Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia INTRODUCCIN El presente trabajo titulado "PERITAJES PSICOLGICOS EN CASOS DE GUARDA Y CUSTODIA" surge

a partir de la demanda que el Grupo Luria de Madrid solicita al alumnado de la 3 promocin del curso 2001-2002 -del que formo parte- de "Experto/a en psicoterapia infanto juvenil". Los objetivos son facilitar a profesionales de la psicologa, conocimientos para realizar informes periciales en este mbito y comprensin para entender la relacin entre las dos ciencias: psicologa y derecho. Las referencias y la documentacin consultada corresponden a la experiencia directa y las revisiones realizadas por profesionales que pertenecen al mbito institucional en distintos lugares de nuestro pas (Madrid, Bilbao, Murcia y Valladolid); es decir que forman parte de los Equipos Psicosociales adscritos a los Juzgados de Familia. Sin embargo, teniendo en cuenta que el origen de la solicitud para este tipo de informes hace posible que se realicen desde la prctica privada, es necesario ampliar los conocimientos y asegurar nuestra profesionalidad cuando nos solicitan apoyo para investigar una determinada situacin familiar y emitir una conclusin. Conviene precisar en este punto, que en ningn caso este tipo de informes sern vinculantes y que siempre ser el/la Juez/a quin tome la decisiones finales (como en el caso que nos ocupa de otorgar la guarda y custodia a uno u otro cnyuge o establecer un determinado rgimen de visitas), si bien es verdad que en los ltimos 20 aos cada vez ms estas decisiones estn apoyadas en los resultados del diagnstico psicolgico o psicosocial. Con los dos primeros puntos se ha querido poner de manifiesto la justificacin de la necesidad de recurrir a psiclogos en este tipo de casos, qu tipo de cuestiones del mbito del derecho se deberan conocer y cual es el proceso que establece la ley para incorporar los informes periciales y los peritos a los actos judiciales. Los siguientes tres puntos corresponden al tipo de variables, criterios e instrumentos de diagnstico que se suelen utilizar en peritajes psicolgicos aplicados al derecho de familia a la hora de determinar casos de custodia disputada. Asmismo se han considerado una serie de aspectos ticos y una explicacin del concepto de mediacin y los tipos de custodia que existen actualmente. En relacin al lenguaje utilizado a lo largo del presente trabajo, aclarar que aunque muchos de los trminos estn expresados en gnero masculino, para facilitar la lectura y por economa lingstica, en los mismos estn implcitos tanto el masculino como el femenino. Malpartida de Caceres, 9 de junio de 2002

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1. MARCO LEGAL La reforma operada en el derecho de familia por la Ley 30/81, de 7 de julio, la llamada Ley de Divorcio, cambi la perspectiva y los parmetros para la adopcin de medidas judiciales respecto al cuidado y educacin de los hijos en los procedimientos de separacin, nulidad y divorcio, y en sintona con este cambio se materializ la posibilidad de que en dichos procesos judiciales intervinieran regularmente como peritos los psiclogos y asistentes sociales. Antes de la promulgacin de esta ley, los criterios legales bsicos en los supuestos de nulidad y separacin matrimoniales eran los de culpabilidad e inocencia y la buena o mala fe. Las medidas sobre guarda y custodia de los hijos, educacin, etc. se resolvan asocindose a la culpabilidad o inocencia de uno o de ambos padres. As, en los casos de separacin, se atribua la custodia al cnyuge inocente y, en los casos de nulidad, a aquel a quien se le apreciaba la buena fe. Si ambos resultaban culpables o con mala fe podan confiarse los hijos a un tutor y, si no haba culpabilidad o mala fe, el criterio era conferir los hijos menores de siete aos siempre a la madre y, pasada esta edad, los varones al padre y las hijas a la madre, con posibilidad de separacin de los hermanos. Con la ley mencionada, las medidas que se adopten sobre los hijos como consecuencia de los procedimientos de separacin conyugal, divorcio o nulidad debern ser acordadas siempre en beneficio de los mismos. Cambia radicalmente la perspectiva, sustentndose las decisiones ya no en la calificacin conyugal de los progenitores sino en la valoracin de las necesidades e inters de los menores. El Cdigo Civil establece las medidas siguientes (art. 92): Las medidas judiciales sobre el cuidado y educacin de los hijos sern adoptadas en beneficio de ellos, tras orles si tuvieran suficiente juicio y siempre a los mayores de 12 aos. Se procurar no separar a los hermanos. El Juez de oficio o a peticin de los interesados podr recabar el dictamen de los especialistas. El especialista en una materia, a quien se recurre desde un Tribunal para que aporte una informacin especfica referente a su rea de conocimiento, es denominado "perito" por la ley. En los procedimientos civiles se reconoce la posibilidad de que los peritos de cualquier especialidad puedan informar; bien como peritaje de las partes que intervienen en el litigio (Ley de Enjuiciamiento Civil, art. 336), bien por designacin del tribunal, sin instancia de parte (L.E.C., art. 340). Desde 1983, atendiendo a una sugerencia del Consejo General del Poder Judicial, el Ministerio de Justicia comenz a institucionalizar la figura del psiclogo en los juzgados de Primera Instancia, de Familia, en paralelo a la del trabajador social, constituyendo ambos profesionales los equipos psicosociales de los Juzgados de Familia (Albarrn Olivera, J., 1989). La determinacin de la guarda y custodia del menor en procesos de separacin y divorcio constituye el tema principal de intervencin psicolgica (45%), seguida por la conveniencia y
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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia regulacin de los planes de comunicacin de los menores con el progenitor no custodio (38%), (Martn Corral, S., 1993).

2. PROCEDIMIENTO DEL PERITAJE EN EL DERECHO DE FAMILIA Nominacin En el supuesto del Equipo Tcnico Institucional, la nominacin del Psiclogo es automtica, por su adscripcin al Juzgado; viene definida en contrato, y, por tanto, no es imprescindible que acepte y jure el cargo en cada caso. En el supuesto del Peritaje privado existen varias vas de posible nominacin. Por proposicin consensuada de las partes, lo que supone que los respectivos letrados estn de acuerdo en el nombre propuesto. Por insaculacin, lo que supone desacuerdo entre las partes; el sistema propuesto por el los Colegios de Psiclogos suele ser el de listas de colegiados, abiertas en unos casos y, en otros, con el requisito previo de un cierto nivel de formacin; a las que se dirigirn las instancias Judiciales (ya de oficio, ya a proposicin de las partes discordantes) para solicitar el nombramiento de la terna que por turno corresponda eligindose, al azar y por insaculacin, un nombre de entre los tres propuestos. Estudio de autos Una vez nominado el psiclogo, lo primero que deber hacer al recibir el nombramiento ser jurar o prometer el fiel desempeo del cargo. Despus habr que estudiar el expediente para poder extraer la siguiente informacin: Anlisis de la trayectoria del propio proceso Anamnesis (pblica) y datos generales y de localizacin de las personas interesadas Estudio de otros documentos, tcnicos o no (informes psicolgicos o psiquitricos) aportados al expediente como prueba documental. Evaluacin psicolgica Las actuaciones que se suelen efectuar son: Evaluacin individual de cada uno de los cnyuges Evaluacin individual de cada uno de los hijos del matrimonio Evaluacin de los sistemas o patrones de relacin existentes entre los hijos; y de todos y cada uno de los hijos con cada uno de sus progenitores Anlisis de la influencia que, en su caso, puedan ejercer otras terceras personas (nuevas parejas por ejemplo) en la dinmica familiar.

