Transformaciones en El Mundo Del Trabajo y El Derecho Laboral - Libro

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Riesgo, Flexibilizacin Laboral, Transformaciones y Derecho Laboral

Las Transformaciones en el Mundo del Trabajo y el Derecho Laboral
Octavio Racciatti
Instituto de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social. Fac. de Derecho
Introduccin
1.En esta ponencia, nos proponemos explorar algunas de las repercusiones que tienen las actuales transformaciones del mundo del trabajo en el derecho laboral. El Derecho se integra con una dimensin normativa, pero adems no puede ignorar otros elementos del mundo jurdico: los hechos de la realidad sobre los cuales se aplica (dimensin sociolgica) y los valores (dimensin dikelgica o valorativa del Derecho). Por su parte, la complejidad del objeto de estudio (el trabajo) requiere una necesaria observacin multidisciplinaria, por parte al menos- de juristas, socilogos y economistas, as como en el campo de las relaciones laborales. Los cambios que en la conformacin clsica del mundo del trabajo, y en la especfica valoracin de ste, se manifiestan en aspectos que, desde fines del siglo XX, pretenden cuestionar radicalmente el esquema en torno del cual se origin el derecho laboral. Hoy, considerable nmero de personas trabaja en el sector informal (no regulado por ninguna norma, en los hechos); otro acta en un
sector aparentemente autnomo (regulado por el viejo derecho civil o por el derecho comercial, intentando excluir el derecho del trabajo); y surgen nuevas formas de empleo "atpicas" en el propio campo de los trabajadores subordinados. Cabe identificar y distinguir por lo menos dos tipos de crisis o cuestionamientos, ordenndolos (de acuerdo con su gravedad) de menor a mayor:
a. El ocaso del trabajo subordinado tal como se lo entendi en el perodo de ascenso de la sociedad industrial (como fue concebido en la etapa que coincide con la formacin y consolidacin del derecho del trabajo y de la seguridad social), y el surgimiento de las llamadas "nuevas formas de empleo" o "formas atpicas". b. La alegada decadencia del trabajo subordinado en general, y el "discreto retorno del arrendamiento de servicios" (el trabajo autnomo en el marco de las relaciones civiles o comerciales, no laborales).
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Las Transformaciones en el Mundo del Trabajo y el Derecho Laboral | Octavio Racciatti
I. El Trabajo Subordinado Tpico

a. El modelo
2. La regulacin estatal especial del trabajo subordinado tiene su origen en el siglo XIX y se desarrolla en el siglo XX. Distingue como razones o fundamentos inmediatos, por una parte, el reconocimiento de un campo de relaciones especiales (diferentes de las mercantiles) entre empleadores y trabajadores, y por otro lado, el carcter inadecuado e insuficiente del derecho civil para regir el contrato de trabajo. Originalmente orientado a la regulacin del trabajo obrero industrial ("legislacin industrial", "derecho obrero"), el derecho laboral fue ampliando sus fronteras, abarcando sectores y modalidades (empleados de comercio, rurales, administrativos y de servicios, funcionarios pblicos) que inicialmente no estaban comprendidos en su mbito de aplicacin. 3. En Europa, la intensificacin de la intervencin estatal en las relaciones de trabajo es una consecuencia de la revolucin industrial y una caracterstica de la etapa que Saint Simon populariz con el trmino "industrialismo" y Comte calific como "sociedad industrial"1 .
una sociedad industrializada, aunque el desarrollo industrial y la existencia de ncleos obreros fabriles facilitan su desarrollo. La primera manifestacin de constitucionalismo social se produce en el marco de una revolucin campesina (art. 123 de la Constitucin mexicana, Quertaro, 1917), y la legislacin del trabajo presenta destacables ejemplos en Amrica Latina (Cuba en 1909, Panam en 1914, Uruguay en 1915, Cdigo del Trabajo de Chile y Ley Federal del Trabajo de Mxico, ambos de 1931, Ley del Trabajo de Venezuela de 1936)2 . 5. El trabajo tpico o forma tradicional de empleo ha sido caracterizado como el empleo asalariado a tiempo completo, en un nico lugar, para un nico empleador, por un perodo indefinido. Ciertamente, no era la nica modalidad de trabajo. El derecho laboral clsico tambin prevea figuras que ahora podran ser calificadas como atpicas (atipicidad en la temporalidad, como los zafrales y los eventuales; y en la organizacin empresarial, como los trabajadores a domicilio). Y no todo era trabajo subordinado: el trabajo autnomo tambin estaba presente; leyes de jubilaciones y reglamentaciones municipales as lo reconocan. Pero lo que predominaba era el concepto segn el cual el trabajo para una empresa era una relacin jurdica establecida para durar, que permita ganarse el sustento con cierta seguridad. La visin jurdica se completa con dos elementos bsicos: (a) la idea de que el viejo arrendamiento de servicios haba sido sustituido por el contrato de trabajo, o si subsista- lo haca como una figura residual o en desapari-
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4. El perodo de conformacin y consolidacin del derecho laboral como disciplina jurdica autnoma, coincide con el apogeo de la sociedad industrial y del modelo taylorista-fordista. No obstante, la afirmacin debe ser relativizada. El derecho laboral no es slo el producto de

cin; y (b) la presuncin de laboralidad, que permite considerar celebrado el contrato de trabajo por el mero hecho de que una persona haya prestado sus servicios a otra (presuncin que ha sido consagrada en forma expresa en algunas legislaciones). Finalmente, el modelo comprende algo ms que las relaciones entre las partes. El salario deja de ser la retribucin de una tarea, y se constituye una nueva relacin salarial, que asegura derechos, da acceso a prestaciones fuera del trabajo (enfermedad, accidentes, jubilacin) y permite una participacin ampliada en la vida social (consumo, vivienda, educacin e incluso ocio)3 . 6. En un anlisis del contexto ideolgico, poltico, social y econmico del orden jurdico laboral, DAntona4 ha identificado los siguientes "pilares de la identidad del derecho del trabajo que conocemos": a. El estado-nacin. b. La gran fbrica. c. El pleno empleo. d. La representatividad general del trabajo a travs del sindicato
en la organizacin de la produccin y del trabajo; la desocupacin y el sector informal avanzan; y ello repercute en la accin sindical y sus instrumentos. Podemos anotar algunos de los componentes del contexto: (i) la declinacin de la industria y la importancia creciente del sector de servicios; (ii) las nuevas formas de organizar la produccin; (iii) el surgimiento o resurgimiento de "formas atpicas" de empleo; (iv) el sector informal. i) La declinacin de la industria y el crecimiento de los servicios ("terciarizacin"). 8. Los cuestionamientos estudiados se encuadran en profundos cambios en el peso relativo de cada sector de la economa (manifestados en el crecimiento del sector terciario o de servicios)5 , lo que conduce a sealar importantes diferencias con el mundo del trabajo en el que se origin el derecho laboral. Algunos autores utilizan la expresin "sociedad post industrial"6 . En realidad, las hiptesis sobre el crecimiento continuo de los servicios no son nuevas y pueden remontarse hacia principios del siglo XX7 . Lo que es nuevo es la intensidad de su expansin, su vinculacin con el cambio tecnolgico (servicios basados en la informtica), su incidencia en la caracterizacin del mundo del trabajo y los problemas y desafos que plantea a la regulacin laboral. Pero adems en relacin con el sentido (y el contexto)
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b. La crisis del modelo

7. Este modelo tpico de la relacin de trabajo entra en crisis en la dcada de los setenta. En realidad, es la crisis de cada uno de los elementos o pilares sealados. Los estados nacionales se debilitan; se introducen cambios
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del postindustrialismo, cabe formular por lo menos dos precisiones. La primera. En su origen, el trmino pretende hacer referencia a un perodo de crecimiento econmico (fines de la dcada de los cincuenta y comienzos de los sesenta), en el marco de una economa bastante estable (antes de las crisis del petrleo), en el cual los pases industrializados parecan estar dejando atrs una era de factoras, maquinaria pesada y trabajo de "cuello azul", para ingresar en un nuevo mundo de servicios, con sus profesiones, sus empleados de "cuello blanco" y desarrollo de nuevas organizaciones. Allen seala que esta visin (segn la cual las principales naciones industrializadas estn en un perodo de transicin, al final de un largo perodo de industrialismo), es anterior a la aparicin del fenmeno de la desindustrializacin y los actuales debates en torno al tema. Agrega que los acontecimientos de los aos ochenta provocan un nuevo inters por la tesis post industrial, tras la crisis del empleo manufacturero, y el ascenso de los servicios a la posicin de principal fuente de empleo (o, al menos, el cuestionamiento de la nocin de la industria como motor del crecimiento econmico). En el Reino Unido, se ha sealado que un aspecto central de la explicacin de la expansin del sector servicios es el incremento del nmero de trabajos transferidos de las industrias manufactureras a las de servicios, al "externalizar" parte de los servicios para reducir costos8 . La segunda precisin. Fajnzylber9 advierte que la rpida expansin del empleo en el sector de servicios ha sido
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interpretada, a veces, en trminos un tanto simplistas, sostenindose que se estara frente a un nuevo liderazgo que correspondera al sector de servicios, habiendo pasado el sector industrial a una posicin subsidiaria. Esta argumentacin ha sido incluso empleada para fundamentar los procesos de desindustrializacin generados con la aplicacin de polticas neoliberales. En realidad -anota este economista- se comprueba que adems del crecimiento del sector de servicios, se producen transformaciones importantes en su interior (incremento de servicios de produccin -bancos, seguros- y servicios sociales); para la comprensin de estos cambios, es importante observar las modificaciones que se producen en el sector industrial, porque por lo menos los incrementos del empleo en el sector de servicios de produccin y de distribucin, estn directamente vinculados a lo que ocurre en el sector industrial. En suma, el crecimiento del sector de servicios no debe entenderse como la emergencia de actividades nuevas y autnomas que reemplazan a la actividad industrial, sino en una medida importante, como expresin de las transformaciones que experimenta el sector industrial, sin las cuales no cabra esta expansin del sector de servicios. De ah, se seala la necesidad de calificar y definir claramente los lmites de esta transicin: Fajnsylber concluye: "ms bien la imagen que emerge es la de una difusin generalizada de la lgica industrial al conjunto de la actividad productiva (...) lo cual explica precisamente la ponderacin creciente del trabajo intelectual y la disminucin del trabajo manual en el conjunto de actividades productivas y no slo en la produccin de

