Teora(s) de la Justicia Introduccin: concepto y concepciones de la justicia La justicia puede definirse como una propiedad valorativa que se predica

respecto de algo en trminos positivos o negativos (justo o injusto). En el Derecho, ha constituido de antao el fin ms alto de las regulaciones. Desde Aristteles, la justica se encontraba estrechamente ligada al concepto de igualdad, por lo que suele realizarse la siguiente distincin: (a) Justicia correctiva, conmutativa o retributiva: Ella consiste en dar a cada uno lo suyo con perfecta igualdad aritmtica entre el dar y el recibir (derecho penal y responsabilidad por el hecho, derecho civil y reglas que gobiernan las obligaciones, etc.) (b) Justicia distributiva: Atae al reparto de las cargas y bienes entre los miembros de una sociedad segn un determinado criterio de igualdad regido por la proporcionalidad (por la situacin concreta). Para efectos del curso, nos centraremos en dimensin distributiva de la justicia con nfasis en las diversas interpretaciones de la misma, mediante la distincin analtica entre concepto y concepcin: (a) El concepto de justicia se refiere a la definicin general y abstracta de la misma. Bobbio la defini como el conjunto de valores, bienes o int ereses para cuya proteccin o incremento los hombres (y mujeres) recurren al Derecho (como tcnica de convivencia). En este sent ido, responde a la mxima formal de a cada uno lo suyo. (b) Las concepciones de justicia corresponden a las divergentes interpretaciones sobre cales son los criterios que permiten especificar el concepto. Estos enfoques permiten que opere en concreto la denominada regla de la justicia (Bobbio): los iguales deben ser tratados igualmente y los desiguales, en forma desigual. Cada una de las teoras de la justicia presenta y fundamenta una cierta concepcin de la justicia. Justicia e igualdad Resulta una tesis inobjetable y por tanto, sin necesidad de justificacin la idea de que deben distribuirse igualmente los beneficios sociales. En lo que no existe consenso es sobre cuales beneficios sociales (recursos, utilidades, derechos y libertades civiles, etc.) deben ser repartidos por igual as como qu desigualdades pueden llegar a justificarse. Por ello Dworkin seala que las teoras de la justicia modernas poseen el mismo valor ltimo: la igualdad, distinguindose en los modos que se manifiesta un trato igualitario. Esquema de los enfoques tericos (a) Teoras de la justicia distributiva propiamente tales: 1. 2. 3. 4. Libertarismo Utilitarismo Liberalismo igualitario Marxismo analtico

(b) Teoras que analizan la distribucin de la ciudadana: Si bien no estn centradas en la distribucin de recursos, analizan como aquel factor incide en las posibilidades y oportunidades de bienestar de los individuos. 1. 2. 3. 4. Comunitarismo. Multiculturalismo. Feminismo. Cosmopolitanismo.

Teoras de la justicia distributiva 1. Libertarismo (o neoliberalismo) 1.1. Introduccin

Su principal exponente fue Robert Nozick (1938-2002) y se caracterizan por considerar el libre mercado como una institucin intrnsecamente justa 1 (derecho absoluto de propiedad y rol estrictamente subsidiario del Estado), por lo que se oponen a la utilizacin de mecanismos de redistribucin tributaria. Las premisas de Nozick pueden resumirse del siguiente modo: (a) nadie es en grado alguno, esclavo de otro; (b) por tanto, nadie es propiedad total o parcial de otro; (c) por tanto, cada persona es duea de s misma; (d) por tanto, cada persona debe ser libre de hacer lo que le plazca mientras no dae a otros (por lo que tampoco nadie est obligado a ayudar a los dems). Para el autor, el estado de naturaleza lockiano jams ser mejor para los no propietarios, tanto en trminos de productividad como porque el control privado sobre los bienes permitir a los propietarios compensar a los perjudicados por la apropiacin inicial, sin necesidad de redistribuir a travs de la intervencin del estado en la esfera privada. La propiedad de los recursos no ser justa si ella ha tenido un origen ilegtimo, es decir, si se ha producido por la violencia, el engao o cualquiera gnesis ilegtima. El pensamiento neoliberalista, desde una perspectiva inicial de justicia correctiva o retributiva, pertenece al pensador austriaco Fiedrich Hayek (1899-1992) para quin la redistribucin de recursos conducira a un Estado opresor, por lo que defenda un Estado subsidiario que se limitara a asegurar un marco jurdico de libertad para el intercambio individual (prohibicin de la violencia y respaldo del cumplimiento forzado de los contratos, por ejemplo) a travs de un principio compensatorio y no redistributivo, denominado la asociacin de proteccin dominante. De esta forma puede conceptualizarse la mxima del modelo como de cada cual segn sus libres elecciones; a cada cual segn las libres elecciones de los dems 2. La libertad econmica producira un orden espontneo a travs de las reglas que coordinan el intercambio, que conducira al bienestar de la colectividad. 1.2. El derecho absoluto a la propiedad

