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designacion y remocion de funcionarios en cargos de confianza de la administracion publica.pdf

designacion y remocion de funcionarios en cargos de confianza de la administracion publica.pdf

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temas de gestión publica - designación de funcionarios de confianza
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Enero de 2012
A1
 A
 Temas de GestiónPública y Actualidad
La dgaó y ró d far  arg
de confanza de la Administracion Pública
El presente artículo expone las principales actuaciones de administración interna para la desig-
nación de funcionarios públicos en cargos de conanza de libre nombramiento y remoción,así como, también, da cuenta de los elementos constitutivos principales de cada una de dichas actuaciones; toda vez que las resoluciones correspondientes, deben cumplir determinados re 
-
quisitos y condiciones de los profesionales elegidos, para su plena validez y ecacia.
Resumen ejecutivo
I. PRESENTACION DEL TEMA
La normativa de la Administración Pú
-
blica, tradicionalmente, ha admitido losconceptos de servidores públicos y fun
-
cionarios públicos, entendidos como losrecursos humanos que hacen posible elcumplimiento efectivo de las actividadesy servicios públicos encargados a cadaentidad pública. Así entonces, se apreciade primera intención que no todos los
integrantes de la estructura funcional de
la Administración Pública tienen el mismorango, categoría y funciones. También,deriva de dicha distinción, la forma delacceso a la función pública.En efecto, no todos los que ingresana la Administración Pública a cumplir unadeterminada función pública lo hacen dela misma manera, ni en las mismas con
-
diciones y términos. En los últimos años,las normas legales presupuestales se hanencargado, por razones de política laboraly disciplina presupuestal, de restringir almáximo el “nombramiento” de nuevos ser
-
vidores públicos para su ingreso ordinarioa la Administración Pública, lo que no ha
limitado la “designación” de funcionarios
públicos en cargos de conanza. Comoes conocido, los servidores públicos sonaquellos que ingresan por concurso públi
-
co y que, por tanto, adquieren un conjuntode benecios laborales, entre ellos, el dela relativa estabilidad laboral en el sectorpúblico, mientras que los funcionarios de
-
signados en cargos de conanza no ad
-
quieren ningún tipo de benecios a la con
-
clusión de su relación laboral, mas allá delpago de sus remuneraciones ordinarias.En este contexto, consideramos per
-
tinente presentar un esquema de las ac
-tuaciones de administración interna parala designación de funcionarios públicos
en cargos de conanza de libre nombra
-
miento y remoción, así como dar cuentade los elementos constitutivos principalesde cada una de dichas actuaciones. Si bienes cierto, dicha designación no resulta tancompleja y formal como el nombramientode servidores públicos, no es menos cier
-
to que las entidades públicas que emitanlas resoluciones correspondientes, debencumplir vericar determinados requisitosy condiciones de los profesionales elegi
-
dos, para su plena validez y ecacia.
II. MARCO LEGAL GENERAL APLICABLE ALOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS DE LI
-
BRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION
El acceso a la función pública, median
-
te la designación en cargos de conanza,tiene una base legal general, así como unade carácter especíca que regula el ejer
-cicio de potestades de los titulares como
funcionarios habilitados para aprobar ta
-les actos de designación en sus respecti-
vas entidades. En el presente artículo, no
abordaremos el tema de de los funcio-narios públicos de elección popular
(1)
, ni
I. Presentación del tema
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
II. Marco legal general aplicable a los
funcionarios públicos de libre nombra-
miento y remoción
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
III. Esquema de Gestión Administrativa enla designación (y remoción) de funcio
-
narios en cargos de conanza
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
íNDICE
Roberto Jiménez Murillo
(*)
–––––––––––– 
(*) Abogado por la Universidad Nacional M
-
 yor de San Marcos. Estudios de Maestría en Derecho Constitucional por la Ponticia Universidad Católica del Perú. Integrante de la Asociación Peruana de Derecho Adminis 
-
trativo. Profesor contratado de la Maestría de Derecho Registral y Notarial de la Universidad San Martín de Porres en el Curso de Derecho Inmobiliario IV - Bienes Públicos (2008-2009-2010). Profesor contratado de la Facultad de Derecho de la PUCP y de la Universidad Cientíca del Sur. Consultor Externo del Staff de Expertos de SERVIR para los Gerentes Pú 
-
blicos. Asesor y Consultor en Gestión Pública  y Patrimonio Estatal.
 