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia A continuacin se mencionan distintos aspectos que se deben explorar, partiendo del modelo propuesto por Vicente Ibez, psiclogo del Equipo Tcnico adscrito a los Juzgados de Familia de Madrid. En los Adultos Situacin coyuntural, relaciones con su familia y con terceros. Forma en que se percibe la separacin o el divorcio. Estructuras de personalidad, por medio de tests (los de distribucin habitual), registros y entrevistas. Niveles de adaptacin o integracin al medio, por medios iguales a los descritos. Hbitos y tcnicas de crianza. Habilidades educativas en general. Por medio de cuestionarios, entrevistas, etc. En los Menores Situacin en que se encuentran. Grado de conocimientos e implicacin en el problema. Por medio de entrevistas o, si son muy pequeos, por medios indirectos. Percepcin, planteamientos y reacciones ante la separacin o divorcio de sus padres. Personalidad y adaptacin conductual (o integracin). Patrones de interaccin o de relacin Si es posible, registrando frecuencias de conductas definidas operacionalmente, y claramente observables (frecuencia de acercamientos o contactos fsicos, de inicios de conversacin, de demandas de juego u otros tipos de interaccin). Si es posible, hacerlo en los ambientes familiares. Ello, en el caso de un peritaje privado es bastante ms fcil; pero, en su defecto, una sala de observacin puede servir. El psiclogo debe procurar no influir en el curso de la observacin (mucho mejor si puede observar sin estar presente). Solo en el caso de que la interaccin no surja (caso no infrecuente entre hijos y padres no custodios, en separaciones con historia larga) el psiclogo deber proponer un tema, algo relacionado con la cuestin de la separacin (visitas, vacaciones, etc.); dejando de intervenir en cuanto se rompa el hielo, para observar como cursa la sesin. (En este caso deber tenerse muy en cuenta el grado de conocimiento que los hijos tengan respecto de la situacin). Emisin del informe Casi todos los autores coinciden en el formato que debera tener el informe (Rovira, J., 1984; Coy, A., 1985). La redaccin debe ser clara, sin exceso de tecnicismos, tener en cuenta que va dirigido -en principio- a profanos en psicologa que necesitan entender un problema. As pues, debera contener:

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Introduccin con descripcin clara del Objeto de la pericial. Descripcin de la metodologa aplicada, para facilitar la replicabilidad del estudio. Presentacin sucinta de los resultados de las evaluaciones individuales de los interesados. Descripcin de la situacin real del grupo Anlisis general-interactivo del grupo familiar en estudio Anlisis y discusin de las alternativas de custodia (si fuera necesario) Pronsticos Contestacin a la pregunta jurdica formulada. Es decir, respuesta clara y concluyente a la cuestin formulada en el objeto del Peritaje. El Informe debera tambin contener, de acuerdo con la propuesta de la Seccin de Psicologa Jurdica, de la Delegacin Madrid del C.O.P.; que en su da fue formulada por la Subcomisin de Pareja, Familia y Problemtica del Divorcio de la misma delegacin; una nota final que deje claro que el resultado de una evaluacin psicolgica se refiere solo a unas circunstancias concretas, que solo puede generalizarse de acuerdo con las propias leyes del comportamiento y que, por lo tanto, no debe utilizarse fuera de contexto, ni en otros casos ni en momentos diferentes de aquellos para el que fuera solicitado. La ratificacin Es un acto que viene legislado en la L.E.C. (art. 348) de la siguiente forma: "Los peritos tendrn en el juicio o en la vista la intervencin solicitada por las partes, que el tribunal admita. El tribunal slo denegar las solicitudes de intervencin que, por su finalidad y contenido, hayan de estimarse impertinentes o intiles. En especial, las partes y sus defensores podrn pedir: 1 Exposicin completa del dictamen, cuando esa exposicin requiera la realizacin de otras operaciones, complementarias del escrito aportado, mediante el empleo de los documentos, materiales y otros elementos a que se refiere el apartado segundo del artculo 337. 2 Explicacin del dictamen o de alguno o algunos de sus puntos, cuyo significado no se considerase suficientemente expresivo a los efectos de la prueba 3 Respuestas a preguntas y objeciones, sobre mtodo, premisas, conclusiones y otros aspectos del dictamen. 4 Respuestas a solicitudes de ampliacin del dictamen a otros puntos conexos, por si pudiera llevarse a cabo en el mismo acto y a efectos, en cualquier caso, de conocer la opinin del perito sobre la posibilidad y utilidad de la ampliacin. 5 Crtica del dictamen de que se trate por el perito de la parte contraria. 6 Formulacin de tachas.

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia 2. El tribunal podr tambin formular preguntas a los peritos y requerir de ellos explicaciones sobre lo que sea objeto del dictamen aportado, pero sin poder acordar, de oficio, que se ample, salvo que se trate de peritos designados de oficio conforme a lo dispuesto en el apartado quinto del artculo 340" Algunas recomendaciones respecto al acto de la ratificacin tomadas de la prctica demostrada por los psiclogos de los equipos tcnicos (Ibez, V., 1999) son: Se debe contestar concisamente, en terminologa clara y tan exenta de tecnicismos como sea posible (al igual que se hiciera al redactar el informe), pero evitando caer en la trampa de contestar a preguntas que no sean de aclaracin de conceptos, y tambin en la de contestar a los ataques o crticas metodolgicas de invalidacin que se le pudieran hacer. En caso de dificultad, no debe nunca olvidarse que es el Juez quien tiene la ltima palabra en la declaracin de pertinencia de una pregunta.

3. AREAS DE EVALUACIN PSICOLGICA A continuacin aparecen reflejadas las reas ms tradicionales de evaluacin psicolgica en casos de custodia disputada: Personalidad y ajuste psicolgico La American Psychological Association (APA, 1994), seala expresamente al hablar del ncleo de la evaluacin: "La psicopatologa puede ser relevante en una valoracin en tanto que tenga impacto sobre el nio o la capacidad del padres, pero no es el foco de atencin principal". Existen otros aspectos del ajuste de los padres considerados relevantes, por ejemplo, su adaptacin social. Numerosas investigaciones ponen de relieve que la competencia social parental incrementa su capacidad de afrontamiento no slo de la propia crisis marital, sino tambin de las potenciales dificultades adaptativas de los hijos tras la separacin. El soporte social percibido por los padres supone adems una red ms amplia de personas significativas en torno a los hijos (familiares, amistades, vecinos, profesionales, etc.), que a su vez son potenciales recursos de apoyo en el cuidado y atencin de los hijos. Actitudes parentales/estilo educativo No existe consenso sobre qu aspectos son relevantes para determinar la capacidad parental. Clausen (1968) elabor un listado de tareas parentales basadas en las necesidades evolutivas de los nios: 1. Provisin de crianza y cuidado fsico. 2. Encauce de sus necesidades psicolgicas en el uso del bao, el destete, la ingestin de slidos, etc. 3. Entrenamiento en habilidades perceptuales, motricas, lingusticas y de autocuidado. 4. Orientacin del nio hacia su mundo inmediato (parentela, vecindario, comunidad y sociedad en general), as como hacia sus propios sentimientos. 5. Transmisin de metas y valores culturales y motivacin para su aceptacin.

