Leitura Constitucional dos artigos 383 e 384 do CPP (Redao emprestada pela lei 11.719, de 20.08.

2008)

Padre Pio

No julgues, seno quando tenhas o

direito advindo do dever de julgar.

Enfoque
Reconhecimento

Constituio, consignados.

do sistema acusatrio na partir dos princpios nela

Proceder uma releitura dos artigos em referncia

(CPP, arts. 383 e 384) desde um perspectiva hermenutica que reclama pelo sentido da Constituio.

Hermes

O mensageiro de Zeus

e intrprete da vontade dos deuses.

Hermenutica

Hermenutica (Gadamer). A interpretao a fuso de horizontes: onde o

horizonte do intrprete se encontra com o horizonte do texto.

Horizonte do intrprete
Horizonte o mbito de viso que abarca e encerra tudo o

que pode ser visto a partir de determinado ponto (Gadamer).

Horizonte ditado pela subjetividade do intrprete, pela sua

pr-compreenso. (pr)conceitos, (pr)juzos.

A pr-compreenso congrega: valores, histria, experincias, conhecimento, viso de mundo e ideologia.

A pr-compreenso reside no intrprete e limita ou confere as

possibilidades de entendimento.

Horizonte do texto

Todo texto deve ser visto como resposta a uma pergunta. Quando nos deparamos com um texto, ns projetamos uma determinada expectativa de sentido, que se vai confirmando ou no no decorrer da atividade interpretativa. O texto implica num projeto de sentido que vai sendo revisitado (e revisado) na medida em que progredimos na anlise das partes. Desse modo, os conceitos iniciais vo dando lugar a outros mais adequados.

Assim, o texto, como resposta a uma pergunta, traz uma expectativa de sentido (leque de possibilidades) que deve nortear a atividade do intrprete.

O texto fixa uma possibilidade de sentido e uma impossibilidade de sentido. (Sabemos o que ele no e temos uma idia do que pode ser. No se pode dizer qquer coisa). O leitor no tem liberdade absoluta frente ao texto. Tem de partir do texto. preciso estar sensvel para aquilo que nos diz o texto. preciso deixar que o texto nos diga algo.

Interpretao

Assim, a interpretao parte do texto, mas recebe um

aporte produtivo do intrprete ( um processo produtivo e no meramente reprodutivo), constituindo-se em uma sntese, uma fuso de horizontes.
No mera subsuno.

Texto e norma

Aqui se verifica a diferena entre texto e norma: a

norma o sentido do texto, aquilo que se diz sobre ele. A norma produto da interpretao do texto.
Entre texto e norma no h um afastamento a

autorizar decisionismos injustificveis nem coincidncia a determinar indelevelmente o sentido do texto.

Intersubjetividade
Na interpretao: num primeiro passo importa a subjetividade do

intrprete. Num segundo passo importa a intersubjetividade (tradio): o direito no pode recair em arbitrariedade.
O direito aspira por coerncia, por integridade, o que alcanado na

intersubjetividade (tradio).
A tradio faz o encontro do passado com o presente, no direito:

jurisprudncia.
A tradio deve ser posta a prova para se verificar se ela autntica

ou no, se os valores que ela carrega subsistem ou no como pertinentes ao tempo presente.
A tradio autntica condiz com a integridade do direito e a coerncia

com decises j adotadas (segurana jurdica).

O intrprete pode se afastar da tradio sem cair em subjetivismo

(decisionismo): porm deve dar as razes que o levou a se afastar da tradio.

Constituio como existencial

Como vimos, na interpretao, importa a subjetividade do

intrprete (seus valores, seus pre-juzos, seus pr-conceitos). Da porque importa que o intrprete tenha presente os valores que integram a Constituio. Necessria a pr-compreenso acerca da teoria da Constituio. A Constituio como um existencial: um modo-de-ser-no-mundo (Streck) que interfere na inteleco da norma a ser aplicada no caso concreto.
A Constituio no s como o pice e o fundamento de todo o

ordenamento, mas como um existencial. Em interpretao a Constituio chamada a operar.

qualquer

Assim, todo texto jurdico tem de responder pergunta pelo

sentido da Constituio: toda leitura jurdica deve estar conforme Constituio.