La idea del estado mnimo, en el sentido de oponerse a un sistema redistributivo basado en impuestos, es justificada por Nozick a partir de lo que denomina el derecho a la autopropiedad. La idea consiste en que cada sujeto es propietario (absoluto) de s mismo (su cuerpo), sus acciones y su trabajo. Por tanto, el hecho de que el Estado obligue a sacrificar o ceder el producto de la autopropiedad en beneficio de otros, significa irrumpir de forma ilegtima por otros en propiedad ajena: la propiedad sobre uno mismo se transformara en copropiedad sobre otras personas. El basamento filosfico emana de la obra de Kant y la consideracin de que el estatus de sujeto moral (como fin en s mismo) impide que pueda considerrseles medios para obtener los fines de otros. Sin perjuicio de ello, Nozick admite una limitacin a la proteccin de la autopropiedad: la estipulacin de Locke. Basado en la idea lockiana de que la adquisicin de la propiedad se legitima con el trabajo que se ejerce sobre ella, ello encuentra limitacin en que se deje a los dems en comn suficiente y similar cantidad de aquel mismo bien (adquirido), en el sentido estricto de no empeorar la situacin (existente) de los dems (y no una obligacin de beneficiarlos). Nozick reafirma esta idea sealando que de producirse eventualmente a futuro un perjuicio, siempre ser justo otorgar comEs importante recalcar que no todos los defensores del libre mercado lo son de su propiedad inherente de justicia, sino por mera contingencia como defensa instrumental: los utilitaristas por los niveles de productividad que permite alcanzar sus fines, y los capitalistas porque disminuye la posibilidad de tirana estatal asegurando las libertades civiles. 2 En directa oposicin a la mxima del marxismo: de cada cual segn su capacidad y a cada cual segn su necesidad.
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pensacin por ello para evitar las consecuencias (pues la propiedad privada siempre ser ms beneficiosa que la redistribucin). 1.3. Los problemas del origen de la propiedad privada

Karl Marx puso de manifiesto que prcticamente toda propiedad privada tuvo en sus orgenes, un acto apropiatorio fundado en la violencia. Aunque Nozick reconoce este hecho, seala que ello puede ser rectificado de aplicarse posteriormente las reglas del mercado. Sin embargo, Gerald Cohen ha refutado esta idea por lo engaoso e ilegtimo que acarrea la adaptacin compensatoria de Nozick a la estipulacin lockiana. En la actualidad el mundo ya no contina comnmente posedo (no existen prcticamente res nullius) por lo que la transferencia de la propiedad privada ya permanente en determinados poseedores, slo empeora la situacin de los no propietarios. 1.4. Las crticas al concepto de libertad de libertarismo

Para Cohen, no resulta verosmil la premisa de que la libertad preserva siempre la justicia. Tanto la intervencin estatal mediante gravmenes tributarios como las normas que regulan la propiedad privada limitan a determinados actores y expanden la libertad de accin de otros. El libertarismo no considera seriamente los distintos grados de autonoma de los individuos, sino que los equipara en un mismo nivel admitiendo como indiscutible la (supuesta) adquisicin originaria de la propiedad bajo la estipulacin de Locke. El libertarismo asegura una dimensin formal de reconocimiento de la autodeterminacin, pero no una dimensin sustantiva que asegure un piso mnimo para ejercitar realmente esa libertad (como podra ser un fondo de seguridad social financiado por tributacin, por ejemplo). Para Kymlicka, es necesario que se garanticen medios mnimos para desarrollar habilidades o cualidades personales, pues de lo contrario, aparte de restringir la verdadera autodeterminacin de las personas, los transforma en recursos para otros. La redistribucin precisamente atena este defecto: limita en forma legtima la libertad de los ms aventajados para entregar libertad real a los que no la tenan. La comparacin del estatus vigente con un hipottico estado de naturaleza es algo indemostrable en la modernidad, ya que como seala Kymlicka, los libertaristas defienden una libertad formal que conlleva libertad material slo para los pocos que controlan las estructuras econmicas de servilismo, pues ya no queda propiedad de la que aduearse, constriendo la libertad de los no propietarios a la servidumbre. En este sentido, Scanlon realza las enormes diferencias en la reparticin de los recursos iniciales de la gente conforme a la posicin social en que han nacido y la injerencia de ello en la existencia de una real voluntariedad en los intercambios cotidianos, efecto que debe ser mediatizado por las instituciones sociales que hacen posible que los agentes hacen lo que hacen. Thomas Nagel difiere de la premisa libertarista acerca de la pretendida inviolabilidad absoluta de los derechos que entraa el estado mnimo: una cosa es considerar que determinados actos necesariamente malignos estn proscritos como intervencin estatal (tortura, censura, guerra), pero tema muy distinto es agrupar en la misma consideracin las acciones que tienen al bien comn (como por ejemplo imponer tributos para evitar la muerte por hambruna). Nagel defiende que existe razones poderosas que pueden justificar limitaciones en la libertad de accin, a travs de un pensamiento consecuencialista orientado al bienestar general. 1.5. El deber de beneficencia