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia 6. Promocin de habilidades interpersonales; motivaciones, sentimientos y conductas en relacin con los otros. 7. Gua, correccin y ayuda al nio para formular sus propias metas y planificar sus propias actividades. Las crticas que suelen hacerse de estas tipologas, es que en general los autores no explicitan las razones por las que son seleccionadas unas habilidades o capacidades y excluidas otras, y tampoco determinan cmo son evaluadas o medidas las habilidades parentales elegidas. Ajuste general de los hijos El principal problema es que los informes parentales constituyen una fuente de informacin importante, pero bastante "contaminada" por el conflicto interparental y poco fiable en este mbito del psicodiagnstico infantil. El grado de discrepancia entre las valoraciones de uno y otro progenitor sobre el comportamiento de sus hijos, hace preciso el autoinforme de los hijos (cuando su edad lo permita) y la contrastacin cuando sea posible con fuentes externas ajenas al conflicto familiar, por ejemplo los colegios. Tambin se incluyen variables como la autoestima, competencia percibida en diferentes mbitos (escolar, fsico...), soporte social, razonamiento interpersonal, etc., que segn se ha ido comprobando modulan la adaptacin de los nios a la separacin parental. Este conjunto de variables, agrupadas bajo el epgrafe de adaptacin general de los hijos, permite al evaluador hacer mejores predicciones del ajuste infantil posterior, as como disear marcos de relaciones parento-filiales acoplados a las necesidades particulares de cada nio. Adaptacin de los hijos a nivel familiar Las cuestiones relativas a la adaptacin familiar de los hijos que contemplan las evaluaciones de custodia son: Percepcin filiar de las figuras parentales (estilo de autoridad y de comunicacin, apoyo y aprobacin percibidos, etc.) y del papel jugado por cada una de ellas en su cuidado diario, sus estudios, sus actividades de ocio, etc. Todo ello permitir ponderar las motivaciones que subyacen a las preferencias de custodia de los hijos y valorar la existencia de polarizaciones extremas de los hijos a favor de un progenitor y en contra del otro. Relaciones fraternales: las observaciones en este terreno pueden justificar a veces la determinacin de custodias repartidas, en contra de criterios clsicos, como el de mantener a la fratria unida. Comprensin del conflicto y la separacin parental, creencias problemticas de los nios al respecto. Dichas experiencias de los hijos habrn de ser estimadas en funcin tanto de la edad y consiguiente madurez cognitiva de stos, como de su implicacin directa en la "batalla" por la custodia. Las preferencias de custodia de los hijos y las motivaciones ms o menos saludables que las sustentan. Clarificar esas preferencias y en qu medida las mismas responden a la manipulacin de alguno de los progenitores es una demanda que se le hace al psiclogo con bastante frecuencia en el mbito jurdico.

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Historia y dinmica familiar Son varias las cuestiones objeto de valuacin psicolgica en este contexto que pueden agruparse bajo la denominacin de biografa familiar (cambios de residencia y entorno, precedentes de violencia familiar o de separaciones familiares temporales, etc.). Algunas de ellas son: Hbitos y/o rutinas familiares. Con objeto de esclarecer en lo posible la implicacin relativa de los progenitores en el da a da de los hijos antes de la crisis marital y con intencin de estar en condiciones de prever cul alternativa de custodia puede garantizar en mayor medida la estabilidadcontinuidad con el estilo de vida pre-ruptura de los hijos. Primeras pautas de relaciones familiares interparentales y parentofiliares pos-ruptura. Bastantes expertos coinciden en resaltar su alto valor predictivo porque, por un lado, permite al profesional situar a la pareja en el continuo hostilidad-cooperacin, dato que adems de orientar sobre la viabilidad de planes de custodia y visitas, es relevante para las estimaciones de la adaptacin de los hijos a largo plazo segn muchos autores, y por otro porque refleja la capacidad para articular la situacin pos-ruptura de uno y otro progenitor, as como tambin sus motivaciones para demandar la custodia y sus actitudes respecto al rgimen de visitas. En este punto tambin habra que considerar la presencia de nuevas parejas sentimentales de alguno de los progenitores y su incidencia en el conjunto de relaciones familiares post-divorcio. Entorno/contexto socio-ambiental Se refiere a la adecuacin general del entorno previsible para los hijos con cada alternativa de custodia, el nmero de cambios que comportara cada opcin para los hijos, as como el control que cada progenitor percibe que tiene para afrontar esos cambios. Infraestructura Determinada por: Vivienda adecuada para los hijos, disponibilidad del progenitor para el cuidado y relacin diaria con los hijos, organizacin familiar previsible, etc. 4 . CRITERIOS DE DECISIN Los criterios que se emplean actualmente para la atribucin de la custodia infantil en las separaciones y divorcios contenciosos no han existido siempre ni tampoco han tenido el mismo valor, su desarrollo histrico ha estado directamente vinculado a los valores y cambios de la sociedad y a los principios que han regido al distribucin del poder y el ejercicio de los roles dentro de la familia. Para la atribucin de la custodia infantil histricamente se ha evolucionado desde el predominio del padre al predominio de la madre encontrndonos en un proceso desmitificador de los prejuicios que acompaan a la presuncin paterna a partir de los nuevos enfoques sobre el mejor inters del menor y de la familia dividida. El Derecho Romano confera al padre una autoridad absoluta sobre sus hijos y sobre la custodia infantil. Con la Revolucin industrial, la emigracin del campo hacia los ncleos urbanos, etc., se modifican las estructuras socieconmicas y cambian las costumbres, valores sociales y creencias; los hombres salen de casa a trabajar a las fbricas y las mujeres se quedan dedicadas a las
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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia taras domsticas y al cuidado de los hijos. Tanto el reconocimiento de algunos derechos de la mujer como su especializacin en el cuidado de los nio y otra serie de condicionantes sociales trasladaron el predominio del padre en la custodia infantil a la madre. Actualmente an ms del 90% de las guardas y custodias son conferidas a las madres. Este fenmeno coexiste con factores de cambio al menos en ciertos sectores de la poblacin originados por la participacin de la mujer en el mundo laboral, por una mayor implicacin de algunos padres en la atencin directa de las necesidades de los hijos, por el reconocimiento de los derechos de los menores, etc. Estos factores nuevos conllevan a que muchas guardas y custodias disputadas entre los progenitores ya no lo sean como lo era antes casi en exclusiva, desde una posicin negativa, acusatoria de la madre por dejacin de funciones, abandono, grave patologa, etc., convirtindose el padre en sustituto; sino que la disputa surge desde una posicin de equiparacin entre el padre y la madre por ejercer roles semejantes en la provisin de atencin, cuidado y dedicacin a los hijos. Para resolver tales cuestiones nos encontramos ante dos sistemas diferentes: por una parte, la constatacin de variables "negativas" que se asemeja al modelo de diagnstico tradicional: por otra, la ponderacin de dos alternativas con diferentes criterios positivos y su trascendencia, para los hijos, que requiere una evaluacin familiar, ms contextual. En el primer caso, cuando se comprueba la existencia de variables "negativas" en alguno de los progenitores, generalmente sern apreciadas como un factor de riesgo para la asuncin de la guarda y custodia y en algunos casos como factor definitivo. En tales ocasiones se precisa que la evaluacin de estos factores sea realizada no slo desde una perspectiva individual sino tambin en conexin con los hijos, aclarando en la medida de lo posible la incidencia que tienen esas variables en la interaccin del progenitor con los menores y en cmo afecta a sus vidas. Entre las variables ms importantes que pueden ser contraindicadoras para la concesin de la guarda y custodia, estn: Precedentes de malos tratos, abuso o negligencia del progenitor hacia los hijos Patologa mental grave o retraso mental severo del progenitor Abuso de drogas o alcohol por parte del progenitor Pertenencia del progenitor a sectas destructivas. La actual normativa legal sobre guarda y custodia de menores, exceptuando alguna norma aislada como la que se refiere a la conveniencia de que los hermanos convivan juntos, es abstracta y no ofrece criterios precisos, ya que el mejor inters del menor no deja de ser una premisa vaga y difusa (Art.92 del Cdigo Civil). Encontramos criterios establecidos de forma terica como pautas a seguir, y criterios en uso que son encontrados en la investigacin de decisiones y recomendaciones. No tienen porqu coincidir, como no coinciden los criterios elegidos como ms importantes por las distintas clases de poblacin en relacin al problema. Jueces, trabajadores sociales y padres no coinciden en su jerarqua de criterios. Charnas (1981) seala que se privilegia el criterio de vinculacin padre/madre-hijo o de padre psicolgico, pero que a falta de este, se echa mano de criterios o datos objetivos (horarios, tiempo de convivencia, situacin econmica, disponibilidad de domicilio, entorno geogrfico...) en lugar de matizar psicolgicamente.