Derecho Administrativo
 
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 Temas de GestiónPública y Actualidad
 A
los de nombramiento y remoción regula
-dos
(2)
, limitándonos a indicar las caracte
-rísticas de la designación del funcionariopúblico por parte de la autoridad política
de máxima jerarquía (Poder Ejecutivo),
así como de los designados en cargos de
conanza por parte de dicho funcionariodesignado. Para tal efecto, es convenientehacer un breve repaso de las normas lega
-
les de la función pública, relacionadas conel tema de la designación (y remoción) delos funcionarios en cargos de conanza.
2.1 La Constitución Política del Perú
:
La Carta Magna establece, en loreferente a la función pública, lo si
-guiente: 
“Artículo 39°.
- Todos los funciona
-
rios y trabajadores públicos están alservicio de la Nación. (...).
 
Artículo 40°.-
La ley regula el ingresoa la carrera administrativa y los de
-
rechos, deberes y responsabilidadesde los servidores públicos. No estáncomprendidos en dicha carrera losfuncionarios que desempeñan cargospolíticos o de conanza. Ningún fun
-
cionario o servidor público puede des
-
empeñar más de un empleo o cargopúblico remunerado, con excepciónde uno o más por función docente.(...)”.
2.2 La Ley de Bases de la Carrera Ad
-
ministrativa:
El Decreto LegislativoN° 276, que regula la Ley de Bases dela Carrera Administrativa y de Remu
-
neraciones del Sector Público, señalaen su Título Preliminar:
Artículo 1.
Carrera Administrativaes el conjunto de principios, normasy procesos que regulan el ingreso,los derechos y los deberes que co
-
rresponden a los servidores públicosque, con carácter estable prestanservicios de naturaleza permanenteen la Administración Pública.
 
Tiene por objeto permitir la incorpo
-
ración de personal idóneo, garantizarsu permanencia, asegurar su desarro
-
llo y promover su realización personalen el desempeño del servicio público.
 
Se expresa en una estructura que per
-
mite la ubicación de los servidores pú
-
blicos según calicaciones y méritos.
 
Artículo 2.
No están comprendidosen la Carrera Administrativa los ser
-
vidores públicos contratados ni losfuncionarios que desempeñan car
-
gos políticos o de conanza, pero
sí en las disposiciones de la presen-
te Ley en lo que les sea aplicable.(...).”
2.3 Reglamento del Decreto Legislati
-
vo N° 276, aprobado por DecretoSupremo N° 005-90-PCM
Artículo 77
. La designación consis
-
te en el desempeño de un cargo deresponsabilidad directiva o de con
-
anza por decisión de la autoridad
competente en la misma o diferente
entidad; en este último caso, se re
-
quiere del conocimiento previo dela entidad de origen y del consenti
-
miento del servidor. Si el designadoes un servidor de carrera, al término
de la designación reasume funcio-
nes del grupo ocupacional y nivelde carrera que le corresponda enla entidad de origen. En caso de nopertenecer a la carrera, concluye surelación con el Estado.”
2.4 El Sistema Nacional de Clasicaciónde Cargos:
El Decreto Ley N° 18160,del 03 de marzo de 1970, establece elSistema Nacional de Clasicación de
cargos en todas las dependencias del
Sector Público Nacional
(3)
, fundamen
-
tado en el análisis técnico de los debe
-
res y responsabilidades de cada cargoy en los requisitos mínimos exigidospara su eciente desempeño (Artículo1°). Todas las reparticiones del sectorpúblico, en base a la clasicación decargos, prepararán el Cuadro de Asig
-
nación de Personal (CAP), que seráaprobado por Resolución Supremarefrendada por el Ministro del sectorcorrespondiente (Artículo 7°).Mediante Resolución Suprema N°013-75-PM/INAP, de fecha 23 de se
-
tiembre de 1975, se aprueba el Ma
-
nual Normativo de Clasicación deCargos para la Administración Públi
-
ca, el cual está conformado por cua
-
tro (4) capítulos : i) Capítulo I.- Ca
-
pítulo I - Manual Normativo para laaplicación del Clasicador de CargosEstructurados; ii) Capítulo II.- CargosClasicados Especicados por Ser
-
vicios, indicando: naturaleza de laclase; actividades (funciones) típicasy requisitos mínimos para cubrirlos,iii) Estructura de los cargos clasica
-
dos por grupos ocupacionales; y, iv)Dispositivos legales sobre el tema.
2.5 Lineamientos para aprobar elCuadro de Asignación de Perso
-
nal:
El Decreto Supremo N° 043-2004-PCM, que aprueba los Linea
-
mientos para aprobar el Cuadro deAsignación de Personal - CAP de lasentidades de la Administración Pú
-
blica, tiene como nalidad generarla aprobación de un CAP en cadaentidad que contenga una correc
-
ta denición de los cargos, acordecon su estructura orgánica y con loscriterios de diseño y estructura dela Administración Pública que es
-
tablece la Ley Nº 27658, Ley Marcode Modernización de la Gestión delEstado, con el objetivo de priorizary optimizar el uso de los recursospúblicos. Entre los criterios para laelaboración del CAP, las entidadesdeberán cumplir, entre otros crite
-
rios y disposiciones, en consignarlos cargos de conanza, de confor
-midad con las disposiciones legales
vigentes (Artículo 11°, literal e).
2.6 Ley del Marco del Empleo Público:
La Ley N° 28175, Ley del Marco delEmpleo Público, clasica al personaldel empleo público, entre otros, en“Empleado de conanza.- El que des
-
empeña cargo de conanza técnicoo político, distinto al del funcionariopúblico. Se encuentra en el entornode quien lo designa o remueve libre
-
mente y en ningún caso será mayoral 5% de los servidores públicos exis
-
tentes en cada entidad" (...). (Artículo4°, numeral 2).
2.7 Designación de Funcionarios enentidades públicas pertenecientesal Poder Ejecutivo:
La Ley N° 27594,Ley que regula la participación delPoder Ejecutivo en el nombramientoy designación de funcionarios públi
-
cos, señala que “la designación defuncionarios en cargos de conanza
distintos a los comprendidos en el
artículo 1° de dicha Ley
(4)
se efectúa
mediante Resolución Ministerial odel Titular de la Entidad correspon
-
diente” (Artículo 3°).
2.8 Remoción de funcionarios de en-
tidades públicas pertenecientes alPoder Ejecutivo:
La Ley N° 29158,Ley del Poder Ejecutivo, señala queel Presidente de la República me
-
diante Resolución Suprema puederemover, por causal de pérdida deconanza, a los titulares, jefes, presi
-
dentes e integrantes de los ConsejosDirectivos o Directorios de las de losOrganismos Públicos, con excepciónde los Organismos Reguladores queactúan en representación del PoderEjecutivo (Sexta Disposición Transi
-
toria). Similar criterio es aplicable a
los funcionarios públicos en cargos
de conanza, quienes pueden ser re
-
movidos por el titular de la entidad.
III. ESQUEMA DE GESTIÓN ADMINIS
-
TRATIVA EN LA DESIGNACIÓN (YREMOCIÓN) DE FUNCIONARIOS ENCARGOS DE CONFIANZA
La eciente gestión administrativaparte de la premisa de que todas las en
-tidades públicas cuentan con sus docu-
 
