Mdulo 1- Unidad 1 -Lectura 2 Edad Media en Espaa: Legislacin Visigoda y Derecho Foral

Bibliografa Bsica Para cumplir con los objetivos de la Unidad 1 del programa, es necesario profundizar en los temas desarrollados en los Captulos 1 y 3 tomo 1- del libro Nociones de Historia del Derecho Argentino (Ortiz Pellegrini, 1999), relacionndolos con los comentarios y actualizaciones de las lecturas correspondientes del mdulo.

1.4 Edad Media en EspaaEntre el siglo III y IV, una importante migracin de pueblos de origen asitico, comienzan a ocupar Europa, instalndose poco a poco en el interior del estado Romano. Estos pueblos fueron: a) RAZA ESLAVA: (polacos, prusianos, rusos, srmatas, dlmatas, servios, bohemios) b) RAZA TRTARA: (hunos, hngaros, turcos) a) RAZA GERMNICA: (anglos, sajones, lombardos, teutones, alanos, suevos, francos, alamanos, frisios, etc. Normandos, gticos, vndalos, visigodos, ostrogodos, bergundios, gpidos, etc. Algunos prrafos que ayuden a comprender. A fines del Siglo III diversos pueblos de origen eslavo, trtaro y germano invaden Europa, ocupando el Imperio Romano Occidental. En este perodo Hispania es ocupada por diversos pueblos germanos, logrando finalmente la hegemona sobre la pennsula durante los siglos V y VI; un pueblo germano particular: los visigodos. En la segunda mitad del siglo VI el rey Leovigildo unifica territorialmente a los pueblos visigodos de la pennsula, intentado fallidamente una unificacin poltico-religiosa a travs del arrianismo. Sin embargo, ser con Recaredo, su sucesor, con quien la nacin visigoda se transformar definitivamente al catolicismo. Tras la expulsin de los bizantinos en 629 la pennsula Hispnica quedar unificada territorial y polticamente. Los visigodos se organizaban polticamente a travs de una monarqua. En cuanto a las relaciones jurdicas, estas se construan fundamentalmente por el parentesco. Socialmente se distingua la nobleza de la plebe, reservndose para la primera las funciones polticas y el derecho de propiedad inmueble. El derecho de venganza caracterizaba al derecho penal, aunque luego fueron evolucionando diversas instituciones penales. Durante este perodo diversos cdigos fueron sancionados por los visigodos, destacndose el Cdigo de Eurico (476), la Lex Romana Visigotorum (506), y el Liber Iudiciorum o Libro de los Juicios (654). En sntesis: La dominacin visigoda en la provincia romana de Hispana en el siglo V y VI da lugar al nacimiento de la legislacin visigoda. As comenzaremos a analizar los elementos formativos del derecho castellano en la Edad Media. 1.4.1 La Legislacin Visigoda. Caracteres. Codificacin. 1-La organizacin poltica Visigoda: Los germanos estaban organizados bajo una monarqua, que deba ajustarse a las normas y leyes morales. La forma de gobierno de los visigodos fue en general la que tomaron del sistema romano, el rey nombraba a los agentes y oficiales del estado que actuaban en su nombre, era el 1

