Ley Contrato Trabajo Comentada PDF

MIGUEL NGEL SARDEGNA
Profesor titular regular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social ea las Facultades de Derecho y en la de Ciencias Econmicas de la Universidad de Buenos Aires. Director del Departamento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos.Aires. Consejero Profesor de la Facultad de Ciencias Econmicas (U.B.A.). Doctor ea Derecho y Ciencias Sociales (U.B.A.)
LEY DE CONTRATO DETRABAJO

Y SUS REFORMAS COMENTADA - ANOTADA - CONCORDADA
LEYES DE EMPLEO, PYMES, DE FLEXIBILIDAD Y DECRETOS REGLAMENTARIOS. LEYES DE RLESGOS DEL TRABAJO Y DE CONCURSOS Y QUIEBRAS. LEY25.013 Doctrina. Jurisprudencia de la Corte Suprema y tribunales inferiores. Fallos plenarios. Legislacin
Sptima edicin actualizada y aumentada
EDITORIAL UNIVERSIDAD
BUENOS AIRES 1999
1* edicin: 1982. 2* edicin: 19S5. 3* edicin: 1986. 4* edicin: 1991. 5* edicin: 1995. 6* edicin: 1996. 7* edicin: 1999.
ISBN 950-679-257-7
Copyright by EDITORIAL UNWERSIDAD S.R.L. Rivadavia 1225 - Buenos Aires Hecho el depsito de la ley 11.723. Derechos reservados. Impreso en el mes de julio de 1999. . en los Talleres Grficos Edigraf S.A., Delgado 834, Buenos Aires, Argentina.
PREFACIO A LA SPTIMA EDICIN

Hace ya un poco ms de un, cuarto de siglo cuando se sancion el rgimen de contrato de trabajo con la ley 20.744 y haban pasado diecisiete aos fue en 1982 cuando vio la luz la primera edicin de esta obra. En esa oportunidad se hizo conocer nuestra intencin, se mencion la norma, sin notas-ni citas, con breve referencia a la doctrina vigente y hasta con abstraccin de alguna bibliografa que luego, en ediciones posteriores, definitiva y totalmente, se suprimi. Se prest atencin en cambio, desde su aparicin y hasta la fecha, al ordenamiento de todas las normas (leyes nacionales y decretos) vinculados con la disciplina referencindolos por la fecha y el tema. Ello fue til para ubicar el contenido de aqullos y la oportunidad de su promulgacin. Los fallos plenarios de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal fueron tambin ordenados, como tambin y primordialmente el decir de los jueces, en esa su "tarea cotidiana, ciclpea, vocacional y valiente de quienes dicen el Derecho...", a la que se sumaron con particular atencin, en las entregas sucesivas, los pronunciamientos correspondientes a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, cuestin que comenz aponerse de particular relieve en la 2ay 3 edicin y que en la 4 _- ya en 1991- se le asign un particular y relevante espacio. Se abra el debate flexibilizador. La 5 edicin culmin cuatro aos ms tarde - en 1995 - cuando "mucho pas en la Argentina y en el planeta en esos trece aos que corren entre la primera y la quinta edicin", y eso que pas, tambin entonces se denunciaba, afectaba en particular al rgimen de contrato de trabajo cuya regulacin ordenada ya pasaba los veinte aos. Ese lapso y el que le sigui hasta el presente incidieron sustancial-mente en el texto original de la obra con derogaciones, sustituciones y reformas que no se reducen a slo modificaciones de mero maquillaje. La catarata de leyes y decretos que se sancionan y un modelo econmico perverso se entronizaba endiosando al mercado, como denuncibamos, tratando de diluir toda incumbencia del Estado, incluso aquella que debe tratar de garantizar la seguridad para "que quien trabaja y produce pueda gozar de los frutos de su trabajo y, por tanto, se sienta estimulado a realizarlo eficiente y honestamente", como propician las Encclicas. Y sigui esa direccin con la 6a edicin donde dbamos cuenta de otras tantas leyes importantes y tangenciales que continuaron su obra, la que hoy se ratifica en esta 7 donde la ley 25.013 y otras objetables
Prefacio
predecesoras culminan lo que da en llamarse, para algunos, mxima flexibilizacin del derecho del trabajo, segn ya mentamos, o su adaptabilidad, segn Podetti, su modernizacin, segn Justo Lpez o, al decir de la profesora Paula Costanza Sardegna, una autntica entropa de las normas laborales. Justo es reconocer de mi parte en esta entrega, preponderantemente de reconstruccin y engarce de todas las normas vinculadas con el rgimen de contrato de trabajo, la colaboracin prestada por los editores. A ellos mi agradecimiento. MIGUEL NGEL SARDEGNA
PREFACIO A LA SEXTA EDICIN

Dos motivos justifican y explican la aparicin de esta sexta edicin. El primero se vincula con la sancin de tres leyes derivadas del Acuerdo Marco del que se hace mencin a pgina 4 del texto, las que en lo pertinente reforman o aclaran la norma en anlisis; aqullas son la referida a la reforma de la Ley de Quiebras (n 24.522), la proteccin de Riesgos del Trabajo (n 24.557) y la de Formacin Profesional (n 24.576). Corresponden a los puntos 7, 9 y 12 del mentado Acuerdo e influyen sustancialmente en los ttulos XIV (de los privilegios) y II (del contrato de trabajo en general) agregndole a ste un nuevo captulo. La primera modifica el criterio para la calificacin de la conducta del empleador en su quiebra y la segunda deroga toda la doctrina que fundament el artculo 75 para admitir la opcin por la accin no tarifada. Se incluyeron tambin las recientes normas sobre telegramas obreros y su reglamentacin y, en fin, la novsima y discutida creacin e integracin del Consejo Nacional del Trabajo y del Empleo. Todas las citadas se promulgaron en el breve lapso de pocos meses. El que necesit la quinta edicin para agotarse. Ese fue el segundo motivo que justifica esta nueva edicin.
PREFACIO A LA QUINTA EDICIN

De esta obra se han difundido ya cuatro ediciones, sin contar las reiteradas reimpresiones que, entre aqullas, fue aconsejable realizar. En cada una de las primeras se juzg oportuno sealar la nota caracterstica. que las animaba.
Prefacio
Ast, con la primera edicin, en 1982, se explic el alcance de la obra, la que en sus trazos generales se mantiene: se analiz la Ley de Contrato de Trabajo, artculo por artculo, y la norma positiua citada en cada lugar del texto se reflej ordenadamente en los ndices posteriores haciendo referencia a su fecha de publicacin y a su concordancia con el artculo de la ley general que se comentaba. Fue y es nuestra intencin ubicar de inmediato al lector en el tiempo y en el tema. Esta quinta edicin sigue el mismo mtodo y por ello las citas alcanzan a las normas dictadas hasta promediar el corriente ao 1995. Mucho pas en la Argentina y en el planeta en esos trece aos que corren entre la primera y la quinta edicin. _ Todo lo'que sucedi incidi de una manera u otra en el Derecho del Trabajo en general y afect en particular al Rgimen de Contrato de Trabajo cuya regulacin llena ms de veinte aos. Algunos ejemplos son significativos y por slo mencionar los ms importantes citamos: la Ley Nacional de Empleo 24.013 (defines de 1991); aquella que introduce en apariencia inocentes reformas al art. 92, es decir, la 24.465 (de 1995), y la Ley deJas.J'YMES 24.467 (de 1995). Todas ellas y otras han sido incluidas ahora en el texto comn y en el lugar correspondiente, en todo su contenido vinculante y sin omitir cmo gravitan en el instituto o en la relacin laboral de que se trata. La segunda edicin, aparecida en 1985, ratific la estructura de la obra original poniendo al da otro apartado que se mantiene, los fallos plenarios de la Cmara Nacional de Apelaciones de la Capital Federal e innov con la introduccin de algunas sentencias recientes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La tercera edicin, de 1-986, continu en la misma lnea y as tambin, conforme se expres en el prefacio respectivo, se actualizaron aquellos plenarios, autntica caja de resonancia judicial de todo el pas, y se introdujo un nuevo caso singular del que se ocupaba el ms alto tribunal. Pero fue el prefacio insertado en la cuarta edicin, de 1991, el que se constituy en el autntico preludio del presente. All se expres que no se omita tratar la filosofa y eventuales proyecciones de las denominadas corrientes modernistas que abran el debate de la flexibilizacin y se cerraba con un esperanzado mensaje vinculado al destino del Derecho del Trabajo, el que hoy, con la presente edicin, mantenemos. Si en la primera edicin concluimos con aquellas palabras auspiciosas de S.S. Juan Pablo II que resonaron en Ginebra en 1982, y en la cuarta, meses antes de la sancin de la mentada Ley Nacional de Empleo, renovbamos nuestro empeo y nuestro compromiso con el profesional y el estudiante; hoy, luego de la citada promulgacin y de no pocos singulares decretos de necesidad y urgencia ahora receptados en la Constitucin Nacional reformada en 1994 y otras tantas leyes adscriptas al tema central, nuestra posicin se mantiene.
Prefacio
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Por eso, en este libro la Ley de Empleo, la de PYMES y la de Flexibilizacin Laboral se tratan como no era posible ni pensable en el original, aunque no se estime por nuestra parte que el trabajo deba volver a considerarse una mercanca y la dignidad del trabajador no merezca la especial atencin de la ley. Tambin por eso, glosando a S.S. Len XIII, indicamos que aun en la crisis el capital es tan necesario como el trabajo, pero el uso de aqul es malo cuando se obtiene, mantiene o acrecienta a costa del derecho ajeno y se pone como fin de la vida humana. Por su parte, S.S. Juan Pablo II, en su Carta Encclica "Centesimus Annus", expres con claridad que "se reconoce la positividad del mercado y de la empresa, pero al mismo tiempo que stos han de estar orientados hacia el bien comn. Esta doctrina reconoce tambin la legitimidad de los esfuerzos de los trabajadores por conseguir el pleno respeto de su dignidad y espacios ms amplios de participacin en la vida de la empresa, de manera que, aun trabajando juntamente con otros y bajo la direccin de otros, puedan considerar en cierto sentido que trabajan en algo propio, al ejercitar su inteligencia y libertad". Es que, como tambin acertadamente expres el Pontfice en esa ocasin, "...la economa de mercado no puede desenvolverse en medio de un vaco institucional, jurdico y poltico. Por el contrario, upone una seguridad que garantiza la libertad individual... La primera incumbencia del Estado es la de garantizar esa seguridad de manera que quien trabaja y produce pueda gozar de los frutos de su trabajo y, por tanto, se sienta estimulado a realizarlo eficiente y honestamente". Esta es la respuesta que esta quinta edicin quiere dar a la crisis y a los vientos flexibilizadores, ahora cada vez ms intensos.
PREFACIO A LA CUARTA EDICIN

A casi diez aos de la aparicin de este libro y a cinco de. la tercera edicin, entendimos, autor y editores, que se justificaba esta cuarta donde siguiendo el estilo que nos impusiramos en el inicio de nuestra tarca incorporamos los artculos modificados y sustituimos, en su caso, los derogados. No se ha omitido considerar en los lugares correspondientes la filosofa y eventuales proyecciones de las denominadas corrientes moder-nizadoras cuyo debate se mantiene abierto, ordenndose por materia ms de veinte nuevos fallos plenarios y ms de un centenar de pronunciamientos recientes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Nuestra intencin contina siendo la misma: brindar al profesional y al estudiante un aporte actualizado de esta rama del Derecho, que aun ante la crisis, la coyuntura y los aludidos vientos flexibilizadores se mantiene lozana.
PREFACIO A LA TERCERA EDICIN

Esta nueva edicin contina la filosofa de las anteriores; algn ajuste en el comentario, la incorporacin de los ltimos plenarios acordados y un nuevo fallo de la Corte que se consider relevante. Se trata del que en cierto sentido dirime la contienda entre quienes identifican el contrato de trabajo con la relacin de empleo pblico y los que, como el autor, se resisten a aceptar la total y absoluta confluencia de ambos. Este libro es el resultado prctico y paciente de un trabajador del Derecho que anhel contribuir con este aporte a la labor cotidiana de quienes hacen de esta disciplina casi un estilo de vida. Que no pocos colegas, estudiantes y cuantos estn de alguna forma relacionados con la materia as lo han entendido parece demostrarlo la aparicin de esta tercera edicin.
PREFACIO A LA SEGUNDA EDICIN

El xito que ha coronado la publicacin de la primera edicin de esta obra ha impulsado a editores y autor a encarar el lanzamiento de esta segunda. En ella hemos mantenido la estructura de la obra original, efectuando alguna correccin y agregando las leyes y decretos sancionados recientemente y que alguna vinculacin tienen con la Ley de Contrato de Trabajo. Hemos completado por ello tambin los ndices respectivos. Adems, hemos sumado los recientes fallos plenarios de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal en los que se encontr alguna referencia con el tema central. Pocos, sin duda, porque el alto tribunal recin acaba de integrarse y, especialmente por esto, no se han caracterizado estos ltimos tres aos por pronunciamientos de este tipo. Y finalmente una innovacin. A continuacin de la jurisprudencia plenaria hemos agregado dos fallos recientes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin referidos a dos temas singulares. Uno se relaciona con la inconstitucionalidad de la ley 21.476, ratificando el criterio imperante en la Cmara desde el caso: "Metzger, E. el Producciones Argentinas de Televisin S.A.", donde se deline la doctrina de que en la especie se
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haba alcanzado "un aparente plenario de hecho" (CNATr., Sala VII, 151 12/82, "D.T.", 1983-407), y otro por el que decididamente la Corte, en la lucha de esos dos titanes la Ley de Concursos y la 20.744 (t.o.) se pronuncia categricamente por la supremaca de la Ley de Contrato de Trabajo. Toda una definicin.
PREFACIO A LA PRIMERA EDICIN

Hemos querido con el presente libro contribuir al estudio comn de la materia, intensificndolo en lo concerniente a las posibles controversias que pueden suscitarse en las relaciones individuales de trabajo. A ese efecto analizamos la Ley de Contrato de Trabajo artculo por artculo y por su orden. El presente no es un compendio, resumen de otra obra mayor previa, ni pretende ser un tratado que investigue exhaustivamente la disciplina. Anhela, s, dar alguna explicacin comprensiva del texto legal, en el lmite p.dicado y para su conocimiento inm.ediato. Por ello hemos optado por prescindir, en el texto, de notas y citas. Alejados de todo vano intento de erudicin, tratamos directa y concretamente la norma, mencionando, slo cuando pareci imprescindible, la doctrina vigente, concordante o encontrada con el comentario respectivo. Porque de eso se ha tratado tambin: de elaborar un libro comprometido. La bibliografa que se cita en el ndice pertinente lleva por ello un doble objeto: posibilitar el ahondamiento del estudio del instituto que interese y denunciar el pensamiento de quien influy en la opinin vertida, aunque no se compartieran las conclusiones de la fuente. La cita concreta a algn autor se redujo en el texto al smbolo que el nombre expresa, sea en esta disciplina, en las ciencias jurdicas o en su trascendencia ms all del mbito nacional. El ordenamiento de las normas positivas citadas en el texto, con la referencia a la respectiva fecha de publicacin, por su concordancia con el artculo pertinente de la ley general, ubica al lector en el tiempo y lugar de aqullas, por la sola mencin de su nmero. No por obvio resulta ocioso destacar tambin que la primera autora de esta obra no le corresponde a quien la firma. A ste, si algn mrito se le desea asignar, slo debe reducrselo a su intencin de compilar breve parte de la tarea cotidiana y ciclpea, vocacional y valiente de quienes dicen el Derecho. De aquellos a quienes se les otorg el mandato de su aplicacin e interpretacin: los jueces. Aunque ese decir no siempre sea apacible y nunca resulte montono. Tuvieron as cabida pronunciamientos de los tribunales del fuero de todo el pas, aunque se estim conveniente y no redundante una ubicacin
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Prefacio
ordenada de todos los fallos plenarios vigentes de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal, vinculados directa.o indirectamente con cada uno de los artculos de la ley que se comenta. La influencia de los mismos allende las fronteras metropolitanas y nacionales as pareca- exigirlo. . Este trabajo ha. sido pensado para la Argentina y Latinoamrica, la Patria Grande, mas trata de un tema que le trasciende en el mapa y en la historia. Es el tema del TRABAJO "detrs del cual hay siempre un sujeto vivo: la PERSONA HUMANA, y es de este hecho de donde el trabajo recibe su valor y dignidad. Mas no es slo el trabajo el que lleva la marca del hombre, sino que es el trabajo donde el hombre descubre el sentido de su existencia; en todo trabajo concebido como una actividad humana, sean cuales sean las caractersticas concretas en las que ejerce, esta actividad". Y si nos hemos detenido precisamente en el anlisis de una norma de derecho que regula esta actividad es porque tambin estamos convencidos de que "no, no es algo utpico afirmar que puede hacerse del mundo del trabajo un mundo de justicia" (Juan Pablo II, Ginebra, junio de 1982).
NDICE
PREFACIO A LA SPTIMA EDICIN .............................................................................. PREFACIO A LA SEXTA EDICIN .................................................................................. PREFACIO A LA QUINTA EDICIN ............................................................................... PREFACIO A LA CUARTA EDICIN ............................................................................... ' PREFACIO A LA TERCERA EDICIN ............................................................................. PREFACIO A LA SEGUNDA EDICIN .............................................................................. PREFACIO A LA PRIMERA EDICIN ............................................................................. PRINCIPALES ABREVIATURAS .................................................................................... Constitucin de la Nacin Argentina (artculo 14 bis) ........................................... Ley 21.297. Contrato de trabajo. Modificaciones a la ley 20.744.......................... Decreto 390/76 ...................................................................................................... 7 8 8 10 11 11 12 19 21 22 23
TEXTO ORDENADO DEL RGIMEN DE CONTRATO DE TRABAJO

TTULO I DISPOSICIONES GENERALES Disposiciones generales (arts. 1 a 20).................................................................... TTULO II DEL CONTRATO DE TRABAJO EN GENERAL Captulo I. Del contrato y la relacin de trabajo (arts. 21 a 24) ............................. Captulo II. De los sujetos del contrato de trabajo (arts. 25 a 31) ......................... Captulo III. D los requisitos esenciales y formales del contrato de trabajo (arts. 32 a 36).................................................................................... Captulo IV. Del objeto del contrato de trabajo (arts. 37 a 44) .............................. Captulo V. De la formacin del contrato de trabajo (arts. 45 a 47) ...................... Captulo VI. De la forma y prueba del contrato de trabajo (arts. 48 a 61) ................................................................................................................ Captulo VIL De los derechos y deberes de las partes (arts. 62 a 89) ................................................................................................................ Capitule VIII. De la formacin profesional (arts. s/n) ........................................... 119 165 205 209 216 220 249 317 23
ndice TITULO III DE LAS MODALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO Captulo I. Principios generales (arts. 90 a 92 ter) ............................................. Captulo II. Del contrato de trabajo a plazo fijo (arts. 93 a 95) .......................... Captulo III. Del contrato de trabajo de temporada (arts. 96 a 98) ..................... Captulo IV. Del contrato de trabajo eventual (arts. 99 y 100)........................... Captulo V. Del contrato de trabajo de grupo o por equipo (arts. 101 y 102) ........................................................................................................ TTULO IV DE LA REMUNERACIN DEL TRABAJADOR Captulo I. Del sueldo o salario en general y del beneficio social a la canasta familiar alimentaria (arts. 103 a 115) ............................................ Captulo II. Del salario mnimo vital y mvil (arts. 116 a 120) ......................... Captulo III. Del sueldo anual complementario (arts. 121 a 123) ...................... Captulo IV. De la tutela y pago de la remuneracin (arts. 124 a 149) .......................................................................................................... TTULO V DE LAS VACACIONES Y OTRAS LICENCIAS Captulo I. Rgimen general (arts. 150 a 157) .................................................... Captulo II. Rgimen de las licencias especiales (arts. 158 a 161)...................... Captulo III. Disposiciones comunes (arts. 162 a 164) ....................................... TTULO VI DE LOS FERIADOS OBLIGATORIOS Y DAS NO LABORABLES De los feriados obligatorios y das no laborables (arts. 165 a 171) .................... TTULO VII TRABAJO DE MUJERES Captulo I. Disposiciones generales (arts. 172 a 176)......................................... Captulo II. De la proteccin de la maternidad (arts. 177 a 179) ........................ Captulo III. De la prohibicin del despido por causa de matrimonio (arts. 180 a 182)......................................................................................... Captulo IV. Del estado de excedencia (arts. 183 a 186).................................... TTULO VIII DEL TRABAJO DE LOS MENORES Del trabajo de los menores (arts. 187 a 195) ............................ .........................
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319 331 337 344 355
363 416 427 434
473 495 500
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513 519 533 539
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ndice TTULO IX DE LA DURACIN DEL TRABAJO Y DESCANSO SEMANAL
Captulo I. Jomada de trabajo (arte. 196 a 203) .................................. .:............ Captulo II. Del descanso semanal (arte. 204 a 207) ......................................... TTULO X DE LA SUSPENSIN DE CIERTOS EFECTOS DEL CONTRATO DE TRABAJO Captulo I. De los accidentes y enfermedades inculpables (arte. 208 a 213) ....................................................................................................... Captulo II. Servicio militar y convocatorias especiales (art. 214) ................... Captulo III. Del desempeo de sargos electivos (arte. 215 y 216) ................... Captulo IV. Del desempeo de cargos electivos o representativos en asociaciones profesionales de trabajadores con personera gremial o en organismos o comisiones que requieran representacin sindical (art. 217)
563 600
609 646 649 652
Captulo V. De las suspensiones por causas econmicas y disciplinarias (arte. 218 a 224) .......................................................................................................... 655 ._ TTULO XI
DE LA TRANSFERENCIA DEL CONTRATO DE TRABAJO De la transferencia del contrato de trabajo (arte. 225 a 230) ............................. TTULO XII DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO Captulo I. Del preaviso.(arts.231a239)............................................................. 707 Captulo II. De la extincin del contrato de trabajo por renuncia del trabajador (art. 240).................................................................................. 735 Captulo III. De la extincin del contrato de trabajo por voluntad concurrente de las partes (art. 241) ........................................................................................ 742 Captulo rV. De la extincin del contrato de trabajo por justa cansa (arte. 242 a 246).............................................................'........................... 750 Captulo V. De la extincin del contrato de trabajo por fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo (art. 247).......................................... 823 Captulo VI. De la extincin del contrato de trabajo por muerte del trabajador (art. 248)....................................................................... '.......... 837 Captulo VIL De la extincin del contrato de trabajo por muerte del empleador (art. 249) ................................................................................. 845 Captulo VTII. De la extincin del contrato de trabajo por vencimiento del plazo (art. 250) ..............................................."-..'........................................................ 847 Captulo DL De la extincin del contrato de trabajo por quiebra o concurso del empleador (art. 251) ............................................................ 849
2 - Ley de Contrato de Trabajo.
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ndice
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Captulo X. De la extincin del contrato de trabajo por jubilacin del trabajador (arts. 252 y 253).................................................................. 857 Captulo XI. De la extincin del contrato de trabajo por incapacidad o inhabilidad del trabajador (art. 254) ................................................................................... 863 Captulo XII. Disposicin comn (art. 255)........................................................ 867 TTULO XIII DE LA PRESCRIPCIN T CADUCIDAD De la prescripcin y caducidad (arts. 256 a 260) ................................................ TTULO XIV DE LOS PRIVILEGIOS Captulo I. De la preferencia de los crditos laborales (arts. 261 a 267) ........................................................................................................... Captulo II. De las clases de privilegios (arts. 268 a 274)................................... TTULO XV DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Disposiciones complementarias (arts. 275 a 277)............................................... FALLOS PLENARIOS DE LA CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL DE LA CAPITAL FEDERAL, ORDENADOS SEGN LOS ARTCULOS DE 915 887 905 871
TRABAJO
LA
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO.................................................................... LEY 24.467. PEQUEA Y MEDIANA EMPRESA .......................................................... DECRETO 737/95. REGLAMENTACIN DEL TTULO III DE LA LEY 24.467................. DECRETO 146/99. PEQUEA Y MEDLANA EMPRESA .................................................. LEY 25.013. REFORMA LABORAL ....... -................................................................... DECRETO 1111/98. VETO PARCIAL DE LA LEY 25.013 ............................................ NDICE CRONOLGICO DE FALLOS PLENARIOS DE LA CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO .................................... :...................................
939 977 983 985 988 995 999
NDICE DE LAS CITAS LEGALES ................................................................................ 1007 NDICE ALFABTICO DE MATERIAS ........................................................................... 1015
PRINCIPALES ABREVIATURAS
ac................................................. ap................................................. art.; arts ....................................... "A. y S." ...................................... "B.C.N.Tr."; "B.C.N.A.Tr." ........ "B.J.E.R." .......... x ....................... "B.J.L.P." .................................... B.O.............................................. c ................................................. C.A.C.Com. L. y M..................... C.A.Tr ......................................... Cba .............................................. CCT............................................. cfr ................................................ cit................................................. "C.J." ........................................... C.N .............................................. CNATr.; C.N.A.Tr ...................... C.N.Civ ....................................... C.N.Fed. C. y Com ...................... cd............................................... conc; concs .................................. Cont. Adm................................... C.S............................................... dea............................................... "D.J.B.A.".................................... "D.L." .......................................... "D.T." .................. :...................... ed................................................. "E.D." .......................................... "G.T." .......................................... id ................................................. inc; ines ....................................... "J.A." ........................................... acordada apartado artculo; artculos "Acuerdos y Sentencias" "Boletn de la Cmara Nacional del Trabajo" "Boletn de Jurisprudencia de Entre Ros" "Boletn de Jurisprudencia de La Pampa" Boletn Oficial contra Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y Minera Cmara de Apelaciones del Trabajo Crdoba Convenios Colectivos de Trabajo confrontar citado "Revista Comercio y Justicia" (Crdoba) Constitucin Nacional Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo Cmara Nacional en lo Civil Cmara Nacional Federal en lo Civil y Comercial cdigo concordante; concordantes Contencioso Administrativo Corte Suprema de Justicia de la Nacin decreto "Diario de Jurisprudencia de Buenos Aires" "Derecho Laboral" "Derecho del Trabajo" edicin "Revista de Jurisprudencia El Derecho" revista "Gaceta del Trabajo" dem inciso; incisos "Revista de Jurisprudencia Argentina"
Abreviaturas J.N.r Inst. Tr. C. F.'.. .................... J. Paz Lerr .................................... "J.S.J." ......................................... "J.T.A." ........................................ "J." ............................................... LCQ ............................................. L.C.T ........................................... "L.L."........................................... "L.L. y P.".................................... L.N.E ........................................... "L.T."........................................... Mza .............................................. n; N ........................................... N. del A........................................ ob. cit ........................................... PEN ............................................. p., ps.; pg., pgs.......................... prom............................................. PYMES........................................ Rep............................................... res................................................. sane .............................................. S.C ............................................... S.C.B.A........................................ S.I.J.P........................................... SlvI.V.M ...................................... "S.P.L.L."..................................... S.T................................................ S.U.S.S......................................... sum .............................................. t.; ts .............................................. t.o......................................, ......... Trib. Fiscal Nac............................ T,S................................................ T. Tr ............................................. T. y S.S." ..................................... v.gr ............................................... Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo de la Capital Federal Juzgado de Paz Letrada "Jurisprudencia San Juan' "Jurisprudencia del Trabajo Anotada" revista "Juris" (Santa Fe) Ley de Concursos y Quiebras Ley de Contrato de Trabajo "Revista Jurdica Argentina La Ley" revista "Ley Laboral y Previsional" Ley Nacional de Empleo "Legislacin del Trabajo" Mendoza nmero Nota del Autor obra citada Poder Ejecutivo Nacional pgina; pginas promulgada Pequeas y medianas empresas Repertorio resolucin sancionada Suprema Corte Suprema Corte de Buenos Aires Sistema Integrado de Jubilaciones y Pen siones Salario Mnimo Vital Mvil "Suplemento Provincial La Ley" Superior Tribunal Sistema nico de Seguridad Social sumario tomo; tomos texto ordenado Tribunal Fiscal Nacional Tribunal Superior Tribunal del Trabajo "Trabajo y Seguridad Social" uerbi graia; verbigracia
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CONSTITUCIN DE LA NACIN ARGENTINA Artculo 14 bis *

E trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica; reconocida por la simple inscripcin en un registro especial. Queda garantizado a Ios-gremios: concertar convenios colectivos de trabajo;,recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; 2a compensacin econmica familiar y elacceso a una vivienda digna.
