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UNIVERSIDAD CATOLICA DE TEMUCOFACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES Y JURIDICASESCUELA DE DERECHODERECHO ECONOMICO IPROFESOR: JUAN EDUARDO FERNANDEZ S. M.AÑO ACADEMICO 2008, PRIMER SEMESTRE.
CONCEPTO DE DERECHO ECONOMICO Y ORDEN PUBLICO ECONOMICOSelección de lecturasDERECHO DE LA ECONOMIA Y DERECHO ECONOMICO
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Jorge Witker V.
El derecho económico conforma una realidad científica indiscutible,siempre que se la examine con una metodología interdisciplinaria amplia noformalista. Esto es, considerando a las normas jurídicas específicas comoinstrumentos que cumplan contenidos y finalidades económicos y sociales.Se trata de una rama del derecho integrada por categorías jurídicas(elemento formal) y económicas (elemento material), de manera que su objeto deestudio es bicéfalo. Ambos elementos tiene como eje central el fenómeno delintervencionismo estatal en la economía (mixta o socializada), a fin de alcanzar metas definidas por el sistema político global, recogidas en las constitucionesnacionales. Este eje central será distinto en uno u otro sistema económico (mixto osocializado).Este intervencionismo y dirección estatal, ha dado lugar en la cienciaeconómica a una rama autónoma. La política económica que estudia, sistematizay evalúa los instrumentos técnicos de intervención estatal con el fin de regular laproducción, distribución, circulación y consumo en una comunidad que aúnmantiene mecanismos de mercado para la asignación de recursos. Es más,cuando la política económica se racionaliza, se hace sistemática y permanente,avanza hacia la planificación democrática o concertada.Para regular ambos matices del intervencionismo estatal en lasociedad occidental, surge el derecho económico como un subconjunto normativoque regula, disciplina y ejecuta la política económica y la planificación en buscadel desarrollo que equilibre necesidades sociales ilimitadas frente a recursosmateriales escasos.Dicho intervencionismo estatal cuando es total y planificado,imperativamente como en los sistemas socializados, exige normas administrativasy económicas totales, dando al derecho económico una función hegemónicaconfundiéndolo con el derecho de la planificación. Es decir, en estos sistemas,derecho económico y derecho de la planificación se vuelven sinónimos.
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“Introducción al derecho económico”. Harla. México. 1995.
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Aclarado lo anterior, volvemos a los modelos mixtos o de estadosocial de derecho, podemos afirmar que el derecho económico es el derecho dedirección, de mando que se adscribe en el ámbito del derecho público, sindesconocer su incidencia normativa en áreas del derecho mercantil. Este carácter de “derecho fronterizo”, ha llevado a algunos autores a sostener que en lossistemas económicos mixtos, este derecho es el derecho de síntesis, que plasmalos intereses privados (en cuanto agentes que cumplen actividades económicas noestrictamente individualistas) con los intereses públicos de dirección.Sin embargo, para los autores italianos, más que de derechoeconómico de dirección, habría que hablar de derecho de la economía.Por ejemplo, para Giovanni Quadri, y en general para la doctrinaitaliana, el derecho de la economía se ubica en el derecho público de la economía,conceptualizado como una nueva disciplina que estudia y sistematiza las normas jurídicas por las cuales el poder público actúa en la economía. Para otro autor, elderecho de la economía es el derecho aplicable exclusivamente a la intervenciónde las personas públicas en la economía (empresas públicas).Empero, creemos que el derecho de la economía supone una nociónamplia que configura el universo normativo disciplinando la actividad económicaen general y admitiendo así, una distinción entre derecho privado de la economíay el derecho público de la economía.En efecto, el derecho privado de la economía registraría loscontroles, licencias y técnicas de policía con que el Estado regula a las empresasprivadas, que si bien son reglamentadas por el derecho mercantil tradicional, es elpoder público el que las reglamenta y controla. Esta regulación ha dado lugar aalgunas legislaciones para hablar del derecho industrial o derecho corporativo.En cambio, el derecho público de la economía está referido aaquellas normas de derecho público que reglamentan la actuación de las personasestatales en la actividad económica. Esta opción llevó a la doctrina española anegar la autonomía del derecho económico para ubicar esta normatividad en elderecho administrativo económico.
Derecho privado económico o derecho de la desregulación.
El retiro estratégico de los estados como productores directos debienes y servicios (empresas paraestatales en general) a consecuencia de losmodelos neoliberales de fin e siglo, es un hecho extendido en América Latina.Igual suerte han corrido las funciones de dirección (rectoría económica en ellenguaje constitucional mexicano) y regulación de la actividad económica, derivanentonces en unas disminución de las normas de derecho público económico y laextensión y predominio de un derecho privado de la economía.Es decir, al modificarse la relación Estado-mercado por la ecuaciónmercado-Estado, el derecho económico cambia de sustancia y forma.Ese cambio dialéctico en la economía de México y América Latinatrae como consecuencia un cambio en el derecho económico gestado en décadas
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pasadas y hoy debemos hablar más propiamente de un derecho privado de laeconomía o de un derecho de la desregulación económica.Un derecho de la desregulación económica, concepto un tantotautológico que supone que los agentes económicos están facultados para actuar con la menor observación posible de requisitos en los mercados tantos nacionalescomo internacionales.En efecto, etimológicamente, regulación se define como el acto oacción de regular u ordenar. Regular: conforme a reglas, poner en orden una cosa.Regla: principio, base, canon, estatuto, ley, norma prescripción, mandato, etc.De ello se desprende que regulación significa elaborar y aplicar unaregla o conjunto de éstas para que disciplinen la economía.Por su parte, la economía es una ciencia social que describe yestudia el principio de escasez (esto es, imitados recursos materiales einmateriales frente a ilimitadas necesidades de los individuos y países).Con base en lo anterior, regulación económica implica someter anormas a los agentes que actúan en la contradicción histórica perenne que operaen el principio de escasez.Ahora bien, jurídica e institucionalmente el principio de escasez sematerializa den tres premisas básicas: a. Qué producir. b. Cómo producir. c. Paraquién producir.La regulación económica toma entonces cuerpo en las normas jurídicas que limitan, estimulan, fomentan, inducen, imponen y sancionan,conductas económicas específicas creadas para proteger determinados valorescolectivos, sociales, públicos o de interés general. Generalmente la regulacióneconómica –que emana de las constituciones políticas- está relacionada con unaespecie de orden público económico diseñado y consentido por la mayoría de unacomunidad o país.Ahora bien, desregulación supone el prefijo des (negación, oposicióno privación) una eliminación o reducción de la regulación. De ahí que un derechoque desregula se antoja antitético, sin embargo, la idea que entraña ladesregulación en boga es diferente.En efecto, si bien es cierto que en el modelo neoliberal vigente, elmercado subordina al Estado, no es menos cierto que se asigna al poder públicouna función reguladora mínima; y que se busca que el derecho sea el filtro finoque no entrabe ni dificulte el libre accionar de los agentes productivos ymercantiles.Al respecto un estudio de NAFIN expresa con certeza lo queafirmamos: “desregulación en el sentido de que su aplicación pretendería reducir oeliminar reglas o reglamentos, cuando no se encuentran cumpliendoadecuadamente su objetivo o cuando se manifiestan de forma excesiva para unmismo asunto, lo que representa costos inadecuados para u trámite o accióntutelada jurídicamente”.Con dicho concepto de desregulación se busca expeditar laactuación de los agentes económicos a los cuales se les libera de todo requisito
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