, selon les technologies quils exploitent, mettent leur disposition.

http://ec.europa.eu/justice_home/fsj/privacy/docs/wpdocs/2010/wp171_en.pdf: Opinion 2/2010 sur la publicit comportementale.

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Les Associations Professionnelles considrent que la distribution auprs des internautes de solutions techniques leur permettant dexprimer aisment leurs choix va dans le sens dune meilleure information des personnes et dune meilleure prise en compte de leur volont. Elle tend, en particulier, permettre aux personnes dexprimer des choix prcis lgard de certaines formes de publicit cible. 2. que des initiatives professionnelles puissent, en complment de la rglementation en vigueur, venir nourrir un cadre dontologique pour la publicit cible en ligne. A ce titre, les Associations Professionnelles entendent rpondre ds prsent lobjectif dune meilleure coordination des dispositifs dinformation des utilisateurs mis en uvre par les rgies publicitaires, dune part et par les diteurs de services en ligne, dautre part. Cette volont du G29 de voir se dvelopper des dispositifs professionnels dinformation des personnes sinscrit parfaitement dans le sens de la dmarche mene par les Associations Professionnelles. 3.1.3. Les spyware , des procds proscrits

Les spyware peuvent relever de lintrusion frauduleuse dans un systme dinformation pnalement rprime par les articles 323-1 et suivants du Code pnal-, lorsquils permettent, linsu de linternaute, de consulter ou de recueillir par un moyen frauduleux des donnes stockes dans le terminal de lutilisateur et qui ny avaient pas t pralablement dposes licitement par lentit qui les consulte ou les recueille. 3.1.4. Les dispositifs de localisation utiliss des fins publicitaires

Ces dispositifs peuvent prendre des formes varies permettant dadapter un contenu -quil soit ditorial ou publicitaire- un terminal ou son emplacement suppos. Le prsent document se concentre sur les mcanismes de publicit cible reposant sur la localisation prcise dun terminal. Il naborde pas les dispositifs permettant ladaptation dun contenu publicitaire selon la taille et la rsolution de lcran dun terminal ou selon que celui-ci sest connect depuis un pays (ex : les trois premiers chiffres dune adresse IP rvlent lidentit dun fournisseur daccs et peuvent permettre de supposer un pays de connexion et une langue dexpression). 3.2. La problmatique territoriale

La CNIL a consacr de larges dveloppements de son Rapport aux acteurs amricains de la publicit cible, leur concentration et leur influence sur le march mondial de la publicit en ligne. Il conviendrait de tirer les consquences logiques de ce constat. Rglementer plus strictement la publicit comportementale ou personnalise en France au motif que les gants mondiaux du secteur sont situs outre-Atlantique, favoriserait des situations de dsquilibre au dtriment des entreprises franaises et europennes, qui luttent dans une comptition conomique mondiale. Par ailleurs, lvolution de la rglementation franaise sur lemploi des fichiers cookies devrait tenir compte, comme la rglementation europenne -demain comme hier-, de la normalisation mondiale de ces dispositifs.

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2EME PARTIE : RECOMMANDATIONS

Le dveloppement des dispositifs de publicit cible sur internet -comportementale ou personnalise- peut susciter des craintes dans lopinion publique, sur les risques dintrusion dans la vie prive des internautes. Les Associations Professionnelles estiment quil est de leur responsabilit de dfinir un ensemble de bonnes pratiques garantissant le ncessaire et juste quilibre entre les impratifs de transparence et de respect de la prive des internautes dune part, et les quilibres conomiques de linternet, dautre part.

RECO. N 1 : GARANTIR LINFORMATION DES INTERNAUTES Les Associations Professionnelles recommandent que les internautes disposent dinformations claires et lisibles sur le caractre cibl des offres publicitaires insres dans les services quils consultent. Ces informations pourront porter sur : les diffrentes formes dadaptation des contenus comportementale, go-adapte ou personnalise, publicitaires : contextuelle,

les procds techniques utiliss (adaptation contextuelle, cookies, adresse IP, golocalisation, etc.), les types dinformations traites, les acteurs intervenants dans la chane de traitement, la possibilit daccepter ou de refuser lutilisation des procds techniques concerns ou leur rapprochement avec des donnes personnelles.

Ces informations devraient figurer dans un document dinformation aisment accessible et tre prsentes sous une forme comprhensible et pdagogique. Les Associations Professionnelles retiennent les principes directeurs suivants : fournir des informations claires, dissocies des conditions de vente du service consult, ce faisant ; assurer un parfaite transparence sur les donnes et informations collectes et les procds utiliss (donnes de contexte, comportementales, de localisation ou personnelles) et leur utilisation des fins dadaptation des contenus publicitaires affichs ; informer les internautes sur les mthodes de suppression ou de refus des cookies ainsi que sur les consquences dune suppression ou dun refus ; informer les internautes sur les critres de conservation des donnes de navigation applicables, par dfaut, en labsence dintervention de leur part.