bienes industriales". En el mismo sentido, se anota que la insercin de la actividad del terciario avanzado (llamado por algunos, sector cuaternario o terciario moderno o superior) en el sector industrial aparece por lo menos como consecuencia de la "funcin trmite" que la estructura productiva industrial desarrolla hacia el sector de servicios; tal funcin no se traduce en un proceso de desindustrializacin, sino por el contrario, debe ser considerada como funcional al crecimiento del propio sector industrial, y por tanto, no debe ser entendida como la superacin de la economa industrial, sino como la expresin de un cambio estratgico y organizativo de la industria. Terciarizacin y desindustrializacin tienen que ver, pues, con una profunda y compleja reorganizacin del sistema econmico en su conjunto10 . ii) Las nuevas formas de organizar la produccin 9. En la nueva realidad, se presenta un mayor grado de inestabilidad para las empresas, las que se enfrentan con dificultades para prever el futuro y actan en el marco de una fuerte competencia en mercados internacionalizados. La respuesta ha sido variada, y en numerosas oportunidades ha tenido, en los hechos, un impacto negativo sobre el derecho laboral. Son significativas estas apreciaciones: "la empresa contempornea deja de ser una estructura constituida de empleos para transformarse rpidamente en un campo o mbito donde el trabajo se cumple o se ejecuta [...] Muchas empresas se encuentran hoy muy avanzadas en el camino hacia la desalarizacin"11 . La empresa pierde buena parte de sus funciones integra-
doras y se transforma en una "mquina de excluir": en el seno de la empresa, la va hacia la eficacia y la competitividad supone la descalificacin de los menos aptos12 . En este cuadro, la empresa recurre a contratos de trabajo "atpicos", temporales o precarios, y prefiere relaciones de servicio formalmente no subordinadas, tan precarias como los anteriores. 10. En relacin con las nuevas configuraciones productivas (provocadas por las nuevas caractersticas tanto de las reglas de produccin como de las reglas de competencia), Benjamin Coriat13 distingue dos grandes tipos: a) Uno, apoyado en el principio de la especializacin flexible. Piore y Sabel fueron los primeros en evidenciar dicha configuracin14 . La especializacin flexible15 requiere innovacin permanente y adaptacin a los cambios; en el aspecto organizativo, se tiende a la conformacin de unidades productivas menores, ms especializadas, ms fcilmente gerenciables; ello, junto con la descentralizacin, pretende reducir costos, evitar recursos ociosos y responder rpida y adecuadamente a una demanda cambiante. Seala Sabel que el resultado de estos cambios es una doble convergencia de grandes y pequeas empresas; las unidades casi independientes tienen la agilidad, dedicacin a mercados especficos y procedimientos informales de operacin, caractersticos generalmente de las pequeas empresas16 . b) Otro tipo de configuracin se basa en el principio de flexibilidad dinmica, que por oposicin a la flexibili-
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dad esttica, no se refiere a la produccin de ms de un producto sino que ms bien tiene que ver con la concepcin de lneas de produccin capaces de evolucionar rpidamente; el objeto central es proceder a la realizacin de cambios rpidos en la tecnologa de produccin, para disminuir los costos y aumentar la productividad17 . 11. Coriat seala que las mutaciones no slo se dan en el nivel de las empresas singulares; tambin estn presentes en la organizacin industrial en su conjunto, donde aparecen "combinaciones complejas, que consisten en [...] relaciones interempresas que tejen formas originales de acuerdo, cooperacin, subcontratacin o asociacin"18 . En el marco de la Unin Europea, el Libro blanco sobre Crecimiento competitividad y empleo19 hace notar -en cuanto al mundo de la empresa se refiere- el movimiento de descentralizacin que se observa en las PYMES, "pues encarnan una flexibilidad, una disponibilidad operativa, una capacidad de interaccin que intentan actualmente imitar las unidades que componen las grandes empresas; los sistemas lineales y jerarquizados son sustituidos por organizaciones interactivas". Es la hora de la externalizacin de servicios, la descentralizacin productiva, la subcontratacin, y la denominada tercerizacin. 12. En general, las diversas formas de exteriorizacin del empleo (que tienden a la ilusin de emplear trabajadores sin ser empleador) tienen un impacto importante en el derecho laboral20 .
La expresin "tercerizacin" puede hacer referencia: (a) desde el punto de vista de la actividad, a la externalizacin de ciertas tareas que antes eran desarrolladas dentro de una empresa y que ahora son contratadas con "terceros" (ajenos a la empresa); (b) desde el punto de vista de los sujetos, a la introduccin de un "tercero" en una relacin jurdica que antes era entre dos personas: en nuestra materia, se tratara de la actuacin de un tercero extrao al marco de relaciones de trabajo que previamente se desarrollaban entre empleador y trabajadores en una empresa, y que ahora pasa a desempear la referida actividad. Por ello, en el lenguaje comn suele hablarse de "actividades tercerizadas" (es decir, que pasan a ser cumplidas por un tercero extrao a la empresa); aunque tambin se utiliza la expresin "trabajadores tercerizados", cuando la actividad es cumplida por ex trabajadores de la empresa. Son mltiples las expresiones usadas para hacer referencia a las diversas situaciones comprendidas en lo que, en nuestro sistema de relaciones laborales, denominamos tercerizacin: descentralizacin productiva21 , desconcentracin empresarial o funcional22 , subcontratacin de trabajo o servicios y subcontratacin industrial23 , "externalizacin". El libro del XXV aniversario del Grupo de los Mircoles sobre el tema se titula Cuarenta y dos estudios sobre la descentralizacin empresarial y el derecho del trabajo24 . Tercerizacin o descentralizacin empresarial son fenmenos de carcter econmico o social que se pueden
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manifestar a travs de distintas figuras jurdicas. De todas maneras, es preferible utilizar esos trminos antes que el de "subcontratacin" (que posee un sentido jurdico ms preciso). 13. En Uruguay, la tradicional subcontratacin ha sido, desde hace tiempo, una figura muy utilizada, especialmente en la industria de la construccin25 . Actualmente, tiene importante desarrollo en los servicios (transporte o distribucin, en forma destacada en el sector de la bebida26 ), y en algunos sectores de la industria (vestimenta, metalrgico). Ha predominado la tercerizacin de actividades de apoyo o no sustantivas; pero tambin han sido externalizadas ciertas etapas del proceso productivo27 . En efecto, desde el punto de vista econmico, se ha sealado que ya no se trata de contratar operaciones que no se relacionan con la especializacin productiva de la empresa y que son ajenas a su giro (como limpieza o vigilancia), sino adems de "subcontratar" a otras empresas para efectuar operaciones sencillas en la lnea de produccin y an operaciones importantes (con la finalidad de disminuir el nmero de trabajadores permanentes), colocando etapas del proceso de produccin fuera de la empresa28 . 14. Los siguientes son algunos ejemplos (algunos actuales; otros, ms o menos recientes). a) Ameglio destaca como actividad ms paradigmtica la de las industrias de la vestimenta y del cuero en Montevideo, "donde prcticamente se ha descentralizado y se ha atomizado en talleres a domicilio o en
subcontratistas que realmente dependen de la empresa principal"29 . En la industria textil vinculada a la exportacin, la opcin de la empresa de "colocar trabajo afuera" respondi a la necesidad de mantener flexibilidad en la organizacin, de manera de poder evitar complicaciones relativas a la mano de obra o a la produccin, tanto en perodos recesivos como en los de auge30 . En la industria del calzado, hubo un proceso de tecnificacin selectiva (sin mecanizar las partes del proceso productivo en donde exista disponibilidad de mano de obra femenina), que permiti extender la modalidad del "putting out" a ex-pequeos productores independientes, que, en opinin de Prates, se tornan "asalariados disfrazados"31 . b) En el medio rural, se han producido cambios en la forma de organizar el trabajo, que se manifiestan en la descentralizacin o externalizacin de ciertas actividades, que antes formaban parte de la empresa, y que actualmente se subcontratan. Hoy el empresario rural encara su produccin con una mentalidad organizativa ms parecida a la del empresario urbano, y recurre a la "subcontratacin" de servicios con otras empresas: fumigacin area, riego, servicios agronmicos en general32 , y en actividades como la forestacin33 , el desmonte, la lea, y las tradicionales cuadrillas de esquila34 . c) En sectores tradicionales, como el sector textil lanero, la reestructura industrial ha operado en el sentido de una creciente descentralizacin productiva, "ya sea por
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el aumento de relaciones laborales de tipo informal, ya sea por mecanismos de subcontratacin entre empresas con el desgajamiento de procesos productivos". En este sector, segn Prat y Lovesio, las empresas de reciente creacin adoptaron una mayor especializacin, mientras la transformacin fue lenta en empresas que cubrieron anteriormente un gran nmero de procesos: las ms antiguas evolucionan hacia el abandono o minimizacin de algunos procesos previos a la tejedura, y las nuevas tienden a cubrir un nmero ms reducido de procesos productivos. El fenmeno de subcontratacin aparece como "mucho ms complejo que solo como indicativo de la especializacin (...) [y] aparece relacionado con los tiempos de entrega de los productos". En particular, se seala que cuando los pedidos desbordan la capacidad de produccin de la empresa, se subcontrata parte del proceso productivo (tejido, hilado, etc.) a otras empresas, siempre cuidando los mrgenes de calidad35 . d) Tambin en el sector pblico se observan ciertas manifestaciones de estos procesos: se recurre a arrendamientos de servicios o de obra, y se intensifica la contratacin con empresas privadas de servicios que antes eran prestados directamente36 .
lidad total, sino tambin un creciente nmero de empresas que no se han planteado siquiera la posibilidad de encarar cambios en la calidad; y se concluye que las ventajas de esta estrategia trascienden, pues, al proceso de calidad total. Pero prcticamente todas las empresas en calidad total han desarrollado la tercerizacin. En efecto, en la publicacin de CIEDUR ya citada, se hace notar que casi todas las empresas en Calidad Total estudiadas tercerizaron alguna actividad; "ms de 2/3 de las firmas externaliz tres o ms actividades. La tercerizacin tuvo por objeto principalmente las tareas de limpieza, vigilancia y comedor; en algunos casos, se externaliz el mantenimiento en forma completa, en un nmero mayor, se hizo en forma parcial. Un nmero mayoritario de empresas recurre, aunque sea en forma parcial a los servicios de mano de obra contratada. La distribucin slo fue tercerizada en el caso de las empresas de bebidas, y procesos productivos slo en el caso de una firma textil"37 . 16. En suma, en Uruguay tambin se advierte la accin de los factores generales que caracterizan el desarrollo de los procesos de descentralizacin productiva, a saber: a) El avance de la informalizacin de la economa, y sus vnculos con el sector formal. b) El designio de limitar, en los hechos, la incidencia o eficacia de la actividad sindical, dispersando o fragmentando el mbito natural en que histricamente se desarroll el movimiento sindical.
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15. En algunos casos, la tercerizacin acompaa la reestructura de empresas que se proponen aplicar tcnicas de calidad total, mas no siempre es as. En nuestro pas, se ha sealado que la tercerizacin es una estrategia que estn desenvolviendo no solamente las empresas en ca-