Constituio (20 anos)

Estabilidade institucional (20 anos). Efetividade de suas normas (imperatividade). Relevncia dos direitos fundamentais (geraes, dignidade).

Processo Penal
Direito Civil x Direito Penal (imprescindibilidade do direito

processual penal).
Processo Penal: caminho necessrio para a aplicao do direito

penal. Com observncia aos direitos fundamentais do acusado. (Instrumentalidade)

Direito Penal: atividade estatal que mais agudamente infringe a

esfera da intimidade do acusado. Coloca em xeque uma srie de direitos e valores acudidos pela Constituio.
Dever de punir deve ser levado a ombros com atendimento das

garantias constitucionais do acusado. (Palco privilegiado)

Processo Penal
Processo Penal: Direito Constitucional Aplicado, de sorte que

qualquer oscilao ao nvel do casco se transmite com fora potenciada ao seu mastro principal (Figueiredo Dias)

Sistema acusatrio

As garantias constitucionais do acusado so delineadas por

princpios que conformam um sistema. Sistema acusatrio (sem previsao textual). Princpio reitor.
Sistema conjunto de temas, colocados em relao, por um

princpio unificador, que formam um todo pretensamente orgnico, destinado a uma determinada finalidade (Miranda Coutinho)

Princpio acusatrio
A CR comete ao MP a promoo da ao penal

(art. 129, I). O Desencadeamento da ao est afeto ao MP. (Mantena Ex. Luiz Flvio Gomes) um rgo para a promoo da ao penal, preservando, assim, a imparcialidade do juzo. MP no parte imparcial. O Ministrio Pblico uma instituio fabricada para ser parte (Lopes Jr.)

Institucionalizao do Conflito: A Constituio elege e instrumentaliza

Este princpio impe a diviso de funes: trs pessoas em trs

misteres. To simples e to profundo como isso: a entidade que julga no deve ter funo de acusao (Mouraz Lopes). recorte ftico trazido a juzo para apreciao. Por isso que os fatos delineiam o objeto do processo. Este objeto ter repercusso no prprio processo e em outros processos.

Em que consiste a acusao: No trazimento dos fatos a juzo. No

Acusao: trazimento dos fatos: delimitao do objeto

O objeto da acusao consiste no recorte ftico destacado no comportamento de um sujeito com repercusso no campo jurdico-penal. A acusao est entre a norma penal e a condenao. A acusao, olhos postos na figura da tipologia penal, descreve a figura histrica (figura tpica) que serve de modelo para a deciso. (Cordero) So os fatos e no a capitulao que emprestam contorno ao objeto do processo: dever de cognio exauriente: o tribunal dever examinar o fato que se apresenta desde todos os pontos de vista jurdicos possveis. (Navarro) Julio Maier escreve que o tribunal pode adjudicar ao fato uma qualificao jurdica distinta da expressada na acusao. Conclui que o importante o acontecimento histrico imputado, como situao de vida j sucedida (ao ou omisso) que se pe a cargo de algum como protagonista, de qual a sentena no se pode apartar porque sua misso precisamente decidir sobre ele. A acusao delimita o objeto com reflexo no mesmo processo e em outros.