* Incorporado por la reforma constitucional realizada en 1957.
LEY 21.297 * CONTRATO DE TRABAJO. MODIFICACIONES A LA LEY 20.744

Art. 1. Modifcase el rgimen de contrato de trabajo (L.C.T.) aprobado por la ley 20.744, de conformidad con el texto del anexo que se agrega, cuyas disposiciones se tendrn por incorporadas a la presente, debiendo observarse como ley de la Nacin. Art. 2. Dergase los arts. 17,19, 50, 51, 63, 75, 77, 80, 90,129, 131, 132, 133, 138, 178, 188, 202, 242, 243, 244, 245, 276, 281, 282 y 299 del rgimen de contrato de trabajo aprobado por la ley 20.744. Art. 3. Para las prescripciones en curso en el momento de entrar en vigencia esta ley se aplicarn las siguientes reglas: a) plazos que por la legislacin" anterior deban vencer despus de los dos aos posteriores a la vigencia de esta ley: el plazo de prescripcin ser de dos aos a partir de su vigencia; b) plazos que por la legislacin anterior deban vencer despus de la fecha de vigencia de esta ley, pero antes de los dos aos posteriores a esa fecha: vencern en la fecha que les habra correspondido por la legislacin anterior. Art. 4. Dergase los arts. 4 y 5 de la ley 20.744. Art. 5. El Poder Ejecutivo de la Nacin confeccionar el texto ordenado del rgimen de contrato de trabajo aprobado por ley 20.744 y modicado por la presente. Art. 6. Dergase la ley 20.695 y todas las leyes nacionales yprovinciales que se opongan a la presente y al rgimen por ella aprobado. Art. 7. El Ministerio de Trabajo proceder a integrar sendas comisiones con la participacin de los ministerios de Economa y de Justicia para el estudio y elaboracin de proyectos de ley relativos a: 1) reglamentacin del derecho de huelga; 2) rgimen de trabajo rural; 3) regulacin de los estatutos legales especiales de trabajo; 4) cdigo de trabajo. Art. 8. [De forma}.
* Sane, y prom. 23/4/76; B.O. 29/476.
DECRETO 390/76 *
Art. 1. Aprubase el texto ordenado del Rgimen de Contrato de Trabajo, aprobado por ley 20.744 y modificado por ley 21.297, que figura en el anexo adjunto al presente decreto. Art. 2. [De forma}.
ANEXO
TEXTO ORDENADO DEL RGIMEN DE CONTRATO DE TRABAJO

TTULO I DISPOSICIONES GENERALES Art. 1. Fuentes de regulacin. El contrato de trabajo y la relacin de trabajo se rigen: a) por esta ley; b) por las leyes y estatutos profesionales; c) por las convenciones colectivas o laudos con fuerza de tales; d) por la voluntad de las partes; e) por los usos y costumbres. 1. De la ley 20.744 original de 1974, a la ley 25.013 de fines de 1998.
El rgimen de contrato de trabajo que se instituy a travs de la ley 20.744 se encuentra prximo a cumplir el cuarto de siglo de vigencia. De hecho ello se alcanza poco antes de concluir el milenio ya que los veinticinco aos de la publicacin de la norma en el B.O.
* Dictado el 13/5/76; B.O. 2175/76.
Art. 1
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO
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se producen el 27/9/74 aunque su primer texto ordenado se conoci con el decreto 390/76 el 21/5/76. En efecto, la ley 25.013, pomposamente conocida como de la reforma laboral, que se public en el B.O. el 24/ 9/98 tuvo vigencia a partir del 3/10/98, marcando luego de esa fecha todo un nuevo rgimen legal aplicable en relacin con diversos institutos de la norma legal. Vale la pena repasar los mismos en relacin con la obra que se presenta. Es as como se establece con la ltima de las leyes nombradas que el nico contrato promovido es el contrato de trabajo de aprendizaje cuyas caractersticas dieren de la anterior, la que hasta le negaba injustificadamente su carcter laboral. Desaparecen los contratos promovidos instituidos por la ley 24.013 denominados de lanzamiento de nueva actividad, prctica laboral para jvenes, trabajo formacin y de fomento del empleo, permaneciendo los contratos tradicionales de plazo jo, eventual y de temporada que ya prevea la ley 20.744 original. Acontece lo propio con el contrato a tiempo parcial previsto por primera vez en la ley 24.465 (B.O. 28/3/95) el que se mantiene con las pasantas y que, como una modalidad sui gneris, no laboral, introdujo la ley 25.013. El perodo de prueba, que se reconoci por primera vez en el rgimen laboral general privado, con la ley 24.465, sufre luego de la ley 25.013 significativas diferencias. Es as como se autoriza slo por un mes en lugar de los anteriores tres, aunque puede ampliarse por hasta seis meses si as se acuerda en el convenio colectivo de trabajo. Otra innovacin se manifiesta en que ahora la exencin por el pago de aportes y contribuciones (jubilaciones y pensiones, Instituto de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados y Fondo Nacional de Empleo) se limita a los primeros treinta (30) das y de ampliarse tal perodo la disponibilidad colectiva de las indemnizaciones por falta de preaviso y por antigedad en el despido incausado ser de hasta el cincuenta por ciento (50%) del rgimen general. En cuanto a la solidaridad en las subcontrataciones y delegaciones cabe consignar que el rgimen actual mantiene aqulla, establecida en la antigua ley a travs de su artculo 30, pero detalla ms minuciosamente las obligaciones de los cedentes, contratistas y sub-contratistas en cuanto a sus exigencias a cesionarios y subcontratistas para l ms adecuado cumplimiento de las normas de derecho del trabajo y de la seguridad social que ataen a los trabajadores involucrados. Deben as exigir la reclamacin del CUIL, Cdigo nico de Identificacin Laboral, de cada uno de los dependientes que presten servicios y la constancia del pago de las remuneraciones de quienes
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Art. 1
presten servicios, la constancia de los pagos mensuales al sistema de seguridad social (SUSS) y a las coberturas por los riesgos del trabajo (ART). 2. De las indemnizaciones.
Sin duda la innovacin introducida por la ley 25.013 ms trascendente y para nosotros ms objetable es la que corresponde a todo el nuevo rgimen indemnizatorio. a) Con respecto al preaviso. Un simple esquema aclarar la doble regulacin ahora vigente; aquella que rige para los contratos laborales tradicionales que se ajustan al rgimen de contrato de trabajo establecido en la ley 20.744 y los nuevos contratos considerados a partir de la vigencia de la ley 25.013 (B.O: 24/9/98), es decir, los que se aplican a las relaciones laborales del sector privado a partir del 3 de octubre de 1998.
Rgimen anterior (arts. 231, 232 y 233, ley 20.744 t.o. 1976)" Por el trabajador: 1 mes Por el empleador: 1 mes: cuando el empleado tenga una antigedad no mayor a cinco aos. 2 meses; cuando el empleado tenga una antigedad mayor a cinco aos. Rgimen actual (arts. 7 y 8, ley 25.013) Por el trabajador: 15 das Por el empleador: 15 das: cuando el empleado tenga una antigedad de 1 a 3 meses. 1 mes: cuando el empleado tenga una antigedad mayor a 3 meses y menor que 5 aos. 2 meses: cuando el empleado tenga una antigedad mayor a cinco aos.
El preaviso rige a partir del primer da del mes siguiente al de la notificacin por lo que corresponde reconocer una suma igual a los salarios por los das faltantes hasta el ltimo da. del mes ea que el despido se produjo.
El preaviso rige a partir del da siguiente al de la notificacin. No corresponde, en consecuencia, integrar la indemnizacia con los salarios del mes de despido.
Art. 1
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO b) La indemnizacin por antigedad o despido.
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En los casos de despido, directo o indirecto, sin justa causa, la nueva ley (25.013) indica que la indemnizacin es equivalente a una doceava (1/12) parte de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ao o durante el tiempo de la prestacin de servicios, si ste fuere menor, por cada mes de servicio o fraccin mayor de diez (10) das. Esto es el equivalente a 2,5 jornales o a 8,33 % de aquella remuneracin tomada como base para el clculo de la indemnizacin. En el anterior sistema ese clculo se efectuaba por ao o perodo (3 meses) no por mes o perodo (10 das) resultando generalmente un mayor valor. El mnimo de la indemnizacin (total) nunca puede ser inferior a 2/12 partes de la remuneracin tomada como base, es decir, no podr ser inferior a 5 jornales (diarios). El sistema de la L.C.T. era de dos (2) meses. Singular diferencia claramente apreciable. En ambos casos la mejor remuneracin para obtener la base del clculo no sufre modificaciones, es el equivalente de tres (3) veces el importe mensual de la suma resultante del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo con las particularidades que indican ambas normas. Pero la nueva ley indica una diferencia, ahora favorable al trabajador: si no se paga en trmino la indemnizacin sin causa justificada, en un despido sin causa o en un acuerdo rescisorio homologado, el trabajador se hace acreedor a un inters de hasta el 2,5 veces el que cobran los bancos oficiales para operaciones corrientes de descuentos de documentos oficiales. Corresponde tener presente que la norma indica que en estos casos se presume la existencia de conducta temeraria y maliciosa del empleador por lo que resulta aplicable la sancin prevista en el art. 275 de la L.C.T., lo que implica qae la condena consiste en: 1) pagar la indemnizacin con un incremento de un inters de hasta 2,5. (ds veces y media) el que cobren los bancos oficiales para operaciones corrientes de descuento de documentos comerciales. 2) Este porcentual debe considerarse como tope. La norma indica: "...un inters de hasta...". 3) En definitiva el inters: "ser graduado por los jueces, atendiendo a la conducta procesal asumida". Es decir, deber reclamarse judicialmente. 4) No alcanza a explicarse por qu esta disposicin no se generaliz con respecto a todos los contratos laborales, sin marcar la diferencia entre los vigentes antes y despus del 3 de octubre de 1998. En sntesis, las diferencias ahora estaran dadas as:
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Art. 1
CARACTERSTICAS
Rgimen anterior (arts. 245 y 246, ley 20.744 t.o. 1976) 1 mes de sueldo por cada ao o fraccin mayor de 3 meses.
Reamen actual (arts. 7, 8 y 9, ley 55.013) '
INDEMNIZACIN
1/12 partes de un sueldo, o sea, 2,5 jornales por cada mes o fraccin mayor de 10 das.
BASE DEL CLCULO
No podr exceder el equivalente a 3 veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el C.C.T.
V
MNIMO
2 sueldos
2/12 partes del sueldo, o sea, 5 jornales calculados sobre la base del sistema establecido. Un inters de hasta 2 112 veces el que cobren los bancos oficiales para operaciones corrientes de descuento de documentos comerciales.
FALTADEPAGOEN TRMINO Y SIN CAUSA JUSTIFICADA
c) Clculo de las indemnizaciones por fuerza mayor, falta o disminucin de trabajo. En estos casos, segn la ley 25.013. la base del clculo se remite a 1/18 partes por cada mes de antigedad o fraccin mayor de 10 das, es decir, 1,67 jornales, y el mnimo de dicha indemnizacin en ningn caso puede ser inferior a 2/18.partes de la remuneracin tomada como base, es decir, 3,34 jornales. Esta es una sustancial diferencia de la indemnizacin nica establecida en el rgimen anterior ya que el artculo 247 de la L.C.T. indica: "el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente a la mitad de la prevista en el art. 245...". Llama la atencin que con esta reforma disvaliosa en general, desde una ptica laboralista, la extincin por esta causal resultar, en determinados casos, superior a la que establece el mentado art. 247 de la L.C.T. Aunque el "piso" es inferior ya que 3,34 jornales es mucho menos que un mes de remuneracin. El cuadro comparativo es as:
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CARACTERSTICAS

Rgimen anterior (art. 247, ley 20.744 t.o. 1976) 50 % segn lo previsto por el art. 245, ley 20.744, t.o. 1976. Rgimen actual (art. 10, ley 25.013)
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INDEMNIZACIN
1/18 parte de un sueldo, o sea, 1,57 jmales por cada mes o fraccin mayor de 10 das.
MNIMO
2/18 partes del sueldo, o sea, 3,34 jornales calculados sobre la base del sistema establecido.
d) Despido discriminatorio. Es una situacin nueva establecida en la ley 25.013 que no prevea la L.C.T. de la que resulta un rgimen indemnizatorio agravado cuando se trate de un despido discriminatorio originado por motivos de raza, sexo o religin. En esos casos el trabajador tiene derecho a percibir una indemnizacin equivalente a un 30 % ms de la que le hubiere correspondido por despido incausado, no aplicndose tope alguno como base del clculo. En este caso no es necesario un cuadro comparativo porque el rgimen anterior no prevea una situacin similar. Dos ltimas reflexiones. Quien invoque este supuesto se des cuenta que siempre lo ser el trabajador despedido debe probar la causal. \ Y la ltima: tal como se researa qued redactada la norma, en atencin a que el decreto 1111798 (B.O. 24/9/98) que promulg la ley 25.013 elimin prudentemente otras causales de discriminacin que aprobaran los legisladores, a saber: nacionalidad, orientacin sexual, ideologa u opinin poltica o gremial. Hasta aqu las ltimas reformas referidas exclusivamente a la consideracin de esta obra: el derecho individual del trabajo. / 3. La flexibizacin legislativa. En 1995 el rgimen de contrato de trabajo establecido por la ley 20.744 sancionada veintin (21) aos antes sufri otras reformas que acentuaron la tendencia flexibilizadora que cada vez con mayor intensidad se expresaba desde diversos mbitos. Primero fue la doctrina la que recept innovaciones producidas ms all de nuestras fronteras y luego fue la promulgacin de la denominada Ley Nacional de
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Empleo, a fines del ao 1991, de discutido y prolongado trmite parlamentario, que auguraron los cambios. El fundamento primordial que esgriman los secularistas se centraba con insistencia en que se adverta que el empleo se converta cada vez ms en un bien escaso. Por su parte, los economistas gritaban, por su cuenta, que era imprescindible bajar los costos laborales. As determinados protagonistas sociales, encamados en la C.G.T., la U.I.A., la Cmara Argentina de Comercio, la Bolsa de Comercio de la Ciudad de Buenos Aires, la Asociacin de Bancos Argentinos y la de Bancos de la Repblica Argentina, la Cmara Argentina de la Produccin y la Unin Argentina de la Construccin, suscribieron, el 25 de julio de 1994, el denominado Acuerdo Marco para el Empleo, la Productividad y la Equidad Social. All se coincidi en atender los problemas mencionados ms arriba, y si bien no se aludi a sustituir el actual rgimen de contrato de trabajo, s se entendi que deban encararse temas que directa o indirectamente lo involucraban. Ellos se referan a: 1) Empleo, 2o) Acuerdos regionales para el empleo. 3o) Derecho de informacin. 4o) Solucin de conflictos individuales. " 5)-Higiene y seguridad en el trabajo. 6o) Participacin de los trabajadores. 7) Formacin profesional. 8o) Asignaciones familiares. 9o) Proteccin de riesgos del trabajo. 10) Negociacin colectiva. 11) Administracin e inspeccin del trabajo. 12) Reforma a la Ley de Quiebras. 13) Reforma integral de las relaciones laborales, y 14) El marco integral de las relaciones laborales. En ese mismo acuerdo y a efectos de formalizar las consultas y actividades conjuntas se cre una Comisin de Seguimiento que integraron las partes gobierno, C.G.T. y organizaciones empresarias representadas de la que dependa un Comit Tcnico Redactor y se fij un calendario. Esto tenda tambin se expres a mejorar la inversin, la compet ti vidad, el nivel de empleo y el dilogo social. En lo que a esta obra atae, cabe recalcar que la contrapartida de ese acuerdo fue el retiro, por parte del Poder Ejecutivo Nacional, del Proyecto de Reforma Laboral presentado ante la Honorable Cmara de Diputados en agosto de 1993. Del cumplimiento parcial de dicho calendario dan cuenta, en lo que nos concierne, la sancin de la ley 24.465 vinculada con el tema Io (Empleo) y la 24.467 con el 13 (Reforma integral de las relaciones
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laborales) o ms especficamente la referida a las pequeas empresas, que a ello se limit este punto. Si el aludido proyecto de reforma con el que se amenazaba desde 1993 congelaba cualquier intencin de encarar una actualizacin del tema central, la sancin de estas nuevas leyes exigi que dicha actualizacin se formalice. Y as, a modo.de un nuevo texto ordenado, se tratarn en su lugar y cuando correspondan estas y todas las otras normas que reforman la redaccin original. El captulo pertinente de la Ley de las PYMES (pequeas y medianas empresas), n 24.467, as como lo vigente de la ley 24.465 se incluirn en el Apndice de Legislacin, sin perjuicio de su tratamiento en la referencia de cada instituto que incidentalmente se aborde. Tambin se incluir el texto de la ley 25.013, en su parte pertinente, ya que esta norma, sancionada a fines de 1998, fue otra vuelta de tuerca en el camino de la desregulacin, introduciendo reformas de gravitacin sustancial que atacan hasta el principio de raigambre constitucional sobre la proteccin contra el despido arbitrario, aparentemente el ltimo baluarte o el primerodel derecho individual del trabajo. Todas estas leyes recientes flexibilizan de una manera u otra el texto original de la Ley de Contrato de Trabajo. 4. La Ley de Contrato de Trabajo.
La ley 20.744 que estableci el rgimen del contrato de trabajo fue sancionada el 11 de setiembre de 1974, se promulg el da 20 y fue publicada en el Boletn Oficial el 27 del mismo mes. La Cmara de Diputados fue la que produjo despacho unnime con breves modificaciones que acept el Senado. Con fecha 23 de abril de 1976 fue a su vez promulgada la ley 21.297, que se public en el Boletn Oficial el 29 de abril de ese mismo ao, entrando en vigencia el 8 de mayo de 1976. La misma modifica el rgimen anterior y a ese efecto deroga 25 de los artculos originales y modifica 97 de los que quedaron vigentes. En el proyecto elaborado por el Ministerio de Trabajo se indic expresamente que las modificaciones propuestas no lesionaban el principio protectorio nsito en el Derecho Laboral, ni cercenaban ningn derecho inalienable del trabajador. Slo constituan un instrumento dirigido a corregir excesos y vicios y a reconstruir la armona en el campo laboral a travs de las relaciones individuales de "trabajo. Entre otras disposiciones generales la nueva normativa indic concretamente que derogaba la ley 20.695 y todas las leyes nacionales y provinciales que se opusieran a la ley 21.297 y al rgimen por ella aprobado. La ley 20.695, que precedi a la 20.744 (B.O. 13/8/74), se refera a la actualizacin por depreciacin monetaria de los crditos
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provenientes de las relaciones individuales de trabajo, demandados judicialmente. No poda ser de otra manera, ya que en la redaccin original primero, a travs de su art. 301, y en la definitiva luego, con el art. 276, el tema mereca especial y particular atencin. La ley 21.297 agreg en definitiva un solo artculo, que en el ordenamiento final lleva el n 277. El texto ordenado de la ley se aprob mediante el decreto 390 (B.O. 21/5/76). Hubo luego otras reformas individuales a determinados artculos, como la dispuesta por la ley 21.659 (B.O. 12/ 10/77), que sustituy el art. 252 del texto ordenado referido a la intimacin y al plazo de mantenimiento de la relacin en la extincin del contrato por jubilacin del trabajador; la ley 21.824 (B.O. 30/6/78), que reforma el art. 177, que trata sobre la prohibicin de trabajar y la conservacin del empleo en el captulo atinente a la proteccin de la maternidad; la 22.248 (B.O. 18/7/80), que excluy a los trabajadores agrarios de su mbito de aplicacin (art. 2), y la 22.276 (B.O. 28/8/80), sobre el ahorro de los menores (art. 192). Las leyes 22.311, 23.616 y 23.928 se ocuparon de reformular y modificar los alcances del art. 276 referido a la actualizacin de los crditos laborales, la 23.041 derog prcticamente el 121, la 23.472 reformul el 266, la 23.555 tuvo injerencia en el 165 y, en fin, la 23.697 sustituy el anterior 245 sobre indemnizacin en caso de despido que modific luego la 24.013 (B.O. 17/12/91) y son importantes sta, la 24.465 (B.O. 28/3/95) y la 24.467 (B.O. 28/3/95), por citar slo las ms relevantes y omitir algn decreto travieso. 5. Fuentes del derecho del trabajo.
El tema de las fuentes se plantea a propsito de cualquier disciplina del derecho, constituyndose en un captulo fundamental de la filosofa jurdica. Es un tema comn que debe analizarse en conjunto, pero no puede olvidarse que en el derecho del trabajo cobran particular relieve determinadas fuentes propias como la autonoma negocial colectiva y el reglamento interno de los establecimientos. De cualquier manera, es til recordar tambin la antigua clasificacin clsica admitida en doctrina, tales como las denominadas fuentes materiales o reales y formales o legales. Aqullas son los hechos, principios o circunstancias, particularmente de la vida social, susceptibles de generar derecho objetivo; stas son los modos de manifestacin de ese derecho. Es decir, las primeras son la causa o el origen en su primera etapa, y las formales son a su vez la concrecin normativa en la ulterior; esto es, la norma imperativa, la ley. Como ejemplos de aqullas se han citado, entre otras, las necesidades tutelares del trabajador, la cuestin social, la organizacin profesional, la colaboracin social y la internacionalizacin o universalidad de ciertos principios determinantes de las normas jurdicas positivas de deter-
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minado pas. Son todas aquellas formas inherentes al proceso de formulacin de la norma y que constituyen, en fin, su antecedente u origen. Fuente formal o legal, en cambio, es la exteriorizacin de esa norma. La Ley de Contrato de Trabajo a travs de su art. 1 se define por la formulacin concreta de determinadas fuentes de distinta naturaleza, sin agotar la cuestin. Es sta una enumeracin enunciativa o,ue merece algunas reflexiones. 6La Constitucin Nacional como fuente.
Aunque no se menciona a la Constitucin Nacional como fuente, ella es definitoria en cualquier problema de jerarqua de normas que se intente resolver. Ella est sobre la L.C.T. y sobre todas las leyes vigentes. En la primera parte de su artculo nuevo alude en particular y expresamente al contrato individual de trabajo. Empero tambin aqu corresponde una aclaracin. Existen normas constitucionales programticas que son de tipo directivo y de alcance general, y otras con carcter operativo y de ejecucin inmediata. Aqullas necesitan do la norma que dicte el legislador y asegure, por ejemplo, la jornada limitada o la remuneracin justa que el programa constitucional enuncia. En cambio, las otras rigen sin necesitar la ley especial que regule la garanta. Tal, por ejemplo, aquella clusula que asegura igual remuneracin por el desempeo de similar tarea. 7. La Constitucin Nacional y las provinciales en el contrato individual de trabajo.