c) La "huida" del derecho del trabajo, y la vuelta al derecho civil o al derecho comercial. d) El intento de disminuir costos laborales. e) La mayor capacidad para adaptar la organizacin del trabajo y el uso de tecnologa a los frecuentes cambios de la demanda, en especial a las fluctuaciones de la demanda internacional, asegurando adecuadas condiciones para la competencia. De esta manera, la descentralizacin productiva se explica por mltiples factores, susceptibles de ser valorados de muy diversa forma. En efecto, en primer lugar, se presenta como un medio de soslayar la accin sindical y de eludir ciertas normas de la legislacin del trabajo (deslaboralizando la relacin, o, por lo menos, disminuyendo los niveles de ciertas condiciones de trabajo preexistentes). Pero a ello se agregan tambin otros factores: los costos laborales, la competitividad, la necesidad de adaptacin a la dinmica de los mercados. Por lo dems, en cada caso concreto, la decisin de tercerizar puede responder a un determinado factor predominante. Puede responder a una prctica antisindical o al intento de eludir total o parcialmente la aplicacin de la legislacin social; o puede ser encuadrada en un proceso de reestructura de la empresa en un sentido modernizador en el marco de procesos de calidad total, con participacin de los trabajadores y una activa (a veces, resignada) intervencin sindical.
iii) Las formas atpicas 17. En las relaciones individuales de trabajo, es el momento de la declinacin del empleo tpico, y de la aparicin (o resurgimiento) de las formas "atpicas". Las formas de empleo "atpicas" constituyen un concepto residual. Se trata de relaciones tales como contratos por tiempo u obra determinada, estacionales, trabajos temporales, a tiempo parcial y las diferentes formas relacionadas con la formacin profesional, a prueba y otras relaciones precarias estn todas incluidas bajo el ttulo de formas de empleo atpicas38 . Con acierto, Veneziani recurre a los clsicos de la tragedia griega, y seala que el trabajo tpico se caracteriza por la unidad de lugar, de tiempo y de accin. Agrega que actualmente se producen desviaciones de ese modelo arquetpico, ya que el avance tecnolgico y la crisis econmica multiplican las formas atpicas, a menudo fuera del dominio de la legislacin protectora y de la negociacin colectiva, conformando un mercado de trabajo secundario o marginal, donde encontramos tanto trabajadores a tiempo completo como temporales, segn las necesidades de la empresa. Son "ciudadanos del mercado de trabajo sin derechos civiles"39 . De esta manera, el concepto de formas "atpicas" o de "nuevas formas de empleo" debe ser elaborado por exclusin, en torno a las notas que caracterizan el empleo tpico40 . Desde el punto de vista de su novedad o de su apartamiento del modelo tpico, diversas figuras pueden ser llamadas "nuevas formas de empleo" o "relaciones
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de trabajo atpicas"41 . En realidad, no todas son nuevas. Hay "nuevas formas", y otras que no lo son, pero cuya utilizacin se ha incrementado notoriamente desde la dcada de los 80, ya que se recurre con mayor frecuencia a figuras contractuales que hasta el presente eran excepcionales42 . Estrictamente, y en la medida en que constituyan trabajo subordinado, tampoco son "atpicas", en cuanto ellas se ajustan al tipo "trabajo subordinado" que constituye el objeto jurdico del derecho laboral. Adems, es necesario destacar otro aspecto. La mayora de estas figuras son representativas del fenmeno de "precarizacin" 43 , aunque no todos los empleos atpicos o "nuevos" son necesariamente empleos precarios. En cambio, es posible afirmar, con certeza, que todas estas formas atpicas (nuevas o no tanto, precarias o no) inciden en las condiciones de trabajo y en la prctica de los derechos colectivos. Esta segmentacin del "mercado de trabajo" (resultado de la distincin entre los ncleos protegidos y los trabajadores precarios) no es un hecho menor: en una situacin de subempleo, los dos mercados primario y secundario, respectivamente- se encuentran en competencia: los trabajadores del mercado secundario estn menos protegidos, no cuentan con convenios colectivos y pueden ser contratados en la medida en que se los necesita44 . iv) El sector informal
tor formal45 . No es fcil la definicin de lo que es economa informal. Para algunos, es una nocin de sentido comn cuyos lmites variables no pueden fijarse en una definicin estricta46 . La informalidad atraviesa todas las formas de trabajo (tpicas y atpicas, subordinadas y autnomas, pblicas y privadas). A los efectos de esta ponencia, siguiendo a Grzetich y Mezzera, realizaremos la siguiente distincin. El trabajo informal es el tipo de trabajo marginado del sistema jurdico, caracterizado por la baja productividad, por la tecnologa atrasada y el bajo capital; se asimila a la economa de subsistencia. El sector informal se divide en (a) trabajadores independientes o autnomos (individuales o jefes de microempresas informales); y (b) los que, aunque parecen trabajadores por cuenta propia, en realidad son asalariados de empresas que as los ocupan con el propsito de evadir normas de proteccin social. Cuando los sujetos deliberadamente se marginan del cumplimiento de las obligaciones del sistema jurdico, para lograr ventajas en materia de evasin tributaria e incumplimiento laboral, existe trabajo negro o economa "sommersa"47 . Es difcil plantear soluciones normativas al trabajo informal, ya que por esencia, tiende a desenvolverse al margen de la regulacin estatal. Es, pues, uno de los puntos centrales de la crisis del derecho del trabajo, no en su sustancia sino en su aplicacin efectiva. En tal sentido, se ha destacado el rol que, en la bsqueda de soluciones, pueden jugar los principios y normas internacionales de OIT, aplicables a todas las formas de empleo48 .
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18. Otro fenmeno es el del trabajo informal, y an, el de la informalizacin de las relaciones laborales dentro de la rbita formal o del trabajo informal organizado por el sec-

La cuestin no es exclusivamente jurdica, ya que depende de la situacin econmica y social que da origen al trabajo informal (principalmente, el desempleo, as como la carga tributaria que soporta el sector formal). La comprobacin del incremento del sector informal no debera tener como consecuencia las diversas propuestas de desregulacin o flexibilizacin del sector formal, ya que se trata de cuestiones diferentes (y, precisamente, la primera supone el incumplimiento de normas jurdicas). El derecho del trabajo y de la seguridad social no es culpable del surgimiento del sector informal; ms bien es la vctima. No compartimos el argumento que considera que, si no flexibilizamos, la desregulacin se impone de hecho. Adems, es necesario evitar el planteo de una divisin tajante entre sector formal y sector informal; por el contrario, debe observarse su interrelacin e impactos mutuos (lo que ha llevado a estudiar los fenmenos de la informalizacin de las relaciones laborales dentro de la rbita formal o del trabajo informal organizado por el propio sector formal49 ). Oddone, Filgueira y Correa se preguntan: "si bien se puede constatar un proceso creciente de exclusin de los trabajadores de los sectores modernos -asalariados-, no debera tambin profundizarse en el estudio de los impactos que las transformaciones de la economa, necesarias para explicar el surgimiento del sector informal, tienen sobre el propio sector formal? (...) Las asimetras que se producen en trminos de poder entre el capital y el trabajo a raz de los cambios que hicieron posible el origen de un sector informal, no suponen o permiten una informalizacin de las relaciones for-
males?" Agregan que "el aumento de las tasas de participacin juvenil y la feminizacin de la mano de obra, permiten pensar que adems del crecimiento del sector informal, ocasionado entre otras cosas de la existencia de una sobreoferta de mano de obra, lo que se ha ido generando en los ltimos aos es un proceso de informalizacin del conjunto de las relaciones laborales". Este proceso se manifiesta en el aumento de las contrataciones zafrales o temporales, en el incremento de los trabajadores pagos a destajo, y en la aparicin de una nueva modalidad de trabajo, el "putting out system", esto es, la colocacin de etapas del proceso de produccin fuera de la planta, en pequeos talleres, por ejemplo, que al vender su producto o servicios a la empresa principal sustituyen o reducen costos de mano de obra 50 .
II. Trabajo Subordinado y Trabajo Autnomo

a. Pluralidad de las relaciones de trabajo
19. El mundo del trabajo no se reduce, pues, al trabajo asalariado subordinado. Freyssenet menciona las tres relaciones sociales que hoy nos permiten hablar de trabajo, a saber: la relacin asalariada, la relacin mercantil (no en todos los casos) y la relacin domstica (aunque en este caso, no todos lo admiten)51 .
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Por otra parte, la nocin estricta de subordinacin jurdica ya no permite abarcar la diversidad de formas que reviste el trabajo por cuenta ajena. En consecuencia, se propone que tal vez habra que establecer un nuevo rgimen jurdico para la persona que trabaja que rebase los lmites actuales del trabajo asalariado52 . La proteccin de la seguridad fsica y econmica del trabajador es un valor que comparten todas las formas de trabajo mediante contrato; es menester, por lo tanto, elaborar un derecho laboral comn que se aplique lo mismo al trabajo independiente que al dependiente53 . En cuanto a la oposicin entre trabajo dependiente (relacin asalariada) y trabajo independiente, se subraya su imprecisin cada da mayor (o al menos, la existencia de zonas grises o intermedias, a veces difciles de ser delimitadas claramente). La distincin sigue siendo vlida, especialmente desde el punto de vista jurdico (ya que su consecuencia ser la aplicacin del estatuto protector laboral o la del marco del derecho privado, civil o comercial, basado en la igualdad formal de las partes y en la autonoma de la voluntad individual). Precisamente, para resolver la tutela de las "zonas grises", en las que es visible una relacin continuada con cierta subordinacin o dependencia econmica, se ha elaborado el concepto del trabajo parasubordinado (Italia) o "cuasi dependiente" (Reino Unido), o la figura del "empresario dependiente"54 . El trabajo subordinado -que constituye el objeto de la regulacin jurdica laboral- no es obviamente el nico tipo de trabajo, y seguramente no es el nico trabajo merece-
dor de proteccin.
b. Individualizacin y autonoma en las relaciones de trabajo

20. En este aspecto, el cuestionamiento tiende hacia la revalorizacin del trabajo autnomo o independiente, criticando a un derecho laboral que se califica de uniformador o "estandarizador" de las relaciones laborales, basado en la idea de equilibrar la debilidad de los trabajadores con normas compensadoras y protectoras, y limitativo de la autonoma individual. La individualizacin pretende valorar la singularidad, lo especfico. En Espaa, son ilustrativas las reflexiones de Snchez Fierro, comparando las distintas actitudes tradicionales asumidas por el derecho comercial y por el derecho laboral frente a las nuevas realidades. Se dice que el primero tiende a separar, a diversificar; el segundo, a unir. En los ltimos aos, existira -desde este punto de vista- una convergencia: tanto derecho mercantil como derecho laboral -opina Snchez Fierro- "se encuentran sintonizados a la hora de potenciar la descentralizacin. El fenmeno de los grupos de empresas, la recuperacin de la figura del arrendamiento de servicios, las contratas y subcontratas, la franquicia, el teletrabajo, el contrato de puesta a disposicin entre las empresas de trabajo temporal y las empresas usuarias, son fenmenos que responden desde diversas vertientes y funcionalidades, a una misma necesidad: descentralizar para reducir costes, mejorar la calidad y ser ms competentes". Frente al vie-
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jo concepto de trabajadores "en nmina", emerge "la otra plantilla", formada por trabajadores externos que prestan sus servicios bajo ttulos jurdicos muy diferentes. Para estas situaciones, no siempre se encuentran respuestas adecuadas en las normas legales ni en las colectivas; "por ello, el contrato individual, laboral o no, emerge con especial fuerza"55 . De alguna forma, y a veces sin decirlo expresamente, subyace la idea de que es ms eficiente una relacin contractual civil, en la cual la persona contratada se obliga a un resultado y asume los riesgos de su empresa. Esta tendencia lleva a la desregulacin, a la "huida del derecho laboral" y al "discreto retorno del arrendamiento de servicios"56 . Este retorno se produce de hecho, pero tambin de derecho, apoyado en normas jurdicas que otorgan un marco de actuacin al trabajo autnomo (o empresa individual o unipersonal), o que de alguna manera lo promueven. Como ha sucedido en Uruguay con las disposiciones sobre empresas unipersonales de la ley de previsin social 16.713, la tendencia a reforzar la "empresa individual" ha tenido similares manifestaciones en otros pases. As, en Francia, la ley 94-126 de 11 de febrero de 1994 relativa a la iniciativa y a la empresa individual57 tuvo por finalidad "reforzar la seguridad jurdica de los contratos entre una empresa individual y una empresa que le da rdenes con una cierta continuidad, mediante la presuncin de existencia de una relacin no asalariada"58 . (La disposicin ha sido posteriormente modificada).
c. Algunas respuestas y nuevas dudas