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 Temas de GestiónPública y Actualidad
mentos de gestión interna debidamente
actualizados a las normas especiales dela materia, tales como el Cuadro de Asig
-
nación de Personal (CAP), el Presupues
-
to Analítico de Personal (PAP), el Manualde Organización y Funciones (MOF) y elClasicador de Puestos o de Cargos, pormencionar a los principales.
En estos documentos de gestión ad-
ministrativa, se deberá exponer:i) El CAP de cada entidad pública deberáindicar el número de cargos clasica
-
dos como de “conanza” (Artículo 11°,literal e) del Decreto Supremo N° 043-2004-PCM).ii) El CAP deberá comprender hasta unmáximo del 5% del total de servidorespúblicos de la entidad, conforme lo se
-
ñala la Ley del Empleo Público.iii) El PAP deberá reportar la plaza comoplaza vacante y presupuestada.iv) El Clasicador de Cargos deberá in
-
dicar los requisitos mínimos de for
-
mación profesional y de experiencia
laboral para acceder al cargo de con-
anza.v) El MOF deberá establecer las funcio
-
nes generales y especícas que debe
-
rá cumplir el funcionario designado,
conforme a la designación del cargo
conferido.
3.1 Potestad del titular de la entidadpara la designación de funciona
-
rios públicos en cargos de conan
-
za:
Todos los titulares de las entida
-des públicas se encuentran faculta-dos para designar a los funcionarios
públicos de conanza, en el númerode cargos que establezca su res
-
pectivo CAP. La designación de esta
clase de funcionarios públicos no
requiere de previo concurso público,asumiéndose que el titular deberárealizar una evaluación personal y
profesional del candidato a ocupar el
cargo de conanza, pues el resultado
de sus funciones tendrán incidencia
en las funciones y atribuciones queejerza dicho titular. Por el contrario,diremos que por lo mismo que nohay concurso público, dicha activi
-
dad previa constituye la etapa en lacual se analice el perl profesional,al mismo tiempo que se verique lainexistencia de conicto de intereses,
causal de impedimento o incompati-bilidad para acceder al cargo
(5)
.
3.2 Intervención previa de los órga
-
nos de asesoramiento:
Una vezque el titular haya decidido efec
-
tuar la designación, correspondeque el Proyecto de Resolución seavisado por su(s) órgano(s) de ase
-
soramiento, principalmente por laSecretaría General o su equivalentey por la Oficina General de Aseso
-
ría Jurídica, para ratificar procesal
-
mente que el candidato(a) cumplecon todos los requisitos que la en
-tidad establece en sus documen-
tos de gestión, para acceder a uncargo de confianza; caso contrario,se debe hacer de conocimiento altitular de la entidad el motivo ohecho por el cual se recomiendadesistir de tal designación. El he
-
cho de que sea cargo de confian
-
za, no implica que la designaciónsea directa y sin ningún controladministrativo previo, sino por elcontrario, que la misma sea forta
-
lecida por un control previo al des
-
cartar cualquier incompatibilidad
o causal aparente de preferencia
o inclusive de nepotismo, más allá
de los alcances literales de la nor-
matividad de la materia; ello, por
el bienestar de la probidad de la
Administración Pública.
3.3 Resolución de designación:
Unavez aprobada la Resolución Admi
-
nistrativa de designación, la misma
deberá ser comunicada al funciona-
rio designado, al mismo tiempo quederivada a la Ocina de Recursos
Humanos para su incorporación en
los registros administrativos inter
-
nos de la entidad, de lo que deriva
-rá el inicio de la relación laboral con
la entidad y tiempo efectivo de susservicios Asimismo, se le otorgarálos servicios de apoyo que pudierabrindarle la entidad, conforme a la jerarquía de su cargo (apoyo en laasignación de movilidad de la insti
-
tución, por ejemplo). En realidad, nohay un procedimiento reglado previo
a la designación del funcionario de
conanza del que quede constancia,pues hasta antes de ello, la prácticadetermina una previa comunicacióny aceptación de parte del profesio
-
nal a designar, lo que no impide que
extraordinariamente se presentencasos de designación e inmediata re-nuncia al cargo o no aceptación por
diversas razones.
 