El artculo 14 bis de la Constitucin Nacional indica en su parte pertinente y con referencia a las relaciones individuales de trabajo que el trabajo, en sus diversas formas, gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador: o) condiciones dignas y equitativas de labor; 6) jornada limitada; c) descanso y vacaciones pagados; d) retribucin justa; e) salario mnimo vital mvil; /) igual remuneracin por igual tarea; '- g) participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin; h) proteccin contra el despido arbitrario; i) estabilidad del empleado pblico. Todas estas garantas, con la sola exclusin de la ltima, extraa al mbito del derecho laboral, como enseguida confirmar el art. 2 de la L.C.T., merecen especial atencin en el texto ordenado de la L.C.T. como tambin a su tiempo trataremos. La Constitucin Nacional es en "consecuencia fuente formal del contrato y la relacin de trabajo,
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aunque no se cite en la ley. Y lo es con el alcance indicado, la jerarqua prevista y las proyecciones que el distinto carcter de las clusulas le asigna. Distintas constituciones provinciales tambin incluyen entre sus disposiciones clausulas sobre garantas laborales. As, la Constitucin del Chubut con sentido programtico afirma que el trabajo es un derecho y un deber de carcter social. Reconoce a la huelga como medio de defensa de los intereses de los trabajadores y de las garantas sociales, con una redaccin ms feliz que su modelo nacional. Las constituciones de Formosa y Santa Cruz reconocen, a su vez, la igualdad de remuneracin por igualdad de tarea. Asigna, por su parte, la Constitucin de Ro Negro con criterio programtico una funcin social al trabajo. La Constitucin del Chaco indica, adems, que el-Estado tutela el trabajo en todas sus formas, asegurando condiciones econmicas, morales y culturales para una existencia digna y libre. Asigna el carcter de orden pblico a sus disposiciones e indica que el trabajo no es una mercanca. Como bien se hizo notar, ms apropiado hubiera sido indicar "no debe ser" una mercanca, tal como se expres en el Tratado de Versailles. Afirma^ tambin que Ja actividad econmica estar al servicio del hombre y ser organizada de acuerdo con los principios de la economa social. La Constitucin de Neuqun incorpor a sus disposiciones la Declaracin de los Derechos del Hombre de las Naciones Unidas emitida en 1948, estableciendo asimismo que el trabajo es un deber social. Definicin que reconoce en nuestro pas ilustres antecedentes provinciales, como el de Santa Fe (1921) y San Juan (1927). Las constituciones provinciales sancionadas en el ao 1986 previeron clusulas generalmente programticas sobre el contrato de trabajo. As, la de San Juan detall en su art. 62 los denominados derechos y garantas del trabajador. Original es tambin otra garanta prevista para el trabajador: una vivienda higinica, funcional y sismorresistente. Por su art. 63, el Estado provincial alienta la autogestin y la cogestin en las empresas. La Constitucin de Salta del mismo ao fue an ms minuciosa, pero asimismo quiz menos original. Extrajo textuales normas meramente formales de la vieja reforma nacional de 1949 y las transcribi en sus artculos 42 y 43. El 5/8/90 la ciudadana de la provincia de Buenos Aires le dijo no a una nueva Constitucin elaborada por la legislatura, mas si entonces el pueblo expres su rechazo no lo hizo por oposicin a los principios y fines del Derecho del Trabajo. Luego en 1994 se sanciona la reforma admitiendo la reeleccin del gobernador, pero sin innovar en nuestro tema, como tampoco lo hace la Constitucin Nacional reformada ese mismo ao, 1994, qu'mantiene inclume el art. 14 bis sobre el que
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ya nos hemos referido. Los primeros treinta y cinco artculos referidos a las declaraciones, derechos y garantas, entre los que se inclua aqul, segn la convocatoria pactada, no podan ser modificados. Pero se incorporaron en esta primera parte, en un nuevo captulo, otros que se reunieron bajo el ttulo "Nuevos derechos y garantas". Ellos indirectamente tambin ataen al trabajador. 8. Fuentes previstas en la ley y fuentes omitidas.
Cita a ese efecto la L.C.T. una fuente propia de este derecho: las convenciones colectivas o laudos con fuerza de tales. Se trata de una tpica fuente profesional donde la autonoma colectiva de la voluntad adquiere particular relevancia. La voluntad de las partes en el contrato individual, siempre superior al colectivo y a las regulaciones generales como condicin de validez, y los usos y costumbres son, por fin, los otros ejemplos expresos de la norma, que omite, por ejemplo, otras fuentes obvias, tales como la jurisprudencia, el arbitraje a cargo del Estado y los distintos tratados internacionales de trabajo concernientes a reciprocidades en distintos temas, as como tambin los convenios y recomendaciones de la. O.I.T. Todas stas, aunque no las mencione la ley, son indudablemente fuentes de regulacin, incluso de mayor categora, de la prevista voluntad de las partes, la que carece del relieve de otras disciplinas atento la categora de orden pblico de la mayora de sus disposiciones. En el ao 1988 se reformul todo el rgimen de las convenciones colectivas de trabajo con la sancin de las leyes 23.545 y 23.546 y los dectetos 108/88, 183/88, 199/88 y 200/88. La ley no menciona tampoco el reglamento de taller, llamado tambin interno, de empresa o de trabajo, por la misma circunstancia recin apuntada; ste no puede enervar un principio elemental del Derecho del Trabajo: la manifiesta inderogabilidad de sus normas. Tampoco cita las resoluciones de los organismos de empresa, ya que no se han establecido en nuestro pas los denominados Consejos de Empresa, ni por supuesto tampoco menciona a la sentencia colectiva, de particular relevancia en Brasil, donde s tiene vigencia. Algunos autores mencionan tambin al derecho natural como fuente general de todo el derecho y de particular significacin en el mbito laboral. Quienes esto afirman destacan su importancia poniendo de relieve la recepcin_por parte del Derecho del Trabajo de todos los principios que emanan del derecho natural mencionando en particular los inherentes a la persona humana, a su subsistencia y asistencia considerando antijurdica la norma promulgada que le contradiga. La gravitacin de las encclicas papales por la trascendencia social de su contenido no es negada ni por aquellos que no participan de la idea y se enrolan ms cmodamente en el reconocimiento de un derecho que denominan humano ecumnico al que incorporan, integrndolo, los llamados derechos sociales.
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Art. 1 >
9.
Otras clasificaciones.
Una concepcin particular sobre las fuentes, al margen de la clasificacin clsica ya aludida, sobre materiales y formales, apunta ms a la aplicacin concreta respecto de casos o situaciones de derecho en particular que a su referencia abstracta. As se han distinguido por fin, a su vez, las fuentes informativas y las fuentes de sustentacin. Las primeras son aquellas a las que acude el intrprete para advertir en un caso las distintas posibilidades que se le ofrecen; las segundas constituyen el conjunto de elementos idneos necesarios para el dictado de la resolucin. Estas, a su vez, pueden clasificarse en fuentes voluntarias o forzosas, segn sea facultativa u obligatoria su utilizacin.
1. Constitucin Nacional. X Las normas laborales que consagra el art. 14 nuevo de la Constitucin Nacional son de carctei programtico, es decir que para su vigencia necesitan de la ley que consagre en concreto dicho derecho (T.Tr. n 2 Quilmes, 20/7/76, "D.T.", 1976-698). La Constitucin Nacional protege al trabajo en sus diversas formas y dispone que las leyes aseguren al trabajador diferentes derechos, entre los cuales, los atinentes a una retribucin justa y a la proteccin contra el despido arbitrario (C.S., 3/5/79, "Valdez, Julio H. d Cintioni, Alberto D.", "D.T.", 1979-355). N. del A.: Sin embargo, no puede negarse el carcter operativo de ciertas ciusulas constitucionales, tal como aquella que garantiza igual remuneracin por igual trabajo. Adems, cabe tambin estimar que no todos los derechos constitucionales son e idntica categora, y es as que se ha estimado que los sociales, derivados del derecho individual o colectivo del trabajo tal como la garanta que se concede a los representantes gremiales para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo, tienen preeminencia sobre los individuales como, por ejemplo, e! derecho a la propiedad, aunque ambos gocen de similar raigambre. 2. La costumbre. No es admisible aceptar costumbres derogatorias de principios jurdicos y normas de orden pblico laboral (CNATr.. Sala III, 19/10/73, "D.L.". 1974299). Los usos y costumbres en nuestro ordenamiento laboral son fuente de derecho (CNATr., Sala I, 30/10/63, "D.T.", 1964-318). La invocacin de la costumbre como fuente del Derecho del Trabajo debe realizarse en el estadio procesal oportuno, pues, aunque ella sea derecho vivo no escrito, el magistrado no tiene por qu conocer la que rige en un determinado sector social (CNATr.,-Sala III, 19/10/73, "D.L.", 1974-299). El derecho de los reclamantes a que se mantenga el temperamento que adoptara la empleadora para liquidar el S.A.C. durante el lapso transcurrido entre 1984 y 1992 deriva de la prctica reiterada de la propia empresa. Cabe recordar que la voluntad unilateral del empleador es fuente de derecho con relacin a l mismo y de esta forma queda comprendida en el concepto ms amplio de la "voluntad de las partes" como una de las fuentes de regulacin del contrato y la relacin de trabajo que establece la L.C.T. (art. 1, inc. d) (CNATr., Sala III, sent. 71.451, 17/5/ 96, "B.J.", 1996, 198/199). 3. Las convenciones colectivas. El convenio colectivo puede establecer condiciones ms favorables para los
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trabajadores, pero no puede modificar las disposiciones legales sino en beneficio de los mismos y en cuanto no afecte normas dictadas en proteccin del inters general (art. 6, ley 14.250) (CNATr., Sala III, 28/7/78, "T. y S.S.", 1978-471). La bonificacin por eficiencia colectiva se plasm, en su origen, en una ley pero, con posterioridad, dej de ser legal para ser convencional por decisin de las partes, por lo que el hecho de su desaparicin transitoria en virtud de un convenio colectivo posterior constituye el juego armnico que se configura en razn de las normas convencionales en el tiempo, pues el convenio colectivo posterior deroga al anterior, aunque sus normas fueran menos favorables al trabajador (CNTrab., Sala VI, 8/11/95, "D.T.", 1996-A, 715). 4. La voluntad de las partes. El negocio individual es fuente del derecho del trabajo y mientras no se afecten los derechos irrenunciables del trabajador ni se tropiece con un obstculo impuesto por el llamado "orden pblico econmico", las partes pueden pactar condiciones ms favorables al trabajador que las que resulten de las normas legales o convenios colectivos de aplicacin (CNATr., Sala III, 31/3/ 77, "L.T.", XXV-731). 5. Reglamentos de empresa.La prctica de empresa equivale a un uso interpretativo de la manera como se ejerce el poder de direccin cuando se dan iguales circunstancias; en ese sentido este uso integra el plexo de recprocos derechos y obligaciones, existentes entre las partes (CNATr., Sala V, 31/5/74, TJ.T.", 1974-709). 6. Decretos de necesidad y urgencia. Segn sostuvo la Corte: "no existen bices para que este Tribunal valore la
calificacin de necesidad y urgencia... lo que no implica un juicio de valor acerca del mrito, oportunidad o conveniencia de la medida, sino que deviene imprescindible para admitir o rechazar el ejercicio de la. funcin legislativa por parte del PEN" (C.S.J.N., 6/6/95, "Video Club Dreams", "J.A.", 1996-1-236). Por ello, cabe concluir que los jueces poseen la atribucin constitucional de controlar en plenitud tanto la efectiva existencia fctica de la situacin de "necesidad y urgencia" invocada por el Poder Ejecutivo, como el trmite de su dictado y, por supuesto, la razonabilidad de las medidas adoptadas para conjurarla (CNATr., Sala III, sent. 73.785 del 4/ 11/96, "B.J.", 1997, 204/205). 7. Doctrina de la Corte Suprema. Las cuestiones federales planteadas por el recurrente, en cuanto se vinculan con la validez constitucional de los decretos de necesidad y urgencia, se han tomado insustanciales frente a la existencia de una clara jurisprudencia, indudablemente aplicable al caso en que se cuestiona la constitucionalidad del decreto 1772/91 que impide una controversia seria respecto de su solucin. Mxime cuando los agravios expresados no logran poner en tela de juicio la aplicabilidad de los precedentes ni aportan nuevos argumentos que puedan conducir a una modificacin de la doctrina establecida (Del voto de la mayora). Ni el espritu ni la letra del texto constitucional argentino vigente con anterioridad a la reforma de 1994 inspirado en el modelo norteamericano admita la validez del dictado por el presidente de la Nacin de decretos-leyes que invadieran la competencia legislativa. Ni las ideas de Joaqun V. Gonzlez ni las de Rafael Bielsa citados en los considerandos del decreto 2736/91 y tambin en los del decreto 1772/91 que se impugna en el sub lite dan sustento doctrinario
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LEY DE CCKNTRATO DE TRABAJO
Art. 1.
a facultades como las que se debaten en esta causa, puesto que aquellos autores exigan la ulterior aprobacin por el Congreso para que los decretos dictados en esas condiciones de necesidad tuvieran fuerza de leyes (V. 103 XXV "Video Club Dreams", votos concurrentes de los jueces Petracchi, Bossert y Beluscio) (Del voto en disidencia del Dr. Bossert). Luego de la sancin de la reforma de la Constitucin Nacional, el actual art. 99 faculta al Poder Ejecutivo a dictar decretos por razones de necesidad y urgencia ms all de que, como es obvio, los requisitos de dicha norma no pudieron ser estrictamente cumplimentados por el decreto 1772/91 (Del dictamen del Procurador General de la Nacin). El precedente "Cocchia, Jorge c/Estado Nacional" fallado por el Tribunal el 2 de diciembre de 1993, no sustenta la constitucionalidad del decreto 1772/91. Aun cuando se sostuviera la posicin mayoritaria, aquel debate vers sobre las facultades del Poder Ejecutivo de modificar las relaciones laborales en el mbito portuario en virtud de una delegacin legislativa llamada impro pia, supuesto bien distinto del de autos, en el que se halla en juego un regla mento dictado con invocacin de razo nes de necesidad y urgencia sobre materia laboral, con fundamento en el art. 86, inc. Io de la Constitucin vigente en 1991 (Del voto en disidencia del Dr. Bossert). | Si el decreto 1772/91 hubiese sido dictado con posterioridad a la reforma constitucional de 1994, tampoco superara el reproche constitucional. Ello es as pues la regla es que "el Poder Ejecutivo no podr en ningn caso, bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo" (art. 99, inc. 3o, prrafo 2o, C), salvo en circunstancias absolutamente excepcionales. En el caso de juzgamiento, la mera invocacin que los considerandos del decreto hacen, de la crisis de
la marina mercante nacional, no basta para demostrar que ha sido imposible seguir los trmites ordinarios previstos por la Constitucin para la sancin de las leyes en materia laboral (Del voto en disidencia del Dr. Beluscio). La falta de la intervencin del Congreso Nacional en el caso del decreto 1772/91 es un defecto insuperable puesto que ni siquiera una ley en la emergencia y mucho menos _un decreto tiene supremaca para aniquilar en su sustancia el ncleo de derechos fundamentales que contiene la Constitucin Nacional, dentro del cual se encuentran los del art. 14 bis, tanto individuales como colectivos (Del voto en disidencia del Dr. Beluscio). Es elemental en nuestra organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se hallan los Tribunales de Justicia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas con ~"el texto de-la Constitucin para averiguar si guardan o no conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentran en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora, uno de los fines supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantas con que se ha entendido asegurar los derechos consignados en la Constitucin, contra los abusos posibles... de los poderes pblicos (Fallos, 33:162 y reiterados precedentes posteriores) (Del voto en disidencia del Dr. Fayt). Esta Corte, desde antiguo, ha condicionado la justificacin de disposiciones como el decreto 1772/91 a los siguientes requisitos: Io) que exista una situacin de emergencia que imponga al Estado el deber de amparar los intereses vitales de la comunidad; 2) que la norma tenga como finalidad legtima, la de proteger los intereses generales de la sociedad y no a determinados individuos; 3o) que la moratoria sea razonable, acordando un alivio justificado por las circunstancias; 4o) que su duracin sea temporal y limitada al
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plazo indispensable para que desaparezcan las causas que hicieron necesaria la moratoria (Del voto en disidencia del Dr. Fayt). Si se adhiere a la tesis estricta, segn la cual la subsistencia de esa clase de decretos habra siempre deArt. 2. mbito de aplicacin*.
pendido antes de 1994 de la expresa aprobacin ulterior del Congreso, resulta evidente que puesto que el decreto 1772/91 no la recibi ste carece de toda eficacia (Del voto en disidencia del Dr. Petracchi) (C.S.J.N., 10/10/96, "B.J.", 1996, 200). :
La vigencia de esta ley quedar condicionada a que la aplicacin de sus disposiciones resulte compatible con la naturaleza y modalidades de la actividad de que se trate y con el especfico rgimen jurdico a que se halle sujeta. Las disposiciones de esta ley no sern aplicables:
a) a los dependientes de la administracin pblica nacional, provincial o municipal, excepto que por acto expreso se los incluya en la misma o en el rgimen de las convenciones colectivas de trabajo; b) a los trabajadores del servicio domstico; - c) a los trabajadores agrarios.
1.
La ley general de contrato de trabajo y los estatutos especiales.
Este artculo fue modificado parcialmente por la ley 21.297 y luego por la 22.248, para asumir su actual redaccin. Con ella se pretende aclarar que siempre se aplicar en las relaciones y contratos de trabajo esta ley general, mas a condicin de no resultar incompatible con la naturaleza y las modalidades de la actividad especial de que se trate y con el rgimen particular a que esa actividad se vincule; es decir, al pertinente estatuto particular vigente. De estas primeras pautas podemos sacar algunas conclusiones inmediatas; veamos. La ley especial deroga la general. Cuando exista duda en la aplicacin porque el legislador no ha sido claro al respecto, debe resolverse la cuestin con la norma ms favorable al trabajador, teniendo en cuenta la norma o conjunto de normas que regule cada instituto del Derecho del Trabajo. Es decir, el tema de que se trate. Es la vigencia de la teora del conglobamiento por institucin o ms estrictamente la teora orgnica que es por la que se decide la ley de contrato de trabajo en la pauta interpretativa de su art. 9. Volveremos sobre el punto al tratar un tema concreto, es decir, un instituto determinado del derecho del trabajo; el de la extincin. All veremos prcticamente la procedencia o no de la norma general en determina* Texto segn ley 22.248 (sane, y prom. 10/7/80; B.O. 18/7/80).
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das modalidades de trabajo que gozan de una regulacin particular. En definitiva, podemos indicar que los estatutos particulares prevalecen sobre la Ley de Contrato de Trabajo, cuando las disposiciones de esta ley general resultan incompatibles con la naturaleza y la modalidad de la actividad de que se trate y con el especfico rgimen del estatuto y prevalecen tambin cuando, aun no existiendo la mencionada incompatibilidad, sus disposiciones resultan ms favorables al trabajador. De lo que siempre se trata, en definitiva, es de la mxima proteccin posible del trabajador. As se ha decidido que resulta incompatible con el rgimen del Estatuto de la Construccin y del Trabajo Martimo el instituto del preaviso, por ejemplo. 2. El servicio domstico.
Se halla expresamente excluido de las disposiciones de la ley. Es una relacin comprendida dentro del campo del derecho civil y de su especfico estatuto; y su rgimen se aplica conforme al decreto-ley 326/ 56. El personal excluido de este rgimen se rige por el convenio de las partes y las disposiciones del Cdigo Civil, y esto es importante porque es el nico caso de trabajo dependiente sin el goce generalizado de leyes laborales. Estn excluidos tambin del estatuto y por lo tanto no se benefician del mismo quienes trabajen en esta actividad por un perodo inferior a un mes o menos de 4 das por semana y 4 horas por da, para el mismo empleador. Tambin los menores de 14 aos y los parientes del dueo de casa. No benefician a estos trabajadores, como hemos sealado, otras leyes generales propias del trabajador subordinado, como las salariales generales o las relativas a accidentes de trabajo. La idea es que laboran en la vida domstica sin importar un lucro o beneficio econmico para el empleador. 3. El empleo pblico.
Aunque existe una tendencia en asimilar el empleo pblico al contrato de trabajo, sus diferencias son inocultables y obvias. El empleo pblico es un contrato de derecho pblico, un contrato administrativo propiamente dicho, y por razn de su objeto y dentro de stos es un contrato denominado de los de colaboracin. Su objeto est dado por las funciones o atribuciones asignadas con determinadas caractersticas, las que le apartan de los otros contratos. Es que a fin de no trabar la actividad propia de la Administracin pblica se admite apaciblemente en doctrina la introduccin de modificaciones pertinentes como una prerrogativa propia de la Administracin en todo contrato administrativo stricto sensu. De all su posible mutabilidad mientras sea razonable, no arbitraria y no implique una desviacin de poder. Para el trabajador privado existen normas protectoras que
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emite el Estado y que por ello los patrones no pueden derogar ni modificar. En cambio; el empleado pblico, concurre para dar su conformidad al convenio segn normas previamente establecidas, que ha emitido tambin el propio Estado como parte de la relacin a travs de sus distintos organismos. Adems, una garanta impuesta por la Constitucin define la prestacin: su estabilidad. Recordemos el citado artculo nuevo de la misma mencionado al ocuparnos del artculo anterior. Y esto es importante, no obstante la reiteracin de normas de emergencia, cotidianas y peridicas que parecen negarle operati-vidad a esta clusula admitiendo la prescindibilidad del empleado pblico porque esto es slo excepcional y contingente. La garanta de estabilidad distingue el contrato, y aunque no est instituida como un derecho absoluto, impone la esencia de juridicidad y legalidad. El patrn en el contrato privado acta porque quiere, sin otro lmite, desgraciadamente, que el del pago de la indemnizacin. Recordemos la clusula constitucional sucednea: "proteccin contra el despido arbitrario", y aunque se admita su vocacin de permanencia, un sistema tarifado permite la rescisin. En cambio el Estado slo puede separar con causas legales justificadas y particulares recaudos, tales como el previo sumario administrativo. El derecho de huelga, a su vez, de indiscutida raigambre constitucional para los gremios, resulta de limitada posibilidad en las actividades estatales, donde se reconoce que la Administracin pblica no se mueve por intereses de lucro ni con intenciones competitivas, y cuando las mejoras no se dan ello es por razones presupuestarias o de inters pblico. 4. Aplicacin de la Ley de Contrato de Trabajaren las relaciones de empleo pblico.
El Estado a veces realiza actividades comerciales en rgimen de competencia, monopolio o promocin, a travs de las denominadas empresas estatales, y es. all donde ms convergen las coincidencias y semejanzas de sus dependientes con los de la actividad privada. Aqu sus -agentes se hallan protegidos por el Derecho del Trabajo sin perjuicio de sus normas administrativas particulares. Eero es necesario sealar que cuando el empleador es la Administracin pblica, ya sea nacional, provincial o municipal, un ente descentralizado autrquico o un organismo de cuentas especiales, la relacin de trabajo se rige por las normas del derecho administrativo laboral, el que a partir del 25/1/80 se estructura en la ley 22.140, que trata el rgimen jurdico bsico de la funcin pblica. Esta ley se aplica a la generalidad de los empleados pblicos y sin perjuicio de la contempornea vigencia, en el caso eventual de su existencia, del respectivo estatuto especial de la institucin o ente de que se trate. La Ley de Contrato de Trabajo slo se aplica simultnea y compatiblemente cuando la Administracin incluye a sus dependien-
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tes en el rgimen de la ley, por un acto expreso, o rija con respecto a ellos un convenio colectivo de trabajo. El artculo que comentamos es a este respecto claro: incorpora al rgimen de la ley de contrato de trabajo comprendindolos en sus disposiciones a los trabajadores del Estado cuando se da alguno de estos dos supuestos: a) la Administracin pblica en un determinado supuesto ha concedido someterse, por acto expreso, a la ley laboral privada; 6) la Administracin pblica es decir, uno de sus rganos o entes se ha sometido a la poltica negocial colectiva:En ambos casos la relacin contina siendo de empleo pblico, aunque con la pertinente aplicacin de normas del derecho laboral privado en lo que concierne a determinados institutos. Por ello y atento el principio protectorio que insufla todo el derecho laboral, corresponder en cada caso ante la eventual multiplicidad de soluciones desentraar cul de ellas es la ms favorable, determinando tambin la condicin ms ventajosa segn las pautas orientadoras del art. 9 de la L.C.T., que opta por la teora orgnica eligiendo la norma ms favorable al trabajador contemplando la institucin, sin despedazamientos, para construir as la nueva norma general con la sola adicin de institutos de cada norma utilizada. Recordemos tambin lo dicho con respecto a los otros estatutos especiales; la ley de contrato de trabajocondiciona su aplicacin a la naturaleza de la prestacin y sus modalidades y al rgimen jurdico especial que en el caso prev la ley 22.140. Reiteramos aqu lo expuesto en su lugar; la ley de contrato de trabajo cumple una funcin integradora y supletoria cuando la ley laboral administrativa guarda silencio, pero ello siempre que las soluciones de aqulla no contradigan la naturaleza y modalidad de la funcin pblica y que se atienda al dependiente, privilegindole. En consecuencia, no nos parece aplicable al empleo pblico ninguna de las disposiciones referidas en la Ley de Contrato de Trabajo aljus variandi, mxime ahora en su actual redaccin (art. 66, L.C.T.) con la admisin exclusiva del despido indirecto, y todo el tema de las facultades disciplinarias y las modalidades de su ejercicio. Tampoco resultan compatibles el ttulo de la extincin, el preaviso y todas las formas de conclusin del contrato, atento a que el instituto todo cede ante su similar previsto en la norma administrativa superior. 5. El trabajador agrario.
La ley 22.248 (B.0.18/7/80) modific este artculo introduciendo otra excepcin al mbito de aplicacin general de la norma excluyendo de su aplicacin al trabajador agrario, cuyo rgimen regul especficamente en 147 artculos. Varios de esos artculos se asemejan a la ley general, mientras que otros se apartan distinguindose sustancial-mente, concibindose as una ley autnoma donde se ha tenido en cuenta que el medio condiciona las instituciones.
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Los estatutos profesionales.
La ley de contrato de trabajo es una regulacin general de las relaciones laborales, entendindose esto, como que sus normas se aplican en principio a todo trabajador dependiente, a todo aquel que ejerce su actividad por cuenta ajena o a favor de otra persona, a todo aquel, en fin, que mediante el cobro de una remuneracin pone su fuerza de trabajo a disposicin de otra persona fsica o jurdica. En este sentido, la ley 11.544, sobre jornada de trabajo, debe tambin considerarse una ley de tipo general; lo era inclusive la vieja ley 11.729, ilustre antecedente de la ley 20.744, y lo sigue siendo, en su parcial vigencia, el decreto 33.302/45. Pero existen tambin en nuestro.derecho positivo varias otras leyes o estatutos especiales que rigen para determinadas categoras de trabajadores, regulando distintas profesiones. Son stas normas particulares que han sido dictadas exclusivamente para determinados sectores laborales y constituyen con respecto a stos la fuente formal del contrato y la relacin de trabajo. Sealaremos a continuacin las distintas leyes o estatutos vigentes indicando la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial y las reglamentaciones o reformas que hayan merecido: 1) Trabajo a domicilio: ley 12.713 (B.O. 12/11/41), reglamentada por el decreto 118.755/42 (B.O-.-11/5742) con las modificaciones del decreto 6.458/44. 2) Periodistas y empleados de empresas periodsticas: ley 12.908 (B.O. 3/2/47). Esta ley ratifica el decreto-ley 7618/44 dictado el 25/3/ 44 que transcribe y constituye el Estatuto original. Fue modificada por las leyes 13.503 (B.O. 20/10/48), 15.532 (B.O. 4/11/60), 16.792 (B.O. 21/ 12/65) y 20.358 (B.O. 16/5/73). 3) Empleados administrativos de empresas periodsticas: decreto-ley 13.839/46 (B.O. 22/5/46). 4) Mdicos, dentistas y farmacuticos: decreto-ley 22.212/45 (B.O. 13/10/45), modificado por las leyes 14.459 (B.O. 28/8/58) y 14.778 (B.O. 24/12/58). 5) Tambero mediero: decreto-ley 3750/46 (B.O. 12/2/46). 6) Radiotelegrafistas: decreto-ley 14.954/46 (B.O. 10/6/46); fue modificado por decreto-ley 10.774/57 (B.O. 12/9/57). - 7) Aeronavegantes: decreto-ley 16.130/46 (B.O. 27/6/46). 8) Conductores particulares: ley 12.867 (B.O. 26/10/46), modificada por las leyes 13.270 (B.O. 6/10/48), 13.517 (B.O. 30/6/49) y 14.055 (B.O. 4/10/51). 9) Encargados de casas de renta: ley 12.981 (B.O. 20/5/47), modificada por las leyes 13.263 (B.O. 29/9/48), 14.095 (B.O. 29/10/51) y 21.239; reglamentada por el decreto 11.296/49 (B.O. 17/5/49). 10) Docentes particulares: ley 13.047 (B.O. 22/10/47), reglamentada por el decreto 40.471/47 (B.O. 3/1/48), con las normas que le ataen de la ley 14.473 (B.O. 27/9/58).