21. Las respuestas a estos fenmenos han sido mltiples. Por una parte, se advierte que las nuevas tendencias no conducen (o no deberan conducir) necesariamente a desmantelar el derecho del trabajo (aunque en ciertos casos, esa puede ser la intencin o su proyeccin). As Biagi59 anota que el proceso de individualizacin de las relaciones de trabajo "de ninguna manera implica la muerte del derecho laboral o la prdida de su autonoma: significa el redescubrimiento de una genuina perspectiva contractual, en ambas dimensiones -colectiva e individual". Por otra parte, se plantea la necesidad de extender las fronteras del derecho del trabajo o de aplicar ciertas tcnicas de proteccin a las "nuevas" relaciones de trabajo. Respecto de la tendencia al trabajo autnomo, en Italia Biagi afirma que los trabajadores parasubordinados estn cubiertos por beneficios de seguridad social muy similares a los de los trabajadores subordinados. En el mismo sentido, Deakin y Morris se refieren a los trabajadores cuasi-dependientes, sealando que son empleados sin ser necesariamente subordinados, por lo cual son tratados de manera equivalente a los trabajadores slo a ciertos efectos60 . La nocin de subordinacin ya no permite abarcar la diversidad de formas que reviste el trabajo por cuenta ajena, por lo que tal vez -seala Romagnoli- habra que establecer un nuevo rgimen jurdico para la persona que
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trabaja que rebase los lmites actuales del trabajo asalariado61 . En Uruguay, la necesidad de contemplar relaciones de trabajo que no se ubican en el concepto clsico de subordinacin jurdica ha sido reiterada recientemente por Ricardo Mantero62 , Mrquez Garmendia y Bearn Burastero63 , y Rivas64 . Esta posicin (que tambin ha sido expresada en algn fallo judicial65 ) puede apoyarse en las disposiciones constitucionales que encomiendan al legislador la proteccin especial del "trabajo" (sin ninguna nota especfica). 22. En consecuencia, la expansin del trabajo autnomo plantea nuevamente la necesidad de la proteccin del trabajador (en general, sin adjetivos)66 . Pero no fue este factor (la insuficiencia del derecho civil para regular la nueva realidad de las relaciones de trabajo) el que explica el surgimiento del derecho laboral? No es esto similar a la situacin histrica y jurdica que dio origen al nuevo derecho (la necesidad de proteger o de regular relaciones de trabajo respecto de las cuales era inadecuado el tratamiento dado por el derecho civil)?
a) Las diversas figuras que inciden en la determinacin del empleador y que se resumen en las distintas formas de descentralizacin empresarial y de intermediacin en la relacin de trabajo. b) Las formas jurdicas de huida del derecho laboral, tendientes a la promocin del trabajo autnomo.
a. La descentralizacin empresarial y la determinacin del empleador

Son escasas las normas de derecho positivo uruguayo referentes al tema, y tienen que ver con la responsabilidad del empleador. a) El art. 3 de la ley 10449 del 12.11.1943 establece que "todo patrono o empresario que utilice subcontratistas o intermediarios permanecer, no obstante, obligado subsidiariamente al pago de los salarios mnimos fijados". b) Sobre infortunios del trabajo, la ley anteriormente vigente (art. 2 de la ley 10.004 del 28.2.1941) estableca la responsabilidad solidaria del empresario principal por los accidentes de trabajo sufridos por los trabajadores ocupados por sus subcontratistas67 . La nueva ley 16.074 no contiene disposicin sobre el tema. c) El convenio internacional del trabajo nm. 155 sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 (aprobado por ley 15.965 del 23.6.1988) dispone: "siempre que dos o ms empresas desarrollen simultneamente actividades en un mismo lugar de trabajo tendrn el
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III. Las Manifestaciones Jurdicas

23. La pluralidad y la heterogeneidad de situaciones demuestra la complejidad del problema. Distinguiremos:
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deber de colaborar en la aplicacin de las medidas previstas en el presente convenio" (sobre seguridad y salud de los trabajadores y medio ambiente de trabajo). i) La utilizacin de intermediarios y de subcontratistas 24. En nuestro derecho positivo, el art. 4 de la ley 10.449 establece que los obreros o empleados tendrn "derecho a reclamar de sus contratistas el pago de salarios". Agrega el art. 3: "Todo patrono o empresario que utilice subcontratistas o intermediarios permanecer, no obstante, obligado subsidiariamente al pago de los salarios mnimos fijados". As -seala Pl- "no slo se contempla la situacin del empleador que trata de eludir sus responsabilidades colocando deliberadamente a un intermediario insolvente, sino que se soluciona el problema, tambin generalizado, de la subcontratacin normal, que resulta de la especializacin de las diversas industrias". Tradicionalmente, se entiende por intermediarios o subcontratistas a las personas que se comprometen frente a un empresario a entregar, por un determinado precio, cierta tarea que hacen realizar por obreros a quienes pagan por tiempo o por unidad de obra, obteniendo su ganancia de la diferencia entre el precio que reciben del empresario y el salario que pagan a sus obreros. En suma, dentro de la mecnica global de la ley 10.449, debemos considerar intermediario a toda persona que contrata el trabajo de otros para realizar tareas u obras que no entrega directamente a los clientes sino a otro empresario principal68 .
25. En cuanto al alcance de la responsabilidad subsidiaria, la ley se refiere a los "salarios mnimos". Se ha interpretado en forma amplia el concepto de salario, comprendiendo todos los rubros de naturaleza salarial (y excluyendo, por lo tanto, la indemnizacin por despido)69 . 26. La expresa referencia del art. 3 de la ley 10449 a la utilizacin de intermediarios permite comprender diversas situaciones de interposicin de terceros en el empleo de trabajo subordinado. En la actualidad, la aplicacin de la vieja previsin legal de 1943 se multiplica y resulta de suma utilidad frente a la proliferacin de casos de subcontratacin e intermediacin en el marco de procesos de descentralizacin o tercerizacin. ii) El suministro de mano de obra temporal 27. En esta modalidad, el trabajo temporal es el realizado "por un trabajador contratado por intermedio de una empresa suministradora de mano de obra temporal, para cumplir tareas transitorias en la empresa cliente, en actividades propias o ajenas al giro habitual de la misma por tiempo limitado"70 . En los trminos del convenio internacional nm. 181 sobre las agencias de empleo privadas, 1997, supone la "prestacin de servicios consistentes en emplear trabajadores con el fin de ponerlos a disposicin de una tercera persona, fsica o jurdica (empresa usuaria), que determine sus tareas y supervise su ejecucin". La utilizacin de esta figura contractual ha crecido en los ltimos aos, incluso en la industria, en trabajos que ob-
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jetivamente no son temporales, y por una duracin mayor que la razonable71 . La empresa principal (cliente o usuaria) contrata el suministro de mano de obra temporal a una empresa suministradora. Si bien el trabajador temporal es formalmente exterior a la empresa usuaria, no cumple, en la realidad, una actividad externalizada; la actividad es propia de esta empresa (aunque sea excepcional, o responda a necesidades extraordinarias, o se trate de una "actividad-medio"), y permanece en la rbita de sta. La empresa de trabajo temporal no desarrolla dicha actividad; slo pone a disposicin de la empresa usuaria los trabajadores temporales que sta le requiere, respondiendo a necesidades de especializacin, inmediatez y exigencias de coyuntura. A su vez, el trabajador vinculado a la empresa suministradora cumple la "misin" encomendada, consecuencia de haber sido puesto a disposicin de la usuaria72 . Si bien se ubican dentro de los mecanismos de flexibilidad organizativa, no pueden considerarse estrictamente como una manifestacin de la descentralizacin porque en principio no constituyen una estructura para cubrir en forma desconcentrada necesidades permanentes de la empresa. La empresa usuaria o cliente no descentraliza actividades, sino que, al contrario, contrata con una ETT el suministro de personal temporal para actividades excepcionales o para un incremento excepcional de su actividad ordinaria. 28. En una relacin jurdica que es calificada como trian-
gular, se plantea la cuestin de la determinacin del empleador, y, especialmente, el de la responsabilidad por los crditos laborales emergentes de la relacin de trabajo. Ante la ausencia de reglamentacin especfica relativa a estas empresas, han sido propuestas diversas soluciones: a) Ambas empresas son solidariamente responsables por el cumplimiento de los crditos laborales, ya que, adems de la relacin del trabajador con la ETT, se superpone una relacin con la empresa usuaria en la cual aqul realiza su trabajo efectivamente. b) En los trminos de la sentencia 145/1988 del Tribunal de Apelaciones del Trabajo73 , "hay una relacin de trabajo con un consorcio, lo que equivale a decir que la relacin es mixta", pues en cierto aspecto ella involucra a la empresa suministradora por la contratacin y paga, y a la empresa receptora por la subordinacin laboral y beneficio econmico. En estos casos -concluye el Tribunal-, ambas empresas, componentes de empleador complejo, son responsables cada una por el todo. El fundamento de esta solucin no es la convencin ni la solidaridad pasiva, sino el carcter indivisible de las deudas, pues las prestaciones laborales son compactas y no admiten divisin (arts. 1375, 1376 y 1384 del Cdigo Civil, referidos a las obligacioines indivisibles y sus efectos: "cada uno de los que contrajeron conjuntamente una obligacin indivisible... est obligado por el todo, aunque la obligacin no se haya
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contrado solidariamente"). Esta posicin ha sido mantenida por el Tribunal de 1er. turno (sent. 126, 19.5.1993). c) El Tribunal de Apelaciones del Trabajo de 2 turno ha sostenido la tesis de la responsabilidad subsidiaria (y no solidaria) de la empresa suministradora74 . El fallo se funda en la opinin de Ameglio75 , segn la cual el empleador primario y principal es la suministradora, en cuanto en definitiva es quien asume en forma exclusiva los riesgos de la contratacin; y slo admite la responsabilidad solidaria en caso de fraude. Como puede notarse, cualquiera de estas opiniones finaliza involucrando en mayor o menor medida a ambas empresas (la suministradora y la usuaria) en las obligaciones emergentes de la relacin de trabajo.
de la ley 9.999 y art. 12 del dec. de 26.3.1941)76 ; "trabajador no dependiente" o "por cuenta propia".( ley 16.190 de 20.6.1991 sobre inscripcin de empresas y afiliaciones de trabajadores). La nueva ley de previsin social prev la figura del trabajador no dependiente y distingue los que ocupan personal y los que no ocupan personal (arts. 172 y 173, respectivamente, de la ley 16.713). Como se advierte, el criterio central de las disposiciones referidas es la no dependencia. Este concepto, que puede ser claro desde el punto de vista jurdico, plante en la prctica diversos problemas de aplicacin, ya que, junto a situaciones de hecho definidas, existen innumerables zonas grises en las cuales puede ser difcil la identificacin de la naturaleza jurdica (subordinada o autnoma) de la relacin. 30. Normas recientes se dirigen a contemplar (y a veces a promover) la prestacin de servicios por parte de trabajadores no dependientes. Esta ltima tendencia se apoya en un tratamiento tributario diferente al aplicable para la relacin de trabajo subordinado, y en ciertas reglas que intentan dar seguridad jurdica a dichas situaciones. As, en los ltimos aos, se advierte una tendencia hacia la afirmacin de la actuacin de empresas que prestan servicios a cambio de una retribucin. La tcnica empleada consiste, por un lado, en considerar que dicha retribucin (o precio del servicio) no es materia gravada por las contribuciones especiales de seguridad social (lo que supone que esa retribucin no se considera como salario, al menos a los efectos fiscales). Por otro lado, se exi-
b. La promocin del trabajo autnomo