jefe de Gobierno, acompaado por el oficio palatino, cuerpo poltico que lo asesoraba en materias de legislacin, administracin de justicia, etc. 2-Caracteres de la cultura jurdica: El parentesco era la base de la vinculacin jurdica, los parientes pertenecen a una misma tribu, las tribus se agrupan en aldeas y cada aldea legislaba sobre sus propios asuntos y administraba su propiedad comn. Se diferenciaba la nobleza de la plebe, los primeros tenan posibilidad de ejercer funciones militares, la plebe en cambio no tena derechos polticos ni propiedad inmueble. El derecho Penal era colectivista, la venganza de sangre era un derecho y un deber de la estirpe. Hay una influencia marcada, recproca entre el derecho Romano y Germano, notoriamente Los Germanos aportaron nuevas concepciones al derecho pblico y los Romanos los principios de de su formidable derecho privado. Gradualmente se lleg a una fusin de las costumbres germanas y de derecho romano en un sistema jurdico generalizado en toda Europa: El Feudalismo, pero que en Espaa adquiri caractersticas particulares. 3-Codificacin: a) Cdigo de Eurico: (476). Fue sancionado por los visigodos en su poca de Tolosa, el principal autor fue Len de Carbona, ministro de Eurico. Escrito en latn trata principalmente de derecho privado, mezclando soluciones germnicas y latinas. b) Lex Romana Visigothorum: (506). Su redaccin fue ordenada por Alarico II, por ello se conoci tambin con el nombre de Breviario de Alarico. Su contenido era principalmente derecho romano imperial (Teodosio, Valentiniano, Severo) y principios del derecho romano en textos de Gayo, Paulo y Papiniano. Su texto es comentado por los propios redactores. c) Liber Iudiciorum (Libro de los juicios): (654) Fue sancionado durante el reinado de Recesvinto constituye una recopilacin de toso el derecho visigtico. Consagra la unidad jurdica del reino y aplicacin del principio territorial (todos los habitantes de un Estado se rigen por la misma ley). Una segunda edicin se efectu en el 681 bajo el patrocinio del Concilio XII de Toledo. 1.4.2 El Derecho Foral: origen, fuentes, desarrollo, caractersticas 1- Origen: A principio del siglo VIII comienzan a suceder las guerras Santas, por medio de las cuales los Musulmanes fervientes seguidores de su tradicin y por la revelacin de su Dios Mahoma, emprenden sta nueva experiencia, as cruzando Gibraltar llega a Europa, invaden territorio visigodo y se apoderan de gran parte del territorio de Espaa. Los cristianos intensifican su tarea de lucha, defensa, repoblacin y recuperacin de sus costumbres en los territorios ganados por los musulmanes. Luego de lo expuesto vemos que la legislacin foral surge originada en una situacin de inestabilidad poltica que se viva y que determin que los reyes deban contar con el consenso del pueblo para la lucha contra los musulmanes en todos los aspectos, polticos, militares, etc. Tal consenso se lograba mediante un sistema que prometa reparto de honores, bienes y frutos de las victorias militares en las zonas que se recuperaban como as tambin otros privilegios como los fiscales que luego se tornaron toda una legislacin. 2-Desarrollo - Definicin de fuero: El fuero es un pacto solemne celebrado entre los pobladores y el rey mediante la consulta y aplicacin de un conjunto de disposiciones y leyes que rigen un determinado lugar o pueblo. En virtud de este pacto el rey reconoca 2

(otorgaba) una serie de derechos, prerrogativas y privilegios a los pobladores de un lugar, con la obligacin de que estos lucharan y repoblaran los espacios ocupados por los musulmanes. Este concepto tiene una naturaleza mixta: en primer lugar es un contrato porque se adquieren compromisos de servicios y tambin una gracia porque se reconocen (adquieren y otorgan) privilegios. La mecnica era la siguiente: generalmente los pobladores de las zonas de repoblacin recopilaban aquellos derechos que les interesaba que se cumplieran. Se colocaban en los fueros -en general- aquellos derechos que estaban en discusin. El derecho privado no formaba parte del fuero, no era necesario porque era cumplido por el pueblo y por el rey. Es por esto que los fueros se van a desarrollar fundamentalmente en el derecho Pblico4. 3- Las fuentes. Las fuentes eran: - Las costumbres pre-romnicas - El Derecho Romano - Algunas costumbres rabes - El Derecho Cannico Para su constitucin: La firma real era imprescindible, pero a veces lo firmaba un delegado del rey (generalmente un noble), no obstante siempre era necesaria la suscripcin real. Formacin de esta legislacin: Definiciones: a) Forum: lugar o sitio en que se ejerca el derecho de legislar. b) Costumbre: disposicin o precepto legal con fuerza obligatoria.