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11) Ejecutantes musicales: ley 14.597 (B.O. 29/10/58). '' 12) Industria de la construccin: ley 22.250 (B.O. 17/7/80). , 13) Trabajo martimo. Rgimen de trabajo a bordo de buques de matrcula argentina: ley 17.371 (B.O. 9/8/67), que formula modificaciones al Libro III del Cdigo de Comercio al tratar el contrato de ajuste. Con las normas complementarias dispuestas por la ley 17.823 (B.O. 6/8/68), el decreto 313/77 (B.O. 10/3/77) y las disposiciones pertinentes de la ley de la navegacin 20.094 (B.O. 2/3/73) y la de repatriacin por naufragio o siniestro 20.401 (B.O. 29/5/73).. 14) Trabajo portuario: ley 21.429 (B.O. 12/10/76). 15) Jugadores de ftbol profesional: ley 20.160 (B.O. 23/2/73). 16) Viajantes de comercio: ley 14.546 (B.O. 27/10/58). 17) Contratista de vias y frutales: ley 20.589 (B.O. 14/2/74). 18) El estatuto del peluquero: ley 23.947 (B.O. 28/6/91). Una novsima regulacin especfica en pleno auge flexibilizatorio. Otra de las contradicciones del momento. La aplicacin de la ley general o de la especial, en el caso en que esta ltima exista, ha sido objeto de discusin en doctrina. 7. El juicio de compatibilidad entre las normas de la L.C.T. y los estatutos especiales.
A propsito de la reforma introducida en el art. 2, L.C.T., por la ley 21.297, se expresaron dos corrientes de opinin. Una indica que esa reforma ha tenido como efecto modificar el criterio de aplicacin de la norma laboral comn que en el texto originario de la ley 20.744 se aplicaba en forma automtica a todos los estatutos y leyes particulares en la medida en que "consagraba beneficios superiores" a favor del trabajador, siendo ahora aplicable en forma subsidiaria. La otra corriente de opinin considera que despus de la reforma del art. 2, L.C.T., por la ley 21.297, la aplicacin de sus normas a los trabajadores comprendidos en estatutos profesionales depende de un juicio de compatibilidad, que tenga en cuenta la regulacin especial estatutaria, y del examen de cul es la norma ms favorable segn el criterio del conglobamiento por instituciones. Se ha decidido tambin que la aplicacin de la norma laboral comn referida un instituto, respecto de una situacin regida por un estatuto profesional o ley laboral especial, est condicionada a que resulte compatible: a) con la naturaleza 3r modalidades de la actividad de que se trate; b) con su rgimen jurdico propio. Tambin se ha expresado que la aplicacin de la norma laboral comn a una situacin regida por un estatuto profesional o norma particular, exige un previo juicio de compatibilizacin que se ajuste a los presupuestos indicados en la conclusin anterior, por lo que slo lo es cuando resulta ms beneficiosa para el trabajador, en la medida que no se opone a los referidos recaudos.
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Una corriente de opinin se pronunci en el sentido de que si un estatuto profesional regula un instituto, o la falta del mismo responde a la naturaleza propia de la actividad, no es aplicable la norma de la ley laboral comn, aunque resulte ms beneficiosa para el trabajador. Otra corriente de opinin, en cambio, se expidi sosteniendo que si un estatuto profesional regula un instituto en forma que no resulte incompatible con la L.C.T., debe aplicarse la norma ms favorable al trabajador. Si en el estatuto no aparece contemplada la regulacin de un instituto, es aplicable lo que precepta la L.C.T., si no resulta incompatible con el rgimen laboral especial. 8. Trabajadores excluidos de la L.C.T.
Debemos finalmente mencionar otros tres estatutos especiales que regulan actividades excluidas del mbito de aplicacin de la ley de contrato de trabajo con las particularidades que indicamos al analizar en su momento el empleo pblico, donde es posible la concurrencia de normas laborales comunes generales con otras del mbito administrativo. 1) Servicio domstico: decreto-ley 326/56 (B.O. 20/1/56), reglamentado por el decreto 7979/56 (B.O. 7/6/56). 2) Rgimen jurdico bsico de la funcin pblica: ley 22.140 (B.O. 25/1/80). 3) Rgimen nacional de trabajo agrario: ley 22.248 (B.O. 18/7/ 80), que deroga el decreto-ley 28.169/44, ratificado por ley 12.921, denominado Estatuto del Pen; reforma tambin el artr2 de la L.C.T., excluyendo al trabajador rural de beneficios estatuidos en esta ley general, en un nuevo inciso (el c) y a continuacin de las dos previas excepciones, el empleado pblico y el servicio domstico, ha sido reglamentada por el dec. 563/81 N (B.O. 31/3/81). 1. La ley general de contrato de trabajo y los estatutos especiales. El art. 1017 del Cd. de Comercio no ha sido derogado por la ley 20.744 en. su texto originario por cuanto si bien en su art. ,7 en la parte introductoria estableca la derogacin de toda disposicin legal o reglamentaria que se le opusiese,' el art. 2 era bien claro al dis'poner'un desplazamiento de la norma especial (estatuto profesional) ante la general cuando esta ltima consagraba beneficios superiores pero condicionando- la aplicacin a que las disposiciones resultasen compatibles con la naturaleza y modalidades de la actividad, que no se da en el caso de los trabajadores martimos porque en este aspecto la actividad resulta completamente diferente a la de los dems trabajadores en relacin de dependencia (CNATr., Sala IV, 23/6/80, "B.C.N.TT.", 1980-35-6). Cuando existe incompatibilidad entre el rgimen especfico de la actividad y la ley de contrato de trabajo, debe privar el primero, aunque no sea el ms favorable (CNATr., Sala VI, 14/3/80, "B.CN.Tr.", 1980-34-10).
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Los principios establecidos por la L.C.T. respecto de la aplicacin de normas vigentes contenidas en diversos ordenamientos se rige de acuerdo a las siguientes reglas: a) si el instituto no est previsto en la "ley especial", se aplican las normas de la L.C.T.; b) si lo est, rige aqulla, salvo que sta sea ms favorable para el trabajador y sea compatible con la naturaleza y modalidades de la actividad y el especfico rgimen jurdico a que se halle sujeta Del voto en disidencia parcial del Dr. Lpez Valencia (S.C. Mza., Sala II, 7/ 10/76, "J.A.", 1977-1-606). El legislador de 1976 al reformar el art. 2 de la Ley de Contrato de Trabajo ha adoptado el principio de que la ley especial desplaza a la general y a su vez no lo es por sta. De acuerdo con ello, las disposiciones contenidas en un estatuto profesional son aplicables aunque las mismas resulten menos-bene^. fciosas para el trabajador que las que confiere-la Ley de Contrato de Trabajo. Por aplicacin de ese principio, en algunos casos se admite: a) un perodo de prueba (art. 2, ley 12.867, art. 6, ley 12.981, arte. 25, 39, 68, ley 12.908, arts. 1, 4, 5, 6, decreto-ley 13.839/46, art. 23, decTeto-ley 28.169/44); o) horarios de trabajo que van ms all de la jomada comn (arts. 8, 9, decreto-ley 28.169/ 44); c) rgimen de vacaciones distinto y con plazos menores a los que fija la Ley de Contrato de Trabajo (art. 22, decreto-ley 28.169/44). De acuerdo con ello, y no habiendo sido derogado por la Ley de Contrato de Trabajo resulta aplicable el art. 15 de la ley 17.371 a los efectos de calcular el importe de las horas suplementarias (CNATr., Sala III, 17/4/80, "B.CN.Tr.", 1980-34-9). 2. Estatutos profesionales. Mtodo de interpretacin. Cuando existe un estatuto profesional no se ha de incluir en dicho rgimen, por aplicacin extensiva, lo
que no est contenido en su especfica regulacin legal. Si el estatuto se basta a s mismo, es inadecuado y no conducente el mtodo interpretativo de extensin analgica -(S.C.B.A., 6/2/79, "Speroni, Eduardo c/Banco del Oeste"). La mayor jerarqua que pudiera tener la L.C.T. respecto del resto de las fuentes del contrato y de la relacin de trabajo est limitada por la propia ley en el art. 2 con la valla de la necesaria compatibilidad (CNATr., Sala II, 22/3/ 78, "L.T.", XXVI-759). 3. Contrato de empleo pblico. a) Generalidades. Si el Estado no formul "autolimitacin" excluyendo del mbito del derecho administrativo ciertas situaciones declarndolas reguladas por las disposiciones aplicables a las relaciones de empleo privado, quedando por lo contrario bien marcado el carcter de empleo pblico de la relacin en la "verificacin de identidad" y en el "contrato de servicios personales", corresponde desestimar la aplicacin de normas laborales, sin perjuicio de los derechos que le pudieran corresponder al trabajador en base a diferente normativa (CNATr., Sala VIII, 2/2/81, sentencia 592). No es materia justiciable ni la revisin de la poltica administrativa, ni la ponderacin de las aptitudes personales de los agentes administrativos, porque tanto en una como en otra hiptesis juegan apreciaciones que escapan, por su naturaleza, al poder de los jueces (C.S., 24/4/79, "E.D.", 18/6/ 79). El primer prrafo del art. 2 de la L.C.T. no constituyeun obstculo para que las normas de la ley 23.697 sean aplicables a los empleados pblicos, dado que sus disposiciones no resultan incompatibles con la naturaleza y mo-
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dalidades de la funcin pblica, y respecto del rgimen jurdico al que se hallan sujetos los dependientes de sta, existe un mecanismo de recproca exclusin legalmente consagrado, segn el cual los empleados pblicos a quienes es aplicable la ley 22.140 entrarn dentro del mbito de aplicacin de la L.C.T. cuando as se disponga por acto expreso o cuando se los incluya en el rgimen de convenciones colectivas de trabajo (CNATr., Sala III, sent. 74.885 del 30/9/97, "B.J.", 1998, 212/ 213). Las personas que cumplen servicios para la Administracin Pblica (lo que comprende a los organismos autrquicos como el Banco Central de la Repblica Argentina), aun cuando se les otorgue el carcter de agentes dentro del escalafn, no por ello quedan incluidos en la aplicacin de la ley laboral que, en principio, los excluye expresamente (art. 2, inc. a, de la L.C.T.). Toda contratacin "ad hoc", sin decisin expresa que. ubique al contratante en el mbito especfico del derecho del trabajo por parte del ente pblico que interviene en la relacin impone al contrato o contratos que suscriben, la calificacin jurdica de "acto administrativo", sin que sea subsumida dentro del derecho laboral. Y si bien a travs de estas contrataciones se marginara el rgimen de estabilidad e los empleados pblicos, ello no autoriza a que el remedio se busque fuera del derecho administrativo (CNATr., Sala I, sent. 71.300 del 16/10/ 97, "B.J.", 1998, 214). La Prefectura Naval Argentina asumi la regulacin y control del sistema de practicaje previo al dictado del decreto 2694/91 a travs de un cuadro de profesionales que seleccionaba y habilitaba a tal fin, cumpliendo stos las rdenes que el rgano administrativo de marras les imparta. Por ello, dicho personal queda comprendido en la previsin del art 2, inc. a, de la L.C.T., es decir, en los supuestos exclui-
dos de la proyeccin del rgimen general, excepto que por un acto expreso de la administracin de la cual dependen, los incluya en el mismo rgimen o en las disposiciones de una negociacin colectiva (CNATr., Sala IX, sent. 908, del 19/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). La pretensin de que existen trabajadores que por prestar servicios al Estado carecen de todo derecho a la estabilidad responde a una confusa nocin de derecho pblico originada en tiempos en que la administracin pblica era reducida y tena funciones estrictamente vinculadas a las tareas de gobierno. Hoy, la administracin pblica, aun entendida en sentido estricto, tiene una complejidad tal que exige la contratacin de profesionales de las ms diversas especialidades, y por ello, no parece justo que esas personas queden al margen de las garantas que las leyes otorgan a otras que estn en situacin similar. En tal sentido corresponde afirmar que no existe una zona de incertidumbre jurdica al amparo de contratos que hacen caso omiso de las garantas constitucionales relativas a "condiciones dignas de labor... y proteccin contra el despido arbitrario" (art. 14 bis de la C.N.) (Del voto en disidencia del Dr. Vaccari) (CNATr., Sala V, sent. 54.976, del 13/ 8/96, "B.J.", 1996, 201). Resulta configurada la relacin de dependencia de la subdelegada liquidadora del Banco Central de la Repblica Argentina, por aplicacin de la excepcin contenida en el art. 2, inc. a, de la L.C.T., toda vez que el "acto expreso" al que alude la norma en cuestin se encuentra en la culminacin del proceso convencional, por l que se suscribe el convenio colectivo de trabajo en la Asociacin Bancaria y que contempla el complejo volitivo nacido a partir de la decisin del banco de integrar la comisin negociadora (CNATr., SalaX, sent. 251, del 30/8/96, "B.J.", 1997, 202/203).
47 b) Contratados.
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Las contrataciones autorizadas para situaciones excepcionales por el art. 13 de la ley 22.140 crean una situacin irregular que no comprende al empleado dentro de la carrera administrativa organizada poT el Rgimen Jurdico Bsico de la Funcin Pblica y tampoco pueden aplicarse al caso, por analoga, las disposiciones contenidas en la L.C.T. Esto es as porque la C.S.J.N. en la causa "Leroux de Emede, Patricia d Municipalidad de Buenos Aires" excluy toda comunicabilidad entre el mbito administrativo y el laboral privado, como no fuera a travs del dictado de un acto expreso de inclusin, o de la celebracin de convenciones colectivas de trabajo con determinadas categoras de agentes pblicos (CNATr., Sala VIII, sent. 25.386, del 21/10/97, "B.J.", 1998, 214). El contrato que liga al empleado con el Banco de la Nacin Argentina es de carcter administrativo, por lo que las normas a aplicar para resolver el conflicto suscitado por la rescisin dispuesta son las del contrato de empleo pblico y, en lo no previsto por ste, por los principios y preceptos del derecho pblico que resulten pertinentes (CNFed., Sala II, 6/10/77, "L.L.", 24/1/ 79). Si bien el mximo Tribunal ha sostenido que hay que atenerse a la intencin de las partes en oportunidad de la celebracin de los contratos y a que de ellos debe surgir la inclusin del trabajador en el rgimen de la L.C.T. con aplicacin del art. 2, inc. c ("Peralta Herrera, Walter y otros c/Municipa-lidad de la Ciudad de Buenos Aires" del 2/3/93); cuando nos encontramos con una contratacin fraudulenta y desprovista de toda legitimidad, tendiente exclusivamente a cercenar derechos al trabajador, en oposicin a expresos dictados de la C.N., no puede hacerse valer la voluntad expresada por las
partes o por un contrato que de por s carece de toda validez. En tal situacin excepcional corresponde aplicarla norma de rango superior que garantiza a todo trabajador, pblico o privado, un resarcimiento en supuesto de despido arbitrario (CNATr., Sala VI sent. 45.323, del 10/9/96, "B.J.", 1997, 202/ 203). Si la reparticin estatal expres su voluntad de no incorporar como trabajadores permanentes a personal de vigilancia ligado por contrataciones sucesivas durante varios aos no es admisible que se los considere con dicho carcter comprendidos en la ley 22.140. Nada obsta para que la administracin celebre convenciones con los particulares sujetas al derecho privado. Y si no se advierte la necesidad del Estado de prevalerse de prerrogativas inherentes a su personalidad jurdica debe aceptarse la configuracin de un contrato de trabajo regido por la L.C.T. si se trata de trabajadores con subordinacin tcnica, jurdica y econmica y otra solucin los privara de la tutela de todo rgimen legal (C.S.J.N., 5/3/87, "L.T.", 1987-458). Constituye un uso abusivo y fraudulento del rgimen bsico de la administracin pblica la implementacin de contratos que son permanentes (art. 16 de la ley 22.140) pero estn regidos por las normas previstas en un contrato ad hoc que priva a los agentes de todo derecho a la estabilidad. Esta forma de actuacin viola la Constitucin Nacional cuyo art. 14 bis establece la proteccin contra el despido arbitrario (CNATr., Sala VI, sent. 48.463, del 27/ 2/98, "B.J.", 1998, 214). La falta de cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley 21.140 en cuanto a la designacin, tareas realizadas y forma de egreso del trabajador son determinantes para encasillar una relacin dentro o fuera del mbito pblico. La sola celebracin de un
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contrato no convierte al empleado, por s solo, en un empleado pblico, puesto que su prestacin, debe corresponder a las actividades comprendidas en el rgimen normal de a funcin o empleo pblico y sujetarse a los requisitos que establece la reglamentacin respectiva. S esto no es as, la figura adoptada para regir la relacin entre las partes deviene carente de legitimidad alguna por tratarse de una contratacin fraudulenta que slo pretende marginar al dependiente de toda posibilidad de estabilidad laboral, mediante el solo trmite de recurrir a frmulas que conllevan a la facultad de rescisin unilateral de lo convenido (CNATr., Sala VII, sent. 28.966, del 1/4/97, "B.J.", 1998, 208/209). Si el art. 2 de la L.C.T. establece que esta ley no ser aplicable a los dependientes de la administracin pblica nacional, provincial y municipal, excepto que por acto expreso se los incluya en la misma o en el rgimen de las convenciones colectivas de trabajo, ante la negativa expresa del ente pblico en el responde, era carga de los actores acreditar que ambas o por lo menos una de las condiciones exigidas por la alternativa se hubo cumplimentado (art. 377 del CPCCN) (CNATr., Sala V, sent. 55.513, del 6/12/96, "B.J.", 1997, 204/ 205). Bajo la confusa nocin de derecho pblico no puede justificarse la violacin de principios bsicos que hacen a la proteccin y a la dignidad del trabajo humano (art. 14 bis de la C.N.). En tal sentido, el acto expreso que exige el art. 2 de la L.C.T. slo se aplica a personas que claramente estn en relacin de dependencia con la administracin pblica. Esta, aun entendida en sentido estricto, tiene hoy una complejidad tal que exige la contratacin de profesionales de las ms diversas especialidades. No parece justo que esas personas queden al margen de las garantas que las leyes otorgan, a otras que estn en
situacin similar. De manera que si los actores haban sido contratados y sus contratos sujetos a sucesivas prrrogas, siendo su funcin encontrarse a cargo de la edicin y comercializacin de la revista del Centro Cultural San Martn, no se encuentran en una supuesta zona gris, sino que, al negar la demandada su inclusin dentro del Derecho pblico, corresponde encuadrarlos bajo el amparo de la L.C.T. y del estatuto del periodista (ley 12.908) (Del voto del Dr. Vaccari, en minora) (CNATr., Sala V, sent. 55.513, del 6/12/96, "B.J.", 1997, 204/205). Hay disparidad de regmenes jurdicos que rigen as relaciones del Estado y de las empresas de propiedad de aqul con sus dependientes, ya que los primeros, en principio y como regla general, no estn comprendidos en la ley de contrato de trabajo (confr. su art. 2o), en tanto que a los segundos s se les aplica la referida ley, de-tal manera que la relacin de los primeros es tpicamente-administrativa, de derecho pblico y la de los segundos de derecho privado (CNATr., Sala VIII, 24/5/96, "D.T.", 1996-B, 2400). Si bien el artculo 129 de la Constitucin Nacional reconoce a la Ciudad de Buenos Aires, un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, la ley 24.588 limita las ltimas, por lo que la Justicia Nacional ejerce la potestad jurisdiccional plena sobre las instituciones pblicas y privadas, como respecto de los vecinos de dicho mbito geogrfico. Con independencia de lo dispuesto en el art. 129 de la Constitucin Nacional y la limitacin prevista por la ley 24.588 en relacin a las facultades jurisdiccionales de la Ciudad de Buenos Aires, si se admite la existencia de una relacin de empleo pblico al invocarse normas administrativas, corresponde declarar la incompetencia de la Justicia Nacional del Trabajo y remitir las actuaciones a la Justicia Nacional en lo
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Civil, aun cuando el reclamo se haya fundado en la ley 23.551 y en la tutela sindical que contempla dicha norma ya que sta no distingue, con relacin a esta garanta, entre empleo pblico y contrato de trabajo; alcanza tanto a los trabajadores vinculados por la ley de contrato de trabajo como a aquellos amparados por la ley 22.140 mientras ante esta circunstancia no cabe sino incluir al accionante en el campo del derecho administrativo con abstraccin de su garanta sindical; lo principal atrae lo accesorio y debe otorgarse primaca al ordenamiento regulador de la vinculacin sin perjuicio de la concu rrencia de normas de neto corte laboral pero accesorias a la vinculacin de derecho pblico por haberse legislado con normas comunes a ambos ordena mientos el pblico y el privado el rgimen de tutela de los dirigentes sindicales (CNATr., Sala II, 30/11798, "D.T.", 1999, 249). - Segn lo-resuelto por la C.S.J.N. en autos "Leroux de Emede, Patricia d Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires" (30/4/91), el alto tribunal, en composicin ampliada, acot el alcance y efecto de su doctrina hasta entonces, pues de ese fallo se desprende que, a juicio de la Corte, no es admisible sostener que la aplicacin de las leyes laborales a gran parte de estas "contrataciones* resulte simplemente del acto de celebracin del contrato entre la persona fsica y la Administracin si de su texto no resulta a voluntad de sta de incluir a aqulla en el rgimen laboral comn, no administrativo. En suma, es indispensable, a fin de que opere dicha consecuencia tipificadora de la relacin as entablada, un acto expreso de sometimiento, insercin o de autolimitacin de la persona pblica estatal al R.C.T., como exige el art. 2 del mismo. Para ms, tampoco surge de los contratos acompaados en este caso concreto que las partes hubieran ajustado la aplicacin de salarios y otras condiciones de labor a las disposiciones
emanadas de la ley 12.908 (CNATr., Sala V, sent. 55.513, del 6/12/96, "B J "' 1997, 204/205). La C.S.J.N. declar que "no es posible sostener que la relacin de empleo se halla regida por la ley laboral comn frente a la existencia de un rgimen jurdico especfico que reglamenta los derechos de los dependientes del organismo estatal y la disposicin del art. 2, inc. a, de la L.C.T., segn el cual el rgimen no es aplicable a los dependientes de la Administracin Pblica, salvo que por acto expreso se los incluya en ste o en el de las convenciones colectivas de trabajo" (Confr.-C.S.J.N., causa L 441.XXII, "Leroux de Emede c/M.C.B.A." del 30/4/91) cuya doctrina fue receptada por el Procura-, dor General del Trabajo al dictaminar en los autos "Negreyra, Osvaldo c/ Crculo de la Fuerza" y que la Sala III al fallar los hizo propios (sent. del 19/ 'mi, pub.^D.T.", 1991-B, pg. 1858). En tal sentido, nada obstaba para que la Obra Social demandada, por acto expreso sometiera la relacin jurdica con la actora a la rbita de la Ley de Contrato de Trabajo, si sa hubiera sido su intencin (CNATr., Sala V, sent. 54.976, del 13/8/96, "B.J.", 1996, 201). La ndole de las tareas y sus modalidades determinan el encuadre jurdico para dirimir el conflicto. Si las tareas realizadas por la actora (personal contratado) no tienen el carcter de extraordinarias que prev el art. 13 de la ley 22.140, configuran tpicas tareas generales de la administracin y esta norma resulta inaplicable por falta de sustento fctico (Del voto del Dr. Vaccari, en disidencia) (CNATr., Sala V, sent. 54.976, del 13/8/96, "B.J.", 1996, 201). c) Se consider la relacin como de derecho privado. Los empleados y obreros de Y.P.F. que no tienen funciones de direccin,
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gobierno o conduccin ejecutiva de la empresa, estn vinculados a ella por una relacin de derecho privado (CNATr., en-pleno, 29/8/61, "D.T.", 1962-598). No constituye relacin de empleo pblico la de un jefe de departamento de segunda que no tema facultades de direccin o conduccin del organismo que funcionaba bajo el rgimen de la ley 13.653 (t.o.) (Direccin Nacional de Industrias del Estado) (CNATr., Sala TV, 30/12/76, "T. y S.S.", 1977-305). No se consideran empleo pblico y se rigen por el derecho comn aquellos servicios contratados por el Estado para funciones no previstas en el cuadro de la Administracin ni el presupuesto, sin horarios, oficinas, jerarqua ni sueldos (costureras de las fuerzas armadas) (C.S., 15/6/76, "L.T.", XXTV-837).
establecido (art. 1, parte final) (CNATr. Sta. Fe, 6/6/79, "D.T.", 1979-934). Basta haber trabajado diariamente en el caso, de lunes a sbado para quedar incluido en el decreto-ley 326/ 56 de acuerdo a su art. 1, parte final, sin qu el otro supuesto, el de exceder las tres horas, sea necesario cumplimentarlo tambin, porque la norma no exige su acumulacin, pues al usar la conjuncin "o" y no "y" separa o independiza un caso de otro, siendo suficiente estar comprendido en uno de ellos (CNATr. Sta. Fe, 6/6/79, "D.T.", 1979-934).