29. Haremos referencia a algunas disposiciones de seguridad social que prevn ciertos criterios formales relativos al trabajo autnomo, y que indirectamente tienden a promoverlo.
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Nuestro Derecho ha empleado distintas denominaciones para referirse a la figura del trabajador autnomo a los efectos de la seguridad social: "trabajador independiente" ("actividad profesional que no sea dependiente en virtud de un contrato de trabajo y siempre que acte sin personal, sin establecimiento abierto al pblico...", art. 13

ge ciertos requisitos instrumentales y de registro, y se establece el alcance del control por parte de la administracin de la seguridad social. De esta forma, y cumplidos ciertos requisitos, el legislador presume que los servicios prestados por tales empresas unipersonales no constituyen trabajo subordinado. En cierto sentido, es el razonamiento inverso al que fundamenta la presuncin de laboralidad, que en su sentido clsico, entiende celebrado el contrato de trabajo por el mero hecho de que una persona haya prestado sus servicios a otra77 . El establecimiento de requisitos formales para definir, en principio, la autonoma de la prestacin de servicios personales o empresariales ha sido aplicado en los casos de (i) servicios de distribucin; (ii) "empresas unipersonales"; (iii) profesionales universitarios. i) Los servicios de distribucin 31. La distribucin de los productos de una empresa puede estar a cargo de la empresa productora con su propia organizacin, vehculos y personal, (en cuyo caso, centraliza dicha tarea, cubriendo el ciclo completo desde la produccin o importacin hasta la distribucin), o puede ser encomendada a terceros contratados a esos efectos (operndose la desconcentracin de las actividades). En este ltimo caso, la empresa se desprende de ciertos servicios (o, directamente, no asume su ejecucin), y los contrata -bajo un rgimen de derecho privado- con otras personas fsicas o jurdicas, que son agentes independientes (que proveen enteramente el servicio, con su organizacin, vehculos y personal, asumiendo el riesgo de
la actividad empresarial que realizan). Por supuesto, ambas situaciones jurdicas no se presentan siempre con la misma claridad78 . Como seala De Posadas Montero, "entre esos dos extremos, en los que la realidad econmica es clara, se da toda una gama de situaciones "hbridas", que combinan elementos de dependencia y de independencia". El tema tiene sus proyecciones econmicas. Se trata, pues, de un problema laboral, y tambin de un problema fiscal. Determinar si en un caso hay o no una relacin laboral, equivale a decir quin (y cmo) debe aportar y tributar al Estado79 . 32. En nuestro pas, la primera manifestacin legislativa de esta forma de descentralizacin productiva la constituye el decreto ley 14.625 de 4.1.1977 sobre contratos de distribucin celebrados entre "empresas productoras o importadoras" y "empresas distribuidoras". Sus normas habilitaron la instrumentacin de procesos de externalizacin de los servicios de "distribucin de productos desde los locales de las empresas". La ley tiene dos aspectos fundamentales: Primero, se establece la presuncin de que las empresas productoras o importadoras realizan directamente la distribucin de sus productos (arts. 2 y 6). Es decir (en trminos actuales), se presume que dicha actividad no se encuentra "tercerizada". Pero dicha presuncin "quedar sin efecto" cuando la empresa productora o importadora acredite haber celebrado un contrato de distribucin de sus productos con
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una o ms empresas distribuidoras (art. 3). Aqu, el cumplimiento de determinados requisitos formales destruye la presuncin, a los efectos de la seguridad social. A esos efectos, la empresa distribuidora debe estar inscripta en los organismos de la administracin tributaria y de seguridad social -Direccin General Impositiva (DGI) y Banco de Previsin Social (BPS)- (art. 4). El contrato de distribucin (celebrado por la empresa distribuidora con una empresa productora o importadora o con otra empresa distribuidora) debe cumplir estos requisitos (art. 5): a) Constar en instrumento pblico o privado. b) Contener los nmeros de inscripcin en la DGI y el BPS. c) Indicar el domicilio real de las partes. d) Establecer "que el riesgo de la distribucin ser de cargo de la empresa distribuidora".
vada por las contribuciones especiales de seguridad social, la ley establece los siguientes requisitos: a) La existencia de contrato escrito, en que consten "claramente delimitadas" las obligaciones de las partes. El decreto 113/996 prev la instrumentacin en documento privado y los "elementos mnimos del contrato". b) "La ausencia de relacin de dependencia", que, de acuerdo con el texto de la ley, tambin debe constar en el contrato. c) El cumplimiento de las obligaciones tributarias, particularmente la inscripcin en el Registro nico de Contribuyentes de la Direcci n General Impositiva (DGI). d) El registro del contrato en el Banco de Previsin Social (BPS). Se trata de una presuncin simple. Los criterios no reposan exclusivamente en elementos de carcter formal, ya que el Banco de Previsin Social podr formular, de manera fundada, observaciones a dichos contratos, "cuando entienda que los mismos implican una clara relacin de dependencia encubierta". El legislador evita calificar la relacin jurdica en forma directa, y recurre al procedimiento de indicar las condiciones bajo las cuales la contraprestacin por los servicios no constituye materia gravada por las contribuciones especiales de seguridad social. Por supuesto, una
ii) Las "empresas unipersonales" en la ley nm. 16.713 de 3.9.1995 33. La nueva ley de previsi n social 16.713 de 3.9.199580 se apoya parcialmente en la tcnica utilizada por el decreto ley sobre contratos de distribucin, tratando de establecer presunciones surgidas del cumplimiento de ciertos requisitos formales. Para que las retribuciones por los servicios prestados por las empresas unipersonales no constituyan materia gra-
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de las condiciones (la "ausencia de relacin de dependencia") tiene carcter sustantivo, y alude a la inexistencia de uno de los elementos tpicos del trabajo (subordinado) que es objeto del derecho laboral. 34. La ley establece que "se presumir que no existe finalidad de evitar el pago de contribuciones especiales" cuando "se trate de empresas unipersonales formadas por ex trabajadores de la co-contratante, cuando la relacin contractual sea consecuencia de una reestructura de sta, acordada con su personal" (ltimo inciso del art. 178 de la ley). Ello supone un convenio colectivo sobre reestructura de la empresa. Pero en todo caso, habr que estar a la veracidad de la relacin de que se trate (art. 149 de la ley: principio de la verdad material). El convenio colectivo no puede tener por efecto convertir en arrendamiento de servicios lo que en la realidad es una relacin de trabajo (subordinado); no puede servir para crear una relacin meramente formal que slo tendra la finalidad de evitar la legislacin social y tributaria aplicable. 35. Qu efectos tienen estas disposiciones de la seguridad social sobre el derecho del trabajo? Ciertamente, los efectos se proyectan en el plano jurdico y en el plano fctico. a) Desde el punto de vista jurdico:
para calificar como trabajo no dependiente o empresa unipersonal afectan el anlisis y la calificacin de la relacin sustancial81 . Incluso las normas legales o de rango legal intentan subrayar que las soluciones indicadas son a los efectos "fiscales o del rgimen de la seguridad social" (art. 3 del dec. ley 14.625) o "a los fines de las contribuciones especiales de seguridad social" (art. 178 de la ley 16.713). Son significativas la ubicacin y la redaccin de las disposiciones relativas a las empresas unipersonales, incluidas en el Ttulo IX ("de la materia gravada y asignaciones computables") de la ley 16.713. En principio, la regulacin tiene por finalidad establecer cuando las retribuciones por concepto de servicios prestados por empresas unipersonales no constituirn materia gravada por las contribuciones especiales de seguridad social, y determinar las situaciones en que tales retribuciones constituyen materia gravada. No se califica la relacin jurdica; no se emplea la palabra salario; slo se hace referencia a "retribucin" y a su tratamiento tributario. Nuevamente, la autonoma del derecho del trabajo permite fundamentar la posibilidad y la necesidad de aplicar sus institutos y principios propios para analizar y calificar la relacin en cuestin. Los criterios de la administracin no sern necesariamente vinculantes para la Justicia del Trabajo. b) En el plano fctico: En la realidad de los hechos, se produce seguramente el desplazamiento hacia las figuras jurdicas que supongan un menor costo laboral y tributario, gracias a la ilusin de
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Cabe preguntarse si los criterios fundamentalmente formales que las disposiciones de la ley 16.713 establecen