c) Cartas de Poblacin: condiciones que el seor solariego y los pobladores pactaban para poblar. d) Escritura de Donacin: donaciones que un propietario otorgaba a favor de particulares o monasterios. e) Derecho consuetudinario: exencin, franqueza o libertad, cualquier tributo y el reconocimiento del seoro real. f) Sentido Estricto: pacto solemne en cuya virtud el rey conceda a los pobladores, la villa ciudad y las leyes por las cuales deban regirse. Elementos: Son los citados como fuentes, tambin vale aclarar que la Influencia eclesistica no se hizo sentir ya que reconocen el matrimonio civil y el divorcio, creemos que vale la pena aclarar . Constitucin de los Fueros: Por la autoridad real: compromiso de vasallaje a cambio de beneficios. Les da cierta autonoma. Por la autoridad seorial: El rey poda confirmarlos, derogarlos o modificarlos a su arbitrio. Evolucin de los fueros. 3

a) De constituir favores, exenciones de tributo en un primer momento llegan a formarse verdaderos cdigos por el nmero de preceptos legales hacia el siglo XI. b) Alcanzaron su apogeo en los siglos XII y XIII, constituyeron el reflejo ms exacto de la realidad, la cultura y las ideas de la poca. c) En el siglo XIV comienzan a decaer y son reemplazados por la legislacin general. Las causas de este fenmeno fueron la decadencia de los municipios, el despotismo real, la recepcin del derecho romano, la del derecho cannico, el progreso de la cultura y la idea de nacionalidad. Principales Fueros: A modo de ejemplo: Siglo X: los de los Burgos y Castrogeriz, Siglo XI: los de Len y Njera, Siglo XII: los de Cuenca (Alfonso VIII) Liber Iudiciorum: Traducido al romance y otorgado a varias ciudades como cdigo municipal con el nombre de Fuero Juzgo. 4-Caracteres: a) Particularismo: Geogrfico Social Premios de Guerra Tiene un fondo democrtico y federalista Los municipios eran entidades polticas y sociales independientes. b) Privilegiado: Derivacin del Feudalismo Forma de incentivar la reconquista. c) No tcnico: Provena de la manera ocasional con que se pactaron o promulgaron los fueros. Se daban por sabidos los grandes principios y se especificaron las normas particulares que pudieran ofrecer dudas. Era aplicado por los hombres buenos de las villas y elaborado por caudillos militares, no por abogados. En sntesis: los fueros eran particulares, privilegiados y de carcter no tcnico y si provenan de autoridad real o seorial deban ser ratificados por el rey. Fuero de Albedro: Se origin para suplir las omisiones de los fueros y su falta en algunos casos. Se otorgaban para ello amplias facultades a los juzgadores o alcaldes para que aplicasen lo ms conveniente segn el caso que no estuviera comprendido en el fuero. Estas sentencias se llamaban Albedros, eran dictadas por caudillos militares y formaron fazaas si eran dictadas por personas determinadas, en materias importantes que, por una Jurisprudencia que se constituy en fuente del derecho. Contenido de los fueros.1- Libertades y Garantas de los vecinos: a- Igualdad ante la ley- (Salvo Privilegios originados en acciones de guerra). b- Inviolabilidad de domicilio: c- Jueces naturales. d- Participacin en la Administracin. e- Movilidad en los cargos. f- Responsabilidad de los magistrados. g- Tolerancia Religiosa. 2- Derecho Penal. 4

Existen delitos simples con enormes penas y otros graves, como homicidio, sancionado con penas pecuniarias. La pena de muerte se aplicaba con horrorosas variantes: despear al reo, enterrarlo vivo, castrarlo, morir de hambre y otras 3-Derecho Procesal. Se usaba el juicio de Dios, en la prueba caldaria, el hierro encendido o el duelo judicial, etc., que demostraba la voluntad de Dios por medio de una batalla entre el acusador y el acusado. 4-Derecho Civil. Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dndole a los casados ms derechos polticos y civiles. A-Formas: 1- de Bendicin: religioso y moderno 2-de Yuras: contrato sin publicidad, por puro acuerdo de las partes. Como ejemplo de los procedimientos utilizados para la celebracin citaremos mediante esponsales, casamiento, y barragana. Fueros Municipales y Territoriales.FUEROS MUNICIPALES-------------------privilegios que el rey otorga o Sr. Feudal Concedan a las ciudades-se refieren a una mayor o menor autonoma. FUEROS TERRITORIALES--------------se referan a una comarca. Ej.: Fuero Viejo de Castilla-Fuero de Len.