Infringe el art. 2 de la Ley de Contrato de Trabajo el fallo del tribunal que ordena reajustar por depreciacin monetaria las sumas adeudadas a un trabajador del servicio domstico, toda vez que el citado artculo excluye del mbito de aplicacin de la ley a aquellos trabajadores La distincin que ha efectuado la (S.C.B.A., 30/11/ -76 "D.T.", 1977-276). T jurisprudencia en la relacin de servi-_ cios de las empresas del Estado, en En el rgimen de la ley 13.512, el uso personal subalterno y en personal superior y goce de una vivienda es accesorio del o directivo est enderezada a establecer el contrato de trabajo (CNTrab., Sala VI. derecho aplicable: en el primer caso las 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 178S). normas de derecho privado, y en el Si el trabajador regido por el rgimen segundo sometimiento al derecho pblico (CNATr., Sala III, 16/12/75, TJ.T.", de la ley 13.512 no usa la vivienda que se le otorga como accesorio del contrato de 1976-III). trabajo porque, con motivo de su Las relaciones entre la empresa estatal actividad poltica y gremial reside en otra Aerolneas Argentinas y los localidad, cabe considerar que es el aeronavegantes que se desempean para propio trabajador el que ha abandonado ella, estn regidas por las normas del el bien en su propio inters y, por ello, es derecho del trabajo.(CNATr., Sala IV, l quien debe invocar una justificacin 26/10/73, T. y S S.", 1973/74-360). jurdica suficiente para bloquear la libre disposicin temporal que el consorcio empleador podra darle a la vivienda, 4. Servicio domstico. como entregarla a su reemplazante (CNTrab., Sala VI, 12/ 12/95, "D.T.", a) Generalidades. 1996-B, 1788). Se encuentra comprendida en el deLa resistencia del trabajador regido creto-ley 326/56, que regula el estatuto del servicio domstico y resoluciones por la ley 13.512 que el consorcio ministeriales complementarias, la em- empleador disponga de la vivienda pleada con retiro que cumple tres horas (otorgada como accesorio del contrato de diarias de lunes a sbado, vale decir, ms trabajo) durante el tiempo en que no del tope excluyente de tres das
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la usa debido a la actividad poltica y gremial desarrollada en otra localidad permite concluir que si se le reconociera la subsistencia plena de su derecho a impedir la disposicin de un bien del que no extrae ninguna utilidad, su actitud podra ser calificada como un flagrante abuso del derecho condenado por el art. 1071 del Cd. Civil, circunstancia excluyente de la eximicin de costas (art. 68, Cd. Procesal) (CNTrab., Sala VI, 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 1788). La entrega de la vivienda al consorcio empleador durante el tiempo que el trabajador sujeto al .rgimen de la ley 13.512 dedica a la actividad poltica y gremial en otra localidad, no le causa ningn perjuicio porque no da a la prestacin en especie (uso y goce de la vivienda como accesorio del contrato de trabajo) el destino para el cual se encuentra prevista en la ley y en las convenciones colectivas de trabajo del sector (CNTrab., Sala VI, 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 1788). Entre el servicio domstico y el empleador existe una relacin de subordinacin, tanto desde el punto de vista jurdico, como econmico y tcnico (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C", 1996-951). El decreto-ley 326/56 es una ley de trabajo que est inspirada por los principios que orientan la legislacin laboral, donde la indisponibilidad o inderogabilidad relativa est expresando el orden pblico (laboral) en l comprometido (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C", 1996-951). La actividad domstica es toda aquella que al ser sustitutiva de la peculiar de un ama de casa, est realizada en beneficio exclusivo del hogar, satisfaciendo las necesidades personales o familiares vinculadas con la vida ordinaria de sus respectivos integrantes (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C.", 1996-951).
El personal domstico excluido del estatuto, se encuentra en situacin de inferioridad con respecto a los dems trabajadores sin razn que lo justifique. Fuera del aguinaldo, no tiene derecho a ninguno de los otros institutos que se le reconocen al resto de los trabajadores y en forma retaceada al personal comprendido en el decreto-ley 326/56 (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C.", 1996-951). La idea de comunidad familiar a los fines de determinar el concepto de empleador en el contrato de trabajo domstico, es de suma importancia. Ello, en razn de que ella es la desti-nataria y beneficiara directa del servicio (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C", 1996-951). Una misma prestacin que desde el punto de vista externo no presenta diferencias apreciables, puede corresponder al campo del derecho laboral o comercial, segn la relacin que se d entre los sujetos que intervienen. No toda realizacin de tareas en favor de otro (trabajo humano) corresponde a un trabajo de carcter subordinado dado que puede corresponder al trabajo autnomo (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C", 1996-951). La relacin de servicio domstico es aquella que se verifica en el hogar o casa, e implica el personal cumplimiento de tareas inherentes a dicho mbito y a quienes habitan en l (CCivil, Com. y Trab. Villa Dolores, 29/5/97, "L.L.C". 1998-767). La exclusin del sen-icio domstico de las leyes de trabajo en general y su tratamiento en un estatuto particular, surge de su especificidad y consiguientes modalidades particulares, que no justifican su exclusin de la ley de contrato de trabajo, pero s la existencia de un rgimen propio (aunque muy escueto) en el decreto-ley 326/56. La
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presencia en este tipo de contrato de caractersticas propias, no excluye la subordinacin nsita en l, que lo ubica como especie de gnero contrato de trabajo (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996965). Entre el servicio domstico y el empleador existe una relacin de subordinacin, tanto desde el punto de vista jurdico, como econmico y tcnico (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996-965). El decreto-ley 326/56 es una ley de trabajo que est inspirada por los principios que orientan la legislacin laboral, donde su indisponibilidad o inderogabilidad relativa est expresan do el orden pblico (laboral) en l comprometido (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996-965). La actividad domstica es toda aquella.que al ser sustitutiva de la peculiar de un ama de casa, est realizada en beneficio exclusivo del hogar, satisfaciendo las necesidades personales o familiares vinculadas con la vida ordinaria de sus respectivos integrantes (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996-965). La exclusin del servicio domstico de la ley de contrato de trabajo debe entenderse en el sentido que el rgimen general no logra modificar el contenido del estatuto particular, ni le es aplicable a situaciones no previstas por ste. Sin embargo, ello no significa excluir a ese sector de trabajadores del mbito del derecho de trabajo, ni menos dejar de considerar que el contrato de trabajo domstico es un contrato regido por normas especiales (CCivil, Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 18/12/95, "L.L.C.", 1996-951; dem, 20/12/95, ."L.L.C.", 1996-965). La exclusin del servicio domstico de las leyes de contrato de trabajo en
general y su tratamiento en un estatuto particular, surge de su especificidad y consiguientes modalidades particulares, que no justifican su exclusin de la ley de contrato de trabajo, pero s la existencia de un rgimen propio (aunque muy escueto) en el decreto-ley 326/ 56. La presencia en este tipo de contrato de caractersticas propias, no excluye la subordinacin nsita en l, que lo ubica como especie del gnero contrato de trabajo, como tampoco es bice para esta afirmacin lo dicho por la ley de contrato de trabajo, ya que lo importante no es su inclusin o exclusin de la normativa jurdica, sino la apreciacin de su verdadera naturaleza a travs de una caracterstica correcta (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C*, 1996-951). 5. Trabajador agrario. No corresponde hacer lugar al reclamo de- ropa de trabajo" e integracin del mes de despido solicitados por quien se encuentra amparado por el rgimen del trabajador rural, ya que se trata de rubros no contemplados en la ley 22.248, y ello sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 17 del Cd. Procesal Laboral de Entre Ros y 20 de la ley 20.744 (C3*Trab. Paran, Sala II, 28/2/97, "La Ley" del 24/7/98, p. 7, fallo 40.600-S; "L.L." Litoral, 1998-800). Trabajador rural es el sujeto del contrato agrario, que se dedica al servicio, faena, tarea o trabajo propio de la actividad, motivada por ella o conexa a ella (CCivil, Com. y Trab. Villa Dolores, 29/5/97, "L.L.C.", 1998-767). Toda relacin laboral agraria o rural se relaciona con una determinada explotacin, con alguna clase de organizacin, concebida y dirigida a la produccin o creacin de bienes del rubro, o servicio en alguna medida vinculado con dicha actividad, persiga o no ella fines de lucro (CCivil, Com. y Trab.
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Villa Dolores, 29/5/97, "L.L.C.", 1998767). El carcter no permanente de un trabajador agrario no depende, de conformidad con las prescripciones del art. 77 de la ley 22.248, de lo que arbitrariamente establezcan las partes, pues tal calificacin debe resultar de hechos totalmente objetivos como son las necesidades de las explotaciones cclicas o estacinales (C3a Trab. Paran, Sala II, 28/2/97, Rev. "La Ley" del 24/7/98, p. 7, fallo 40.600-S; "L.L." Litoral, 1998800). El carcter cclico o temporario de las tareas desempeadas por un trabajador rural no puede deducirse de los recibos acompaados por el demandado, los cuales nicamente podrn ser considerados como pagos a cuenta de mayor cantidad y en la medida que excedan las remuneraciones legales que corresponde abonar a un trabajador rural de carcter permanente (C3*TrD. Faran, Sala II, 28/2/97, "La Ley" del 24/7/98, p. 7, fallo 40.600-S; "L.L." Litoral, 1998-800; R. "L.L.", 1998). 6. Trabajo a domicilio. La caracterizacin de un -obrero a domicilio como trabajador subordinado o autnomo, presenta aristas muy particulares que deben ser analizadas con extrema cautela, ya que la ley 12.713 no se pronuncia ni en un sentido, ni en otro, librando la cuestin al debate doctrinario y jurisprudencial, aun cuando el decreto reglamentario define a aqul como el que bajo su propia direccin ejecuta en una habitacin, o local elegido por l, tareas destinadas a elaborar mercaderas, y en este esquema, quienes sostienen que el trabajador a domicilio presta un servicio mayoritario, admiten la posibilidad de que se demuestre en el caso concreto, el carcter autnomo del mismo y, correlativamente, quienes sostienen la autonoma de este tipo de trabajadores
tampoco excluyen que se pueda acreditar que determinado trabajador a domicilio sea un asalariado (CNTrab., Sala II, 16/7/96, "D.T.", 1996-B, 2758). No cabe considerar acreditada la existencia de un contrato de trabajo cuando el trabajador a-domicilio slo ha invocado que efectuaba tareas de oficial en funciones de confeccin de prendas con una remuneracin quincenal, sin especificar qu prendas y cuntas confeccionaba, cmo se instrumentaban los pagos y qu base se adoptaba para arribar a tal remuneracin y los testimonios revelan circunstancias que ni siquiera fueron expresamente denunciadas (CNTrab., Sala H, 16/7/96, "D.T.", 1996-B, 2758). No cabe considerar acreditada la existencia de un contrato de trabajo si se demuestra que el trabajador a domicilio retiraba mercaderas de una empresa distinta de la demandada, que entregaba mercaderas de varios clientes a un tallerista de planchado y confeccin, quien a su vez haca la terminacin de la totalidad de las prendas que haca la demandada y otras empresas y s se demuestra, adems, que el trabajador a domicilio contaba en la casa con 4 5 mquinas con las cuales laboraban sus hijas (CNTrab., Sala II, 16/7/96, "D.T.", 1996-B, 2758). 7. Periodistas. La ley 12.908 no incluye a los camargrafos dentro de los sujetos a quienes se aplican sus normas. Si bien el convenio colectivo 124/75 contempla esta categora, sus normas slo son aplicables al personal de noticieros de televisin (art. 2), los cuales estn especificados en el art. 9 de la convencin citada (CNATr.," Sala m, sent. 75.350 del 28/11797, "B.J.", 1998, 214). No existe ningn dispositivo legal o convencional que imponga la obligacin
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La indemnizacin por antigedad de los periodistas profesionales regidos por la ley 12.908 se calcula, de conformidad a lo establecido en su art. 43, inc. c, sobre la base de un mes de sueldo por ao o fraccin mayor de tres meses de antigedad en el servicio al igual que la del art. 245 de la ley de contrato de trabajo aunque sin el tope previsto en esta ltima norma (CNATr., Sala --111,-30/11/95, El programa de televisin en el que se "D.J.", 1996-2, 410). alternan notas de moda, intervienen" El periodista profesional que se limita a invitados especiales o se realizan imcumplir tareas de corrector comprendidas p ortantes tareas de compaginacin pero e n el mbito del C.C.T. n" 12/ 75 no est cuyo ncleo central se encuentra dirigido a tutelado por las previsiones de la ley la "difusin de noticias de inters general 12.908 (CNATr., Sala VII, 30/ 11/81, sobre hechos de actualidad cotidiana" se sentencia 2014). ajusta a la definicin que el convenio Es descalificable la sentencia que hizo brinda del noticiero televisivo y, por lo lugar a la demanda sin tener en cuenta que tanto, no resulta procedente el pago de la el accionante haba reclamado la retribucin adicional por tareas especiales, instituida por el art. 71 del C.C.T. 124/75 indemnizacin sobre la base de considerarse cronista profesional permanente, para el personal que por pedido de la cuando de las constancias de la causa empresa cubra notas o realice cualquier surge que slo haba cumplido la funcin trabajo de su especialidad para programas de colaborador eventual ("Rossi Muoz, cuya estructura no se ajuste al concepto Adalberto Julio c/Agencia Noticiosa expresado en su art. 9 (CNATr., Sala Vil, Saporiti S.A.", C.S.J.N., 9/6/94). sent. 28.944 del 25/ 3/97, "B.J.", 1998, 206/207). 8. Tambero mediero. La calidad de redactor periodstico, de acuerdo con su acepcin gramatical, El vnculo entre el propietario del requiere la prestacin de los servicios en tambo y el mediero es de carcter determinado mbito empresarial, con asociativo y no rene los elementos sujecin a las rdenes o directivas necesarios para configurar una relacin de emanadas directa o indirectamente del trabajo subordinado en sentido estricto principal (CNATr., Sala X, sent. 356 del (S.C.B.A., 29/6/76, "D.T.", 1976-646; 30/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). "D.J.B.A.", 108-209).
de recurrir ante la comisin paritaria para resolver un conflicto concreto de encuadre profesional, debiendo tenerse presente que los arts. 37, inc. e, y 38 del C.C.T. 301/75 contemplan la participacin del organismo previsto en el art. 70 de la ley 12.908 solamente para dirimir cuestiones de vacantes y promociones o de interpretacin de las disposiciones de la normativa convencional, y que sin perjuicio que la ley 14.250 prev la .creacin de las comisiones paritarias y su intervencin a pedido de parte en las controversias individuales originadas por la aplicacin de una convencin, deja en claro que la misma no excluye ni suspende el derecho de los interesados a iniciar directamente la accin judicial correspondiente (doct. art. 16) (CNATr., Sala II, sent. 82.520 del 19/ 12/97, "B.J.", 1998, 214).
Quien se limita a difundir una gua de personas, firmas o a prestar servicios a empresas privadas de cotizaciones u otras noticias recepcionadas de terceros, que se vuelcan al programa de las computadoras y se suministra por medio de terminales a cada cliente que va recogiendo los datos que necesita, no resulta encuadrado en el marco legal del dec. 13.839/46 (CNATr., Sala II, sent. 14.986 del 12/9/96, "B.J.", 1997, 202/203).
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 10. Encargados de casas de renta.
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De conformidad con las disposiciones del decreto 16.130/46 rgimen especial para el personal aeronavegante, ratificado por el C.C.T. 175/75 resultan aplicables a dicho personal las disposiciones referentes a enfermedades profesionales contenidas en el art. 22 de la ley 9688, con exclusin de lo concerniente al monto de las indemnizaciones. En consecuencia y en atencin al art. 34 del mencionado rgimen, en caso de incapacidad absoluta y permanente, el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente a veinte veces su sueldo fijo, por lo que el tope de la ley 9688, modificada por la ley 23.643, no resulta de aplicacin en especie atento la existencia de un rgimen especfico para el clculo indemnizatorio en supuestos de enfermedades accidente (CNATr., Sala X, sent. 2404 del 30/9/ 97, "B.J.", 1998, 212/213). La resolucin 571/68 de la Fuerza Area que reglamenta la actividad del personal aeronavegante civil como los convenios colectivos que rigen la actividad de los demandantes han derogado, de hecho, el decreto 16.130/46 por "cuanto en lo relativo a jornada y remuneraciones establecieron un rgimen ms favorable a los trabajadores. El convenio vigente (expte. 817.258/87 M.T.N.) dispone los mximos que tendr la actividad de vuelo, el tiempo mximo por mes calendario y la flexibilidad mensual que a lo sumo elevar la actividad programada de vuelo a jet a 80 horas, para lo cual considera da de servicio el perodo comprendido entre la hora 0 y las veinticuatro horas del mismo da dentro del cual el piloto desarrolle cualquier actividad, obligaciones o tareas relacionadas con su empleo (Cap. VIII, clusulas 8.1 a 8.7) (CNATr., Sala III, sent. 72.108 del 23/ S/96, "B.J.", 1996, 201).
El rgimen de los encargados de casas de renta, contempla un sistema especial de estabilidad, que hace que no pueda afirmarse que las disposiciones de la L.C.T. referidas al mismo punto contemplen situaciones no regladas por dicho Rgimen especial, consagrando beneficios superiores o compatibles con el especfico rgimen jurdico (CNATr.,' Sala IV, 31/10/78, "B.C.N.Tr.", 1979-303). Si el actor fue despedido, cualquiera sea la causa que motiv tal hecho y aun cuando carezca de ella, al no haberse acreditado la existencia de algn acuerdo que le permitiera permanecer en la vivienda ms all del plazo de 30 das previsto en el art. 7 del decreto 11.296/ 49, resulta ajustada a derecho la decisin del "a quo" de ordenar el desalojo del accionado. Esto es as aun en los casos en que se hubiera acreditado que el actor posea acreencia alguna respecto del consorcio, pues ello tampoco lo autoriza a retener la vivienda toda vez que no se da el supuesto previsto por el art. 3939 del C. Civil, que exige que la deuda tenga su origen en la misma cosa retenida (CNATr., Sala III, sent. 75.760 del 10/2/98, "B.J.", 1998, 214). La situacin del encargado de un edificio de propiedad horizontal, en cuanto al reclamo de indemnizacin por daos en sus bienes, puede asimilarse al trabajador que se ha incorporado a la familia del patrono con el cual convive. En esta hiptesis, todas las cosas muebles del encargado se han introducido en la empresa a causa de la relacin de trabajo y por ello la responsabilidad del empresario (consorcio de propietarios) se ampla (CNATr., Sala X, sent. 3106 del 31/12/ 97, "B.J.", 1998, 214). El otorgamiento de vivienda a los encargados de casas de renta configura una de las prestaciones contractuales
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cuyo uso se encuentra vinculado especficamente con el objeto del contrato. Es decir, la utilizacin de dicha vivienda se encuentra condicionada o enmarcada por el contrato de trabajo y especficamente dentro del deber de buena fe (art. 62 L.C.T.). De manera que las obligaciones del encargado no se limitan a las tareas vinculadas a la limpieza y el mantenimiento del edificio, sino que comprenden tambin la seguridad mnima de las partes comunes. Por todo ello resulta inadmisible que el encargado reciba y aloje en su vivienda a personas ajenas a su grupo familiar, aunque sea ocasionalmente (CNATr., Sala VI, sent. 47.217 del 11/ 8/97, "B.J.", 1998, 212/213). No corresponde considerar enmarcada dentro del servicio domstico a latrabajadora que concurra tres veces por semana para realizar las tareas generales de limpieza de un edificio de propiedad horizontal. Ello es as pues el Estatuto del Servicio Domstico slo abarca las relaciones de trabajo que los empleados de ambos sexos presten dentro de la vida domstica y que no importe para el empleador lucro o beneficio econmico (art. 1 del decreto-ley 326/56). Para ms, el propio convenio colectivo de trabajo aplicable a los encargados de edificios de renta y propiedad horizontal contempla la categora de "jomalizados" para aquellos trabajadores que realicen tareas de limpieza y que no trabajen ms de 18 horas semanales en el mismo edificio (art. 7, inc. I, del C.C.T. 398/75) (CNATr., Sala III, sent. 73.138 del 31/12/96, "B.J.", 1997, 204/205). El art. 9 de la ley 12.981 establece que durante el tiempo de licencia por enfermedad, el trabajador podr seguir ocupando las habitaciones que se le tuvieren asignadas, salvo que padeciera de enfermedades infectocontagiosas,' pero nada dice del perodo de conservacin del empleo, instituto que figura en la L.C.T., norma sta muy
posterior a la citada en primer trmino. Existe por ello un vaco legal que no puede resolverse con un criterio meramente econmico, puesto que el derecho no se agota en este nico aspecto de las relaciones humanas. En tal sentido, corresponde acudir a lo dispuesto por el art. 5 del estatuto profesional que define estrictamente las causales por las cuales se puede despedir a un encargado y si el caso no corresponde a lo all especificado, el despido del actor (quien padeci un cuadro de paraplejia como resultado de un ataque de presin arterial) genera el derecho al cobro de las indemnizaciones correspondientes (CNATr., Sala V, sent. 55.359 del 13/11/96, "B.J.", 1997, 204/25). 11. Docentes particulares. El docente privado en caso de considerarse injuriado en sus intereses puede recurrir a dos vas, mantener la relacin jurdica acudiendo ante el Consejo Gremial para hacer efectiva la tutela de sus condiciones de trabajo, estabilidad, inamovilidad y sueldo (conf. art. 31, apartado 23, de la ley 13.047), o bien dar por finiquitada aqulla quedando expedita la instancia judicial para plantear lo que considere sus derechos (CNATr,, Sala II, 28/7/78, "B.C.N.Tr.", 1979-30-5). 12. Industria de la construccin. Si la empleadora no efectu los aportes correspondientes al fondo de desempleo, debe ser obligada a abonarlos al trabajador en tanto ellos le son debidos al culminar el contrato laboral, cualquiera que fuese la causa de la extincin o aunque fuese el autor de la determinacin rescisoria (art. 15, ley 22.250) (CNATr., Sala VHT, 12/7/96, "D.T.", 1996-B, 2403), A pesar de que el actor, ingeniero agrnomo, desempeaba tareas irihe-
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rentes a su profesin fuera del mbito urbano, no correspondera encuadrarlo dentro del rgimen de la ley 22.248, toda vez que la actividad fundamental del establecimiento demandado era la comercializacin de tecnologa para la instalacin de criaderos de ranas. En consecuencia, el marco normativo de la relacin entre las partes sera la L.C.T. (CNATr., Sala II, sent. 79.531 del 30/ 9/96, "B.J.", 1997, 202/203). 13. Futbolistas. a) Amateur. Si bien la caracterizacin como amateur del jugador no constituye, por s sola, un elemento determinante para discernir si existe o no vnculo laboral, no puede considerrselo configurado cuando no se acreditaron las condiciones de la contratacin, das de trabajo, obligatoriedad de prcticas, sanciones y dems circunstancias que revelen la real existencia de subordinacin, mxime si se demostr que no se pact ningn tipo de remuneracin sino slo se abonaban viticos, mientras que las normas que regulan la actividad no permiten la profesionalidad, ya que son esencialmente actividades de carcter amateur, de aficionados (CNATr., Sala II, 2/7/95, "D.J.", 1996-1-594). o) Profesional. Las caractersticas del contrato de trabajo futbolstico justifican que se lo interprete de manera acorde con tales particularidades, sin que ello importe prescindir de los principios y criterios normativos que regulan el contrato de trabajo (CNATr., Sala I, 30/6/95, "D.J.", 1996-1-794). Respecto de la prrroga del contrato de trabajo futbolstico rige lo normado por el art. 6 del convenio colectivo de trabajo 430/75, mxime si en el contrato celebrado entre las partes no se formul ninguna salvedad de la que
surja la exoneracin de la obligacin de notificar la prrroga en tiempo oportuno (CNATr., Sala I, 30/6/95, "D.J." 1996-1794). Para establecer a fecha, a partir de la cual comienza a regir el plazo previsto en el art. 6o del convenio colectivo de trabajo 430/75 debe estarse a las resoluciones que dicta la Asociacin del Ftbol Argentino y que se publican en boletines especiales, de acuerdo a la organizacin del campeonato y a las fechas en que se disputarn los partidos (CNATr., Sala I, 30/6/95, "DJ.", 1996-1794). Si el plazo de 20 das corridos a que alude el art. 6o del convenio colectivo de trabajo 430/75 se encontraba vencido cuando se curs la notificacin comunicando la prrroga, sta puede ser rechazada por haber sido cursada tardamente, sin que sea relevante la -- decisin de romper el contrato con posterioridad al vencimiento del referido plazo (CNATr., Sala I, 30/6/95, "D.J.", 1996-1-794). El vencimiento del plazo del contrato produce la desvinculacin del trabajador, al igual que el despido en los contratos por tiempo indeterminado, aun cuando en ambos supuestos pudiera existir una incapacidad temporaria por accidente laboral o enfermedad inculpable, sin perjuicio del derecho del dependiente al cobro de los salarios hasta el alta o el agotamiento del plazo del art. 208 de la ley de contrato de trabajo (art. 213, ley citada) (CNATr., Sala I, 30/6/95, "D.J.*, 1996-1-794). El art. 12 de la ley 20.160 establece que el trmino de duracin de los contratos de los jugadores de ftbol no podr ser inferior aun ao. Por ello, si en el caso concreto el contrato del actor comenz el l/S/94, corresponde se le abone al mismo el salario del mes de julio de 1995 pues no se acompa debidamente homologado el acuerdo al que llegaron la A.F.A. y la entidad
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de viajantes es la fuente de complicacin de este tema. El corte horizontal de prcticamente toda actividad econmicocomercial que establece dicho artculo lo convierte en un elemento de perturbacin de las relaciones profesionales y en una causa de arbitrariedad en la exigencia de fondos para fines gremiales. Por ello, si 14. Viajantes de comercio. los actores eran viajantes de una empresa Si de la prueba producida resulta que dedicada ala industria de la alimentacin, las ventas directas constituyen una tarea la solucin surge del plenario n 36 del parcial y reducida en relacin a la funcin 22/3/ 57 en autos: "Risso, Luis c/Qumica principal desempeada, no resulta La Estrella" que estableci: "en los casos configurada la figura del viajante de en que el empleador tenga a su servicio comercio que por el contrario debe surgir trabajadores que realizan tareas distintas del carcter principal de la gestin de de la de su actividad especfica, no debe ventas en relacin a las otras actividades considerrselos comprendidos en las del agente para la misma empresa convenciones colectivas que contemplan (CNATr., Sala VI, 26/11/80, sentencia especialmente la profesin o el oficio de 13.204). esos trabajadores" (CNATr., Sala V, sent. 55.339 del 7/11/96, "B.J.", 1997, El viajante de comercio es un depen- 204/205). diente de comercio que trabaja fuera del establecimiento comercial, pero a_ las En los casos en que se controvierte el rdenes y subordinacin del principal, monto o cobro de los salarios, la prueba llmese ste, empresa o simplemente en contrario a la reclamacin correspatrn (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 24/2/80, ponde a la patronal sin que resulte "L.L.", 1980-641). necesario que el viajante de comercio Si bien la accionada presta un servicio a haya cumplido con el juramento previsto sus clientes, que se materializa a travs del en el art. 11 del estatuto (conf. CNATr., suministro de los tickets, y los viajantes Sala I, sent. del 30/12/66, in re que venden servicios estn excluidos de la "Benvenuto, Roberto s/ Subell Pea y ley 14.546, a la luz de la doctrina plenaria Ca.", L.T. XV, p. 463) (CNATr., Sala X, n 148, al haberse extendido la aplicacin sent. 897 del 31/12/96, "B.J.", 1997, de dicho cuerpo legal por el C.C.T. 308/75, 204'205). corresponde considerar al que provee a las La condicin de viajante de comercio diferentes empresas de Tickets Canasta o supone necesariamente la realizacin de Luncheon Tickets como viajante de tareas fuera del mbito de la empresa, lo comercio (CNATr., Sala III. sent. 75.214 cual hace presumir razonablemente la "del 17/11/97, "B.J.", 1998^ -214). realizacin por parte del trabajador de El art. 3 de la ley. 14.546 es incons- diversos gastos para los traslados que titucional, ya que introduce en el derecho debiese efectuar y que, obviamente, no colectivo del trabajo, una pauta de debe soportar de su propio peculio. Por excesiva latitud que conspira contra el otra parte, el art. 7 de la ley 14.546 ordenamiento de la actividad gremial y dispone claramente que los viticos de las relaciones obrero-patronales. La integran en todos los casos la imprecisin de los lmites del universo de remuneracin del viajante (CNATr., Sala III, sent. 71.861, 28/6/ 96, "B.J.", 1996, trabajadores incluidos en ej concepto 198/199).