Coisa julgada

O objeto da coisa julgada se refere ao fato justivel no a sua qualificao, porque melhor atende aos interesses do acusado que assim no se v exposto merce de um novo processo pelo mesmo fato (Goldschmidt). No processo penal, mais precisamente em sentena absolutria, a coisa julgada importa numa limitao do ius puniendi do Estado, obstativa da instaurao de nova persecuo penal pelo mesmo fato, cuja autoria seja atribuda ao acusado absolvido (Tucci) Fosse a capitulao que fixasse os contornos do processos, depois de absolvido o acusado poderia ser processado pelos mesmos fatos sob nova etiqueta penal.(Furto - receptao) Tourinho refere que os limites da coisa julgada esto postos no art. 110, 2 do CPP: a exceo de coisa julgada somente pode ser oposta em relao ao fato principal que tiver sido objeto da sentena, ajuntando que o fato principal aquele acaecer histrico o fato material que na pea acusatria se imputa ao ru, pouco importando a qualificao jurdico-penal que se lhe d.

Reunio de princpios conformes: sistema acusatrio (I)

Princpio acusatrio diviso de funes Art. 26 (contravenes); Art. 28

Devido Processo Legal: decorre da prpria diviso de funes a remarcar inclusive a existncia do prprio processo; porque se acusador e julgador estiverem reunidos numa s pessoa no se tem processo, mas sim investigao unilateral da verdade. Consiste na garantia constitucional a um processo legtimo, justo, democrtico e regularmente desenvolvido. Direito ao Contraditrio (princpio da democracia): direito de ser informado da acusao, de ser ouvido em situao de similitude e de participar efetivamente na produo da prova de maneira a interferir no convencimento do juzo.

O direito de defesa, na amplitude constitucionalmente assegurada;

Presuno de inocncia (que se arrima na dignidade da pessoa humana): H previso expressa tanto nas Declaraes dos Direitos do Homem como na CR. Conseqncia lgica da necessidade do processo para se aferir a culpabilidade do acusado (Ferrajoli). a expresso abreviada deste conjunto de direitos fundamentais que definem o estatuto jurdico do imputado (Tomas Anton).

Reunio de princpios conformes: sistema acusatrio (II)

Juiz natural: direito a um juizl independente e imparcial. Um juiz previsto como competente por lei anterior. Princpio da imparcialidade: concretiza-se na justa distncia, na posio do juiz como estrangeiro perante o interesse das partes (Mouraz Lopes). O juiz como terceiro super partes forma a primeira caracterstica do processo acusatrio. (Ferrajoli). Dignidade da pessoa humana: o acusado no pode ser tratado como objeto de averiguao, mas sim como sujeito do processo (sujeito de direito). Princpios da oralidade, da imediao, da concentrao e da publicidade: so prximos natureza acusatria do processo, informando um sistema que atende a utilidade social do processo, acentua a eficincia e a sua acessibilidade a justia. Princpio da motivao das decises judiciais: que permite um melhor controle da administrao da justia (Canotilho). Controle que interessa no s defesa, mas a toda a comunidade, porque o processo democrtico e mesmo em vista do interesse pblico que inspira e justifica qualquer persecuo penal.

Sistema, forma ou princpio

Alcia Navarro defende que o princpio acusatrio

se converteu no cajon de sastre, onde cabem todos os direitos fundamentais do processo penal.

Sistemas: inquisitivo X acusatrio

Se na estrutura inquisitria o juiz acusa, na acusatria a existncia de

parte autnoma, encarregada da tarefa de acusar, funciona para deslocar o juiz para o centro do processo, cuidando de preservar a nota de imparcialidade que deve marcar a sua atuao. (Geraldo Prado)

Sistemas modelares
Inquisitivo: Acusatrio: Fundamenta-se do princpio

Fundamenta-se no princpio

da autoridade: quanto maior o poder conferido ao inquisidor melhor a verdade ser acertada (Paolo Tonini).
iniciativa total do juiz desde

a introduo dos fatos direo do processo, passando pela recolha e reunio de provas at o sancionamento do culpado. (Mouraz Lopes)

dialtico: a verdade melhor acertada se as funes processuais forem distribudas entre os sujeitos com interesses contrapostos (Paolo Tonini). entidade julgadora despida da funo de acusar pode apenas investigar ou julgar dentro dos limites que lhe so postos por uma acusao fundamentada e deduzida por rgo diferenciado (Figueiredo Dias)