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia Los jueces daran ms importancia que los psiclogos, que no los citan entre sus diez criterios bsicos, al padre biolgico y a que los pequeos queden con la madre. Los psiclogos, por su parte, incluyen el criterio de los deseos del nio y la recomendacin de los profesionales que los jueces omiten. Coinciden en la importancia de la estabilidad y en el sentido de la responsabilidad hacia el nio, la no separacin de los hermanos, afecto por el nio y carcter moral del progenitor. Los padres tambin fueron objeto de una encuesta en la que se les preguntaba sus criterios y se concluy que educacin, mantenimiento de la red social del nio y valores tradicionales fueron los factores privilegiados. Los criterios ms conocidos son los del Michigan Child Custody Act (1970) que inspiraron trabajos y cuestionarios de investigacin y que han sido recogidos y resumidos por otros autores. Golstein, Freud y Solnit (1973) sealaron el mejor inters del menor como criterio fundamental en torno a dos ejes fundamentales: las necesidades del nio y el padre psicolgico. Hyden (1984) parte de ambos ejes para establecer cuatro parmetros: el de las necesidades del nio, el nivel de adaptacin del nio, el estado del desarrollo evolutivo del nio y la importancia de las percepciones y sentimientos del nio hacia cada padre. En la legislacin se atiende el posible cambio de circunstancias. Un cambio son las distintas necesidades que pueden darse en el menor en su peculiar desarrollo evolutivo. Dolt (1989) distingue entre el inters inmediato urgente del nio, el inters a medio plazo, y el inters a largo plazo. Esta perspectiva aboga por la flexibilidad de las recomendaciones y complica la evaluacin de las alternativas. Las consideradas necesidades bsicas se suponen cubiertas en nuestra sociedad, dichas necesidades suelen incluirse en lo que recibe el nombre de infraestructura, trmino mencionado anteriormente. En cambio, fruto tambin de nuestra sociedad, aparecen en primer plano las necesidades que tienen en cuenta al nio como persona, sujeto de conflictos y deseos. El nio es un interlocutor y por tanto se considera importante informar al nio de lo que est sucediendo, tenga la edad que tenga. Granados, F. (1997) considera los siguientes criterios relacionados con la consideracin de las alternativas en la guardia y custodia de los hijos, as mismo realiza una exhaustiva investigacin sobre el tema teniendo en cuenta distintos autores. Inters del menor La conveniencia del menor pasa por dos concretas coordenadas: la consideracin de sus necesidades y la toma en cuenta de sus personales opciones en el papel que representa en el seno de la familia. El que se mantenga a los hijos alejados del conflicto conyugal no quiere decir que se les mantenga en la ignorancia. La informacin es la primera necesidad del nio para que pueda situarse y abordar la situacin. Los estatutos de Michigan (Benedeck, 1972) mencionan que la opinin del nio debe ser evaluada. Unos veinte estados en EE.UU. tienen estatutos que sealan debe preguntarse al nio sobre sus preferencias si el nio tiene ms de diez aos de edad. En julio de 1987, se retoc el punto tercero del artculo 290 del Cdigo Civil francs, que estableca que el juez tena en consideracin

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia los sentimientos expresados por el nio, en el sentido de que slo por decisin especialmente motivada podr no darse la audicin del nio cuando tenga ms de trece aos. En Espaa la obligacin de or a los menores se establece a partir de los doce aos, dejando al arbitrio del juez el orles antes si considera que el nio tiene suficiente juicio. El valor de la respuesta del nio y qu preguntar en cada caso depende de algunos factores: la edad, la implicacin de menor, presiones internas o externas observables... son elementos a tener en cuenta en el cuando, qu y cmo de la escucha del menor. Todo lo que pueda significar implicar al nio en el conflicto, o crearle conflicto de lealtades debe evitarse. Sin embargo, la escucha no slo de sus necesidades sino de sus opciones, de la forma y lenguaje en que se den, deber producirse siempre, en un respeto a la persona del menor. Ser en el contexto de lo que expresa, en las inferencias, pausas o silencios de su discurso, en la proyeccin de sus dibujos o historias, en su comportamiento observable... donde se descifrar el mensaje de su opcin, de sus deseos. Es tarea de la persona experta la distincin entre los deseos, posturas y necesidades del nio. Pero la expresin de su deseo, no puede, sin ms, ser definitivo. Weiss (1979) dice que la preferencia del nio debe tenerse en cuenta a no ser que haya fuertes razones para no hacerlo. Resulta as mismo muy importante para los nios, el saber que la decisin y responsabilidad ltima sobre su custodia no les pertenece. Hodges (1986) opina que son muchas las razones que aconsejan se evite la pregunta la nio de con quin quiere vivir. Chassin y Grunebaum (1981) subrayan el carcter perturbador que puede tener una preferencia expresada. La culpa consiguiente a la exclusin de uno por la eleccin del otro, podra llevar a una radicalizacin defensiva del nio frente al padre excluido. Franklin e Hibbs (1980) van ms lejos y apuntan que la depresin que encuentran en algunos nios se deberan a la eleccin llevada a cabo. Ms que plantear al nio una pregunta difcil de contestar y asumir, se trata de la escucha de su angustia y de su deseo que necesita de un continente adecuado para que el nio pueda resolver todos los problemas que la separacin y divorcio de sus padres, en relacin con la propia maduracin, le plantea. Padre Psicolgico Bajo este epgrafe se recogen todos los criterios relacionados con la vinculacin positiva y afectiva, a la par que respetuosa de las respectivas realidades, entre un padre/madre y un hijo. "... el apego resulta de la atencin cotidiana a las necesidades del nio: cuidados fsicos, alimento, confort, afecto y estimulacin. Slo un padre que provee a estas necesidades podr construir una relacin psicolgica con el nio sobre las bases de los biolgico y llegar a ser padre psicolgico con cuya atencin el nio se sentir valorado y querido" (Golstein, J., Freud A. y Solnit A.).