Futbolistas Argentinos Agremiados en el sentido que todos los contratos finalizan con fecha 30 de junio pues en ' dicha fecha se abre el libro de pases (CNATr., Sala III, sent. 75.771 del 18/ 2/98, "B.J.", 1998, 214).
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La condicin de aplicacin del art. 5, inc. d, de la ley 14.546 es que el viajante haya realizado tareas para la concertacin de las ventas y en tal caso, aun cuando no estuviese trabajando al momento de la aceptacin por parte del cliente, le corresponderan las comisiones pertinentes (CNATr., Sala III, sent. 71.861, 28/6/96, "B.J.", 1996, 198/199). Est comprendido en el rgimen de viajantes de comercio el agente . de propaganda mdica que realiza con habitualidad la comercializacin de los productos por cuenta ajena (SC Buenos Aires, 11/10/95, "LJL.B.A.", 1996-135). La nota de accesoriedad de las tareas de comercializacin, no resulta carcter esencial en orden a la inclusin o exclusin del art. 1 de la ley 14.546, en tanto el citado dispositivo legal slo requiere la habitualidad, mas no la primaca de la concertacin de ventas (SC Buenos Aires, 11/10/95, "L.L.B.A.", 1996-135). 15. Trabajo martimo. El fallo plenario 227 decidi que no se aplica a la gente de mar el art. 212 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., en pleno, 25/6/81, "L.T.", XXLX-855). La indemnizacin que corresponde a los trabajadores martimos es el equivalente a un mes de sueldo establecido por la C.C.T. por cada ao de servicio (conf. Austerlik, Abraham y Simone de Arceo, Ana, Tratado de derecho del trabajo dirigido por Vzquez Vialard, t. 6, p. 535, Ed. Astrea), lo que se encuentra ratificado por el art. 62 del C.C.T. 155/91 al mantener el rgimen del C.C.T. 370/71, pero con las modificaciones en cuanto a los montos indemnizatorios que resultan del dictado de la L.C.T. El sueldo que debe tomarse en cuenta para el clculo de dicha indemnizacin, no slo comprende el bsico, sino el integral menciona-
do en el art. 22 de la C.C.T. citada (CNATr., Sala III, sent. 72.377 del 16/ 9/96, "B.J.", 1997, 202/203). Si bien originariamente los C.C.T. 370/71 y 4/72 estipularon una indemnizacin en razn de la antigedad constituida por un monto fijo, en previsin de una ulterior modificacin legislativa, las partes colectivas dispusieron que si ese monto (equivalente al determinado por la ley 11.729), fuese alterado, la indemnizacin que deba percibir el trabajador martimo sera equivalente a un mes de sueldo establecido en la respectiva convencin colectiva por cada ao de servicio, hasta el tope que dicha modificacin estableciera. En definitiva la L.C.T. modific el monto de la reparacin, pues la convencin previo expresamente la aplicacin de la reforma (CNATr., Sala III, sent. 72.377 del 16/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). Corresponde condenar al armador del buque que naufrag por circunstancias que no obedecieron a fuerza mayor, al pago del dao moral a los tripulantes. Esto es as, toda vez que stos debieron soportar los riesgos propios del naufragio, la demora impuesta para su repatriacin (obligacin primordial del armador y derecho natural de la gente de mar) y la indigencia motivada por tal suceso (en el caso debieron acudir a la asistencia privada para poder subsistir). Tal condena es procedente en los trminos de los arts. 522 y 1078 del C. Civil (CNATr., Sala V, sent. 55.137 del 23/9/ 96, "B.J.", 1997, 202/203). El art. 39 del C.C.T. 429/75 es claro en cuanto expresa que si la empresa no notifica fehacientemente al oficial la decisin de no renovarle el contrato de ajuste en el momento previo al desembarco para hacer uso de sus licencias o francos, el beneficiario ser considerado "a rdenes" desde el momento de su desembarco hasta la recepcin de la comunicacin fehaciente de su desvinculacin de la empresa en que sta le
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abonar la totalidad de sus haberes pendientes por todo concepto, incluso, los. inherentes a la indemnizacin por despido en caso de que sta correspondiere (CNATr., Sala VII, sent. 28.548 del 26/12/96, "B.J.", 1997, 204/205). 16. Doctrina de la Corte Suprema. La sentencia que conden solidariamente a la provincia de Buenos Aires con fundamento en lo dispuesto por el art: 30 del Rgimen de Contrato de Trabajo incurri en el grave defecto de'' ignorar la norma general del art. 2 del mismo cuerpo normativo donde se regula de manera expresa el mbito de aplicacin de la ley al cual escapa la recurrente por clara determinacin del legislador disidencia de los Dres. Levene (h), Fayt y Boggiano. La mayora no advirti arbitrariedad que justificara su intervencin ("Passarini, Argentino Enrique c/Ca. Hotelera Sud Atlntica S.A. y otros", C.S.J.N., 4/ 10/94). Es descalificable la sentencia que hizo lugar a la demanda sin tener en cuenta que el accionante haba reclamado la indemnizacin sobre la base de considerarse cronista profesional permanente, cuando de las constancias de la causa surge que slo haba cumplido la funcin de colaborador eventual ("Rossi Muoz, Adalberto Julio d Agencia Noticiosa Saporiti S.A.", C.S.J.N., 9/6/94). Es descalificable la sentencia que aplic las normas de la Ley de Contrato de Trabajo al reclamo efectuado por los cantantes de pera que haban celebrado un convenio con la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, prescindiendo de examinar el contenido de los contratos y apartndose de cul fue la intencin de las partes una de las cuales es un ente pblico en oportunidad de su celebracin ("Perrera Herrera, Walter Alfredo y otros d Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", C.S.J.N., 2/3/93).
Las especiales circunstancias que inspiraron al legislador para regular las relaciones entre la Administracin y sus agentes de manera distinta al rgimen de los trabajadores privados tales como las particulares necesidades de la funcin estatal, su importancia poltica de acuerdo con los fines que tiende a satisfacer, la presuncin de legitimidad de los actos administrativos, etc. no deben ser desconocidos aun cuando se adviertan semejanzas en las modalidades de ambas clases de prestaciones; en virtud de ello, no procede la aplicacin automtica de reglas contenidas en uno de dichos regmenes para resolver situaciones anlogas y no previstas que pudieran presentarse en el mbito propio del otro. Resulta menester examinar, como paso previo, si existe compatibilidad entre ellos con referencia a cada caso en concreto ("Galiano, Carlos Jorge d Banco Nacional de Desarrollo", C.S.J.N., 22/5/86, G-495XX). En la tarea de compatibilizar la utilizacin de mecanismos y terminologa inherentes al derecho pblico, con las normas y principios del derecho del trabajo que rige la relacin entre las partes, no cabe descartar automticamente la aplicacin de criterios propios del pblico, sino que parece ms adecuado precisar sus alcances dentro del marco jurdico del que han sido tomados, para su integracin a la relacin jurdica laboral (C.S.J.N., 27/10/88, "L.L.", 15/5/89). El rgimen de contrato de trabajo es incompatible con el rgimen de derecho pblico a que se halla sujeta la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires. La actuacin de organismos administrativos est regida por un. sistema jurdico diferente que se sustenta en principios propios, no compatibles con los de aplicacin en materia de derecho comn (C.S.J.N., 2/9/86, "D.L.", 1986446).
61 Art. 3. Ley aplicable.
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Esta ley regir todo lo relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato de trabajo se haya celebrado en el pas o fuera de l: en cuanto se ejecute en su territorio. 1. Ley nacional aplicable.
Se consagra el principio segn el cual la Ley de Contrato de Trabajo regir todo lo relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato se haya celebrado dentro o fuera del pas, siempre que el mismo se ejecute aqu. Y a esto qued reducido el artculo luego de la modificacin impuesta por la ley 21.297. La anterior normativa facultaba "a los jueces a aplicar aun de oficio la ley extranjera cuando ella resultase ms favorable al trabajador y prevea una disposicin semejante cuando el contrato deba ser cumplido en el extranjero. En la emergencia y ante el silencio de la norma al respecto cabra la aplicacin del art. 13 del Cd. Civil y en consecuencia slo procedera a solicitud de parte interesada. La prueba" de" la ley extranjera deja de estar estrictamente a cargo de la parte que la invoca pues al derecho extranjero se lo considera un hecho. 2. Demanda laboral contra un Estado extranjero.
Resulta necesario efectuar una aclaracin. Puede haberse concretado un contrato de trabajo en nuestro pas y haberse ejecutado dentro de su territorio pero en mbitos que gozan de inmunidad de jurisdiccin por tratarse de Estados extranjeros. La doctrina de la Corte Suprema es categrica al respecto: los Estados extranjeros no estn obligados a comparecer en juicio en demandas laborales promovidas por relaciones emergentes del contrato de trabajo. Con esta decisin se ha apartado de otras donde se distinguan los actos jurdicos realizados por los representantes de los Estados extranjeros iure imperii y los realizados iure gestionis, declarando justiciable ante la Justicia Nacional del Trabajo y no comprendido en la inmunidad de jurisdiccin al simple contrato de trabajo del personal que no goza del status diplomtico. Con esta solucin, ms all del precepto que analizamos, se desguarnece a los dependientes de las representaciones diplomticas extranjeras y a los de sus diversos servicios complementarios ante la impracticabilidad de accionar ante los rganos judiciales del Estado empleador extranjero. En todos los casos en que la demanda tiene estas caractersticas se hace necesario por imperio del art. 24, inc. Io, del decreto ley 1285/58 (B.O. 7/2/58) requerir el allanamiento previo del gobierno extranjero a fin de que
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se someta a la jurisdiccin argentina. El decreto-ley 9015/63 (B.O. 24/ 10/63) condiciona la inmunidad aludida de los Estados extranjeros a la reciprocidad de los mismos, cuya falta debe declarar el Poder Ejecutivo por decreto. El Estado extranjero es libre de comparecer o de no hacerlo ante el tribunal que lo cita, bastando para satisfacer sus obligaciones de cortesa la presentacin ante el Poder Ejecutivo ya que no se encuentra en la situacin de un litigante comn. Por eso se hace necesario, en todos los casos en que se pretenda demandar a un Estado extranjero por controversias derivadas del contrato o la relacin de trabajo qu les "vinculara con algn dependiente que prestara su labor en el pas, pero en mbitos con goce extraterritorial, requerir previamente del representante diplomtico extranjero, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, la conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio. La negativa en el caso torna improcedente la promocin de la accin y la continuacin del trmite de la causa. Mas ello siempre que exista reciprocidad en los trminos ya aludidos. Ceden aqu los principios del derecho del trabajo ante los del derecho denominado de gentes y el orden pblico internacional.
1. Generalidades. Vigencia en el tiempo. Si bien los arts. 2 y 3 de la ley 20.744 no son de por s Colatorios de las garantas constitucionales, se les asignara un efecto retroactivo contrario al art. 3 del Cdigo Civil y que resultara violatorio de la garanta de defensa, si se los aplicara para hacer jugar la presuncin de despido del art. 63 de la misma ley en un proceso en que la oportunidad para ofrecer pruebas se hallaba vencida; y ello porque se privara a la parte de la posibilidad de valerse de los elementos de juicio conducentes a demostrar la presuncin referida (S.C.B.A., S/9/76, "D.T.", 1976-810). Las disposiciones transitorias de una ley anterior no pierden eficacia cuando, si as no fuese, las instituciones quedaran privadas de toda disciplina jurdica; en cambio, las normas transitorias que han agotado ratione materiae su razn de ser, deben entenderse desaparecidas en la respectiva ley a la cual iban unidas (S.C.B.A., 26/9/78, "E.D.", 28/7/80). A diferencia de la ley_.20.744, la 21.297 no dispuso expresamente la aplicacin retroactiva de sus normas (S.C.B.A., 26/9/78, "E.D.", 28/7/80). La ley 21.297 no ha previsto su aplicacin retroactiva, por lo que ha de ser aplicada con efecto inmediato (C.A.C.Com.L, y M. La Pampa, 13/8/76, "D.T.", 1976-701). La ley 20.744 no tiene carcter retroactivo, pues se trata de la inmediata aplicacin de una norma a una relacin jurdica existente. Slo se alteran los efectos en curso de la relacin nacida bajo el imperio de la ley antigua, a partir del momento de la entrada en vigencia del nuevo texto legal (doctrina del art. 3 del Cd. Civil) (C.S., 19/8/76, "D.T.", 1976-669). No es atendible el agravio relativo a la supuesta violacin del art. 3 del Cd. Civil, pues si bien es cierto que los hechos que dieron origen a la demanda principal acaecieron antes de la sancin de la ley 20.744, no lo es menos que tanto en el momento de la promocin del juicio como en el de la medida
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trabada, aqulla ya haba entrado en vigor (S.C.B.A., 13/11/79, "E.D.", 28/7/ 80). Ninguno de los preceptos de la ley 21.297 publicada el 20/4/76 y vigente a partir del 8 de mayo del mismo ao le otorga a la misma efecto retroactivo; por ello, siendo el principio general que rige la irretroactividad y slo excepcionalmente, cuando la propia ley lo disponga, su retroacividad, dicha ley debe suponerse proyectada hacia el futuro, sin dejar de lado lo establecido por el art. 3 del Cd. Civil en cuanto dispone que las leês se aplicarn a las consecuencias de las relaciones y situaciones existentes (S.C.B.A., Ac. 23.794. 13/9/77, "J.A.", 5/4/80, n 5040). No corresponde aplicar la ley 21.297, art. 276 (t.o.), a los juicios pendientes, respecto de los tramos cumplidos con anterioridad a su vigencia. En las controversias laborales concretadas judicialmente antes de esa fecha, el incremento por depreciacin monetaria debe otorgarse desde la oportunidad prevista por el art. 301 de la ley 20.744 y computarse con el ndice por ella fijado, hasta el momento de su abrogacin parcial por la ley 21.297; la nueva ley debe aplicarse, desde su entrada en vigor, a todos los efectos futuros de las relaciones nacidas o a nacer, es decir, a los tramos de desarrollo an. no cumplidos, pues ha de tener efecto inmediato mas no retroactivo (S.C.B.A., Ac. 23.788, 16/8/77, "J.A.", 5/4/78, n 5040). El art. 3 de la ley 20.744 no implica lesin a garantas constitucionales, habida cuenta de que el texto no autoriza a ser necesariamente interpretado como de aplicacin indiscriminada a todas las situaciones procesales, sino que admite las razonables distinciones y atencin a las particularidades que salvaguarden aquellas garantas (CNATr., Sala I, 8/11/76, "D.T.", 1977-567).
La equiparacin de los contratos laborales de temporada con los contratos a plazo fijo a los efectos de los resarcimientos establecidos en ;el art. 104 de la Ley de Contrato de Trabajo resulta del art. 106 de ese ordenamiento en su redaccin originaria, pero esta norma no est incluida entre los preceptos que, segn el art. 3 ley 20.744 deben ser aplicados de oficio a las causas judiciales pendientes. Ergo, la referida equiparacin slo puede tener lugar a partir de la vigencia de la lev-citada (S.C.B.A., Ac. 22.237, 12/7/77", "J.A.", 5/4/78, n 5040). Es inoficioso cuestionar la aplicacin de los arts. 67 y 68 de la ley 20.744 a causas pendientes desde que los mismos han venido a reflejar principios del derecho comn y del laboral de reconocida vigencia antes de la sancin de la citada ley (S.C.B.A., Ac. 23.450, 6/9/77, "J.A.", 5/4/78, n 5040). El despido no as el otorgamiento del preaviso pone trmino al contrato de trabajo y fija definitivamente la ley aplicable (CNATr., Sala III, 14/9/76, "D.L.", 1976-467). Segn lo establece el art. 3 de la L.C.T. la ley aplicable es la que rige en el lugar de ejecucin del contrato laboral. En el caso, si el actor era un periodista que enviaba material desde Europa, para una revista que se publicaba en el pas, si bien la tarea la realizaba fuera de Argentina, el material que enviaba era consumido en nuestro pas, y por lo tanto el derecho aplicable es el argentino (CNATr., Sala III, sent. 74.249 del 25/6/97, "B.J.", 1998, 212/213). 2. Interpretacin. En la menester de los conexin integran interpretacin de la ley es armonizar no slo el contenido preceptos, sino tambin su con las dems normas que el ordenamiento jurdico
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(S.C.B.A., Ac. 23.665, 20/9/77, "J.A.", 5/ proceso. Sin embargo, esa solucin legal 4/78, n 5040). slo sera supletoriamente aplicable a procesos de carcter laboral, en la medida La duda es un estado anmico en que resultara compatible con las intransferible y en consecuencia, si los caractersticas del trmite reglado en la ley jueces de mrito no la han exhibido, no es 18.345. Esta ley tiene como objetivo de aplicacin el art. 9 ley 20.744 fundamental el otorgar a los trabajadores (S.C.B.A., Ac. 23.698, 28/6/77, "J.A.", 5/ vas especiales aptas destinadas a proteger 4/78, n 5040). sus derechos, -asegurndoles la mayor eficiencia y celeridad en las decisiones 3. Excepciones. Estados extranjeros. judiciales. Se busca evitar dentro de los lmites de lo razonable y conforme a las La tesis de la exencin incondicional de circunstancias de cada caso, una dislos Estados extranjeros sacrifica el inters pendiosa y eventualmente intil actividad del actor que se ve privado de la va jurisdiccional, aspectos stos esenjurisdiccional, en holocausto al cialmente vinculados con la garanta de mantenimiento de la paz internacional. "defensa en juicio. Si ambas partes Este sacrificio se hace en aras del bien consintieron la jurisdiccin federal en pblico y cobra la forma tpica de la razn de las personas distinta vecinexpropiacin forzosa. Por consiguiente, dad para entender en el juicio, y el procedera indemnizar al demandante, si magistrado de primera instancia dict ste lograse convencer al juez que su sentencia definitiva en cuanto al fondo del demanda habra prosperado (conf. Werner asunto, no cabe otra cosa al tribunal de Goldschmidt, Derecho internacional alzada que admitir la competencia, no privado, Bs. As., Depalma, 2* ed., 1974, pudindose inhibir de entender en la litis pg. 416) (Del dictamen del Procurador de oficio, con fundamentos en la norma General del Trabajo, n 4987, del 8/2/79) procesal civil. Importa un excesivo rigor (CNATr., Sala II; IV 6/79, formal la conclusin del tribunal de alzada sentencia.46.105). respecto de que no se han acreditado, mediante prueba acabada, los extremos Las representaciones diplomticas necesarios para la procedencia delfuero extranjeras no tienen el carcter de federal y declarar nulo todo lo actuado aforadas ante la Corte Suprema, en los (C.S.J.N., 13/ 4/89, "D.L.", 1989-272). trminos de los arts. 100 y 101 de la C.N. La competencia originaria de la Corte se encuentra taxativamente limitada a 4. Competencia de la Corte. embajadores, ministros pblicos y Cuando una provincia es parte en una cnsules extranjeros, sin que pueda ser extendida, ni limitada por las leyes que causa laboral la competencia originaria y reglamentan la Carta Magna. Cabe la exclusiva de la Corte que en estos intervencin de los tribunales nacionales casos lo es ratione personae surge a de primera instancia en lo laboral de la condicin de que tenga distinta vecindad Capital Federal a fin de obtenerse la la parte contraria. En esos supuestos, el conformidad del pas extranjero, para que requisito de distinta vecindad es esencial la demanda prosiga su trmite en la La eleccin efectuada por la trabajadora instancia (C.S.J.N., 27/4/89, "D.L.", al promover demanda por ante la Justicia del Trabajo de la Capital Federal so 1989-271). encuentra sustento en el art. 24 de la ley El segundo prrafo del art. 352 del 18.345, precepto que ha sido concebido Cdigo Procesal faculta a los jueces federales de provincia a rechazar su jurisdiccin en cualquier estado del
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a fin de otorgar varias posibilidades al dependiente. Las opciones que la citada norma establece no pueden traducirse en una indebida ampliacin de la jurisdiccin originaria de la Corte, que proviene de la Constitucin Nacional y es de naturaleza restrictiva y no es susceptible de ampliarse. Esta causa es ajena a la competencia originaria de la
Corte, atento la naturaleza laboral de la pretensin esgrimida por el dependiente y es de aplicacin la jurisprudencia que autoriza la intervencin de los tribunales del trabajo provinciales, aun cuando la jurisdiccin federal hbiere correspondido, en principio, en razn de las personas (C.S.J.N., 3/10/ 89, "D.L.", 1990-170).
Art. 4. Concepto de trabajo. Constituye trabajo, a los fines de esta ley, toda actividad lcita que se preste en favor de quien tiene la facultad de dirigirla, mediante una remuneracin. El contrato de trabajo tiene como principal objeto la actividad productiva y creadora del hombre en s. Slo despus ha de entenderse que media entre las partes una relacin de intercambio y un fin econmico en cuanto se disciplina por esta ley.
El concepto de trabajo segn la ley. Es toda actividad lcita prestada por alguien que la efecta en relacin de dependencia o subordinacin hacia otra persona fsica o jurdica que precisamente dirige esa prestacin. Es decir, la norma excluye aqu el concepto de trabajo autnomo, extrao a nuestra disciplina. Y tambin el que se presta gratuitamente. La remuneracin constituye la principal y fundamental contraprestacin patronal y es inherente a la definicin del tema: no puede faltar. El trabajo no se presume gratuito y, en consecuencia, ante la ausencia de pacto y desacuerdo de partes corresponde al juez su determinacin. Por ello no estn incluidos dentro de la norma determinadas prestaciones no onerosas, tales como las denominadas benvolas, familiares, de vecindad, amistosas. El empleo pbco es un trabajo regido por normas especiales, atento su especial naturaleza ya indicada, y slo goza de las previsiones de la ley cuando se dan las pautas que sta misma seala en su art. 2. En este mismo artculo tambin se excluye, y all sin condicionamientos, al empleado del servicio domstico. No quiere decir esto que no se trate de trabajo; lo que sucede es que el mismo se halla excluido de la norma general porque el legislador la someti a un rgimen especial, no admitiendo su aplicacin ni aun a ttulo supletorio. Guarda en ello coherencia con otras normas laborales y de la seguridad social donde el servicio domstico se halla omitido. Y con las leyes de forma, habida cuenta de que tampoco le es de aplicacin la ley del rito.
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En efecto, el decreto 7979/56, que reglament el Estatuto, cre el Consejo de Trabajo Domstico dependiente del Ministerio de Trabajo, que acta en el mbito de la Capital Federal como jurisdiccin especfica y propia, no competiendo en principio lo hacen en grado de apelacin a los tribunales del trabajo nacionales entender en causas de esa actividad. Y la ley es, adems, expresin de una filosofa; lo que primero cuenta es la actividad productiva y creadora del hombre, luego viene la idea de intercambio y el fin econmico. El sentido es ms profundo y apunta a ponderar el valor de los servicios ms all de mezquinas visiones economicistas. En este siglo XX de la desintegracin del tomo y los vuelos interplanetarios el esclavista criterio del estagirita, como salida justificadora de la casta que "debe trabajar", remozado en la era maquinista, por la nueva clase, el proletariado, ha perdido vigencia y consistencia. Ese mundo heredero del laisse faire, laisse passer, del individua lismo egosta al que slo le interesa el hombre corno vendedor de trabajo, comprador de productos u ocasin de podero, cede ante una nueva civilizacin solidaria, donde disposiciones como sta jalonan la trayectoria del hombre en su bsqueda hacia un sistema integralmente social e integralmente personalista, cuyo objetivo, en definitiva, es el ascenso humano universal. -1. Libertad de trabajo. En las condiciones actuales de ejercicio de la profesin mdica y frente al hecho, pblico y notorio, que la poblacin en una proporcin mayor est afiliada a obras-sociales, la suspensin preventiva impuesta a un mdico, afecta su derecho a trabajar al imposibilitarle la percepcin de honorarios que total . o parcialmente debe gestionar ante las respectivas obras sociales por intermedio de Femeba o de la agremiacin mdica de distrito (C. Ia .C.C. L.P., Sala I, 4/3/80, "L.L.", 1980618). Resulta superfluo que el actor, de profesin mdico, que realizaba para la demandada los exmenes preocupacionales, el control sanitario del personal, etc., se haya desempeado como viajante de comercio, comprendido en las prescripciones de la ley 14.546 (S.C.B.A., 13/11/79, "E.D.", 28/7/80). El trabajo de acuerdo al sentido de la L.C.T. se define por su sentido productivo, de utilidad o beneficio. Es el trabajo como medio y no la actividad como fin en s (CNATr., Sala III, 31/10/ 78, "J.T.A.", 1979-4). 2. Trabajo amistoso o benvolo. Los trabajos ejecutados amistosa o benvolamente no pueden entenderse como objeto de un contrato ds trabajo pues falta a su respecto el animas obligandi tanto en quien los realiza como en quien los recibe (CNATr., Sala II, 16/6/77, sentencia 44.309). 3. Trabajo gratuito. El hecho de que un trabajador preste servicios voluntarios gratuitos para una persona o institucin, no obsta a que simultneamente o sucesivamente preste para la misma otros, capaces de
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configurar una relacin laboral subordinada (CNATr., Sala III, 31/5/77, sentencia 35.074). 4. Casos particulares. La redaccin del art. 4 de la L.C.T. permite admitir que no es indispensable que exista una organizacin para que exista trabajo remunerado. De manera que puede ser empleador una persona fsica que contrate a un traba-
jador. A su vez, el art. 5 del mismo ordenamiento legal contiene una'" nocin bastante amplia de "empresa". La combinacin de ambas disposiciones permite concluir que existi relacin laboral entre un enfermero que integraba un grupo de profesionales que asistan a un enfermo en su domicilio particular, bajo la direccin de un mdico, y la persona que lo contrat (Del voto del Dr. Vaccari, en minora) (CNATr., Sala V, sent. 57.157 del 29/ 10/97, "B.J.", 1998, 214).