Desenho histrico

Historicamente a forma acusatria descansava sobre a indistino entre o ilcito civil e penal, destacado o interesse privado na persecuo do delito. A partir da proibio da autotutela, o Estado assume o jus puniendi, como sua atribuio exclusiva, pondo em evidncia o interesse pblico na persecuo do delito. (sistema inquisitivo) A valorizao do indivduo, que a acompanha os iderios iluministas, repercute no modelo do processo penal reclamando ajuste e servindo de freio para a atuao estatal, que dever conciliar no processo os interesses contrapostos. (sistema acusatrio misto) O sistema misto constitui uma sntese procurando equacionar duas foras que se contrape: eficincia (direito de punir) e garantia (direitos fundamentais). (Alberto Binder) Superado o sistema inquisitivo, prprio do Estado absoluto, o processo acusatrio formal ou misto vai ser o modelo adotado pelos pases pertencentes ao mesmo entorno cultural.

Sistema misto (Acusatrio formal)

H autores de nomeada (v.g. Miranda Coutinho e Lopes Jr)

assinalando que no h um sistema misto, pois tal nota desconfiguraria o prprio sistema, devendo-se buscar o princpio unificador.
Todavia, o sistema misto constitui uma sntese e muitos autores

o defendem, como um sistema processual de matriz acusatria temperado por um princpio de investigao. (em Portugal:Figueiredo Dias, Raul Veiga, Rui Pereira e Mouraz Lopes; na Espanha:Alcia Navarro; na Itlia:Paolo Tonini; A sntese operada por Delmas-Marty acerca dos processos penais da Europa, aponta no mesmo sentido: Frana, Blgica e Alemanha; e, no Brasil: Tourinho Filho e Afrnio Silva Jardim, entre outros)

Critrios diferenciadores dos sistemas

Gesto da Prova : O princpio unificador que determina a essncia do

sistema o critrio da gesto da prova. (Miranda Coutinho); Tambm Lopes Jr destaca na gesto da prova o ncleo fundante do modelo adotado.
Diviso das funes. Cabe acusao o trazimento dos fatos juzo,

delimitando o objeto do processo e nisto consiste o princpio acusatrio a reclamar a observncia da misso atribuda a cada um dos sujeitos que desfilam pela relao processual (Figueiredo Dias).
Princpio da obrigatoriedade: Segundo Guerreiro Palomares eis o

critrio diferenciador entre o sistema acusatrio puro e o sistema acusatrio misto (ou formal): a indisponibilidade de seu objeto. Ante o interesse pblico em apreo, o sistema acusatrio puro no nos serve: o processo no pode ser concebido como um jogo, um duelo, um combate morte, onde quase rege a lei do mais forte, o mais poderoso ou o mais rico.

Denncia e Ajustes

Denncia: pea tcnica que deve observar requisitos mnimos para

que o ru possa tomar cincia da imputao que lhe fora dirigida e produzir sua defesa.
Elementos essenciais esto no art. 41 do CPP. Identificao do

acusado, a exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias e a classificao do crime.
Para assegurar ao acusado condies de apresentar defesa em

simetria com a acusao, o sistema processual prev mecanismos de ajustamento da pretenso acusatria.
Alm de evitar surpresas, permite ao acusado a reunio de

argumentos e elementos de prova consentneos com o foco adotado na ao penal.

Art. 383 do CPP Emendatio Libelli

Antes da reforma

Depois da reforma
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuirlhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. 1 - omissis 2 - omissis

Art. 383. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da que constar da queixa ou da denncia, ainda que, em conseqncia tenha de aplicar pena mais grave.

Art. 383 do CPP Emendatio Libelli

Projeto de Lei

Art. 383. omissis

1o As partes, todavia, devero ser intimadas da nova definio jurdica do fato antes de prolatada a sentena. 2 A providncia prevista no caput deste artigo poder ser adotada pelo juiz no recebimento da denncia ou queixa. 3 Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. 4o Tratando-se de infrao da competncia do Juizado Especial Criminal, a este sero encaminhados os autos.