suponer que el cumplimiento de requisitos formales evitar las responsabilidades emergentes de una relacin laboral. Pero esto nos conduce a recordar la incidencia de los principios del derecho del trabajo. iii Los profesionales universitarios 36. La actividad de los profesionales universitarios en el "ejercicio liberal" de la profesin es un reducto tradicional del trabajo realmente autnomo, aunque no se descarta el ejercicio subordinado (art. 161 num. 1 de la ley 16713) en el marco de una organizacin empresarial o de la administracin pblica. Segn la ley, se presumir que no existe relacin de dependencia cuando el profesional universitario cumpla con las obligaciones impositivas y efecte los aportes correspondientes a la Caja de Jubilaciones y Pensiones de Profesionales Universitarios.
empleador complejo, constituye una tcnica que tiene el mismo fundamento. Pero estos casos se refieren a situaciones que suponen la realidad de la existencia de ambas empresas (contratista-subcontratista, en un caso; empresa usuaria-empresa de trabajo temporal, en el otro). 38. Analizaremos ahora las situaciones en que las formas adoptadas no se corresponden con la realidad subyacente. En El salario en el Uruguay, Pl distingua entre la situacin del empleador que trata de eludir sus responsabilidades colocando deliberadamente a un intermediario insolvente, y "la subcontratacin normal, que resulta de la especializacin de las diversas industrias"82 . En efecto, la autonomizacin o desmembramiento pueden ser reales o ficticios. La subcontratacin se produce nicamente en los casos en que es posible diferenciar claramente la unidad subcontratada, de la empresa principal. En otros casos, ambas empresas pueden formar parte de un conjunto econmico, en cuyo caso la consecuencia ser la responsabilidad solidaria de todos los integrantes del conjunto, o, como seala Ermida Uriarte, la consideracin del conjunto como empleador nico. Y cuando la descentralizacin es ficticia, prevalece la realidad ms all de la apariencia de diversas personas jurdicas. El Tribunal de Apelaciones del Trabajo describe la situacin de este modo: "hay una empresa totalizadora
c. Incidencia de los principios del derecho del trabajo: razonabilidad y primaca de la realidad
37. La postura tradicional del orden jurdico frente a situaciones de interposicin de terceros en la relacin de trabajo ha sido la razonable y justificada desconfianza, por el riesgo de incumplimiento o de fraude a la ley. La utilizacin de intermediarios o de subcontratistas determina la responsabilidad subsidiaria del patrono principal. La responsabilidad solidaria de empresa de trabajo temporal y empresa usuaria, o la consideracin de ambas como
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(ET), que crea una organizacin parcial (OP), la cual opera ad extra como empresa independiente, pero en realidad no es siquiera un tentculo de ET, sino tan solo un seudpodo"; y se refiere a los talleres o pequeos establecimientos que a menudo actan en la planta misma de la empresa totalizadora, bajo las rdenes de empleados de sta, para ejecutar trabajos exclusivamente para la misma83 . 39. Finalmente, puede tratarse de una relacin de trabajo en la que la parte del trabajador es disimulada bajo la forma de empresa unipersonal, con el objeto de evitar en primer lugar los tributos que gravan el salario, y, a veces, la aplicacin de la legislacin laboral. En realidad, en ciertos casos, es un exceso hablar de empresa unipersonal, ya que la empresa supone "disponer de una organizacin productiva con existencia autnoma o independiente, o lo que es lo mismo, contar con los diversos medios materiales y personales necesarios para el desarrollo de su actividad (...)", as como desarrollar una actividad propia y especfica que sea distinguible por extensin o por concrecin de la de la empresa principal84 . Cuando existe simulacin, podemos distinguir, en la prctica, una "empresarizacin" radical (que se realiza con la intencin de excluir la aplicacin de ambas legislaciones, tributaria y laboral), y otra formal (se constituye una empresa unipersonal ficticia, cuya finalidad es exclusivamente tributaria, pero que no impide que las partes apliquen determinados institutos del derecho del trabajo, como las
vacaciones anuales pagas, y, en caso de terminacin de la relacin, la indemnizacin por despido, a veces, sin osar decir su nombre85 ). 40. A los fines de hacer prevalecer la realidad y descartar las formalidades que pretenden disimularla, existen por lo menos dos enfoques posibles: (a) un primer enfoque proviene de la aplicacin de principios y tcnicas del derecho laboral (la primaca de la realidad, la determinacin del empleador en caso de conjunto econmico, y la racionabilidad en la apreciacin de los fenmenos de descentralizacin o tercerizacin); y (b) otro punto de vista recurre a los criterios del derecho comercial (el abuso de la personalidad jurdica de la sociedad comercial). a) En el derecho del trabajo, pueden plantearse tres soluciones: i) La aplicacin del principio de la primaca de la realidad -ensea Pl Rodrguez-, determina que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos. En estos casos, de mera simulacin o "juego de papeles" (Malherbe)86 , no tiene sentido hablar de responsabilidad subsidiaria, porque ella supone una diversidad ontolgica en el empleador que aqu no existe87 . ii) El principio de razonabilidad permite evaluar la verosimilitud de ciertas situaciones de descentralizacin productiva y de contratacin de empresas unipersonales,
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sin atenerse a puros elementos formales. Seala Pl que si se plantea el problema de la existencia o no de relacin de dependencia, "los factores que hacen verosmil y razonable la descentralizacin pueden jugar un papel importante en la decisin de la cuestin"88 . iii) En cuanto al conjunto econmico, puede haber descentralizacin productiva o externalizacin de actividades89 entre unos y otros miembros del conjunto, pero una cierta organizacin y el vnculo real existente entre las diversas personas jurdicas en relacin a un centro de decisin que controla y domina, permite detectar la vinculacin subyacente entre los integrantes del grupo. La consecuencia es la responsabilidad solidaria de las personas jurdicas integrantes del grupo. b) En la ley de sociedades comerciales: El art. 189 de la ley 16.060 consagra la inoponibilidad de la personalidad jurdica, estableciendo que "podr prescindirse de la personalidad jurdica de la sociedad, cuando sta sea utilizada en fraude a la ley, para violar el orden pblico, o con fraude y en perjuicio de los derechos de los socios, acreedores o terceros". De acuerdo con la misma disposicin, se exige prueba fehaciente de "la efectiva utilizacin de la sociedad comercial como instrumento legal para alcanzar los fines expresados". La tcnica de la inoponibilidad de la personalidad jurdica de la sociedad comercial es importante, pero es limitada en comparacin con la elaboracin doctrinal y jurisprudencial del derecho del trabajo. Se refiere solamente a los casos de sociedades co-
merciales; y su aplicacin es posible exclusivamente en caso de fraude, en su amplia concepcin de engao, como nico y esencial fundamento del instituto90 , sin perjuicio de que, en alguna oportunidad, se ha propuesto la aplicacin de un criterio laboralista en la interpretacin del art. 189 de la ley 16.060 y se ha advertido "la posible utilizacin de la sociedad comercial como instrumento legal para violar el orden pblico laboral o abusar del derecho"91 .
D) Reflexiones Finales
41. Hemos resumido algunos de los aspectos fundamentales de los cambios en el mundo del trabajo, para advertir su impacto sobre el derecho laboral. En un encuentro multidisciplinario, nos pareci necesario buscar los enfoques comunes, de encrucijada de las disciplinas, para permitir la eventual confrontacin de puntos de vista. En esa perspectiva, cabe reafirmar algunas ideas bsicas en funcin de las cuestiones planteadas en esta ponencia. a) Derecho de las relaciones tpicas de trabajo de la sociedad industrial? El derecho del trabajo es contemporneo del ascenso y de la consolidacin de la sociedad industrial. Pero como manifestacin normativa, no depende ineludiblemente de una determinada forma de organizacin de la produccin
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y del trabajo. En esencia, est vinculado con la necesidad de proteccin del trabajo (aplicacin de la energa humana para producir un resultado), y con la afirmacin de la libertad de quien lo realiza ante las eventuales limitaciones que implica el ejercicio de dicha actividad bajo la direccin y por cuenta de otra persona. b) Derecho del trabajo subordinado o derecho del trabajo sin ms? Compartimos la idea de relativizar la importancia de la oposicin entre trabajo dependiente e independiente, en cuanto se refiere a la necesidad de su proteccin. Las mismas razones que justifican la proteccin de la parte ms dbil en la relacin de trabajo subordinado se encuentran presentes en el mbito del trabajo autnomo o cuasi autnomo. Ello no conduce al cuestionamiento del derecho del trabajo, sino a una necesaria expansin de los mecanismos de proteccin. c) En fin: vigencia u obsolescencia del derecho del trabajo? El derecho del trabajo, concebido para la proteccin de la parte ms dbil de una relacin jurdica imaginada por el derecho civil como una relacin entre iguales, mantiene su vigencia histrica. El derecho laboral no es una simple normativa coyuntural, sino un conjunto de valores, principios e instituciones. Perdura la finalidad protectora que le dio origen. Lo cual no excluye que, como ha anotado Alain Supiot92 , habr que adaptar sus instituciones fundamentales de manera continua al cambio socioeconmico, sin
dejar de referirlas a los valores que constituyen sus cimientos. Esta conclusin descarta cualquier valoracin peyorativa de sus instrumentos jurdicos. Descarta, asimismo, la supuesta obsolescencia de la intervencin estatal en las relaciones de trabajo. En tal sentido, es interesante recordar la Declaracin relativa a los fines y objetivos de la OIT (Filadelfia, 1944), que, en un mundo diferente al actual, distingua entre "principios [...] plenamente aplicables a todos los pueblos" y las "modalidades de su aplicacin". Manteniendo la esencia, ha de adaptarse a los cambios sociales, econmicos, tecnolgicos. Pero ello es precisamente una de las caractersticas esenciales del derecho del trabajo.
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Referencias en el texto
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Lpez Pintor, Rafael: Sociologa industrial, Alianza Universidad, Madrid, 1986, pg. 79.
1996-1999, (ed. al cuidado de Luigi Di Vittorio, Paolo Matteini, Valerio Talarno), Editori Riuniti, Roma, 2000, p. 313; la cita corresponde a pp. 313-321.
Wieczorek, Jaroslaw: "Movimientos intersectoriales en el empleo mundial y agrandamiento del sector de los servicios", en Revista Internacional del Trabajo, vol. 114, 1995, nm. 2, p. 231 y 244. El trmino es atribuido a Daniel Bell (The coming of post_industrial society. A venture in social forecastings, Basic Books, NY, 1973, Heinemann, Londres, 1973 (trad.: Advenimiento de la sociedad post_industrial, Alianza, Madrid, 1991) y a Alain Touraine: La societ post_industrielle, Denol, Paris, 1969, (trad.: La sociedad post_industrial, Ariel, Barcelona, 1969). Bell (pg. 5-31) intenta realizar un "pronstico" sobre la evolucin de la estructura de la sociedad; y se refiere a tres cambios fundamentales en la sociedad occidental en las ltimas dcadas: (a) la transformacin de la empresa industrial, con la instauracin de personal de direccin dotado de poderes de control de la organizacin; (b) el cambio en la estructura ocupacional causado por la disminucin relativa del proletariado industrial y la expansin de un nuevo sector tcnico y profesional; y (c) la extensin de la burocracia del Estado y el aumento de tecncratas polticos. Examina esos cambios a la luz de la "explosin de conocimiento" y de la revolucin tecnolgica que se producen despus de la segunda guerra, e identifica cinco elementos esenciales de la sociedad post-industrial: (a) cambios en la economa: evolucin de una economa de produc6 5
El surgimiento del derecho laboral en Amrica Latina ha sido explicado de diversas formas. Por un lado, se ha afirmado que fue obra casi exclusiva del estado, pues comenz a desarrollarse en un perodo pre-industrial. Por otro lado, se recuerda que, a principios del siglo veinte, varios estados iberoamericanos contaban con una base industrial de alguna importancia, aunque incipiente e insuficiente para alterar los rasgos fundamentales de las economas pastoriles en algunos pases y minero-exportadoras en otros (Bronstein, Arturo: "Avances y retrocesos de la legislacin laboral en Amrica Latina", en XIII Congreso Iberoamericano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Panam, 1998, t. 3, p.111-112). Bronstein concluye que "existen bastantes evidencias para concluir que la industrializacin y las luchas sindicales de entonces cumplieron un papel en la formacin del derecho del trabajo en Amrica Latina, aunque quizs no tan destacado como en Europa" (op. cit., p. 112). Castel, Robert: Las metamorfosis de la cuestin social: una crnica del salariado, Paids, Buenos Aires, Barcelona, Mxico, 1997, pg. 326.
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DAntona, Massimo: "Diritto del lavoro di fine secolo: una crisi di identit?", en Riv.giuridica del lavoro e della previdenza sociale, t. XLIX, 1998, n.2, p. 311. Tambin publicado en DAntona, Massimo: Il lavoro delle riforme. Scritti

cin de bienes a una economa de servicios; (b) distribucin por ocupaciones: predominio de la clase profesional y tcnica; (c) un principio fundamental: la importancia del conocimiento terico como fuente de innovacin y de formulacin poltica para la sociedad; (d) una orientacin para el porvenir: control de la tecnologa y evaluacin tcnica; y (e) en cuanto se refiere a la adopcin de decisiones: creacin de una nueva tecnologa intelectual. Offe, Claus: "El crecimiento del trabajo en el sector de servicios: cuatro ensayos de explicacin sociolgica", en Offe, La sociedad del trabajo. Problemas estructurales y perspectivas de futuro, [versin espaola de la ed. de 1984], Alianza Universidad, Madrid, 1992, p. 335. Allen, John: "Hacia una economa posindustrial?", en rev. Zona Abierta, nm. 65/66 (Madrid, 1993), p. 48 y 56. El texto original fue publicado en VVAA (J. Allen y D. Massey, comps.): Reestructuring Britain. The economic in question, Open University/Sage, Londres, 1988. Fajnzylber, Fernando: La industrializacin trunca de Amrica Latina, Centro Editor de Amrica Latina, Centro de Economa Transnacional, Buenos Aires, 1984, p. 17 y 20-21.
10 9 8 7
95, cit. por Mda, Dominique: "La fin de la valeur travail", en VVAA: Le travail, quel avenir?, Gallimard, Paris, 1997, p. 214. Castel, Robert: Las metamorfosis de la cuestin social: una crnica del salariado, (trad. de Les mtamorphoses de la question sociale. Chronique du salariat, Fayard, 1994), Paids, Buenos Aires - Barcelona - Mxico, 1997, p. 407-408
13 12
Coriat, Benjamin: El taller y el robot: Ensayos sobre el el fordismo y la produccin en masa en la era de la electrnica (trad. de Latelier et le robot: essai sur le fordisme et la production de masse lge de lelectronique 1 ed.,1990), Siglo XXI, Madrid, 1a. ed., 1992, p. 143-146 y 154-156.
Piore, Michael, y Sabel,Charles: La segunda ruptura industrial, Alianza, Buenos Aires, 1993 (trad. de The second industrial divide. Posibilities for prosperity, Basic books, New York, 1984), p. 29, 43-49, 385-389.
15 Segn Charles Sabel, la especializacin flexible ha sido definida de dos maneras: (a) se la ha presentado como lo contrario de la produccin en masa; y (b) posteriormente, fue definida como un sistema en el que "las empresas saben que no saben precisamente lo que tienen que producir", y que deben contar con la colaboracin de trabajadores y sucontratistas para encontrar la eventual demanda del mercado ("Flexible specialization and the reemergence of regional economies", en VVAA: Post-Fordism: a reader, ed. por Ash Amin, Blackwell, Oxford UK,
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Termini, Carmela: "Linea di ricerca sulla struttura e composizione del terziario avanzato. Aspetti previdenziali conseguenti alla costituzione di un nuovo settore economico denominato terziario avanzato", en Lavoro e previdenza oggi, ao XXI (1994), nm. 7, p. 1381.
11
Bridges, W.: "La fin du travail salari" en Partage, nm.

Cambridge USA, 1994, p. 139-140).