Art. 5. Empresa. Empresario. A los fines de esta ley, se entiende como "empresa" la organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos. A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por s, o por medio de otras personas, y con el cual se relacionan jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participacin que las leyes asignen a stos en la gestin y direccin de la "empresa".
1. La empresa. Su funcin social.
En la empresa tpicamente capitalista se produce una profunda distincin entre el capital y el trabajo. Al primero se le concede la propiedad, la direccin y el lucro, mientras que el trabajo asume un papel meramente secundario y dependiente. Sus marcadas diferencias, sus respectivas responsabilidades y sus decisiones originan los conflictos que luego esta ley deber paliar. Para evitar aqullos no puede el obrero hallarse marginado de la empresa. Porque en definitiva el hombre es el fundamento, el fin y el sujeto del mundo econmico. La empresa debe por ello ser un organismo tcnico y econmico integrado por ambos factores, donde el trabajador pueda advertir la posibilidad de asociarse a la propiedad, la gestin y los frutos de su trabajo. Para la instauracin de una economa humana y comunitaria que propicie el logro del bien comn y la justicia social, se hace necesario en el plano de la empresa impulsar la direccin a fin de que no permanezca toda la responsabilidad en los detentadores del capital, permaneciendo los trabajadores slo como meros instrumentos. Esto requiere una profunda labor educativa en los sectores, que no puede dejarse librada a la exclusiva voluntad del capital ni al efecto
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que produzcan las presiones laborales. En esto cuenta la accin legislativa, de obligado cumplimiento. 2. El empresario.
Es quien desempea el carcter de empleador. Se trata de uno de los sujetos de la relacin_iniyidual de trabajo. Puede ser una persona fsica o jurdica. A diferencia del trabajador, el otro sujeto de la relacin o el contrato, quien es siempre una persona fsica. Es aquel hacia quien se halla subordinado el trabajador; aquel para quien presta su actividad; aquel, en fin, bajo quien se encuentra en relacin dependiente, quien dirige y organiza el trabajo. 3. "Laborera exercens"y "Centesimus Annus" de S.S. Juan Pablo II.
La primera distingue al empresario "directo" del "indirecto" sealando que el Estado "debe realizar una poltica laboral justa". Es de 1981, posterior a la Quadragesimo Auno, de Po XI, la Mater et Magistra, de Juan XXIII, y la Populorum Progressio, de Pablo VI. La segunda (1991) recuerda que la sociedad exige que el mercado sea controlado por las fuerzas sociales y el Estado, a fin de garantizar la satisfaccin de las exigencias fundamentales de toda la sociedad. La finalidad de la empresa no es slo la produccin de beneficios, sino que conforma una comunidad de hombres que buscan la satisfaccin de sus necesidades. "Los hombres constituyen el patrimonio ms valioso de la empresa, por ello no deben ser humillados y ofendidos en su dignidad, lo cual implicara reflejos negativos para el futuro econmico de la empresa". \ encuadra dentro del
marco de la relacin de dependencia. La transitoriedad de la tarea no autoriza al La caracterizacin de una empresa empleador a calificar el vnculo que lo une al debe determinarse por el elemento dependiente, sino que ste se determina por objetivo constituido por el giro de la el carcter de la funcin cumplida. misma y no por la voluntad del La antigedad y permanencia en el empleo no se determinan solamente por el simple empleador. Por el sentido heternomo de la norma transcurso del plazo legalmente establecido. jurdica, su validez y coercin estn por Es necesario tener en cuenta las sobre el reconocimiento que se puede particularidades de cada caso atendiendo a admitir de ella. El ordenamiento jurdico las caractersticas del comercio, naturaleza laboral tiene carcter imperativo e de la labor desarroada y relacin jurdica que vincula a las partes (CNATr., Sala I, inderogable. Las tareas prestadas, que cubren 22/12/75, "D.L.", 1976-182). necesidades permanentes aunque discontinuas y transitorias, configuran una expectativa del trabajador que lo 1. Generalidades.
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Si se acredita que la persona fsica demandada conjuntamente con la sociedad, es socio gerente y que en tal calidad tena a su cargo la administracin y direccin de la misma, no puede responsabilizrselo como empleador, aun cuando, a travs de los elementos de juicio aportados se lo haya designado como dueo de la sociedad por aportar la mayora del capital social, ya que tal circunstancia no implica necesariamente una modificacin en la responsabilidad asumida como integrante de la sociedad, mxime cuando no se acredit su calidad de empleador en forma individual, ni que el trabajador hubiera desempeado tareas exclusivamente bajo su relacin de dependencia, sino que lo hizo para la sociedad (CNTrab., Sala III, 31/5/96, "D.T.", 1996-B, 2761). Cuando una U.T.E. es el empleador, en realidad lo que ello significa es que la relacin se da con los integrantes de dicha U.T.E., quienes responden frente al dependiente en los trminos acordados (art. 378, incs. 6 y 8, ley 19.550), por lo que no hay solidaridad entre ellos si no est estipulada (art. 381) y, de omitirse toda estipulacin al respecto respondern en partes iguales (arts. 690 y 691 C. Civil) (CNATr., Sala III, sent. 74.787 del 23/9/97). Una institucin deportiva es una empresa, en los trminos del art. 5 L.C.T., por lo que la prestacin personal de servicios vinculados con el objeto de la explotacin genera la presuncin de un contrato de trabajo (art. 23 L.C.T.), salvo prueba en contrario. (En el caso, la demandada intent una asimilacin de la condicin de aficionados amateurs del equipo deportivo y la de quien se desempeaba como entrenador) (CNATr., Sala VI, sent. 46.947 del 20/6/97, "B.J.", 1998, 212/213). Un club, en el caso San Lorenzo de Almagro, es una empresa en los trminos del art. 5 de la L.C.T. En tal
sentido, la actividad de preparador fsico cumplida por el actor con respecto al equipo de hockey sobre patines, constituye una actividad equiparable a la que cumple cualquier empleado de la institucin. El carcter de deporte no "profesional" que revesta tal actividad no empece la existencia de la relacin de dependencia, toda vez que tampoco se prob el carcter benvolo o amistoso de la prestacin (CNATr., Sala IV, sent. 75.623 del 19/7/96, "B.J.", 1996, 201). 2. Empresa estatal. El Instituto Autrquico Provincial del Seguro de Entre Ros es una empresa estatal, que desarrolla una actividad principal et seguro tpicamente comercial y por ende la relacin entre ella y sus empleados la rige el derecho privado (C. Ia Tr. Paran, 20/2/79, "L.L.", 1980-23). 3. Organizacin empresario. Si los trabajadores incorporan a una organizacin empresaria ajena (incluso, con su camin) y sobre la base de este elemento de hecho se configura el elemento de derecho dado por la necesidad de acatar rdenes generales (poder disciplinario), o particulares y precisas (poder de direccin) o de someterse al poder disciplinario empresarial, debe entenderse que media un contrato de trabajo (CNATr, Sala IV, 31/8/78, "T. y S.S.", 1978-757). La empresa supone la existencia de un adecuado patrimonio y de los medios necesarios (C.A.Tr. Rosario, Sala II, 21710/74, "Zeus", IV-J-76, nmero 935). La relacin entre empleados y empleadores se encuentra signada por dos circunstancias determinantes: mientras constituye un presupuesto jurdico la naturaleza alimentaria del reclamo de los empleados, es un hecho pblico
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 4. Empresario.
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y notorio que, en la organizacin econmica actual, es de la esencia de la actividad empresarial, aun en la de ms pequea escala, la regular utilizacin del crdito voto del Dr. Fayt. ("Chaine, Gerardo Martn d Olde S.A.", C.S.J.N., 13/10/94; "Simonet, Mario Armando d La Primera de Ciudadela S.A. Lnea 289", C.S.J.N., 4/10/94). Si el empleador es un grupo econmico en su totalidad, que funciona como nica empresa que adopta la forma de personas jurdicas diferentes segn los tipos societarios existentes en el pas en que se radica y acta, cabe concluir que se trata de una sola entidad real puesto que la apariencia formal no impide la consideracin de la verdadera situacin subyacente aun en ausencia de conductas fraudulentas (CNTrab., Sala VII, 5/2/96, "D.T.", 1996-B, 2109).
Quien ejerce facultades de direccin y disposicin en el desenvolvimiento del negocio, sin sujetarse a instrucciones o directivas, disponiendo del producto de la explotacin en beneficio propio, cabe que sea considerado como verdadero dueo del negocio (C.Tr. San Francisco, Crdoba, 17/11/77, "L.L.", 1978-781). El hecho de que el accionante utilizara un camin de su propiedad para el reparto, y que se hiciera cargo de los gastos de mantenimiento no lo convierte, por esa sola circunstancia, en un empresario en los trminos previstos en los arts. 5 y 23 de la ley de contrato de trabajo (t.o.), mxime si la clientela a quien reparta la mercadera era clientela de la demandada (CNTrab., Sala VII, 29/12/95, "D.T.", 1996-B, 2107).
Art. 6. Establecimiento. Se entiende por "establecimiento" la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los fines de la empresa, a travs de una o ms explotaciones. El establecimiento. La ley define al establecimiento como la unidad destinada al logro de los fines de la empresa, y a ese efecto asimila aqul a las explotaciones. Ambos conceptos, establecimiento y explotaciones, tienen el sentido de empresa, y aqu la ley le asigna el carcter de partes funcionales de ella. Importa el concepto a los efectos de su inclusin en el convenio colectivo o desde el punto de vista del encuadramiento sindical de los trabajadores dependientes del mismo. Una empresa u organizacin empresaria puede contar con uno o varios establecimientos o unidades tcnicas o de ejecucin, todos destinados al logro del fin empresarial. Existen empresas con una sola explotacin, y otras en que sus distintas tareas se concretan en diferentes secciones o establecimientos, radicados eventualmente a su vez en diversos sectores. El tema tiene importancia en lo que se refiere al reconocimiento de la antigedad laboral en la empresa pese a la variacin de la prestacin laboral en varios d, sus distintos establecimientos y se
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tiene en cuenta en el caso de suspensiones o despidos por falta o disminucin de trabajo y por fuerza mayor, donde la antigedad a ponderar para las exclusiones deber estimarse dentro de cada espe-' cialidad. Este trmino se toma tambin como sinnimo de seccin o divisin. Este concepto tambin tiene importancia a los fines de la designacin de los delegados del personal y de la respectiva estabilidad de stos, ya que tambin se vincula con el establecimiento, departamento o sector, de acuerdo tambin a disposiciones de la ley de asociaciones gremiales de trabajadores N 22.105 (B.O. 20/11/79).
Los arts. 4, 5 y 6 de la Ley de Contrato de Trabajo contienen definiciones de io que estrabajo, empresa y establecimiento, dando consagracin en forma legislativa a aejos principios del Derecho Comercial y Laboral (CNATr., Sala VI, 28/2/75, sentencia 3.729). El establecimiento est constituido por todos los elementos que integran el fondo de comercio (S.Tr. Paran, 16/3/ 77, "J.A.", 1978-1-576). Las unidades de trabajo o explotacin de un importante centro hotelero estn constituidas entre otras por un comedor en un balneario, otro en un club y una boite en una sala de juego. Todas constituyen la unidad tcnica, por lo que el cese de actividades de una de ellas no significa el cese del establecimiento (C.J. San Juan, 19/2/75, "J.A.", 27-763). La municipalidad no es "empresa", "establecimiento", o "empleador" en los trminos del rgimen de contrato de trabajo ("D.T.", 1976-238) y por lo tanto no puede ser alcanzada por una responsabilidad solidaria que slo es inherente a estos sujetos del contrato de trabajo, cuya regulacin es incompatible con el rgimen de derecho pblico al cual se encuentra sujeta (CNTrab., Sala I, 20/12/96, "D.T.", 1996-B, 2087).
Art. 7. Condiciones menos favorables. Nulidad. Las partes, en ningn caso, pueden pactar condiciones menos favorables para el trabajador que las dispuestas en las normas legales, convenciones colectivas de trabajo o laudo con fuerza de tales, o que resulten contrarias a las mismas. Tales actos llevan aparejada la sancin prevista en el art. 44 de esta ley.
1. Los principios generales del Derecho del Trabajo.
A partir de este artculo de la ley se delinean y caracterizan los distintos principios de esta rama del derecho. El derecho del trabajo tiene un conjunto de principios propios que son precisamente los que dan solidez y autonoma a la materia. Son los que le dan unidad y uniformidad, aun a pesar de la continua, frecuente y feliz variacin de sus normas, en continua formacin.
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Estos principios no son los generales del derecho, sino aquellos que precisamente singularizan el Derecho del Trabajo frente a otras disciplinas. E incluso hasta se anteponen a los principios generales cuando entre ambos exista opo&ieia ______ aqullos se refieren a esta disciplina, stos a todo el orden jurdico. Podemos definir la cuestin afirmando qu se trata de las lneas directrices o postulados que inspiran las normas laborales y que configuran la regulacin de las relaciones de trabajo segn criterios propios de este derecho. Informan las normas e inspiran soluciones para la aprobacin de nuevas normas, y orientan la interpretacin de stas en los casos no previstos por aqullas. Un principio es algo ms que una norma. La norma se refiere a una determinada conducta; el principio es ms general; inspira, interpreta y hasta puede llegar a suplir la norma. Algn principio del derecho del trabajo puede coincidir con los principios generales, empero su conjunto es diferente. Adems, corresponde tener presente que en otra de sus cualidades, los principios armonizan entre s. 2. Funciones.
Los principios cumplen diversas funciones. Informan e inspiran al legislador fundamentando el orden jurdico. Actan tambin como fuente supletoria en caso de ausencia de la norma e integran el derecho. Tambin son tiles para orientar al juez o al intrprete. Es decir, en definitiva, toda la cuestin va ms all del tema interpretativo de la norma, constituye el fundamento del ordenamiento jurdico del trabajo y se halla por encima del derecho positivo en cuanto le justifica, inspira e influye. Constituyen la esencia del derecho y estn incluso dentro de la norma. ^ 3. Clasificacin.
I) Principio protectora o tuitivo. Manifestado a su vez en tres direcciones perfectamente delimitadas: a) principio de la condicin ms favorable (arts. 7 y 8); 6) de la aplicacin de la norma ms beneficiosa (art. 9); c) de la regla in dubio pro operario (art. 9). II) Conservacin o continuidad del contrato (art. 10). III) Justicia social (art. 11). IV) Equidad (art. 11). . V) Buena fe (arts. 11 y 63). VI) Irrenunciabilidad de derechos (arts. 12 y 13). VII) Primaca de la realidad (art. 14). VIII) Prohibicin de hacer discriminaciones (arts. 17, 81 y 172). EK) Gratuidad de los procedimientos (art. 20). X) Razonabilidad (art. 66).
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Aunque ste constituye un principio propio del derecho en general y no slo del Derecho del Trabajo. sta es una clasificacin enunciativa personal, pero en doctrina tambin se menciona el de la indemnidad y ajenidad del riesgo empresario (art. 247), el de la limitacin de los poderes jerrquicos del empleador (arts. 66, 67 y 69) o, en fin, el de la humanizacin y dignificacin del trabajo (art. 4), si no se entendiera que todos se dirigen a este fin. 4. Condicin ms favorable.
Es una de las manifestaciones del principio protectorio. o tuitivo del Derecho del Trabajo, precisamente la razn de ser de este Derecho, que tiende a compensar la desigualdad econmica de las partes favoreciendo jurdicamente al trabajador, el inferior en aquel sentido. Este principio puede sintetizarse indicando que las normas no se modifican ni sustituyen para empeorar la situacin del trabajador. Debe respetarse la condicin ms favorable que ste gozaba antes del pacto, norma, convenio colectivo o laudo que intente desmejorarla. Esto admite una excepcin concreta; que la nueva norma creada exprese tal sentido. En su defeeto-prima el principio, el que tambin en aquel caso deber ponderarse con los otros ya mencionados y en el ejemplo excepcional consignado no debe hallarse ausente el de la razonabilidad. Vulnerar este principio-norma atento su categorizacin en la ley motivara la eventual sancin de nulidad por ilicitud o prohibicin con la que se fulminan estos pactos, conforme a lo previsto en el art. 44 de esta misma ley. Un ejemplo de la excepcin consignada estara dado por la ley 22.425 (B.O. 1173/81) derogatoria del Estatuto del Bancario con todas sus previsiones superiores. A partir de la vigencia de dicha ley los trabajadores bancarios se rigen en sus relaciones laborales con su empleador por las disposiciones de la Ley de Contrato de Trabajo. La norma derogatoria del estatuto invita a los gobiernos provinciales a dictar normas similares respetando el principio impuesto por el art. 5 de la Constitucin Nacional, ya que el tema se halla reservado a las jurisdicciones provinciales. De inmediato se sancionaron disposiciones locales semejantes. ,;
Condicin ms favorable. Un convenio colectivo no puede afeetar as condiciones de trabajo ms favorables de los trabajadores pactadas en sus contratos individuales de trabajo (CNATr., Sala VI, 18/10/78, "J.A.", 1979-IV-386). No contrara lo dispuesto por el art. 7 de la ley de contrato de trabajo (t.o.), el pago de la remuneracin del chofer de un camin de transporte de combustibie, de acuerdo a un tanto por ciento 20%, en el caso de las utilidades brutas provenientes de la explotacin del vehculo, si resulta superior al
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fijado en el convenio colectivo para conductores de larga distancia (T.Tr. Trenque Lauquen, 3/10/78, "L.L.", 1979558). En cuanto a los efectos del contrato de trabajo, los mismos no quedan disponibles para las partes, de modo que dada la tipicidad del contrato la aplicacin del derecho coactivo es ineludible, tanto si las partes han equivocado su designacin, como si la .han disfrazado bajo la forma de otro contrato (CNATr., Sala IV, 31/3/77, sentencia 41.185). El negocio individual es fuente del derecho del trabajo y mientras no se afctenlos derechos irrenunciables del trabajador, ni se tropiece con un obstculo impuesto por el llamado "orden pblico econmico", las partes pueden pactar condiciones ms favorables al trabajador que las que resulten de las normas legales o convenios colectivos de aplicacin (CNATr., SalaJV, 23/12/; 76, "JA" 1978-1-205).
S en el caso est reconocido que durante ocho aos la empleadora adopt un modo de liquidar el S.A.C. ms beneficioso que el previsto por la ley, debe puntualizarse que es propia del ordenamiento laboral la facultad del empleador de establecer derechos ms favorables para los trabajadores que los previstos en la legislacin o aun en las convenciones colectivas de trabajo (art. 7 L.C.T.). Por ello, resulta aplicable al caso la "condicin ms beneficiosa" la cual, segn Pl Rodrguez, es aquella que supone la persistencia de una situacin concreta anteriormente reconocida y determina que ella debe ser respetada en la medida que sea ms favorable al trabajador que la nueva norma que ha de aplicarse (en sentido anlogo CNATr., Sala III, sent. 69.119 del 30/3/95, "Zech, Ricardo c/Autolatina S.A. s/cobro de salarios") (Del voto de la- Dr-a. Porta) (CNATr., Sala-III, sent. 71.451, 17/5/ 96, "B.J.", 1996-198/9).
Art. 8. Condiciones ms favorables provenientes de convenciones colectivas de trabajo. Las convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de tales, que contengan normas ms favorables a los trabajadores, sern vlidas y de aplicacin. Las que renan los requisitos formales exigidos por la ley y que hubieran sido debidamente individualizadas, no estarn sujetas a prueba en juicio. 1. El principio protectorio. Convenios colectivos.
Es la razn de ser de este derecho y por ello se manifiesta de varias formas. Insufla todo el Derecho del Trabajo, intenta restablecer el fiel de la balanza para que ambas partes: patrn y obrero, equilibren sus posibilidades ante la inicial desigualdad econmica entre ambos. La condicin ms ventajosa que resulta de un Convenio Colectivo de Trabajo o de un laudo con fuerza de tal es vlida y de aplicacin exigible. No pueden pactarse colectiva ni individualmente condiciones inferiores para el trabajador de las que resultan de esta ley general,
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pero-nada impide y antes bien, es su razn de ser, la concrecin de convenios que superen esas condiciones. La posibilidad inversa motivara tambin su anulacin por ilicitud o prohibicin conforme se ha indicado en el art. 7 y su remisin al art. 44. 2. Prueba del convenio colectivo.
La parte que lo invoca en juicio con su sola individualizacin cumple suficientemente, ya que, aunque no se trata de una ley en el sentido formal y estricto, su existencia y vigencia es de fcil comprobacin y una solucin contraria no puede obstar a un derecho consagrado al trabajador. Este recaudo de la norma ya haba sido admitido por la jurisprudencia de los tribunales laborales antes de su consagracin legislativa^
1. Generalidades. El convenio colectivo puede establecer condiciones ms favorables a los trabajadores, pero no puede modificar las disposiciones legales, sino en beneficio de aqullos y en cuanto no se afecten normas dictadas en proteccin del inters general (CNATr., Sala III, 28/7/78, sentencia 36.169). No pueden tacharse de inconstitucionales las normas de una convencin colectiva y slo es posible atacarlas por violentar normas legales de menor jerarqua que las de la Constitucin Nacional (CNATr., Sala II, 29/11/73, sentencia 40.243). Es admisible la retroactividad de las clusulas de convenciones colectivas de trabajo, sin otro lmite que el de las leyes que estipulen ese efecto temporal, pero sin que se afecten derechos amparados por garantas constitucionales (CNATr., Sala VI, 31/7/73, sentencia 1395). La "gratificacin estmulo asistencia" constituye un derecho incorporado al contrato individual de cada uno de los actores (sujeto al cumplimiento de los requisitos establecidos para acceder a dicho adicional), ya sea que entendamos que tal beneficio proviene de lo pactado por las partes en el mbito de las empresas lo que configurara un contrato pluriindividual o que lo interpretemos como una liberalidad del empresario: por lo tanto, dicho premio no se encontraba dentro del poder de negociacin del sindicato; mxime cuando del juego de los arts. 8 de la L.C.T. y 7 y 8 de la ley 14.250 se desprende que el convenio colectivo de trabajo est llamado a mejorar los beneficios y no a disminuir los derechos de los trabajadores en este caso a suprimir un plus remuneratorio (CNATr., Sala VI, sent. 46.228 del 25/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). 2. Prueba de la convencin colectiva. Las partes no estn obligadas a probar la existencia y el contenido de los convenios colectivos de trabajo, pero deben individualizarlos con precisin (CNATr., en pleno, 31/10/66, "D.T.", 1967-28). Tratndose de convenios colectivos de trabajo celebrados conforme a los trminos de la ley 14.250, resultan de obligada aplicacin, sin sujecin a carga probatoria alguna en cuanto su existencia (C.Tr. Paran, 21/9/77, "J.A.", 1978, n 27.883).
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3. Condiciones ms favorables prove nientes de convenciones colectivas de trabajo. La ley 23.126 es constitucional, habida cuenta que al fijar un lmite temporal a las disposiciones de la ley 21.476 reviste trminos que se adecan al criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso "Nordensthol d Subterrneos de Buenos Aires". ("Soengas d Ferrocarriles Argentinos", C.S.J.N., 7/8/90, S-101-XXII). El art! 2, inc. a, de la ley 21.476 era inconstitucional porque la limitacin de los derechos individuales y de las obligaciones nacidas de los contratos en situaciones de excepcin o de emergencia, pueden reconocerse siempre que las restricciones aludidas dejen a salvo la sustancia del derecho que se limita, ya que cualquiera que sea la gravedad de la situacin a que responden las leyes de excepcin, no deja de regir el lmite impuesto por el art. 28, C.N. ("Nordensthol d Subterrneos de Bue_ nos Aires", C.S.J.N., 2/4/85, "D.T.", " 1985-951). La inconstitucionalidad de una norma legal puede ser declarada de oficio por el magistrado sentenciante si tanto en la demanda como en la expresin de agravios el interesado puso en tela de juicio1 la validez de la norma y la contraria no realiz ninguna crtica para desvirtuar la suficiencia de dichos planteos. Guardando el tema de la inconstitucionalidad del art. 2, inc. a, de la ley 21.476 sustancial analoga con las discutidas en este litigio, corresponde aplicar la doctrina de esta Corte en el caso "Nordensthol, Gustavo Jorge d Subterrneos de Buenos Aires, Sociedad de Estado", de fecha 2/4/85 (C.S:J',N., 22/9/87, "D.L.", 1987-455). 4. Jerarqua de las fuentes. Con''el principio interpretativo que indica la aplicacin de la norma ms
favorable al trabajador tiene que ver la ruptura algunas veces de la jerarqua de las fuentes, imponiendo la ms favorable a la de superior rango jerrquico (S.C.B.A., 12/11/74, "L.T.", XXIII-665). En razn de la jerarqua y de los principios que informan la legislacin laboral, en determinadas relaciones de trabajo la ley debe aplicarse con preeminencia sobre la convencin colectiva, a menos que las clusulas de sta resulten ms favorables al obrero (S.C.B.A., 12/7/77, "J.A.", 1978-11-722, n 105). .1*- Orden pblico. El concepto de orden pblico tiene entre sus objetivos corregir abusos de derecho o evitar injusticias de la organizacin social. Las normas que gozan de esa jerarqua son de aplicacin obligatoria, independientemente de la voluntad de las partes, a la cual sustituyen por la voluntad social (3.C.B.A., 11/3/75, "E.D.", 63-306, n 4). El decreto 1155/86 es un dispositivo de "orden pblico" que impide, una vez decidida su vigencia personal, apartarse de la "banda" salarial que se describe en su art. 4 y que no autoriza incrementos que no se ajusten a los limites por l establecidos, imponiendo sanciones para aquellos que intenten sobrepasarlos. Por ello, aunque los acuerdos de empresa se formulen dentro del mbito de la autonoma de la voluntad, no pueden apartarse de las disposiciones del mencionado decreto pues se desactivara un diseo que, ms all de la opinin que merezca, est llamado.a ceir la potestad sectorial en lo que hace a la posibilidad misma de aumentar salarios, hasta que se retorne a la autonoma negocial plena, tal como se sostiene en sus "considerandos" (Del dictamen del P.G.T. al que adhiere el Dr. Lasarte) (CNATr., Sala IV, sent. 75.023 del 20/6/96, "B.J.", 1996, 200).