Lei n. 11.719/08 Art. 383. omissis 1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. (sum 337 STJ) 2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos.

Art. 383 do CPP Emendatio Libelli

Em se verificando no curso do processo que o fato narrado comporta outra qualificao, duas as solues possveis: a) vivel acusao adequar a reprimenda, pelo aditamento, com diligncias decorrentes dos direitos de defesa; b) vivel ao juzo atribuir ao fato outra capitulao, ds que oportunize as partes manifestao e eventual produo de provas. Vedado ao magistrado num mesmo ato modificar a capitulao e proferir julgamento, ante o inegvel prejuzo para a defesa que no pudera se manifestar sobre a nova capitulao. Julgado do STF em sentido contrrio, A nova tipificao emprestada pelo juzo, em face da instruo processual, no constitui cerceamento de defesa ou oblvio ao devido processo legal, porquanto o acusado se defende dos fatos narrados na denncia e no do delito nela qualificado. Hiptese em que a falta de intimao do acusado, em face da desclassificao do delito, no configura cerceamento de defesa. (STF, HC 73389/SP, rel. Min. Maurcio Corra, j. em 30.04.1996)

Art. 383 do CPP Emendatio Libelli

A classificao jurdica importa para a realizao plena da defesa, que supe o conhecimento exato da acusao. A regra de que o acusado se defende apenas dos fatos narrados na denncia no pode ser acolhida em sua integralidade, vez que a defesa no pode ser surpreendida por um novo enfoque albergado pelo julgador dissonante do postulado pela acusao. Dizer que o ru se defende s do fato descrito soterrar o princpio da ampla defesa. A obedincia desse princpio constitucional ultrapassa o contraditrio ftico, envolve, necessariamente, o contraditrio jurdico. (Nereu Jos Giacomolli). Grandinetti discorre que em razo do princpio da correlao entre sentena e pedido imperativo que no caso da emendatio o Ministrio Pblico adite o pedido, oportunizando-se manifestao da defesa quanto ao aditamento. Geraldo Prado, ressalva que mais se ajusta ao princpio acusatrio a alterao da qualificao jurdica apenas pelo autor. Contudo, a medida pode ser levada a cabo pelo juzo ds que: a) o fato venha descrito na acusao inicial com todas as circunstncias; b) que a defesa se d oportunidade de debate e eventual produo de provas. Inafastvel que o ajuste se d em deciso anterior emisso de sentena.

Art. 383 - Diligncia

Possvel enxertar no dispositivo diligncia para a cientificao das partes, bastante para redirecionar o processo aos parmetros constitucionais. Ressalve-se a posio da Professora Flaviane de Magalhes Barros: o juiz discordando da classificao dada pela acusao, deveria abrir vista as partes a fim de que elas pudessem discutir qual a norma mais adequada para a subsuno ao fato, possibilitando o debate sobre a classificao. O pargrafo segundo suprimido: posio do Professor Lopes Jr. (abuso na acusao) Converso do julgamento, para audincia e oferecimento de proposta: Smula 337 do STJ que diz: cabvel a suspenso condicional do processo na desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso punitiva A previso do art. 383 reprisada no procedimento atinente ao Jri, na fase de pronncia, conforme art.418 do CPP

Art. 384 do CPP Mutatio Libelli

O aditamento cabvel no caso de surgimento de fato, no decorrer da instruo penal, com repercusso na acusao: ampliao do mbito ftico da acusao. Depois da reforma

Antes da reforma Art. 384. Se o juiz reconhecer a possibilidade de nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de circunstncia elementar, no contida explcita ou implicitamente, na denncia ou na queixa, baixar o processo, a fim de que a defesa, no prazo de oito dias, fale e, se quiser produza prova, podendo ser ouvidas at trs testemunhas. Pargrafo nico. Se houver possibilidade de nova definio jurdica que importe aplicao de pena mais grave, o juiz baixar o processo, a fim de que o Ministrio Pblico possa aditar a denncia ou queixa, se em virtude dessa houver sido instaurado o processo crime de ao pblica, abrindo-se, em seguida, o prazo de trs dias defesa, que poder oferecer prova, arrolando at trs testemunhas.

Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. 2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. 3o Aplicam-se as disposies dos 1o e 2o do art. 383 ao caput deste artigo. 4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. 5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir.

Art. 384 do CPP Mutatio Libelli

Projeto de Lei Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico poder aditar a denncia ou queixa, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. 1o Ouvido o defensor do acusado e admitido o aditamento o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para a continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. 2o Aplicam-se ao previsto no caput deste artigo as disposies dos 3 e 4 do art. 383. 3o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at trs testemunhas, no prazo de trs dias. 4o No recebido o aditamento, a audincia prosseguir.
Lei 11.719/08 Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. 2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. 3o Aplicam-se as disposies dos 1o e 2o do art. 383 ao caput deste artigo. 4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. 5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir.

Art. 384 do CPP Mutatio Libelli redao anterior

Na redao antiga do art. 384, se a pena fosse a mesma no

haveria necessidade de aditamento (caput), mas a diligncia era providenciada pelo magistrado; se a pena fosse maior haveria caso de aditamento (pargrafo nico).
Quanto redao: duas correes:

A) circunstncia elementar. Circunstncia advm do latim circumstantia que significa conservar-se ou estar ao redor, por corolrio de lgica, no pode residir ao centro, como parte integrante ou constituinte de um todo. Ou se coloca ao derredor ou compe o ncleo. B) No mesmo descompasso a aluso a contedo implcito na denncia, que no se coaduna com o norte constitucional do asseguramento da defesa e nem mesmo com o art. 41 do CPP, que reclama a descrio do fato com todas as suas circunstncias. Implcito informa a noo de subentendido, de velado, de escuso nas entrelinhas, dificultando a defesa que supe descrio clara e determinada dos fatos. Havendo deficincia na acusao, em dizer de menos, no se pode esperar sua integrao colmatagem de lacuna ftica - pelo julgador.

Art. 384 do CPP Mutatio Libelli redao anterior

Quanto ao antigo caput: vedado ao magistrado acrescer

descrio contida na pea inaugural fatos revelados no transcorrer da instruo, por violar diretamente o princpio acusatrio (a acusao reside justamente no trazimento dos fatos).
Quanto

ao antigo pargrafo nico: tambm descabida a providncia para que o juzo provoque o rgo ministerial visando o aditamento da denncia. O surgimento de novos fatos deve ser percebido e apontado unicamente pela acusao e no pelo juzo. Haveria violao direta ao princpio acusatrio. art. 384 e seu pargrafo nico, portanto, sempre necessrio o aditamento, sob pena de admitirmos que o juiz tambm possa ser acusador, acusador e juiz ao mesmo tempo

Paulo Cludio Tovo escreve que em qualquer das hipteses do

Aditamento
O novo artigo indica que em todos os casos necessrio o aditamento!

Aditamento: incluso de dados fticos que tenham sido omitidos

por desconhecimento do acusador quando do oferecimento da ao penal.

Conforme Rangel, h dois tipos de aditamento:

a) O prprio (real ou pessoal). Conforme sejam acrescentados fatos (real) ou acusados (pessoal), cuja existncia era desconhecida quando do oferecimento da denncia. b)O imprprio. No se acresce fato novo ou sujeito, mas corrige-se alguma falha na denncia, retificando-se dados relativos ao fato.
O princpio da indivisibilidade da ao penal, bem como da

obrigatoriedade impe ao Ministrio Pblico a carga processual de proceder em relao a todos os fatos e todos os agentes.(Lopes jr)
O aditamento necessrio em razo da conexo e continncia,

para conduzir a um julgamento nico e evitar decises conflitantes (tambm por economia processual e melhor aproveitamento da instruo).