Mdulo 1-Unidad 1- Lectura 3 Glosadores, post-glosadores y ordenamientos ms importantes de la poca. 1.4.3. La Recepcin de Derecho Comn:
Glosadores y post-glosadores. A la baja edad media podemos situarla entre mediados del Siglo XII y la coronacin de la Isabel como reina de Castilla en 1474 (XV). Podemos ver sta etapa como el Renacimiento del Derecho Romano. 1.- Concepto de recepcin: Es La admisin del derecho comn, es la admisin de partes principales o esenciales de un ordenamiento jurdico extrao por un pueblo sin haber sido sometido o dominado por otro (F. Wieacker). De all que no son recepciones las imposiciones forzadas del derecho romano o del Islam, y si lo es, la adopcin del cristianismo. 2.- Materias de recepcin: Lo que se recept fue la teora jurdica de los glosadores y conciliadores, que a continuacin veremos:

En lo que hace a materias que fueron objeto de asimilacin se limit al derecho privado, siguieron vigentes en derecho poltico las instituciones de la poca: el derecho penal Justinianeo. 3.- Causas de la recepcin: No sera posible atribuir la recepcin a una serie aislada de causas: entre las ms importantes se encuentran: a) La conviccin de la Edad Media de que el derecho Romano era una especie de derecho natural., b) a partir del siglo XIII se difunde un movimiento cultural El Humanismo, en el campo literario y cientfico. c) Los juristas que al ocupar cargos en la administracin tuvieron el monopolio de la Jurisprudencia. Para Miguel Ortiz Pellegrini la causa ms importante, la recepcin del derecho romano se vincula estrechamente a la formacin de los estados nacionales modernos. 4.- Escuela de Glosadores. El nacimiento de esta escuela data del siglo XI y se encuentra relacionado totalmente con el gran movimiento cultural en la que Europa avanz hasta las capas ms profundas de la cultura antigua. En Bolonia ya exista un estudio metdico, crtico y exegtico de los textos antiguos, su tarea comienza con el descubrimiento del Corpus Iuris, y su estudio desde el punto de vista filosfico. Fue Irnerio el iniciador de stos trabajos, a principio del siglo XII, y sus glosas conocidas bajo la sigla y tuvieron gran difusin. La Autoridad de la Escuela aument con los llamados cuatro doctores Blgaro, Martn Gosia, Hugo de Alberico Y Jacobo de Porta Ravenata, y llega a su culminacin con Accursio (1182- 1260) que rene las glosas e interpretaciones anteriores en la Glosa Ordinaria (1227). 5.- Los Post-glosadores o Conciliadores. Podemos decir que la tarea de los glosadores sobre el Corpus Iuris, que era un texto jurdico no vigente, fue ms terica. All se aprendi un mtodo ms que un derecho, por eso fue necesario que ese mtodo se aplicara al derecho prctico, al vigente, y esa fue la tarea de los Post-glosadores. Estos tuvieron una actividad dictaminadora, consultiva y prctica, sistematizando la multitud de derechos particulares no romanos y mediante ellos el ideal del derecho natural de la cristiandad de Occidente-el derecho romano-se torn en realidad. Eran nombrados rbitros y por eso tambin conciliadores. Indagaban la razn de ser de la ley. Tendieron a una nueva ordenacin de la materia jurdica y a la formacin de conceptos generales. La escuela se desarrolla desde el siglo XIII hasta los principios del siglo XIV, fundada por Cino de Pistoia, siendo su principal exponente Bartola de Saxoferrato (1313-1357), uno de los ms grandes juristas de todos los tiempos. Cabe destacar una de las innovaciones ms profundas y realizada por el citado Jurista: La distincin entre estatuto personal y estatuto real del hombre. Esta distincin nace de una reaccin frente a la desproteccin que tenan los extranjeros, y llega a tal afirmacin mediante una interpretacin forzada que l mismo realiza del cdigo Justinianeo, sentando as principios de derecho internacional. 6.- Derecho Cannico El derecho cannico organiza el gobierno de la Iglesia, reglamenta las relaciones de sta con sus fieles y la actividad religiosa de los ltimos, que se exterioriza a travs del culto y de los sacramentos (Zorraqun Bec). 6