Una de las características de la de
-
signación es que el ejercicio delcargo es temporal, por lo que noconlleva ninguna estabilidad labo
-
ral. Se le reconocerá sus beneciossociales y laborales ordinarios altérmino de la relación contractual.
El funcionario público no ingre-
sa a la carrera administrativa; sinembargo, es viable el cambio de
funciones acordes con la natura-
leza del cargo para el cual ha sidodesignado, pero no podrá accedera plazas que están reservadas para
ser ocupadas mediante concurso
público.
3.4 Publicación de la Resolución deDesignación:
La Ley N° 27594 an
-
tes acotada, señala que todas lasResoluciones de Designación oNombramiento de Funcionarios enCargos de Confianza, surten efecto
a partir del día de su publicación
en el Diario Oficial El Peruano, sal
-
vo disposición en contrario de lamisma que postergue su vigencia(Artículo 6°). Por tratarse de cargosde confianza, cuyas funciones sonespecializadas en lo referente a la
administración de asuntos públi-
cos, la Resolución de Designación
debe ser publicada para conoci-
miento general. Si la entidad públi
-
ca o concretamente, la Unidad Or
-
gánica de la misma, no cumple con
efectuar la publicación en el Diario
Oficial El Peruano, simplementeno se inicia el cómputo efectivodel ejercicio de la función públicasino hasta que ello ocurra. La nor
-
ma bajo comentario, respecto a lapublicación, alude a “surtir efec
-
to”, esto es, dotar a la resoluciónde eficacia, pues en el caso que elfuncionario público haya dictadoactos resolutivos o realizado algu
-nas acciones de gestión respecto
de terceros administrados, los mis
-
mos carecerán de eficacia y vali
-
dez. La acción reparadora en estoscasos será la publicación misma ysegún fuera el caso, confirmar losactos que hubiera realizado duran
-
te el período ante indicado. De allíla importancia y urgencia de cum
-plir con el trámite de la publicación
oficial, una vez emitido el acto dedesignación.
3.5 Incorporación del funcionariodesignado en la organización:
Elfuncionario público designado en
cargo de conanza será incorpo
-
rado al Presupuesto Analítico dePersonal (PAP), su plaza tendrá lacondición de “ocupada”, además denoticar al CAFAE para su registrocorrespondiente, del cual recibirálos estipendios económicos que lanormatividad y condiciones presu
-
puestales de la entidad lo permitan,lo que, por lo general, es para elpersonal que se rige por el DecretoLegislativo Nº 276.
3.6 Deberes y derechos del funcio
-
nario designado:
Como todo inte
-
grante de la Administración Público,el funcionario asume los deberes y

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