16
Sabel, Charles: "Flexible specialization and the re-emergence of regional economies", en VVAA: Post-Fordism: a reader, cit., p. 120. Klein, B.: "Dynamic competition and productivity advances", en Landau R. y Rosenberg,S.: The positive sum strategy: harnessing technology for economic growth, Washington, 1986, cit. por Coriat: El taller y el robot..., p. 154155, quien sin embargo seala que la definicin de Klein es restrictiva, en la medida que reduce la flexibilidad slo a las innovaciones de procedimientos.
18 17
dos por Susana Lamschtein, Martha Marques y Graciela Prat ("Descentralizacin productiva, tipos de subcontratacin y estrategias empresariales en el sector textil lanero", en Revista de Ciencias Sociales (Facultad de Ciencias Sociales, Departamento de Sociologa), nm. 8 (marzo 1993), p. 33_45. Palomeque Lpez Manuel Carlos, lvarez de la Rosa Manuel: Derecho del trabajo, ed. Centro de Estudios Ramn Areces SA, Madrid 1993 p.569. Virassamy, Georges: Les contrats de dpendence. Essai sur les activits professionnelles exerces dans une dpendence conomique, LGDJ, Paris, 1986, p. 37-40.
24 25 23 22
Coriat, Benjamin: El taller y el robot: Ensayos sobre el el fordismo y la produccin en masa en la era de la electrnica, cit., p. 143-145.
FCU, Montevideo, 2000.
Crecimiento, competitividad, empleo. Retos y pistas para entrar en el siglo XXI. Libro blanco, editado por la Comisin de las Comunidades Europeas, Bruselas, diciembre 1993, p. 13_14.
Desarrollamos el tema en "Tercerizacin: exteriorizacin del empleo y descentralizacin productiva", [2as. Jornadas Peruano Uruguayas, Montevideo, 4.9.1996], en rev. Derecho Laboral nm. 185 (1997), p. 135.
20
19
Martnez, Cristina: "La subcontratacin en la industria de la construccin", en rev. Derecho Laboral, nm. 166, p. 224-232. Supervielle,Marcos y Guerra, Pablo A.: De la produccin en masa a la produccin ajustada, CEALS, Facultad de Ciencias Sociales, CEALS, Montevideo, 1993, p. 94. Susana Lamschtein, Martha Marques y Graciela Prat ("Descentralizacin productiva, tipos de subcontratacin y estrategias empresariales en el sector textil lanero", en Revista de Ciencias Sociales, nm. 8, marzo 1993, p. 33_45), estudiando los fenmenos de descentralizacin productiva y de interrelacin de las empresas textiles laneras, sealan que "las relaciones de subcontratacin son vistas como formas de dar respuesta a una serie de re27 26
27 | 34
Esc
Martn Valverde, Antonio: "El discreto retorno del arrendamiento de servicios", en AAVV: Cuestiones actuales del derecho del trabajo. Libro homenaje a Alonso Olea, Madrid, 1990, p. 225. En nuestro medio, en el mbito de la sociologa del trabajo, los mismos trminos son emplea-
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querimientos relacionados con el mercado y con el avance tecnolgico"; conviven empresas con un alto grado comparativo de integracin vertical que realizan todas las principales fases de produccin, empresas que realizan una o varias fases intermedias de produccin o fases terminales, empresas que controlan el diseo, calidad y comercializacin de productos y subcontratan trabajadores externos para su ejecucin, etc. Los procesos realizados por las empresas pueden ser agrupados en tres categoras: 1) procesos preindustriales e industriales (clasificacin de lana, cardado, lavado, peinado, tejido plano cardado, tejido de punto industrial y otras categoras como la manufactura de alfombras y la industrializacin de desperdicios); 2) procesos artesanales (tejido de punto a mano, tejido de punto a mquina_mano, telado y fases intermedias como el hilado y el teido artesanal); y 3) procesos industriales y artesanales (empresas que realizan procesos de las dos categoras anteriores). Sobre el mismo tema: Prat,Graciela, y Lovesio,Beatriz, "Calificacin, tecnologa y organizacin del trabajo. Reflexiones a partir del proceso de tejido plano peinado en empresas uruguayas laneras", en Revista de Ciencias Sociales, nm. 9 (noviembre 1993), p. 56 y 60_61.
28
Lovesio, Beatriz: "Las Penlopes olvidadas: artesanas o asalariadas?", en GRECMU (Grupo de Estudios de la Condicin de la Mujer), Mujer y trabajo en Amrica Latina , Montevideo, 1986, p.38; Prat,Graciela, y Lovesio,Beatriz: "Calificacin, tecnologa y organizacin del trabajo. Reflexiones a partir del proceso de tejido plano peinado en empresas uruguayas laneras", en Revista de Ciencias Sociales, nm. 9 (noviembre 1993), p. 60_61. Prates, Suzana: "Nada se pierde, algo se transforma, algo sigue igual: la mujer en el trabajo manufacturero domiciliario", en GRECMU: Mujer y trabajo... p. 24; Oddone,Gabriel, Filgueira, Fernando y Correa,Laura: op. cit., pp. 91-92. Duarte, Walter: "El trabajo rural y las agroindustrias", en rev. Derecho Laboral, nm. 170, p. 303.
33 32 31
30
Artegoyta, Javier: "La intermediacin en el trabajo rural", rev. Derecho laboral nm. 166, p. 233-234.
34
Castro de Rosales, Hebe: "La subcontratacin en la esquila", rev. Derecho laboral nm. 166, p. 239-245; Artegoyta, Javier: "La intermediacin en el trabajo rural", rev. Derecho laboral nm. 166, p. 235-237.
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28 | 34
Oddone,Gabriel; Filgueira, Fernando y Correa,Laura: Del sector informal a la informalizacin de la economa. Trabajadores nuevos en el Uruguay, FCU, Coleccin Economa y Sociedad nm. 9, Montevideo, 1990, p. 86.
29
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Ameglio, Eduardo J.: "El trabajador de la zona franca", rev. Derecho Laboral nm. 166, p. 300.
Prat,Graciela, y Lovesio,Beatriz: "Calificacin, tecnologa y organizacin del trabajo. Reflexiones a partir del proceso de tejido plano peinado en empresas uruguayas laneras", en Revista de Ciencias Sociales, nm. 9 (nov. 1993), p. 56 y 60-61. Del estudio realizado por Graciela Prat y Beatriz Lovesio, surge que en las empresas hay distintas situaciones. Las empresas ms nuevas compran

el "top" para manufacturarlo, y eliminan una serie de procesos; la ms antigua sigue cubriendo todos los procesos productivos (solo algunos se han eliminado por cambios en la forma de esquilar); y en la intermedia, se han reducido algunos de los procesos que implica la manufactura del "top" (p. 60).
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trialized market economies, cit., vol. I, p. 64.

Ameglio, Eduardo, Rivas,Daniel, Grzetich,Antonio, Raso Delgue,Juan y Fernandez Brignoni, Hugo: "El empleo precario asalariado", en VVAA: El empleo precario en el Uruguay, OIT, CIAT, Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, Lima, 1988, p. 2.
41 40
"Modalidades de tercerizacin en el sector pblico"; y Rossi, Rosina y Gonzlez Rabelino,Gustavo, "Tercerizacin: dos acciones directas contra el estado", en Grupo de los Mircoles: Cuarenta y dos estudios sobre la descentralizacin empresarial y el derecho del trabajo, FCU, Montevideo, 2000, p. 117 y 139 respectivamente.
Ermida Uriarte, Oscar y Ameglio,Eduardo J.: "Nuevas formas y aspectos de las relaciones de trabajo atpicas" [informe nacional uruguayo al XI Congreso Internacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social], en rev. Derecho Laboral, n 140, p. 537. Ameglio, Eduardo J.: "La flexibilidad: sus diversas manifestaciones en la normativa laboral del Uruguay", en VVAA: La flexibilidad del trabajo. Un estudio internacional (Oscar Hernndez Alvarez, coordinador), Instituto Latinoamericano de Derecho del Trabajo, Venezuela, 1990, p.61.
43 42
Stolovich,Luis; Lescano, Graciela; Morales, Silvia: Calidad total Maquillaje o transformacin real?, CIEDUR, FESUR, Montevideo, 1995, p. 8 y 156. En esta investigacin, se hace notar que "la casi totalidad de las empresas en Calidad Total estudiadas ha tercerizado al menos algn tipo de actividad" (p. 158), y que cuanto ms avanzado est el proceso de calidad total, ms amplio es el nivel de tercerizacin de actividades: "en la medida que las empresas profundizan la implementacin de la Calidad Total y reestructuran la organizacin empresarial, nuevas actividades son objeto de externalizacin" (p. 159).
37
Ameglio, Eduardo, Rivas,Daniel, Grzetich,Antonio, Raso Delgue,Juan y Fernandez Brignoni, Hugo: "El empleo precario...", p. 1. Castel, Robert: Las metamorfosis de la cuestin social, cit., p. 367-368 y 411-412. Aguirre, Rosario y Mndez, Estela: "El trabajo informal urbano en Uruguay", en revista Suma vol.3, n 4, (Montevideo, abril 1988), p. 91; Oddone,Gabriel, Filgueira, Fernando, y Correa,Laura: Del sector informal a la informalizacin de la economa. Trabajadores nuevos en el Uruguay, FCU, Coleccin Economa y Sociedad n 9, Montevideo, 1990, p. 86.
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Barbagelata, Hctor-Hugo: "Categories of workers and labour contracts", en VVAA: Comparative labour law and industrial relations in industrialized market economies, vol. I, p. 39.
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Veneziani, Bruno: "The new labour force", en VVAA: Comparative Labour law and industrial relations in indus-