Segn Engelhardt, la lotera natural crea desigualdades y sita a unas personas en desventaja, sin crear por ello en otras la obligacin moral secular de ayudarles. A partir de ello, los libertaristas defienden un igualitarismo del altruismo basado en el principio del permiso y el principio de caridad o beneficencia. Se trata de un rgimen social (y no legal = obligacin jurdica) como actos voluntarios de caridad. Ello desfigura la base de esta distribucin de recursos, pues no obedece a un criterio de justicia propiamente tal, sino a un principio de beneficencia que apareja que el pobre slo

merecera lo que el arbitrio del propietario decida entregar, acto que aumentar las brechas sociales de desigualdad y producira incertidumbre acerca de quines seran los eventuales beneficiados, lo que merma el fin ltimo de igualdad. 2. Liberalismo igualitario Introduccin Se basa en la obra de John Rawls (1921-2002) y corresponden a un liberalismo que se interesa por los prerrequisitos materiales que hacen posible el ejercicio real de la libertad. Muchos de los bienes no son mrito exclusivo del que los posee. Ante la arbitrariedad en la distribucin de las dotaciones innatas (clase social en que se nace, la belleza, inteligencia, fsico, etc.), el reclamo de justicia est centrado en garantizar iguales condiciones y oportunidades iniciales en la vida, para que cada sujeto pueda alcanzar su mximo bienestar en atencin al uso de sus talentos. 2.1. Fundamentando la redistribucin de los recursos sociales: la teora de la justicia de John Rawls 2.1.1. El procedimiento para acordar principios de justicia

La teora de Rawls se fundamenta en el contrato social y el constructivismo tico kantiano. La construccin metodolgica plantea un procedimiento racional, que asegure la equidad de las partes contratantes, para formular principios de justicia que permitan definir y consolidar cuales son los derechos bsicos de los individuos, y cules sern desigualdades justificadas (aunque bajo la condicin de la compensacin social). Ellos operarn a travs de las denominadas instituciones sociales bsicas (C.P.R., estatutos jurdicos, el debido proceso, etc.), pues en concreto son los aparatos que impactan las oportunidades iniciales de la vida. El mecanismo terico es el siguiente: (a) Los individuos deben comportarse racional (capacidad de maximizar el propio inters, por lo que los sujetos son naturalmente egostas) y razonablemente (proponer y aceptar el cumplimiento de lo pactado). (b) La posicin original: el estado de naturaleza. El hipottico status quo inicial idlico para comenzar la negociacin. (c) El velo de la ignorancia. Cada individuo deber despojarse de su dotacin innata (conocimiento, clase social, sexo, religin) para afrontar la eleccin. El sujeto olvida su posicin en la sociedad y su relacin con determinados bienes, solamente sabiendo que acta en inters propio. As, como nadie conoce su situacin particular, tampoco podr favorecerla en el momento de escoger los principios, pues est cubierta por el velo de la ignorancia. En este sentido, lo nico que puede prevalecer para el acuerdo, es el conocimiento de las circunstancias de justicia. Para Rawls, las fuentes de las desigualdades tenan relacin con dos clases de aquellas: Circunstancias objetivas: son las condiciones que hacen necesaria y posible la cooperacin entre los individuos (escasez moderada de recursos, vulnerabilidad y la igualdad moderada psquica y fsica). Circunstancias subjetivas: la diversidad tica de cada individuo que se refleja en el pluralismo social, poltico, filosfico, etc.

Estas circunstancias, en cuanto expresin de la diversidad, y por ende agravadas por la aleatoriedad de su distribucin natural, jams podrn ser desterradas del todo en una sociedad como las modernas. El objetivo del acuerdo es por ende, enmendar su arbitrariedad y alcances.

Una vez que los sujetos razonen de acuerdo a estas restricciones, Rawls apuesta que se debera arribar a dos principios de justicia: (a) Principio de igual ciudadana o de igualdad en las libertades bsicas. Cada persona tiene un derecho irrevocable a un esquema de libertades bsicas iguales (pensamiento, integridad fsica y psquica, asociacin, voto, etc.). (b) Principios para justificar las desigualdades sociales y econmicas. Ellas deben condicionarse en el siguiente orden (pues la justicia es anterior a la eficiencia): estar vinculadas a cargos y posiciones abiertos a todos (principio de equitativa igualdad de oportunidades); y redundar en beneficio de los miembros menos aventajados de la sociedad ( principio de diferencia). 182 2.1.2. Por qu permitir la desigualdad social? 2.1.3. Crticas al segundo principio de justicia de Rawls 2.2. Considerando la responsabilidad personal al momento de la distribucin de recursos: la teora de Ronald Dworkin 2.3. Igualdad en qu? Derechos sociales y deberes positivos generales 2.3.1. Derechos prestacionales 2.3.2. Deberes positivos generales