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1.1.

Acteurs concerns

Les Associations Professionnelles recommandent que lensemble des acteurs de la chane de diffusion des publicits cibles apportent, selon leur intervention et les dispositifs quils oprent, une information aux internautes : 1.2. 1.2.1. lannonceur, la rgie publicitaire, lditeur du support de diffusion des contenus publicitaires, Supports dinformation concerns Les sites et services de communication au public en ligne

Les Associations Professionnelles estiment qu titre de bonne pratique, linformation des internautes devrait figurer, de prfrence, au sein de la rubrique du site ou du service consult traitant du respect de la vie prive. Elle devrait faire lobjet dun chapitre spcifique ddi ladaptation des contenus publicitaires et dcrivant la finalit des dispositifs mis en uvre : publicit contextuelle, publicit go-adapte, publicit comportementale ou publicit personnalise. 1.2.2. Les contenus publicitaires

Les Associations Professionnelles recommandent, en cas dutilisation de techniques de publicit comportementale, que linformation des internautes, prsente sur le site de la rgie de publicit cible, soit accessible proximit du format publicitaire recourant ces techniques. 1.2.3. Les logiciels de navigation et les paramtres des terminaux mobiles

Les Associations Professionnelles recommandent que sagissant des logiciels de navigation, des terminaux mobiles ou des logiciels installs dans les terminaux mobiles, les utilisateurs soient informs sur les dispositifs : permettant la diffusion sur leur terminal de publicits comportementales, ou ; permettant la localisation de leur terminal. La forme de linformation

1.2.4.

Les Associations Professionnelles recommandent que linformation des internautes soit formule dans un langage comprhensible du point de vue dune personne non forme aux technologies de lInternet. Elles estiment, titre de bonne pratique, que cette information pourrait, par exemple, prendre la forme de questions/rponses, ou toute autre forme pdagogique pour linternaute (images, graphiques, vidos, etc).

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1.3.

Le contenu de linformation

Les Associations Professionnelles recommandent que linformation des internautes porte, selon les acteurs concerns, leur intervention et les dispositifs quils mettent en uvre, sur :

les diffrentes formes de publicit cible auxquelles linternaute est susceptible dtre expos au travers du service quil consulte (publicit contextuelle, go-adapte, personnalise, comportementale) et les divers procds utiliss, les catgories dinformations traites aux fins dadapter le contenu publicitaire et, en tant que de besoin, les informations non recueillies, les diffrentes possibilits permettant aux internautes daccepter ou de refuser laffichage de publicits comportementales ou personnalises : modalits de manifestation de leur accord et de leur refus, ponctuel ou permanent, limplantation de tmoins de connexion (cookies) dans leur terminal (ordinateur, Smartphone), suppression des cookies existants dans les espaces de leur terminal o ils sont stocks, droit dopposition des internautes organis par les prestataires de publicit comportementale, consquences du refus ou de la suppression dun tmoin de connexion (cookie) ou du traitement de donnes de localisation, notamment lorsque le tmoin ou la localisation est ncessaire lutilisation du service consult par les internautes.

RECO. N 2 : PERMETTRE LE LIBRE CHOIX DES INTERNAUTES Les Associations Professionnelles recommandent que diffrents moyens, selon la publicit diffuse, soient mis la disposition des utilisateurs pour leur permettre : daccepter ou de refuser la diffusion leur gard de contenus publicitaires adapts leur comportement de navigation, de choisir les centres dintrts propos desquels ils souhaiteraient voir safficher des offres publicitaires adaptes leurs souhaits. Des choix exprims par les internautes auprs des oprateurs publicitaires

2.1.

Les Associations Professionnelles recommandent que les internautes disposent de moyens simples et non payants de manifester directement auprs des acteurs concerns, selon les technologies employes par ces derniers, leur accord ou leur refus de voir safficher des publicits comportementales. Le cas chant, les Associations Professionnelles estiment qu titre de bonnes pratiques professionnelles, lexistence et les modalits dexercice par les internautes de leurs droits devraient tre portes leur connaissance, dans les conditions dcrites dans la Recommandation n 1 ci-dessus en page 15.