Su origen: Biblia, primera y fundamental fuente, tradicin, patrsticas (normas de los Santo Padres), los decretos de los papas y los cnones de los concilios. En el siglo XII el derecho cannico era un derecho vigente que regulaba adems de la actividad de la Iglesia el derecho laico, absorbiendo materias como el matrimonio, la familia, el parentesco, represin penal, etc. 1.4.4. Las siete Partidas. Ordenamiento de Alcal. Ordenanzas reales de Castilla. Leyes de Toro. La Nueva y Novsima Recopilacin. En ste punto tenemos que ubicarnos jurdicamente en la situacin histrica que se va desarrollando en Europa. Dejamos atrs la presencia del Rey rudo, jefe de campesinos, de los primeros tiempos, para pasar a reyes de grandes territorios y ricas ciudades, de cortes elegantes y ejrcitos eficaces. La unidad jurdica va a ser ahora el camino hacia la unidad poltica. 1-Las Siete Partidas El Rey Alfonso X El Sabio (1221-1284) es el personaje central de siglo XIII, fue llamado el emperador de la cultura, protegi las ciencias, cultiv la poesa, msica, astronoma entre otras. Los antecedentes de las Partidas se encuentran en el Libro de Fuero, segn la opinin de Gallo, a quien sigue nuestro referido autor, Ortiz Pellegrini. ste libro de fuero tambin es conocido como Especulo para distinguirlo de otros del mismo ttulo, teniendo en cuenta que en su prlogo expresa que es espejo del derecho, su elaboracin se da entre 1256-1258, afirmando el rey Alfonso su potestad legislativa y su aplicacin por el tribunal del rey. Algunos autores manifiestan que la falta de pruebas y la diversidad de opiniones, impide establecer fecha y autora de las Partidas, y distinguen sus antecedentes entre la segunda mitad del Siglo XIII y los principios del XIV, en cuatro libros: a) El Setenario: cuya elaboracin oscilara entre los reinados de Fernando III y Alfonso X, si bien habra sido concebido por el primero y realizado por el segundo- La obra tendra carcter doctrinal. b) El Fuero Real: habra sido redactado a comienzos del reinado de Alfonso X, posiblemente por Fernando Martnez de Zamora tiene carcter de ley y fue usado por el Tribunal Real y concedido como fuero a algunas ciudades castellanas. A partir de la aplicacin permanente del Fuero Real surge una Jurisprudencia publicada, Leyes de Estilo (1300). c) El Especulo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sera una obra paralela al Fuero Real. d) Las Partidas, fue la obra cumbre de Alfonso X, aunque la mayora de los investigadores coinciden que fue objeto de varias redacciones, componiendo finalmente un texto enciclopdico de derecho, de carcter sistemtico, integral y profunda calidad cientfica, pese a lo cual recin adquiere fuerza legal con el Ordenamiento de Alcal. ( Cfr.A. Levaggi). Las Siete Partidas son las siguientes: 1-La primera partida trata del estado eclesistico, e cristiana religin ()la cual contiene XXIV ttulos. tem DXVI leyes (DERECHO CANNICO). 2-La segunda partida, que fabla de los emperadores e de los reyes e de los otros grandes seores de la tierra..contiene XXXI ttulos. tem CCCLIX (actualmente diramos DERECHO POLTICO) 7