Castells,M., y Portes, A.: "El mundo sumergido: los orgenes, dinmicas y efectos de la economa informal", captulo I, en VVAA (Portes, Castells y Benton eds.): La economa informal, Planeta Sudamericana, Buenos Aires, 1991 Grzetich, Antonio: Trabajo informal. Un enfoque jurdico laboral, ed. Amalio M. Fernndez, Montevideo, 1992, pp.29-43; Grzetich, Antonio y Mezzera, Jaime: "Sobre el concepto de sector informal y sus consecuencias jurdicas", en revista RELASUR, N 4, Montevideo, 1994, pp. 121 y 128. Servais, Jean-Michel: "The informal sector: any future for labour law?", en The International Journal of Comparative Labour Law and Industrial Relations, invierno 1992, pg. 317 Aguirre, Rosario y Mndez, Estela: "El trabajo informal urbano en Uruguay", en revista Suma vol.3, nm. 4, (Montevideo, abril 1988), p. 91. Oddone, Filgueira y Correa (Del sector informal a la informalizacin de la economa. Trabajadores nuevos en el Uruguay, cit., p. 86) sealan: "adems del crecimiento del sector informal, ocasionado entre otras cosas de la existencia de una sobreoferta de mano de obra, lo que se ha ido generando en los ltimos aos es un proceso de informalizacin del conjunto de las relaciones laborales". Este proceso se manifiesta en el aumento de las contrataciones zafrales o temporales, en el incremento de los trabajadores pagos a destajo, y en la colocacin de etapas del proceso de produccin fuera de la planta, en pequeos talleres, por ejemplo, que
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al vender su producto o servicios a la empresa principal sustituyen o reducen costos de mano de obra.
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Oddone,Gabriel, Filgueira, Fernando y Correa,Laura: Del sector informal a la informalizacin de la economa. Trabajadores nuevos en el Uruguay, cit., p. 86.
Freyssenet, Michel: "Los enigmas del trabajo: nuevas pistas para su conceptuacin", en Revista de Trabajo, ao 2, nm. 8, julio-diciembre 1995, Buenos Aires, MTSS, pg. 36. Romagnoli, Umberto: "El derecho del trabajo: qu futuro?", en AAVV: Evolucin del pensamiento juslaboralista. Estudios en homenaje al prof. Hctor-Hugo Barbagelata, FCU, Montevideo, 1997, pg. 438. Tambin en rev. Relaciones Laborales y Seguridad Social, ao II, nm. 20 (oct. 1996), pg. 869. Por su parte Grard Lyon-Can seala que el derecho del trabajo fundado sobre el trabajo subordinado ha perdido su identidad ("Derecho del trabajo o derecho del empleo?", en Evolucin del pensamiento juslaboralista..., pg. 280.
53 52
51
Supiot, Alain, "Introduccin a las reflexiones sobre el trabajo", en Revista Internacional del Trabajo, volumen 115, nmero 6 1996/6.
54
30 | 34
Verge, Pierre, y Valle,Guylaine: Un droit du travail? Essai sur la specificit du droit du travail, Les ditions Yvon Blais, Cowansville (Qubec), 1997, p. 21-25. Snchez Fierro, Julio: "El fenmeno de la descentralizacin productiva", en rev. Trabajo y seguridad social, nm. 4, 1996, p. 202, (originalmente publicado como separata
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de Cuadernos de derecho judicial del Consejo General del Poder Judicial de Espaa).
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Antonio Martn Valverde: "El discreto retorno del arrendamiento de servicios", en Cuestiones... cit., p. 225. La ley 94-126 del 11.2.1994 estableca que las personas fsicas matriculadas en el registro de comercio, en el repertorio de oficios, en el registro de agentes de comercio, se presume que no estn ligadas por un contrato de trabajo en la ejecucin de la actividad que da lugar a la inscripcin. Agrega que, sin embargo, la existencia de un contrato de trabajo puede ser establecida cuando las personas citadas proporcionan directamente o por interpsita persona prestaciones a un dador de trabajo en condiciones que los colocan en un vnculo de subordinacin jurdica permanente respecto de aqul (art. L. 120-3 del Code du Travail). Michel Laroque: "Prsentation introductive de la loi du 11 fevrier 1994 relative liniciative et lentreprise individuelle", en Droit Social, nm. 7/8 1995, p. 632. Jean-Emmanuel Ray destaca que esta ley "constituir para los futuros estudiantes de derecho del trabajo un punto de ruptura, an si su eficacia prctica fuere dbil. Porque ella propone un nuevo modelo social, ms atractivo que el trabajo asalariado para las jvenes generaciones", y lo califica de "nuevo modelo ideolgico" ("De Germinal Internet. Une ncessaire volution du critre du contrat de travail", Droit Social, nm. 7/8 1995, p. 635-636).
59 58 57
mmy Betten, ed.): The employment contract in transforming labour relations, Kluwer Law International, La Haya - Londres - Boston, 1995, p. 63. Deakin, Simon, y Morris, Gillian S.: Labour law, Butterworths, Londres-Dublin-Edimburgo, 1995,p. 159. Romagnoli, Umberto: "El derecho del trabajo: qu futuro?", en AAVV: Evolucin del pensamiento juslaboralista. Estudios en homenaje al prof. Hctor-Hugo Barbagelata, FCU, Montevideo, 1997, p. 438, y en rev. Relaciones Laborales y Seguridad Social, ao II, nm. 20 (oct. 1996), p. 869. Por su parte Grard Lyon-Can seala que el derecho del trabajo fundado sobre el trabajo subordinado ha perdido su identidad ("Derecho del trabajo o derecho del empleo?", en Evolucin del pensamiento juslaboralista..., p. 280. Mantero Alvarez, Ricardo: "Las empresas unipersonales prestadoras de servicios en la perspectiva de la jurisprudencia laboral: un anlisis crtico", en Cuarenta y dos estudios sobre la descentralizacin empresarial..., cit., p. 302-303.
63 Mrquez Garmendia,Martha, y Bearn Burastero,Pilar: "Trabajadores parasubordinados", en Cuarenta y dos estudios sobre la descentralizacin empresarial..., cit., p. 265. 62 61 60
31 | 34
Rivas, Daniel: "El trabajo autnomo", en Cuarenta y dos estudios sobre la descentralizacin empresarial..., cit., p. 249.
65
64
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Biagi, Marco: "Painful rebirth from ashes: the future of the individual employment contract in Italy", en VVAA (La-
Sent. nm. 74 de 25.6.1998 del Juzgado Letrado del Trabajo de 9 turno, en Anuario de Jurisprudencia Labo-

ral 1998, c. 484.

Jean-Claude Javillier ("Hacia un nuevo derecho del trabajo", en AAVV: Evolucin del pensamiento juslaboralista. Estudios en homenaje al prof. Hctor-Hugo Barbagelata, FCU, Montevideo, 1997, pg. 227), citando al profesor homenajeado, concluye que cualquiera sea la intensidad o amplitud de las modificaciones, varios cambios resultarn no de la restriccin sino de la ampliacin de los sujetos protegidos. Estableca el art. 2 de la ley de accidentes de trabajo nm. 10.004: "cuando se realicen trabajos con la intervencin de subcontratistas, stos respondern solidariamente con los contratistas".
68 67 66
hay una desvirtuacin de esta figura, al contratar tambin para tareas permanentes. En la posicin que sostiene que la empresa usuaria es el verdadero empleador, porque efectivamente ejerce el poder de direccin sobre el trabajador y aprovecha los frutos de su trabajo (Marta Abella de Artecona, en "Debate sobre la subcontratacin laboral", rev. Derecho Laboral, nm. 166, p. 249), la empresa suministradora de trabajo temporal solo tiene una intervencin secundaria en la seleccin del personal y en el pago de los salarios (que en definitiva los paga por cuenta de la empresa cliente).
73 72
Pl Rodrguez, Amrico: El salario en el Uruguay (su rgimen jurdico), Biblioteca de Publicaciones Oficiales de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Montevideo, Montevideo, 1956, t. II, p. 428.
Rev. Derecho Laboral, nm. 150, p. 414; Anuario de Jurisprudencia Laboral 1988-1991, c. 562. Tambin publicada en La Justicia Uruguaya, c. 11.066.
74
Sent. 314, del 11.10.1993, en Anuario de Jurisprudencia Laboral, c. 448.
Grzetich, Antonio: "Subcontratacin de trabajo", en rev. Derecho Laboral, nm. 166, p. 219. En el "Debate sobre la subcontratacin laboral" (rev. cit., p. 247), Nelson Larraaga comparte igual criterio. En el mismo sentido: Tribunal de Apelaciones del Trabajo de 2 turno, sent. 314, 11.10.1993, en Anuario... 1993, c. 448.
69
Ameglio, Eduardo J.: Las empresas suministradoras de mano de obra temporal, ed. Amalio Fernndez, Montevideo, 1984, p. 145-146.
76
75
Zavala Fontaine, G.: "Acerca del trabajo independiente", en rev. Derecho Laboral, t. VI, nm. 31, p. 16 Gonzlez Ortega,S.: "La presuncin de existencia del contrato de trabajo", en Cuestiones actuales del derecho del trabajo. Libro homenaje a Alonso Olea, Madrid, 1990, p. 801; Lujn Alcaraz, Jos: La contratacin privada de servicios y el contrato de trabajo. Contribucin al estudio del mbito de aplicacin subjetivo del Derecho del Trabajo, MTSS (coleccin informes y estudios, serie relaciones
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70
Ameglio, Eduardo J.: Las empresas suministradoras de mano de obra temporal, ed. Amalio fernndez, Montevideo, 1984, p. 54. Larraaga (en "Debate sobre la subcontratacin laboral", rev. Derecho Laboral, nm. 166, p. 247), seala que
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laborales nm. 7), Madrid, 1994, p. 268-295.

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Barbagelata, estudiando las diversas figuras de agentes, viajantes, placistas y otros trabajadores a comisin, hace notar la "frmula deliberadamente confusa" del distribuidor (Barbagelata, Hctor-Hugo: "Agentes, viajantes, placistas y otros trabajadores a comisin", en rev. Derecho Laboral nm. 96, p. 706).
Pl Rodrguez, Amrico: El salario en el Uruguay (su rgimen jurdico), cit., t. II, p. 428.
Tribunal de Apelaciones del Trabajo, sentencia 145 de 4.5.1988, en Rev. Derecho Laboral, nm. 150, p. 414415. Martn Valverde, Antonio: "Responsabilidad empresarial en caso de subcontrata de obras y servicios", en Comentarios a las leyes laborales. El Estatuto de los Trabajadores (dir. Efrn Borrajo Dacruz), t. VIII, ed. Rev. de Derecho Privado, 2 ed., 1988, p. 232. Como apuntan Palomeque y Alvarez de la Rosa: es preciso que el contratista sea capaz de ejecutar la obra o servicio determinado, o sea asuma riesgo empresarial, tenga unos medios y organizacin propios y autnomos, y exista la obra o servicio debidamente definido y planificado (Palomeque Lpez, Manuel Carlos, y Alvarez de la Rosa Manuel: Derecho del trabajo, ed. Centro de Estudios Ramn Areces SA, Madrid 1993, p. 568). Grzetich ("Subcontratacin de trabajo", rev. Derecho Laboral nm. 166, p. 220) menciona un contrato de distribucin celebrado con un trabajador autnomo o "empresa unipersonal" en el cual se pacta una indemnizacin equivalente a seis meses de utilidad en caso de rescisin unilateral por parte del principal, lo que recuerda el monto mximo de indemnizacin por despido.
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De Posadas Montero, Ignacio: "La ley 14.625 sobre empresas distribuidoras y vendedores independientes", en rev. Derecho Laboral nm. 106, p. 274-275. En este tema, la ley se inspira en el criterio del decreto 43/995 de 25.1.1995 que declar que no constituye materia gravada a los efectos de las contribuciones especiales de seguridad social las retribuciones por servicios prestados por empresas unipersonales (art. 2). En su momento, se discuti si tal regulacin es competencia del Poder Ejecutivo, o si es materia reservada a la ley.
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En este sentido, nos remitimos a las observaciones que realizaba De Posadas Montero al decreto ley 14.625 sobre distribuidores, criticando las soluciones legislativas dictadas "en base a elementos puramente formales" o "sacramentales". Al intentar resolver el problema de los distribuidores, el legislador hizo abstraccin de toda evidencia real y ech mano a un criterio puramente formal: si hay contrato habr empresa independiente, de lo contrario, el sujeto pasivo ser el productor o importador (De Posadas Montero, Ignacio: "La ley 14.625 sobre empresas distribuidoras y vendedores independientes", en rev. Derecho Laboral nm. 106, p. 276 y 281).
TAT, sent. 143 del 2.5.1988 (Anuario de Jurisprudencia Laboral 1988_1991, c. 537). TAT, sent. 145, 4.5.1988 (L.J.U., c. 11.066; Rev. Dere-
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cho Laboral, nm. 150, p. 414; y Anuario... 1988_1991, c. 562, p. 248).

Pl Rodrguez, Amrico: Los principios del derecho del trabajo, 3. ed., Depalma, Buenos Aires, 1998, p. 379381. La descentralizacin es solo aparente, pues en realidad lo que hay es un "fenmeno de concentracin que, a diferencia de las absorciones o fusiones, mantiene la independencia jurdica de las sociedades agrupadas, aunque las somete a una direccin nica" (Montoya Melgar, Derecho del Trabajo, 10 ed., Tecnos, Madrid, 1989, p.517).
90 89 88
Juzg. Ldo. del Trabajo de 7 turno, sent. 90, de 6.10.1992 (Anuario de Jurisprudencia Laboral 1992, c. 768).
91
Juzg. Ldo. del Trabajo de 10 turno, sent. 21 de 6.10.1992 (Anuario... 1992, c. 1137).
92
Supiot,Alain: "Introduccin a las reflexiones sobre el trabajo", en Revista Internacional del Trabajo, volumen 115, nmero 6 1996/6.
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Transformaciones en El Mundo Del Trabajo y El Derecho Laboral - Libro

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I. El Trabajo Subordinado Tpico

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b. La crisis del modelo

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II. Trabajo Subordinado y Trabajo Autnomo

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b. Individualizacin y autonoma en las relaciones de trabajo

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c. Algunas respuestas y nuevas dudas

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a. La descentralizacin empresarial y la determinacin del empleador

III. Las Manifestaciones Jurdicas

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b. La promocin del trabajo autnomo

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Bridges, W.: "La fin du travail salari" en Partage, nm.

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Cambridge USA, 1994, p. 139-140).

FCU, Montevideo, 2000.

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trialized market economies, cit., vol. I, p. 64.

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ral 1998, c. 484.

Sent. 314, del 11.10.1993, en Anuario de Jurisprudencia Laboral, c. 448.

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laborales nm. 7), Madrid, 1994, p. 268-295.

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cho Laboral, nm. 150, p. 414; y Anuario... 1988_1991, c. 562, p. 248).

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