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via des plateformes alimentes par les internautes Les Associations Professionnelles estiment qu titre de bonnes pratiques professionnelles, une ou plusieurs plateformes permettant aux internautes dexprimer leurs choix devraient pouvoir tre mises leur disposition. Ces plateformes pourraient : tre mises en uvre par les rgies publicitaires, permettre, par un moyen directement accessible depuis un support ou un contenu publicitaire exploit par loprateur concern, daccepter ou de refuser totalement ou partiellement laffichage de publicits cibles comportementales. Des choix consults par les oprateurs publicitaires auprs des internautes

2.2.

Les Associations Professionnelles recommandent que les internautes disposent de moyens simples et non payants daccepter ou de refuser de manire gnrale ou de demander de manire slective, voir safficher leur gard des publicits comportementales. Le cas chant, les Associations Professionnelles estiment qu titre de bonnes pratiques professionnelles, les modalits dexercice par les internautes de leurs droits pourraient tre les suivantes. via le logiciel de navigation de linternaute 2.2.1.1. La suppression des cookies et des historiques de navigation Les Associations Professionnelles recommandent que les internautes soient mis en mesure, sur la base des informations dlivres conformment la Recommandation n 1 ci-dessus en page 15, de supprimer les fichiers cookies et les historiques de navigation stocks par leur terminal (ordinateur, Smartphone, etc). 2.2.1.2. Le mode de navigation prive Les Associations Professionnelles recommandent que les internautes soient mis en mesure, sur la base des informations dlivres conformment la Recommandation n 1 ci-dessus en page 15, de manifester dans leur logiciel de navigation leur accord ou leur refus de stockage de fichiers cookies par leur terminal (ordinateur, Smartphone, etc). 2.2.1.3. La mise en uvre de dispositifs persistants exprimant lopposition de linternaute Les Associations Professionnelles estiment qu titre de bonnes pratiques professionnelles, des solutions compatibles avec la scurit informatique et le fonctionnement des terminaux (ordinateurs, Smartphone, etc.) et des logiciels de navigation, devraient pouvoir tre mises la disposition des internautes qui le souhaitent et qui sont informs de leur finalit, destines permettre le stockage persistant par leur terminal de fichiers cookies ou de dispositifs manifestant leur volont de ne pas faire lobjet ou de faire lobjet de publicits comportementales de la part de tiers au site visit. Ce type de mcanisme pourrait ainsi tre mis en uvre afin de satisfaire aux dispositions pertinentes de la Recommandation n 3.2 ci-dessous en page 20 et de permettre linternaute de bloquer de manire persistante lutilisation de cookies tiers ou off-site .

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RECO. N 3 : ENCADRER LE RAPPROCHEMENT ENTRE DONNEES COMPORTEMENTALES ET DONNEES PERSONNELLES Les Associations Professionnelles constatent que la facult, pour un mme acteur ou pour plusieurs acteurs, de rapprocher des donnes personnelles et des donnes comportementales aux fins dafficher aux internautes des publicits personnalises, soulve des interrogations sur les rponses normatives pertinentes apporter. Les Associations Professionnelles estiment quil ne saurait y avoir un seul rgime applicable toutes les situations. En effet, la rglementation technique et juridique des fichiers cookies , quelle soit internationale, europenne ou franaise 1. Reconnat que lutilisation de ces fichiers peut savrer ncessaire pour permettre le fonctionnement de certains services. En consquence, il ne faudrait pas que la rgulation de la publicit personnalise en ligne ne vienne proscrire des situations o le rapprochement entre des donnes de navigation et des donnes personnelles est absolument ncessaire au fonctionnement dun service (ex : pour faire le lien entre un panier dachat et un acheteur sur le point de payer) ; 2. Garantit depuis 1994 dans le monde, depuis 2002 au sein de lUnion europenne, depuis 2004 en France et depuis novembre 2009 pour lharmonisation du March Intrieur, trois catgories de droits des internautes :

Cas n 1 : lutilisation ncessaire des cookies qui, le cas chant, peuvent tre associs des donnes personnelles pour permettre le fonctionnement dun service, ou ; Cas n 2 : le droit pour les internautes de refuser lutilisation de fichiers cookies leur gard, lesquels ne peuvent donc pas tre associs des donnes personnelles, ou ; Cas n 3 : le droit pour les internautes daccepter lutilisation de fichiers cookies leur gard et le droit, sauf ncessit contraire (cf cas n 1), de refuser le rapprochement de donnes de navigation de leur terminal avec leurs donnes personnelles.