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia El tiempo, disponibilidad, que el padre/madre puede y quiere dedicar, que tambin ha dedicado en el pasado, a estar en compaa del nio y a compartir experiencias con l, sobre todo, cmo se usa dicho tiempo, es importante para casi todos los autores. Es esencial la motivacin en el deseo de la guarda y custodia. Flexibilidad y, al tiempo, firmeza son elementos del estilo educativo del padre psicolgico. Las investigaciones sobre el estilo educativo parental concluyen en la clara necesidad de lmites en los menores y las ventajas, para el desarrollo social del menor, de un padre/madre con autoridad, no autoritario, sobre el padre/madre liberal. La comunicacin en la familia se traduce en la expresin espontnea de los sentimientos de los hijos, la valoracin de sus reflexiones sobre cualquier tema y el respeto a su identidad. La capacidad de diferenciar el rol parental del conyugal, respetar la identidad del nio y valorar la paternidad psicolgica en funcin de la facilitacin de la autonoma del menor, de la potenciacin de su individuacin, en una clara distincin de las necesidades y deseos de los padres de las de los hijos, ha pasado a ser una caracterstica de estudio obligado en la evaluacin de los padres. Actitud de los padres ante el conflicto La actitud de los padres ante la separacin y divorcio se muestra con repercusiones importantes en la situacin de los menores. La separacin y divorcio supone para los progenitores una situacin de duelo. Prdida, fracaso, que repercute en la autoestima y conlleva frecuentes heridas narcisistas que envuelven a los nios en identificaciones negativas. La no aceptacin o la ambivalencia ante la separacin o divorcio impide al padre/madre llevar a cabo la necesaria labor de elaboracin de la propia prdida. Prolonga en los nios una situacin en la que los deseos de reconciliacin del padre/madre pueden aliarse con los mismos naturales deseos de los nios e instalar a estos en una indefinida provisionalidad. Los nios permaneceran fieles a una estructura familiar anterior al divorcio, persistiendo en sus fantasas de familia reunida. El realismo, la capacidad de reaccin ante el conflicto, de reconstruir la propia vida, el reconocimiento de la propia contribucin a los problemas por los que pasa la familia, son datos a favor de una buen adaptacin en la que los menores podrn encontrar el apoyo necesario para la reestructuracin de su lugar, identidad y sentido. Por otro lado, el rechazo de la situacin, vivida como un fracaso, puede llevar a una negacin del pasado; no se quiere hablar, pensar en ello. Actitud ante el otro progenitor Este criterio se encuentra directamente relacionado con la necesidad que el nio tiene de mantener una positiva relacin con la imagen y realidad de ambos progenitores. Se refiere a la necesaria comunicacin y respeto entre los padres, pese a todo, en funcin de los hijos, que garantizar un rgimen de visitas adecuado, flexible y gratificante para el nio con el padre con el que no convive habitualmente, y que la relacin del nio con el padre custodio no ser torpedeada por el otro padre.

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Estudios sobre los efectos de las relaciones post-divorcio entre padre no custodio e hijos, son concluyentes al respecto: el padre que no tiene la custodia sigue siendo muy significativo para el nio y los nios que mantienen contacto y relaciones con ambos padres tienen mucho mejor desarrollo que los que nos las mantienen. Hayden (1985) seala que, en un entorno en el que una madre sea hostil y crtica con respecto al padre, se producir dao psicolgico, variando la gravedad y las caractersticas del dao de acuerdo con el sexo y edad del menor. La denigracin de un padre por el otro es para los nios uno de los ms dainos efectos de la separacin y divorcio. Los miembros del Custody Proyect tienen a recomendar se otorgue la guarda y custodia al padre que acepta ms fcilmente la relacin con el otro padre (Parry, Broder, Schmitt y Saunders, 1986). Chasin y Grnebaum (1981) establecen como primer criterio para otorgar la guarda y custodia a un progenitor el hecho de que favorezca la relacin con el otro y se muestre ms objetivo y respetuoso con respecto a l. Sexo del padre/sexo del nio Si Benedek y Benedek (1972) al comentar sus criterios dicen que el sexo del padre no es decisivo para la decisin de custodia, la estadstica muestra cmo el 90% de las custodias en Europa siguen siendo detentadas por las madres, el 85% en Canad y 89% en Estados Unidos. No debe olvidarse que estudios como los de Rebelsky y Hanks (1971) estimaban que en U.S.A. los padres dedicaban a sus hijos, de menos de tres meses, hasta menos de un minuto al da y Pedersen y Robson (1969) calculaban algo ms de una hora diaria a travs de toda la infancia. Sin entrar a discutir estos clculos, reflejan hbitos y mentalidad. Sin embargo, en este ltimo pas el nmero de familias monoparentales en las que los padres ostentan la guarda y custodia ha aumentado de 1970 a 1984 en un 127% (de 241.000 a 683.000, Schlesinger, 1985). Los indicios analizados por los diversos estudios realizados sealan que en el futuro habr ms padres con custodia (Hanson, 1988). Los motivos de la guarda y custodia otorgada al padre se mueven en un continuum que va de la postura activa/agresiva del padre que busca y pelea por la custodia hasta la postura pasiva de quien la acepta tras decisin judicial o dejacin materna. Si los primeros se mostraron ms adecuados y mejores como padres, los segundos tambin aprendieron y se adaptaron. Si hubo historia anterior de relacin intensa los padres se mostraron mejor equipados y buscaron ms activamente la custodia. Muy pocos, curiosamente, sealaron que sus anteriores esposas eran inadecuadas para ejercer la custodia (Henson, 1988). En las encuestas de Lowery (1982, 1984, 1985) el nio pequeo debe ser encomendado a la madre y debe procurarse que los nios se encuentren bajo custodia del padre del mismo sexo. En relacin a la preferencia por la madre en edades tempranas debe sealarse que la madre biolgica podra no ser el primer objeto de apego y, lo que es ms importante, el nio podra estar afectivamente vinculado a ms de una persona. Edad de los menores Las necesidades de los menores no son algo esttico.