3- La tercera partida que fabla de la justicia, como se ha de facer ordenadamente en cada lugar por palabra de juicio..contiene XXXII ttulos tem DXLIII leyes (DERECHO PROCESAL Y DERECHO REALES). 4- La cuarta partida que fabla del humano y ayuntamiento matrimonial, e del parentesco que ha entre los omes.contiene XXVII ttulos. tem CCLVI leyes. (MATRIMONIO, ESTADO DE LAS PERSONAS, FAMILIA). 5- La quinta partida de este libro que fabla de los emprstitos, e de las compras, e de los cambios e todos los otros pleytoscontiene XV ttulos. tem CCCLXXIV leyes (CONTRATOS EN GENERAL). 6- La sesta partida que fabla de los testamentos e de las herencias la cual contiene XIX ttulos . tem CCLXXII leyes (DERECHO SUCESORIO) 7- La setena partida que fabla de las acusaciones e malfechos que fazem los omes, e de las penasla cual contiene XXXIV ttulos. tem CCCLXIII leyes (DERECHO Y PROCEDIMIENTO PENAL). Las partidas constituyen un tratado completo de todo el derecho medieval , de autoridad y magnitud en el campo jurdico 1- Ordenamiento de Alcal. Este ordenamiento trata de remediar la confusin que se creaba desde el siglo XIII mediante la doble aplicacin de derecho: la de los foros y la del rey. Con el tiempo los fueros van quedando en desuso y se plantean dudas respecto de qu fuentes jurdicas deban aplicarse. Es as que Alfonso XI pretende enmendar tal situacin mediante El Ordenamiento de Alcal en 1348. Lo ms importante: 1- Esta legislacin Uniforma la legislacin: a- de Burgos de 1328 b- Segovia de 1347 c-Coleccin privada, llamada Ordenamiento de Njera dado por Alfonso VII de 1138. 2- Su contenido se distribuye en 32 ttulos 3- Fija orden de prelacin respecto de las distintas fuentes que se vienen aplicando. Queda el orden de prelacin de la siguiente manera: 1- El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra. 2- Fueros municipales. 3- Las partidas. 4- Los jueces deben recurrir al rey para que ste dicte una ley que aclare o resuelva la cuestin.
2- Las Ordenanzas Reales de Castilla Durante el siglo XV las cortes piden en repetidas ocasiones que se recopilen las leyes y ordenanzas; esto recin se cumple en 1480 cuando los Reyes Catlicos encargan la tarea a Alonso Das de Montalvo, quien imprime en 1484 el cuerpo conocido como Ordenanzas Reales de Castilla u Ordenamiento Montalvo que agrupa por materias en ocho libros la leyes de cortes a partir de 1348, pragmticas y ordenanzas reales.-De gran utilidad, pese a no tener sancin real, los reyes lo hacen distribuir a cada pueblo. Sin embargo adolece de defectos importantes.

3- Libros de Bulas y Pragmticas Tienen carcter privado. Obra realizada por Juan RAMIREZ en 1503. 8

Buena aceptacin y difusin- Reproduce diversas bulas sobre la jurisdiccin de los reyes y pragmticas del siglo XV y de los Reyes Catlicos. 6-La leyes de Toro En 1502 se renen en Toledo las Cortes para jurar por heredera a la infanta Doa Juana , Los Reyes Catlicos encargaron a stas cortes la confeccin de un ordenamiento sobre los puntos ms dudosos e interesantes. La misma est compuesta de 83 leyes , no es promulgada sino hasta 1505, por las cortes reunidas en Toro y cuando el Rey Fernando ejerca la regencia de Castilla. Algunos redactores de la obra que se destacan: Juan Lpez Palacios Rubios. Se considera a esta obra como aclaratoria y supletoria en mltiples aspectos al Ordenamiento de Alcal, si bien ratifica el orden de prelacin de aqul ordenamiento. 4- La Nueva Recopilacin En razn de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la Reina Isabel ordena en su codicilo (1504) se forme una nueva recopilacin, para que se aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se ordenen correctamente las restantes. Se promulga en 1567. Su contenido no innova ni en Derecho Pblico ni en Derecho Privado, se mantiene el orden de Prelacin mencionado en Alcal y acenta el poder Real.Contiene 9 Libros y 312 ttulos.7-La Novsima Recopilacin Se difunde desde mitad del siglo XVIII la idea de codificacin en Europa. Encargado por Carlos IV se sanciona en 1805 La Novsima Recopilacin de leyes de Espaa. En 1808 se publica un suplemente con leyes posteriores, para mantenerla actualizada. 2.1. ESPAA EN LA EDAD MODERNA La Edad Moderna en Espaa trae consigo grandes cambios. Llegarn a constituirse en primera potencia mundial. Piedra angular de ste camino ser el reinado de los reyes catlicos, a partir de 1474 coronada Isabel I como reina de Castilla, quien dar el impulso al descubrimiento de Amrica. Espaa hacia 1470 apareca dividida en cinco reinos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada. Castilla era ms poblado y el ms fuerte. Al morir Isabel La Catlica deja como heredera a su hija Juana La Loca y para el caso de que no pudiera ejercer quedara como regente su esposo Fernando el Catlico. Se suceden una serie de regencias hasta que CARLOS I de Espaa llega a la Pennsula para quedarse para siempre. 2.2. Las capitulaciones de santa fe El 17 de abril de 1492 suscriba Cristbal Coln con los reyes Catlicos la Capitulacin que le conceda ttulos y beneficios a cambio del xito de la empresa, constituyndose ste acuerdo en la primera fuente de derecho indiano. En general decimos que la capitulacin era un contrato de derecho pblico celebrado entre la Corona y un particular, por el cual aquella conceda permiso o licencia para llevar a cabo una empresa, establecer un servicio pblico, sujeto a determinadas condiciones. Tena tres partes: 1-La licencia propiamente dicha 2-Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona (buen tratamiento de los indios, cobro de impuestos, poblar, etc.) y las mercedes regias concesin de ttulos o funciones pblicas en los territorios que se descubriesen, repartimientos, aprovechamiento de las minas, participacin de las rentas y beneficios de la Corona 3-Condicin al xito de la empresa o conducta del jefe. 9