En consquence, les Associations Professionnelles ont envisag de distinguer leurs recommandations sur la base des deux hypothses principales suivantes. 3.1. Les rapprochements au sein dune mme organisation

Les Associations Professionnelles recommandent que lorsquune entit responsable dun traitement de donnes personnelles collectes en ligne envisage de rapprocher ces donnes de donnes comportementales, elle en informe les internautes concerns lors de la collecte de leurs donnes personnelles ou au plus tard avant deffectuer un tel rapprochement. Cette information devrait, le cas chant, prendre les formes et tre soumise aux conditions prescrites, dune part, par larticle 32.I de la loi Informatique et Liberts relatif la collecte directe de donnes personnelles, dautre part, par larticle 32.II relatif lutilisation de fichiers cookies .

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En consquence, les internautes dment informs de la possibilit dun tel rapprochement, de sa finalit et des droits dont ils disposent cet gard, devraient tre mis en mesure par le responsable de traitement de donnes personnelles collectes en ligne, daccepter ou de refuser un tel rapprochement et tre informs des modalits dexercice de cette facult. Toutefois, lorsque la facult daccepter ou de refuser un tel rapprochement nest pas exige par la rglementation en vigueur dans la mesure o le rapprochement envisag est ncessaire la fourniture des services souscrits par linternaute, cette facult de refus peut ne pas leur tre offerte. En tout tat de cause, les consquences de lexercice de cette facult de refus sur lutilisation des services souscrits leur sont expliques. 3.2. Les rapprochements de donnes dtenues par plusieurs organisations

Les Associations Professionnelles estiment essentiel dencadrer strictement les possibilits de rapprochement entre les donnes de navigation dun internaute dtenues par une entit et les donnes personnelles dun mme internaute dtenues par une autre entit, dans la mesure o seuls de tels rapprochement permettraient en dernier ressort didentifier le comportement de navigation dune personne dtermine. Les Associations Professionnelles recommandent que lorsquune entit responsable dun traitement de donnes personnelles envisage de rapprocher ces dernires de donnes comportementales recueillies en ligne par un tiers, elle devrait en informer les internautes concerns lors de la collecte de leurs donnes personnelles ou au plus tard avant deffectuer un tel rapprochement. Cette information devrait, le cas chant, prendre les formes et tre soumise aux conditions actuellement prescrites par larticle 32.I de la loi Informatique et Liberts relatif la collecte directe de donnes personnelles. Le cas chant, les internautes dment informs de la possibilit dun tel rapprochement, de sa finalit, des destinataires des donnes ainsi rapproches et des droits dont ils disposent cet gard, devraient pouvoir exprimer auprs du responsable de traitement de donnes personnelles collectes en ligne, leur accord pour un tel rapprochement. Les Associations Professionnelles recommandent qu dfaut pour les internautes dexprimer leur accord pour un tel rapprochement, celui-ci ne devrait pas pouvoir intervenir.

RECO. N 4 : UNE LOCALISATION CHOISIE Les Associations Professionnelles observent que les facults de choix offertes aux personnes en matire de localisation de leur terminal dpendent, en ltat : de la capacit des technologies concernes mettre en uvre les choix des personnes, quels quils soient (information et choix de lutilisateur), des acteurs concerns sadresser aux personnes par un medium pertinent pour les informer de leurs droits et, des terminaux et logiciels de navigation ou de services mobiles existants offrir une facult de choix (accord ou refus) en matire de localisation.

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4.1.

Linformation des utilisateurs

Les Associations Professionnelles recommandent que linformation des utilisateurs sur le fait que leur terminal est susceptible dtre localis, soit assure dans les conditions pertinentes de la Recommandation n 1 ci-dessus en page 15 :

par ceux des acteurs dcrits au point 2.2 ci-dessus en page 10 qui, selon les dispositifs quils mettent en uvre, peuvent avoir connaissance de la localisation du terminal ou, oprent un dispositif permettant lutilisateur daccepter ou de refuser la localisation de son terminal.

selon les supports dinformation des utilisateurs dont disposent les acteurs concerns, dans les conditions prcdemment vises. Les choix des utilisateurs

4.2.

Les Associations Professionnelles recommandent que les acteurs qui exploitent ou configurent les dispositifs de localisation des terminaux mobile et les supports dinformation des utilisateurs cet gard, permettent ces derniers daccepter ou de refuser, la localisation de leur terminal mobile. Les Associations professionnelles estiment que lutilisation de la localisation dun terminal mobile pour y afficher des publicits go-adaptes devrait tre soumise laccord ou au refus de la localisation de son terminal par lutilisateur concern.