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia Todos los criterios debern siempre vincularse con la edad y el momento evolutivo de los nios, con las tareas propias a las que se enfrentan en cada etapa. A dichas tareas se aaden las que surgen del hecho de la separacin y divorcio de los padres. Hodges no slo ha llevado a cabo un estudio sobre los preescolares y un estudio longitudinal sobre la adaptacin de los menores tras el divorcio (Hodges y Bloom, 1984, 1986) sino que sintetiza los distintos estudios en funcin de las edades tanto en torno a los efectos de la separacin/divorcio como respecto a las pautas de visita. Al contrario de lo que pueda pensarse, son los ms jvenes (Wallerstein y Kelly, 1980; Dolt, 1989) los que encuentran ms dificultad en enfrentarse con el trastorno y la ansiedad de la separacin y divorcio de los padres. La regularidad resulta siempre muy importante, pero esta regularidad, junto con la frecuencia es importante de forma especial en la relacin de los padres con los ms pequeos. El mantenimiento de las rutinas y la continuidad del apego son rasgos repetidos por todos los que se ocupan del tema. Los bebs son muy sensibles a la perturbacin afectiva de sus cuidadores. Los nios de dos a tres aos de edad presentan una particular sensibilidad ante los fenmenos que acompaan una separacin/divorcio, poseen un psiquismo muy vinculado a la omnipotencia mgica. Entre las dificultades que se encuentran estn la regresin y las conductas temerosas y agresivas. Una explicacin de la ausencia del padre, que por lo dems debe darse en todas las edades, no puede faltar. De los tres a los seis aos de edad es una etapa que ha sido estudiada con atencin. Desde el punto de vista psicoanaltico se va a producir la resolucin de la situacin edpica con todo lo que de identificacin con el padre del mismo sexo, sentimientos de culpa y de prdida supone. Es en estas edades en las que el nio puede sentirse, en su egocentrismo, responsable y culpable del divorcio o abandono con reacciones diversas. Es importante trasmitirle al nio que no tiene nada que ver con el conflicto entre los padres y que no est en su mano cambiar el curso de las cosas. Aunque a los siete y ocho aos los nios comprenden la nocin de "para siempre", an se muestra activo el deseo de reconciliacin de los padres. Un riesgo en estas edades es la fcil manipulacin por parte de un padre contra el otro. La manipulacin encuentra terreno abonado en las ansiedades del nio en sus conflictos de lealtad, en la dificultad que encuentra en tolerar sentimientos contradictorios de forma simultnea y opta por una u otra parte, en una ruptura simplificadora defensiva. Ante el nio de nueve a doce aos los padres se sienten con interlocutores y escuchas vlidas. Los nios pueden ver la realidad a partir del punto de vista de los otros, ponerse en su lugar, pero esto se encuentra limitado a las personas muy cercanas. Pueden sentirse implicados en la pena o dificultades del progenitor y expresar rechazo y odio, en toma de partido, contra uno de los padres. Algo as como si fueran ellos los que se separaran. Asumen en estas edades ms responsabilidad y no slo escuchan las lamentaciones del padre/madre sino que ayudan en la limpieza, la comida, en actitudes pseudomaduras que impiden sus normales actividades ldicas y que desembocan en tristeza y depresin no reconocida por el progenitor cmplice en la parentificacin del nio. Con la adolescencia se mezclan los problemas de la separacin con los propios de esta larga y difcil etapa. El egocentrismo del adolescente, los problemas con la autonoma incipiente, la

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia radicalidad de sus juicios morales, la desidealizacin de los padres, el segundo momento de su desarrollo sexual, la entrada en la vida... son rasgos que deben discriminarse de los problemas que plantean al adolescente la separacin/divorcio de sus padres. Efecto comn sera la bsqueda, o huida, fuera de la familia de las satisfacciones o pautas de conducta que en ella no se encuentran, con una entrada adelantada en el mundo adulto. Es claro que un padre podra proveer las necesidades de un nio a una determinada edad mientras que, con una mayor evolucin, es el otro padre quien muy posiblemente sera el ms adecuado para responder a su situacin. En estos casos est indicada la flexibilidad. Continuidad La continuidad de cuidados, la estabilidad en la vida del hogar y la seguridad consiguiente son criterios clsicos y siempre muy tenidos en cuenta en la prctica. Con este criterio se pretende que el nio sea lo menos afectado posible por el conflicto familiar, que no se produzcan rupturas en la vida del nio en su entorno domstico, afectivo, social, geogrfico, de colegio... Los nios pequeos tiene un muy limitado sentido del tiempo y del espacio, con dificultad para tolerar frecuentes cambios en el entorno. Una contribucin al criterio de estabilidad es la presencia de nuevas parejas. El padre o madre del menor puede ofrecer al nio una estabilidad familiar que no encontrara tan fcilmente en un hogar monoparental. De su consideracin negativa se ha pasado a valorar la presencia de terceros. Debe cuidarse el no confundir la continuidad con el mantenimiento de un statu quo a veces estratgicamente forzado. Ms an, un cambio puede ser vivido por un menor como una nueva oportunidad. Situacin, actitud y opinin del menor La descodificacin de todo lo que el menor con sus palabras, actitudes y sntomas manifiesta convierte al psiclogo en mediador de la palabra del nio. Se trata de, aparte de las necesidades normales en su edad, captar la situacin del menor en el aqu y ahora, y en interaccin con todos los implicados en el conflicto. La escucha del menor debe comprender la opinin del nio sobre la situacin, si su edad lo permite, junto con sus propios planes de guarda y custodia y de rgimen de visitas (Kargman, 1979). Separacin de los hermanos Es un criterio clsico y unnime. Es un aspecto del criterio de continuidad en el sentido de que la separacin de los padres altere lo menos posible la vida cotidiana de los menores. A la prdida que puede suponer para el menor la separacin de sus padres hay que evitar se sume la prdida de las relaciones fraternas.

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia Los nios separados pueden sentirse rechazados o relegados por el padre por el que no han sido escogidos, establecindose una diferencia entre hijo/s del padre e hijo/s de la madre, terreno abonado para celos y envidias. En algunos casos puede haber razones de tipo prctico o emocional para la consideracin de una guarda y custodia con separacin de los hermanos. Puede darse una historia previa de separacin, una relacin fraterna destructiva, una toma de partido irreductible que aconsejen la separacin. En estos casos es muy importante que los acuerdos sobre el rgimen de visitas cuiden la coincidencia de los hermanos. La no separacin de los hermanos es criterio vlido tambin para los hermanos de padre o de madre; los hermanastros. Las relaciones entre ellos se manifiestan mayoritariamente positivas, sobre todo si viven juntos. Ms an, el nacimiento de un hermano de la nueva pareja del padre/madre es vivido como estabilizador por el nio y crea lazos con esa nueva pareja; ya no sera slo la pareja del padre/madre sino la madre o padre del hermano/a. Infraestructura Aqu entran toda una serie de factores que tiene que ver con las posibilidades y ventajas de una determinada alternativa desde el punto de vista del entorno y de los cuidados y ambiente que el menor precisa. Las posibilidades de tiempo para estar con el nio, ayuda domstica, horarios de trabajo con posibilidad para llevar al nio al colegio o recogerlo, contar con alguien para esas tareas, presencia o cercana de familiares que puedan echarle una mano, estabilidad laboral... son datos a tener en cuenta. A veces el nio tendra que estar solo en casa o atender a tareas impropias de su edad. Se considera aqu la cuestin de una vivienda adecuada tanto desde el punto de vista higinico como con espacio. Ello y el disfrute de un espacio propio es cuestin a tener en cuenta no slo para la alternativa de custodia sino para un rgimen de visitas adecuado, sobre todo que contemple la per nocta. El contar con los medios y centros educativos apropiados a una distancia prudencial, posibilidades de relacionarse social y amistosamente con chicos de su edad, cercana de parque o centros deportivos, contar con una asequible atencin mdica, son cuestiones importantes que no pueden dejarse en el aire. Todas estas cuestiones - como ya se ha dicho- y otras en el mismo sentido como la infraestructura, son muy valoradas por los jueces en la medida en que se consideran datos ms comprobables y objetivos.