Art. 384 do CPP Mutatio Libelli

A nova lei traz uma alterao substancial da redao do artigo,

porque no mais encarrega o juiz de proceder ou instar a alterao ftica, tratando o procedimento como aditamento pelo Ministrio Pblico, o que se coaduna com o sistema acusatrio.
Contudo, na oportunidade da converso do projeto em lei

introduziu-se no artigo o pargrafo que remete ao art. 28 do CPP ( 1o). Inescondvel o retrocesso operado com a insero da regra fiscalizadora carreao dos fatos a serem submetidos a juzo, em atropelo ao princpio acusatrio.
O magistrado utiliza indevidamente o art. 28 do CPP quando

entende que h elementos suficientes para que o MP exera a pretenso acusatria e no o faz (Giacomolli).

Art. 384 do CPP Mutatio Libelli

Quando da converso em lei, outra alterao foi levada a efeito em desalinho com o sistema acusatrio: O 4o alm de cuidar do nmero de testemunhas, acresceu que o juiz na sentena ficar adstrito aos termos do aditamento. Conforme o princpio da obrigatoriedade o aditamento no importa na minorao ou no abandono do pedido originrio, mas sim na sua alterao pela adio do novo fato, como se de denncia alternativa se tratasse. Mesmo que o Ministrio Pblico adite a pea acusatria vestibular para nela incluir fato penalmente relevante que altere a tipicidade, no fica o magistrado impedido de condenar o ru pelo fato imputado anteriormente.(Silva Jardim)

Exegese do art. 384, pargrafo nico, do CPP. Nessa hiptese, no fica o juiz impedido de manter a primitiva definio da denncia. O que a lei no quer e que venha o ru a ser condenado por fato do qual no haja tido oportunidade para se defender. (STF, RHC, 59837/RJ, Min Nri da Silveira, j. em 27.04.1982)

Procedido o aditamento, ao juiz caber apreciar tanto a conduta imputada na denncia como aquela atribuda no aditamento, cuidando-se de imputao alternativa superveniente, reputando plausvel tal providncia (Silva Jardim) A imputao alternativa se mostra concertada com o sistema acusatrio. De outra banda, a subtrao da imputao originria como pretende a nova redao dada ao artigo 384, 4o, infringe o princpio da indisponibilidade da ao penal. O exame do artigo, com nova redao, reclama interpretao conforme a Constituio, de maneira a apartar: a) a indevida remessa dos autos ao Procurador-Geral ( 1o), por violao ao princpio acusatrio; e b) a censurvel adstrio do juiz aos termos do aditamento (4o, parte final), por desatender a indisponibilidade da ao penal.

Recurso

No cabe recurso contra a deciso que recebe o

aditamento, pois, como ocorre na denncia, a nica via possvel seria a do habeas corpus.
Se

rejeitado o aditamento, aplica-se por analogia o art. 395 (que trata da rejeio da denncia), cabendo o recurso em sentido estrito (581, I). (Se sentenciar na audincia caber apelao, conforme art. 593, 4 do CPP, diz Andrey Borges de Mendona).

Procedimento

O aditamento poder ser feito oralmente, ao final da audincia

onde foi colhida a nova prova, devendo ser reduzido a termo. possvel tambm que o aditamento seja procedido em at cinco dias, aps a audincia, se houver requerimento pela acusao.
Apresentado o aditamento, impende ouvir o defensor em cinco

dias e depois acolher o aditamento. Acolhido o aditamento, as partes podero arrolar at trs testemunhas. A requerimento de qualquer das partes o magistrado designar audincia em continuao, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio, realizao de debates e julgamento.
O art. 411, 3 prev a aplicao do art. 384, nos processos do

Tribunal do Jri, quando encerrada a instruo probatria.