RECO. N 5 : LE DROIT A LOUBLI DES COOKIES Les Associations Professionnelles recommandent que la dure de prise en compte des cookies utiliss des fins de publicit comportementale soit limite une dure proportionne celle du cycle dachat du produit ou service promu par le biais de telles publicits. Une dure de 60 jours, souvent constate par les oprateurs publicitaires, pourrait constituer une dure dexploitation par dfaut des cookies, sans toutefois exclure lapplication de dures plus courtes ou plus longues, proportionnes la dure du cycle dachat des produits ou services promus par le biais de publicits comportementales.

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RECO. N 6 : PROTECTIONS PARTICULIERES 6.1. Le respect des correspondances prives

Les Associations Professionnelles recommandent que les diffrentes formes de publicit cible, y compris contextuelles, ne portent pas atteinte au secret de la correspondance prive. Les Associations Professionnelles rappellent que ce secret protg par la loi ne peut tre lev que sous rserve du consentement explicite et pralable de la personne bnficiaire de ce secret. 6.2. Jeunes internautes

Les Associations Professionnelles recommandent, en matire de publicit comportementale, que les oprateurs publicitaires ne crent aucune catgorie spcifique correspondant aux comportements et centres dintrt des internautes dont lge est infrieur ou gal 13 ans. Les Associations Professionnelles rappellent que le contenu des publicits cibles susceptibles dtre reues par les jeunes internautes est soumis aux rgles dontologiques applicables toute publicit (recommandation Enfants de lARPP, code ICC, etc.).

RECO. N 7 : RECOURIR AUX TECHNIQUES DE CAPPING Les Associations Professionnelles recommandent que chaque oprateur publicitaire mette en uvre au sein des dispositifs quil exploite, des dispositifs de plafonnement ( capping ) des publicits cibles quil est susceptible doprer. Les dispositifs de capping peuvent porter sur : la frquence du raffichage des publicits comportementales ou personnalises destination, selon les cas, dun mme logiciel de navigation ou dune mme personne ; la dure de validit du ciblage comportemental ou personnalis (Recommandation n 5 en page 21).

RECO. N 8 : ENCOURAGER LES DISPOSITIFS TECHNIQUES DE PROTECTION Les Associations Professionnelles encouragent lusage et le dveloppement de dispositifs techniques et dontologiques de protection de la vie prive et des donnes personnelles ou, le cas chant, danonymisation des donnes personnelles ventuellement traites par les oprateurs publicitaires.

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ANNEXE : EXTRAITS DE LA DIRECTIVE 2009/136/CE DU 25 NOVEMBRE 2009

Ces dispositions devront tre transposes en droit interne par les Etats membres avant le 25 mai 2011

Considrant 66
Il se peut que des tiers souhaitent stocker des informations sur lquipement dun utilisateur, ou obtenir laccs des informations dj stockes, des fins diverses, quelles soient lgitimes (certains types de cookies, par exemple) ou quelles impliquent une intrusion non autorise dans la sphre prive (logiciels espions ou virus, par exemple). Il est donc extrmement important que les utilisateurs disposent dinformations claires et compltes lorsquils entreprennent une dmarche susceptible de dboucher sur un stockage ou un accs de ce type. Les mthodes retenues pour fournir des informations et offrir le droit de refus devraient tre les plus conviviales possibles. Les drogations lobligation de fournir des informations et de donner le droit de refus devraient tre limites aux situations dans lesquelles le stockage technique ou laccs est strictement ncessaire afin dautoriser lgitimement lutilisation dun service spcifique explicitement demand par labonn ou lutilisateur. Lorsque cela est techniquement possible et effectif, conformment aux dispositions pertinentes de la directive 95/46/CE, laccord de lutilisateur en ce qui concerne le traitement peut tre exprim par lutilisation des paramtres appropris dun navigateur ou dune autre application. La mise en uvre de ces exigences devrait tre rendue plus efficace en renforant les pouvoirs confrs aux autorits nationales comptentes en la matire.

Article 2
"Modifications de la directive 2002/58/CE (Directive vie prive et communications lectroniques)"

5.

larticle 5, le paragraphe 3 est remplac par le texte suivant: 3. Les tats membres garantissent que le stockage dinformations, ou lobtention de laccs des informations dj stockes, dans lquipement terminal dun abonn ou dun utilisateur nest permis qu condition que labonn ou lutilisateur ait donn son accord, aprs avoir reu, dans le respect de la directive 95/46/CE, une information claire et complte, entre autres sur les finalits du traitement. Cette disposition ne fait pas obstacle un stockage ou un accs techniques visant exclusivement effectuer la transmission dune communication par la voie dun rseau de communications lectroniques, ou strictement ncessaires au fournisseur pour la fourniture dun service de la socit de linformation expressment demand par labonn ou lutilisateur.