2.3. Las bulas de Alejandro VI. El Tratado de Tordesillas. El problema de los Justos

Ttulos 1- Las Bulas de Alejandro VI Debido a la confusa redaccin del Tratado de Alcacovas-Toledo (1479) impuls- entre otros motivos el viaje de Coln para colocar a Castilla en una situacin favorable frente a Portugal a fin de reivindicar como propio el ocano arriba de Canarias y al oeste de las islas. sta discutida interpretacin tuvo sus consecuencias. Fernando e Isabel para consolidar sus pretensiones, deciden pedir al papa Alejandro VI , un aragons de la familia de los Borja, que les concediera el dominio de las tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de la Edad Media que asignaba al Pontfice la facultad de disponer de los territorios ocupados por infieles para atribuirlos en plena soberana a un prncipe cristiano. As surgieron el 3 de mayo de 1493 la primera Inter Caetera o bula de donacin, y la segunda Inter Caetera o bula de Particin, antidatada 4 de mayo de 1493 y suscripta realmente 28 de junio del mismo ao. Por stas el papa don perpetuamente a los Reyes Catlicos y sus legtimos sucesores de la corona de Castilla, las islas y tierra firme descubierta y por descubrir: les dio libre, lleno y absoluto poder, autoridad y jurisdiccin sobre ella, excluy a todos los dems prncipes europeos: les impuso el cargo de convertir a los naturales en cristianos sentando la primera base del patronato ( Levaggi). La falta de demarcacin de lmites entre Espaa y Portugal motivaron la segunda Inter Caetera que los fij en una lnea imaginaria ubicada a 100 leguas al occidente de las Islas Azores y del Cabo Verde donando a Castilla las tierras que se encontraran al oeste de esa lnea. Tercera bula de Comunicacin: Se otorgaba a los monarcas espaoles privilegios anlogos a los que anteriormente les haba concedido a los portugueses sobre frica. Cuarta Bula ampliacin de Donacin: se extiende con todas sus clusulas a todas y cualquiera de las islas y tierras firmes halladas y descubiertas y que se hallaren o descubriesen navegando o caminando hacia occidente o medioda. 2- Tratado de Tordesillas Portugal no acepta las bulas papales e insiste en su reclamo de propiedad sobre mar y tierras occidentales a Canarias. Juan II negocia un acuerdo bilateral. Previo a varias tratativas, El 7 de junio de 1494 se firma el tratado de Tordesillas. All los lusitanos slo consiguieron una modificacin de la lnea Alejandrina, ubicndola a la 370 leguas oeste de las Islas de Cabo Verde, quedando para Castilla las tierras situadas al oeste de la lnea. El tratado signific en realidad una verdadera particin del mundo entre dos potencias: no obstante, sus solemnes trminos y promesas Portugal extendi sus dominios hacia el oeste y hacia el sur provocando continuos conflictos con Espaa, y que le dieron buen rdito a tenor de la expansin lograda4. 3- El problema de los justos Ttulos 10