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5. METODOLOGA E INSTRUMENTOS DE EVALUACIN A continuacin se relacionan los test tradicionales de la clnica ms usada en este mbito siguiendo el estudio hecho al respecto por Keilin y Bloom (1986) en EEUU, as como una revisin crtica de su aplicacin a las evaluaciones de custodia. Medidas de inteligencia Escalas Wechsler (WAIS-R Y WISC-R) Escala de Desarrollo Intelectual de Stanfor-Binet revisada Husjulien (1994) seala en una reciente revisin que existe escasa evidencia emprica de su validez predictora en las evaluaciones de custodia infantil, ms all de la relacin entre bajo cociente intelectual de los padres y comportamiento parental abusivo y/o negligente detectada en estudios como el de Taylos y otros (1991). Medidas de personalidad. El MMPI es usado en el 87,8% de las evaluaciones de custodia revisadas, aunque en absoluto significa que estas cifras sean generalizables a nuestro entorno. Inventario de Millon (MCMI-II) Cuestionarios de personalidad de Eysenck (EPI, EPQ) 16 PF de Cattell Inventario psicolgico de California (CPI) Rorschach Test de Apercepcin Temtica (TAT) y su versin para nios (CAT) Test de la Familia o el Casa, Arbol, Persona (HTP). Ollendick y Otto (1984) condujeron una investigacin para comparar en base al MMPI a progenitores que reciban o no la custodia de sus hijos tras el divorcio y en sus conclusiones recomendaban mucha prudencia con el empleo de la prueba como instrumento de seleccin de padres idneos para la custodia Por otra parte, los problemas de validacin inherentes a las pruebas proyectivas (Fernndez Ballesteros, 1983) hacen su uso an ms controvertido en un mbito en que el experto ha de defender ante un tribunal sus conclusiones. Medidas de funcionamiento-comportamiento infantil. Listado de Conductas Infantiles de Achenbach (CBCL) Bateras de aptitudes psicoeducativas como el WRAT-R de Jastak y Wikinson. El balance final del uso de test psicolgicos es que pueden ofrecer informacin valiosa en una evaluacin forense relacionada con la custodia, pero tambin presentan serias limitaciones, principalmente porque, como sealan multitud de autores, dichos tests no fueron desarrollados para
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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia propsitos forenses y desconocemos hasta qu punto son vlidos para contestar a las cuestiones concretas que se le plantean desde el plano jurdico a un experto. Estas limitaciones han hecho que los profesionales hayan ido proponiendo mtodos alternativos con los que obtener informacin ms relevante, ms pertinente para los propsitos forenses. A continuacin vamos a enumerar una serie de instrumentos procedentes todos ellos del contexto anglosajn, que estn dirigidos a obtener informacin ms relevante que la que aportan los tests aunque tampoco fueron desarrollados para propsitos forenses. Ente los que exploran la capacidad, estilo y/o actitudes parentales (parenting) a travs de autoinforme: Parental Attitude Research Instrument (PARI) de Schaefer y Bell (1958) Single Parenting Questionnaire (SPQ) de Stolberg y Ullmann (1983) Escala Mother-Child Relationship Evaluation de Roth (1980) Entre los que exploran el comportamiento parental a travs del informe filial del mismo: Child's Report of Parental Behavior Inventory (CRPBI) de Schaefer (1965) Bronfenbrenner Parent Behavior Questionnaire (BPB) de Segelman (1965) Parent Perception Inventory (PPI) Para detectar potenciales situaciones de riesgo para el bienestar de los menores: Child Abuse Potential Inventory (CAPI). Para explorar la experiencia que los nios tienen del divorcio parental: Children's Attitudes and Self Perceptions Children's Beliefs Ablut Parental Divorce Scale (CBAPS) Por ltimo, en cuanto a las tcnicas e instrumentos desarrollados para su uso en las evaluaciones de custodia, lo ms frecuente son las entrevistas con diferente grado de estructuracin, dirigidas tanto a padres como a hijos; las de Gardner (1982) o las adaptadas por Garca Moreno (1984). McDermott y colaboradores (1987) disearon un sistema de codificacin de las interacciones parento-filiales, Parent-Child Interaction Test. Aunque no se aportaban datos de fiabilidad y validez y adems en la actualidad ni siquiera se halla disponible. Otra aportacin interesante son las Bricklin Perceptual Scales (BPS). Es un instrumento de 64 items (32 por cada padre) que explora la percepcin que tienen los hijos del funcionamiento de cada uno de sus padres en cuatro reas: competencia, apoyo, coherencia y posesin de "rasgos admirables de carcter". Es una sofisticada prueba proyectiva dirigida a explorar las "preferencias inconscientes" de los nios. El autor aporta algunos datos de validez convergente. La aportacin de Ackerman-Schoendorf-Parent Evaluation for Custody Test (ASPECT) diseado por Ackerman y Schendorg muy recientemente (1992) fue con el objetivo de medir (de

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia forma cuantitativa) la conveniencia relativa de los padres en disputa por la custodia. Brodzinsky (1993) apunta, la necesidad de considerar con prudencia tales cuantificaciones en tanto el instrumento no haya sido validado. Marafiote (1985) y Schutz y col. (1989), se caracterizan por adoptar una posicin muy crtica frente a los modelos tradicionales de evaluacin en casos de custodia y proponer medidas estandarizados que se caracterizan por el uso de medidas mltiples, obtenidas mediante la combinacin de diversas tcnicas: autoinformes, entrevistas semiestructuradas y observaciones conductuales de la interaccin parento-filial Las principales carencias y necesidades en la prctica pericial en nuestro pas parecen ser: Falta de estudios rigurosos sobre el impacto del divorcio en padres e hijos Imprecisin en los criterios tanto a nivel legal como psicolgico Carencia de premodelos que permitan estructurar las variables psicolgicas de inters, como de instrumentos de evaluacin forense adaptados a nuestro marco legal. Ausencia de publicaciones referidas a la metodologa. 6. ASPECTOS TICOS A continuacin se expone que se debe y lo que no se debe exponer en un informe pericial psicolgico. No debe decirse en el informe nada acerca de personas que no han sido directamente evaluadas (principio de tica profesional). No debe hacerse mencin alguna que se salga de los estrictos lmites del secreto profesional y, dado que los evaluados saben que el informe lo ver un Juez y los abogados, es conveniente explicarles claramente su derecho a este tipo de secreto; no debe nunca darse por sobreentendido. Deben evitarse categorizaciones diagnstico-patolgicas, sobre todo cuando no se especifica su incidencia en la competencia parental, o cuando no van a ser tomadas como un criterio de decisin; debern evitarse, tambin, trminos que (aunque no lo sean) puedan ser utilizados capciosamente por profanos y/o con intereses enfrentados. Deber procurarse no patologizar la situacin; no convertir el informe en una suma de diagnsticos individuales, y s, por el contrario, incidir y fundamentar la conclusin que se formule en el anlisis global e interactivo de las circunstancias del caso y de la "mejor alternativa de custodia", en lugar de hacer hincapi o resaltar la peor alternativa, evitando por todos los medios empeorar o comprometer la posicin de los menores entre sus dos progenitores. 7. MEDIACIN Segn Antonio Coy y col., psiclogos adscritos a los Juzgados de Familia de Murcia, Valladolid y Bilbao (1996), la mejor alternativa es el uso de la mediacin en combinacin con la custodia conjunta. Pasemos a exponer las respectivas definiciones:

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Jay Folberg, una de las autoridades en este campo, define la mediacin como "un proceso no-teraputico, por medio del cual las partes, con la asistencia de una persona (o personas) neutral(es), intentan aislar de forma sistemtica los puntos de acuerdo y desacuerdo, exploran alternativas y consideran compromisos con el propsito de alcanzar un acuerdo consensuado sobre los distintos aspectos de su divorcio o separacin. La mediacin es un proceso de resolucin y manejo del conflicto que devuelve a las partes la responsabilidad de tomar sus propias decisiones en relacin con sus vidas". (Folberg, 1982). Jessica Pearson y Nancy Thoennes la definen como "un proceso participativo y consensual en el que un tercero -el mediador- anima a los que estn en disputa a encontrar una base de mutuo acuerdo, ayudndoles a identificar los temas, reducir los malos entendidos, desahogar las emociones, clarificar prioridades, encontrar puntos de acuerdo, explorar nuevas reas de compromiso y, por ltimo, negociar un acuerdo. La mediacin pone el nfasis en la carencia de aspectos formales, en la comunicacin abierta y directa, en el reforzamiento de los vnculos positivos y la evitacin de los reproches y culpabilidades (Pearson y Thoennes, 1982). Custodia conjunta Para definirla habra que partir de la base, ampliamente aceptada por los profesionales implicados en el tema, de que "el divorcio es esencialmente una cuestin de eleccin privada y que la culpabilidad ha llegado a ser menos importante en las decisiones sobre la custodia, ya que el divorcio ms que poner fin a la familia lo que hace es reorganizarla, puesto que los padres lo son para toda la vida" (Folberg, 1984). De la misma forma es importante no perder de vista que "el divorcio es un proceso, no un hecho aislado. Los padres y los nios necesitan tiempo para pasar por muchas fases" (Bienenfeld, 1983). Siguiendo a Folberg vamos a definir las distintas formas de custodia. El habla de cuatro tipos de custodia. Custodia exclusiva Es la forma de custodia aprobada con ms frecuencia, se basa en una decisin del juez por la que se concede la custodia exclusiva a uno de los padres, con derecho de visitas para el padre no custodio. Por medio de acuerdos informales el padre no custodio puede tener voz en decisiones importantes que afectan al nio, pero el control ltimo y la responsabilidad legal recaen sobre el padre custodio. Custodia partida El factor que distingue a la custodia partida es que se concede la custodia de uno o ms de los hijos a un padre y los restantes hijos al otro padre. En general este tipo de custodia no se concede a no ser que haya razones importantes para ello, entre las que se podran citar una extrema competencia u hostilidad entre los hermanos; la imposibilidad, ya sea material o de otro tipo, de uno de los padres de hacerse cargo del total de los hijos, etc. Custodia repartida

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia Este tipo de custodia permite a cada uno de los padres tener al hijo, o hijos, durante una parte del ao o tenerlo en aos alternos. Cada padre tiene derechos de visita recprocos y cada uno de ellos ejerce control exclusivo sobre el nio mientras ste permanece bajo su custodia. Este tipo de custodia se suele autorizar ms bien dando la custodia a uno de los padres durante el curso escolar y al otro durante los perodos de vacaciones. La custodia repartida, en s, se ha aceptado a veces, o bien en casos en que los padres viven muy alejados geogrficamente, de forma que las visitas frecuentes son prcticamente imposibles, o tambin en casos en que los padres viven muy cerca y esa misma proximidad minimiza los problemas que para los nios pudiera tener esa custodia repartida. Custodia conjunta El rasgo distintivo es que ambos padres mantienen la responsabilidad legal y la autoridad en relacin con el cuidado y control del nio, igual que si se tratara de una familia intacta. "La custodia conjunta post-divorcio se define aqu como un arreglo por el que ambos padres tienen iguales derechos y responsabilidades en relacin con las decisiones importantes y ninguno de los padres tiene mayores derechos que el otro. La custodia conjunta significa, en esencia proporcionar a cada uno de los padres la misma voz en la educacin, crianza, educacin religiosa, atencin mdica habitual y salud general de los hijos. El padre con el que el nio reside en cada momento debe tomar las decisiones sobre la vida diaria en relacin con disciplina, limpieza, alimentacin actividades, contacto social y atenciones en caso se emergencia". (Folberg, 1984). A continuacin se proponen una serie de criterios que sugieren el xito de la custodia conjunta o su eliminacin. Unos y otros han sido tomados de Meyer Elkin, ex - director del Los Angeles Conciliation Court (Folberg, 1984). Criterios cuya existencia lo haran recomendable Padres comprometidos en conseguir que la custodia conjunta funcione, debido a su amor por sus hijos y a su deseo de estar implicados en sus vidas. Padres que tienen una buena comprensin de sus roles respectivos en un plan de custodia conjunta y estn dispuestos y son capaces de negociar cuando tienen diferencias. Padres que son capaces de dar prioridad a las necesidades de sus hijos y estn dispuestos a organizar su estilo de vida de forma que se adecue a las necesidades de sus hijos. Padres que son capaces de separar los roles marido/mujer (con los que comenzaron los problemas) de sus roles de padres. Padres con un nivel razonable de comunicacin y deseo de cooperar. Padres que tienen la flexibilidad potencial para introducir cambios en el acuerdo de custodia conjunta, conforme cambian las necesidades educativas de sus hijos. Criterios que la haran no recomendable Antecedentes de adiccin en uno o los dos padres Violencia familiar, incluyendo los malos tratos Abandono de los hijos Patologa mental

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Peritajes psicolgicos en casos de guarda y custodia Antecedentes familiares que indiquen una ineptitud de los padres para ponerse de acuerdo sobre la educacin de los hijos Padres incapaces de distinguir entre sus necesidades y las de sus hijos Nios con inclinacin a no responder a los planes de custodia conjunta Familias en las que los dos padres estn tajantemente opuestos a la custodia conjunta

Aunque algunos autores no recomiendan en todos los casos la custodia conjunta , incluso por razones de dificultad econmicas, parten del supuesto de que cualquier acuerdo entre las partes -si no contraviene la ley- va a ser beneficioso en todos los terrenos, tanto para los interesados como para los hijos; la persona mediadora debe intentar ayudar a los cnyuges en vas de separacin o divorcio, a alcanzar un acuerdo en temas de custodia de los hijos que, debera aproximarse lo ms posible al modelo de custodia conjunta, por oposicin a la custodia exclusiva de uno de los progenitores.

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