Es el problema que surge a partir del descubrimiento del nuevo continente. Entre los problemas que hubo de plantear el descubrimiento propuesto por Cristbal Coln, debi figurar un lugar preferente el relativo a la forma ms conveniente de tomar posesin de las nuevas tierras En virtud de qu ttulo o ttulos podran stos territorios ser incorporados a la real Corona ?. Aqu hay dos puntos de vista de la problemtica: a) Con relacin a los dems pases europeos y b) Con relacin a los habitantes del nuevo continente ( Zorraquin Bec). Con relacin al primer punto el hecho del descubrimiento sumado a la ocupacin territorial, completado, segn el derecho pblico de la poca con las Bulas Papales. Pero al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos de soberana pierden vigencia y dan lugar a los tratados como medio de resolucin de conflictos. Con relacin a los indios, el problema era distinto, Qu ttulo tena Castilla para someter a los habitantes de Amrica a su poder? Aqu es Fray Antonio de Montesinos uno de los primeros que comienza los cuestionamientos del trato cruel y horrible servidumbre a la que estaban sometidos por los espaoles. Estos cuestionamientos, reclamos son odos por Fernando quien convoca a una junta para que se estudie la cuestin; As se renen en Burgos ( 1512) Licenciados como Gregorio Santiago y Jos Palacio Rubios, frailes como Matas de Paz, Pedro de Covarrubios y Torres Durn, quienes admiten la validez y legitimidad de la donacin papal como ttulo de poder legtimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios, disponiendo que los conquistadores debern leer a los aborgenes un Requerimiento y sancion las llamadas leyes de Burgos. En la segunda dcada del siglo XVI Fray Bartolom de las Casas sostendr la libertad de los indios antes de su conversin al catolicismo y sta deba realizarse por medios pacfico, calificando de injusta toda guerra contra las naturales. En 1539 Francisco de Vitoria, dict en Salamanca una leccin o conferencia sobre el tema relectio de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese momento y dividiendo los ttulos en Legtimos o Ilegtimos. Como consecuencia de ste estudio Carlos I reconoce a los jefes indios como seores naturales de sus pueblos y procura obtener la sumisin voluntaria, abandona el antiguo Requerimiento y en su lugar prepara una Carta que se les ha de leer aludiendo al derecho de los espaoles a circular y comerciar pacficamente y a predicar el evangelio se busca una simple alianza con ellos (Garca Gallo). Sigue la discusin a pesar de la valerosa predica de De las Casas, quien se considera un verdadero precursor de los derechos Humanos- De las Casas sostiene que los indios an no convertidos no pueden ser obligados a la sumisin, que slo puede producirse por un acto voluntario. Aqu aparecen los Telogos como Francisco de Vitoria quien establece: que a los indios no se les poda hacer la guerra por el solo hecho que rechazaran el evangelio, pero si en caso de negarse a admitir extranjeros, atacar sin provocacin a comerciantes o misioneros. (Ejemplo de causales de guerra justa). En sntesis, se establece que hay Ttulos Legtimos e Ilegtimos: Ttulos Ilegtimos: 1) Los indios son los verdaderos dueos antes de la llegada de los espaoles. 2) El emperador no es el Seor del mundo. 11

3) Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los brbaros. 4) El Papa no es el Seor temporal o civil del mundo. 5) Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a prncipes seculares. 6) El Papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales. 7) El Papa no tiene potestad temporal en orden a los indios 8) Si los brbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe hacer la guerra. 9) Si los brbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe hacer la guerra 10) Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios por los pecados contra la ley natural. Ttulos legtimos: 1) Sociedad y Comunicacin Natural ( Ius Peregrinandi) 2) Propagacin de la religin Cristiana ( Ius Predicand) 3) Ayuda a convertidos si son molestados por brbaros4) Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano 5) Para defender inocentes de una muerte injusta: Sin autoridad del Pontfice pueden los espaoles prohibir a los brbaros oda costumbre y rito nefasto, porque pueden defender los inocentes de una muerte injusta. 6) Eleccin voluntaria de la mayora de los indios. Estos pueden mencionarse a modo de ejemplo entre otros. Algunos juristas importantes en la misma temtica de la legitimidad o no de los Ttulos: a) Palacios Rubios: b) Gregorio Lpez A su vez dentro del pensamiento humanista mencionaremos algunos eruditos de la poca enrolados en esta corriente: Juan Gins Seplveda. Humanista, aristotlico, erudito. Bartolom de las Casas: el ms enftico en la defensa de los indios

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