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Art. 9. El principio de la norma ms favorable para el trabajador. En caso de duda sobre la aplicacin de normas legales o convencionales prevalecer la ms favorable al trabajador, considerndose la norma o conjunto de normas que rija cada una de las instituciones del derecho del trabajo. Si la duda recayese en la interpretacin o alcance de la ley, los jueces o encargados de aplicarla se decidirn en el sentido ms favorable al trabajador. 1. Aplicacin de la norma ms beneficiosa.
En un sentido propio esto se da cuando en el caso es de aplicacin ms de una norma. Entonces en lugar de ponderarse el orden de prelacin de stas segn la pirmide jurdica y conforme es prctica en todo el derecho, se aplica no la de mayor jerarqua sino la ms favorable al trabajador. En un sentido impropio corresponde la aplicacin del principio cuando caben a la misma norma diversos sentidos. En este caso debe adjudicrsele el ms favorable al dependiente. La ley entre los diversos criteriosexistentes se ha decidido en la emergencia por la teora del conglobamiento por institucin, as afirma que la norma a aplicar es aquella que rija el instituto de que se trate. Y esta decisin no se limita a la norma legal o convencional sino que va ms all, hasta su interpretacin y alcance. 2. Distintos criterios de aplicacin.
a) Acumulacin. Para aplicar entre varias la norma ms conveniente se toman las partes de cada una de las normas que se encuentran en disputa, se las acumula y con el conjunto de las mejores partes, as adicionadas, se forma una nueva basada en las mejores disposiciones parciales. 6) Conglobamiento. Entre varias normas en juego se aplica la que se cree ms conveniente en su totalidad. c) Orgnico o la del conglobamiento por institucin. Se aplica la norma ms favorable, sin despedazar ninguna y se elabora una nueva norma con los mejores "institutos" de cada norma en juego. Los "institutos" son los grandes temas del derecho del trabajo, y stos, en su unidad, son los que se optan. No parte de ellos. Cada ttulo de esta ley puede ser considerado un instituto; remuneracin, vacaciones, trabajo de mujeres, de menores, jornada, suspensin, extincin, etc. La ley de contrato de trabajo mediante su art. 9 se decide por esta solucin.
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Si el instituto no est previsto en la ley especial o estatuto, se aplica la Ley de Contrato de Trabajo. En esto no hay dificultad. Si un, instituto est regido simultneamente por la ley especial y la general de contrato de trabajo, rige la ms favorable para el trabajador, siempre, claro est, que esta actividad "especial", prevista tambin y simultneamente en una ley especial, sea compatible con la naturaleza y modalidad de la actividad, segn indicaba el art. 2 de la ley. En su defecto, siempre, en todos los casos, regir la ley especial. 3. Fuentes de interpretacin de la norma. Modos y mtodos.
. Segn su origen, stas pueden ser: a) de carcter legislativo o autntica y en este caso puede a su vez ser original o delegada; b) la interpretacin jurisprudencial es la usualmente conocida, y c) la doctrinaria. A su vez, los modos de interpretacin pueden expresarse de manera: a) declarativa, b) extensiva, o c) restrictiva. Es que la ley no es algo fro, inerte, carente de vitalidad, pues una vez elaborada debe ser adaptada a casos concretos y determinados. El derecho sigue formndose al aplicrselo, al plantearse el problema de su interpretacin. Entre los mtodos de interpretacin hallamos el clsico o tradicional junto a otros distintos modernos. Y dentro de los primeros advertimos los siguientes: a) el exegtico, o literal, que tiene en cuenta la letra o clusula de cada norma; 6) el dogmtico, o lgico, que surge del simple razonar y efecta construcciones jurdicas; . c) el eclctico. En este mtodo la ley es la base. Todo el derecho est en la ley como expresin de la voluntad del legislador. Entre.los mtodos modernos distinguimos, entre otros: a) el de la evolucin histrica. La ley aqu se adapta a las exigencias de la realidad social. La ley no es la voluntad del legislador, sino expresin de la necesidad socioeconmica, la que actualiza la norma; b) en el mtodo de la libre investigacin cientfica la ley responde a ideas, necesidades de un grupo humano determinado. Se establecen reglas como si el juez fuese el legislador. Pero esto es resistido por quienes estiman que al juez no le es dado crear la norma, las lagunas deben llenarse con la ley o los principios generales, y cuando la ley
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es clara y actual no cabe apartarse de ella. Los jueces no pueden dejar de fallar so pretexto de oscuridad, silencio o insuficiencia de ella, y slo se requiere la interpretacin cuando la ley es oscura o no existe. Aqu el intrprete, reiteramos, debe sujetarse al espritu de la ley y a los principios generales del derecho, y en materia laboral a los principios generales del derecho del trabajo, ya indicados. Pero tambin pueden darse conflictos de interpretacin, es decir, choque de leyes. Estas, a su vez, pueden ser opuestas o complementarias. Ello da origen a las teoras de la acumulacin, del conglobamiento, y a la de los institutos o conglobamiento orgnico a la que ya nos hemos referido. En el tema no deben soslayarse expresas disposiciones del Cdigo Civil (arts. 15 y 16) en su concordancia con las leyes laborales, en particular este artculo. 4. Regla "in ubio pro operario".
Es una directiva dada al juez o al intrprete para que opte en una norma por el sentido ms favorable al trabajador. En las otras ramas del derecho, en la duda la cuestin se reduce a una opcin por el deudor o el reo. Aqu tambin se ampara al ms dbil, pero en este caso el ms dbil es el acreedor, es decir, el trabajador. Pero, entindase bien, en caso de duda. Es un principio in dubio pro operario, no pro operario SL secas. Sobre esta regla debe en consecuencia acomodarse todo el tema precedente de las fuentes de interpretacin y. en particular, los modos y mtodos preanalizados con un criterio general. 5. Algo ms sobre el criterio del favor. El del trabajo como un derecho especial.
El derecho del trabajo no es un derecho de excepcin que sanciona privilegios conquistados con la fuerza, sino que es un derecho especial que se distingue del derecho comn, que supone la igualdad de las partes, porque parte de la idea de una desigualdad. Los trabajadores estn en inferioridad econmica, la que anula su libertad contractual; de ah la intervencin de la ley para restablecer el equilibrio. Mas el problema surge ante la existencia de normas mltiples aplicables al mismo caso o duda en el sentido de aqullas. Y el problema se complica cuando los beneficios no son cuantitativamente distintos sino cualitativamente distintos. En la teora de la acumulacin o del cmulo los trabajadores gozan siempre del estatuto jurdico que ms los favorezca, aunque fuere necesario fragmentar las disposiciones para entresacar de todas ellas la que fuere ms beneficiosa. Segn este criterio no se aceptan todos los preceptos de una relacin concreta, sino que se restan preceptos de unas y otras normas para entresacar de todas ellas las que se estimen ms beneficiosas. El estatuto jurdico ms favorable resulta as de la
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fragmentacin de distintas disposiciones pertenecientes a diversas regulaciones, entresacando y detrayendo las que en cada caso se estimen ms beneficiosas aplicndoselas contemporneamente. La teora del. conglobamiento o del englobamiento o de la inescindiblidad, en cambio, se decide por elegir la norma ms favorable al trabajador, pero en su totalidad, sin aplicarla parcialmente, sin escindir su contenido, en su integridad global. Se' aplica as una sola regulacin. La Ley de Contrato de Trabajo opta por esta solucin, pero aplicada en forma concreta en cada instituto de que se trate. Es decir, se elige el instituto o tema y se aplica la mejor norma que trata particularmente ese tema.
1. El principio "in dubio pro operario" en la elaboracin previa a la sancin de la ley. a) Interpretacin y aplicacin de la ley laboral. El principio in dubio pro operario produce efectos en dos hiptesis: a) respecto a la interpretacin de las normas y a la aplicacin de la ms favorable, cuando existen varias aplicables, y b) respecto a la apreciacin de la prueba (CNATr., Sala IV, 25/7/72, "E.D.", 48443). El principio in dubio pro operario preside no solamente las valoraciones de hecho sino tambin la seleccin de la norma o de la ley que debe regir una determinada controversia (C.Tx. Grai. San Martn - Mza., 8/7/68, "L.L.", 135-1207). El principio favor operar rige en caso de duda respecto de la aplicacin de normas jurdicas (S.C.B.A., 20/7/71, "E.D.", 57-325). Tratndose de leyes de amparo, como son las ll.HOy 11.729, deben interpretarse en caso de duda en la forma que resulte ms favorable al empleado u obrero a quien protege (JPaz Letr., Sala III, 10/7/36, "L.L.", 4-672). La situacin paradojal que crea la aplicacin integral del art. 157, nc. 3o, deLCd. de Com., en que el mnimo de la indemnizacin por despido prevista supera el mximo, debe resolverse en favor del obrero, porque in dubio pro operario (S.C.B.A., 14/5/57, "AS.", 1957-'11-376). El principio in dubio pro debitare no tiene preeminencia ni puede prevalecer sobre el brocrdico in dubio pro operario (S.C. Mendoza, Sala II, 19/3/64, "L.L.", 116-826). 6) En el procedimiento laboral. En el procedimiento laboral es apli cable el principio segn el cual debe estarse a lo que resulte ms favorable al empleado u obrero en caso de duda (CApel. La Plata, 21/4/50, "D.T.", 1950373). x c) Apreciacin de la prueba. El principio in dubio pro operario produce efectos respecto a la apreciacin de la prueba (CNATr., Sala IV, 25/ 7/72, "E.D.", 48-443). 2. El principio "in dubio pro operario" despus de la sancin de la L.C.T. a) Interpretacin y aplicacin de la ley laboral. La previsin legal de aplicar la norma ms favorable al trabajador no consiste en facultar a ste a elegir el dispositivo que ms le convenga, sino que en caso de duda sobre la
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO c) Jerarqua de las fuentes.
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aplicabilidad de distintas normas, se escoger la ms favorable (S.C.B.A., 21/ 3/78, "L.L.", 1979-335). Cuando el texto de una ley es claro y expreso, debe aplicrselo estrictamente, en el sentido que resulta de sus propios trminos, aun cuando pareciere injusta, y en tal supuesto no juega el principio favor operarii (S.C.B.A., 20/2/ 79, "D.J.B.A.", 116-386). Para que el principio in dubo pro operario proceda son necesarios dos supuestos: a) que realmente exista una duda sobre el alcance de la norma legal, y b) que no est en pugna con la voluntad del legislador (C.S. de Tucumn, 6/7/76, "J.A.", 1977-111-38). 6) Apreciacin de la prueba. La regla in dubio pro operario no juega respecto de la apreciacin de los hechos (S.C.B.A., 24/5/77, "D.L.", 1977^ 279). El principio in dubo pro operario, acogido por la jurisprudencia anterior de la Suprema Corte, si bien limitado a la interpretacin legal y ahora extendido a la apreciacin de la prueba en virtud de lo dispuesto por el artculo 9 de la ley 20.744, no resulta aplicable a la valoracin de la justa causa de despido si de los mismos trminos de la sentencia del Tribunal de Trabajo surge que ste decidi con total certidumbre en cuanto a la existencia de injuria laboral y de su gravedad (S.C.B.A, 1/ 7/75, "D.L.", 1976-81). El art. 9 de la L.C.T. hace aplicable el principio in dubio pro operario a la duda sobre la aplicacin de normas legales o convencionales o cuando recayese en la interpretacin o alcance de la ley, pero no a la duda sobre la apreciacin de los hechos, no pudiendo por otra parte, calificarse de duda la opcin del juzgador, por una pericia mdica en lugar de otra (CNATr., Sala II, 30/4/79, "E.D.", 28/7/80).
La aplicacin de la norma ms favorable al trabajador implica muchas veces la ruptura de la jerarqua de las fuentes imponiendo la ms favorable a la de rango jerrquico superior (S.C.B.A, 12/11/74, "J.A.", 1976-IV-31). d) Teora del conglobamiento por institucin u orgnica. La previsin legal de aplicar la norma ms favorable al trabajador no consiste en facultar a ste a elegir el dispositivo que ms le convenga, sino que en caso de duda sobre la aplicabilidad de distintas normas se escoger la ms favorable (S.C.B.A., 21/ 3/78, "J.A.", 1979-11-613). En materia laboral no puede elaborarse un rgimen legal en base a dispositivos ms favorables parcialmente extrados de cada ordenamiento o estatuto (C3* del Tr. Cba., 3/10/77, "J.A.", 1978-111-35). e) La reforma de la ley 21.297 y la modificacin introducida al art. 9 de la L.C.T. La norma del art. 9 de la L.C.T. ha sido modificada, pero no derogada (CNATr., Sala I, 23/7/76, "D.L.", 1976344). La modificacin introducida en el art. 9 L.C.T. por la ley 21.297, derogatoria del segundo prrafo que estableca el principio de la interpretacin de la prueba a favor del trabajador, no impide que el juez recurra a la aplicacin de dicho principio (CNATr., Sala III, 31/8/76, sentencia 34.240). 3. La situacin actual en la jurisprudencia. No es admisible someter a los trabajadores (empleados contratados para labores de limpieza por la Caja Nacio-
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nal de Ahorro y Seguro) a una jurisdiccin distinta de la laboral que por la naturaleza de su contrato se podra prever, ante el solo hecho de no estar incluidos en el rgimen laboral, pues en esta materia debe prevalecer aquel ordenamiento que sea favorable al trabajador (arts. 9 y 23 de la L.C.T.) salvo que se demostrase que no ha existido contrato de trabajo (C.S.J.N:, 5/3/87, "L.T.", 1987-459). No obstante que el art. 82, inc. 13, del C.C.T. 57/75 reconozca la compensacin denominada "gastos de comida", beneficio que si bien se establece para el personal que cumple horas extraordinarias de trabajo requiere como condicin para su otorgamiento que aqul tuviera que afrontar gastos alimentarios en razn del horario en que debieron cumplirse dichas horas extras, no puede configurar de por s un extremo que habilite la recepcin del principio de la norma ms favorable (artr9, L.C.T.),--al considerar por esta sola circunstancia el sistema de pago y forma de clculo de las horas extras que establece la normativa convencional ms provechosa que el mtodo contemplado en la L.C.T. (en igual sentido esta Sala, sent. 80.093 del 29/11/96, "Burrieza, Carlos c/OSN") (CNATr., Sala II, sent. 82.157 del 30/10/97, "B.J.", 1998, 214). La existencia de normas, convencionales ms favorables en la determinacin de la cantidad de das por vacacio-
nes o ucencias por enfermedad, pone de manifiesto que los convenios aplicables slo se apartaron de las disposiciones generales para crear un sistema ms favorable en la extensin de perodos, pero no modificaron la retribucin correspondiente a los mismos (CNATr., Sala IV, sent. 78.207 del 24/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). El principio de realidad y su correlativo de buena fe, que inspiran todo el orden jurdico, se encuentran especialmente concretados en la legislacin laboral en el art. 9 de la ley de contrato de trabajo y en lo normado por el art. 39 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, cuyo apartado 3 expresamente legisla que en materia laboral regirn los principios de primaca de la realidad y en caso de duda regir la interpretacin a favor del trabajador, tratndose de una norma, constitucional procesal que recepta el criterio de que ante la desigualdad real de las partes la ley debe crear desigualdades en favor del trabajador para compensar aquellas otras que se dan de por s en la realidad (TTrab. n 1 La Matanza, 24/10/95, "L.L.B.A.", 1996-494). El "quid pro quo" consiste en confundir el principio de la norma ms favorable, que hace al derecho de fondo, con el de favor o del in dubio pro operario, que hace al derecho de forma (CTrab. Ro Tercero, 20/2/98, "L.L.C.", 1998-758).
Art. 10. Conservacin del contrato. En caso de duda las situaciones deben resolverse en favor de la continuidad o subsistencia del contrato. 1. El principio de conservacin o continuidad del contrato.
El de trabajo es un contrato de tracto sucesivo, es decir, un contrato que dura en el tiempo. sa es su regla; las excepciones son las distintas modalidades que a su tiempo veremos, cuando nos ocupemos del Ttulo III de esta ley.
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De este principio se derivan diversas aplicaciones prcticas; tales como la preferencia del Derecho del Trabajo por los contratos de duracin indefinida en relacin con aquellos de trmino determinado; la interpretacin de todas sus interrupciones como simples suspensio nes y no como una terminacin del contrato, y finalmente la resistencia a admitir su rescisin unilateral por el simple capricho arbitrario patronal. : Otras muestras del principio se advierten cuando se preocupa la norma por la prolongacin del contrato aun con la sustitucin del empleador, la existencia de sus violaciones, nulidades o transformaciones. Uno de los medios que utiliza la poltica social para obtener la seguridad econmica del trabajador y su integracin dentro de la empresa lo constituye su estabilidad en el empleo. Esta concuerda, adems, con la propia organizacin de la empresa que necesita proyectarse en el tiempo para cumplir los objetivos de la produccin. Se vincula tambin el principio con la naturaleza del contrato de trabajo, que es, como ya dijimos, de tracto sucesivo y tiene una vocacin de permanencia. Los arts. 10 y 13 de la ley son expresin inequvoca de la cuestin. Tambin el art. 90 cuando afirma que el contrato de trabajo se entender celebrado por tiempo indeterminado, como regla, salvo las excepciones que luego se analizan. Y el art. 91, que reitera el concepto indicando que su duracin se prolonga hasta que el trabajador se halle en condiciones de jubilarse o de obtener alguno de los beneficios que otorga esta ley o los regmenes de seguridad social. Estas disposiciones se completan con los Ttulos X, XI y XII. Este es, para gran parte de la doctrina, el principio ms afectado por las modernas tendencias fiexibilizadoras, ya que el proceso de precarizacin, advertido tanto al ingreso como al egreso de la empresa, se ha afianzado a expensas de aqul. 2. Ley Nacional de Empleo.
El art. 27 de la ley 24.013 (Nacional de Empleo) (B.O. 17/12/91) expresa en su segundo prrafo, luego de ratificar la vigencia del principio de indeterminacin del plazo como modalidad principal del contrato de trabajo, que, con relacin a las modalidades de contratacin previstas en la citada ley, en caso de duda se considerar que el contrato es por tiempo indeterminado. Admitida la prestacin laboral, la prueba del carcter adventicio o transitorio de la contratacin pesa sobre quien la invoca (CNATr., Sala I, 23/5/ 75, "Rep. J.A.", 1976-112). En el derecho del trabajo se presume vocacin de permanencia en toda relacin laboral, a menos que admitida por el empleador acredite ste que la contratacin obedeci a necesidades extraordi-
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nanas del giro empresario o a la necesidad de efectuar tareas ajenas al mismo (CNATr., Sala III, "JA", 1974-408). La relacin contractual exige que cada una de las partes haga lo necesario para que la misma se mantenga, de modo que la resolucin es lo excepcional y slo procede en casos de gravedad (CNATr., Sala III, 31/3/78, "L.T.", XXVI-553). Es principio aceptado en doctrina que en caso de duda las situaciones
deben resolverse en favor de la continuidad del contrato de trabajo y que los comportamientos de las partes, que son consecuencia del mismo, deben ser apreciados con criterios de colaboracin y solidaridad as como tambin de buena fe (CNATr., Sala II, 27/8/76, "L.T.", XXVI-64).
N. del A.: La promocin de los contratos denominados "basura" y su implementacin, a partir de 1991 con a ley 24.013, ha enmudecido a la jurisprudencia sobre este artculo. La sancin de la ley 25.013, derogando aqullos, restablece la vigencia de estos fallos.
Art. 11. Principios de interpretacin y aplicacin de la ley. Cuando una cuestin no pueda resolverse por aplicacin de las normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes anlogas, se decidir conforme a los principios de la justicia social, a los generales del derecho del trabajo, la equidad y la buena fe.
1. Principios de interpretacin y aplicacin de la Ley de Contrato de Trabajo.
En este artculo se mencionan algunos principios que coinciden con nuestra enumeracin de principios realizada al iniciar el desarrollo del art. 7 y otros que no indicamos. Estimamos que aqu la ley no se ajusta estrictamente a lo que califica la doctrina como principios generales del derecho del trabajo o, si se quiere, informadores de la relacin de trabajo. Es decir, esas lneas directrices o postulados que inspiran el sentido de las normas laborales. Verdaderas pautas que inspiran y definen el sentido de los preceptos laborales y constituyen el fundamento del ordenamiento jurdico del trabajo actuando como orientadoras de la labor interpretativa. El artculo as menciona a las leyes anlogas, los principios de la justicia social, los generales del derecho del trabajo, la equidad y la buena fe. Por nuestra parte y a su tiempo incluiremos dentro de los generales del derecho del trabajo concepto redundante precisamente a la justicia social, la equidad y la buena fe. 2. Leyes anlogas. El criterio analgico.
Aplicar un criterio interpretativo analgico es el procedimiento lgico por el que se trata de inducir de soluciones particulares el principio ntimo que las explica, para buscar condiciones del mismo
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principio en otras hiptesis, por va de deduccin. No se trata de buscar la voluntad del legislador sino los principios que se impusieron a ste. Muchos laboralistas la admiten y entienden como un eficaz instrumento interpretativo para un derecho en formacin, cuya rpida evolucin y transformacin hace que sean numerosas las situaciones no previstas en la ley. Las disposiciones de las distintas leyes son un conjunto con mutuo apoyo, y la analoga permite colmar las eventuales lagunas y determinar el alcance de los textos. La analoga debe tener en cuenta como norma subsidiaria la legislacin comn. Importa tambin el derecho comparado, porque ste, por intermedio de su legislacin, doctrina o jurisprudencia, puede ser base de interpretacin por la gran interdependencia de la legislacin laboral de los distintos pases. Pero no siempre goza del favor de la doctrina. Algunos aconsejan su uso con cautela, otros directamente se pronuncian en contra de su uso afirmando que las normas de una determinada profesin no deben aplicarse a otra. Otros, en fin, slo aceptan la aplicacin de disposiciones del derecho comn, en atencin a entender al del Trabajo como un derecho excepcin. En los convenios colectivos la interpretacin analgica est excluida porque si bien en la ley puede admitirse un pensamiento general, el convenio o contrato es slo expresin de voluntad de las partes interesadas. De cualquier manera, la laguna no puede integrarse a la ligera, pues puede romperse el equilibrio de los contratantes. 3. El principio de la justicia social.
La justicia, entendida como la virtud de dar a cada cual lo que le corresponde, tiene antiguo origen, fue desarrollada en su aspecto jurdico por los romanos, es la base de todo ordenamiento jurdico y constituye el objetivo de la ley. Relacionada con los problemas del trabajo aparece la nocin de justicia social tendiente a lograr el mejoramiento del trabajador y el desarrollo integral de su persona con la imposicin de deberes sociales. Sus principios bsicos derivan del respeto a la igualdad de los hombres frente al fenmeno del trabajo, a la personalidad y dignidad del trabajador y a su justa remuneracin. Tiende a la concrecin del bienestar general repartiendo equitativamente los bienes naturales y suprimiendo las deficiencias del contrato de trabajo y pretende, desde una ptica mayor, arribar a la paz universal y permanente. La justicia social proyecta sus efectos sobre el legislador y su intrprete y fue receptada en la Ley de Contrato de Trabajo como principio orientador. La vida humana no es slo individual sino a la vez social y colectiva; el nervio de la justicia social consiste en las posibilidades de la vida, por ello la suma injusticia social es la privacin de la libertad. All donde la libertad no existe se est condenando al ms atroz e irreparable despojo, por ello el dilema que a veces se propone sobre la op~cin entre la libertad y la
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justicia social es monstruoso. Antes bien, la libertad es la condicin de toda posible justicia y si aqulla falta, la situacin, cualquiera sea, se convierte en injusticia total. a) Libertad y justicia, social. Cuando la libertad falta, su primera consecuencia es que no existe para pedir justicia, o para quejarse por su falta, o para intentar restablecerla o, en n, para establecerla. Como bien se ha observado en todas partes existe alguna injusticia, por ello donde no se protesta contra ninguna es porque no se puede y esto quiere decir que es all donde impera la injusticia. La falta de libertad es la pobreza vital, no slo la econmica; es la pobreza de los proyectos, y el hombre, en su exacta dimensin, es proyecto. La destruccin o paralizacin de sus proyectos es la extrema servidumbre de la gleba, la pobreza sin consuelo ni remedio, la pobreza de la vida, la absoluta injusticia social. b) Definicin. El trmino ha sido usado en poltica, sociologa y derecho del trabajo significando en una de sus acepciones la tendencia doctrinal y prctica tendiente a la proteccin de los econmicamente~dbiles, elevando su nivel de vida y cultura y proscribiendo los privilegios de las clases econmicamente fuertes, origen inadmisible de desigualdades sociales. 4. El principio de equidad.
Es la justicia aplicada al caso concreto. La regla lesbia que se acomodaba a las irregularidades del terreno. Representa, en fin, el equilibrio en la distribucin de justicia conforme a las circunstancias particulares de cada caso, a cuyos efectos se trata de atemperar el rigor de la letra fra de la norma en funcin de una ms social y humanitaria finalidad. El juez, con la aplicacin de este principio, suaviza y humaniza la norma. El legislador permite que el juez se aparte de la letra fra de la ley para aplicar su espritu, a efectos de lograr una solucin ms justa en el caso sometido a su decisin. Con la cumplimentacin de este principio se adeca la norma a las circunstancias del caso, conforme indica el art. 242, donde se deriva al juzgador la valoracin prudencial' de la injuria que podra dar lugar a la rescisin del contrato por justa causa. 5. El principio de la buena fe.
Este principio es receptado en este artculo y en el 63 que lo acepta y define como bsico en cuanto a la exigencia de conducta de
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ambas partes en el contrato de trabajo, en cuanto al cumplimiento integral de sus obligaciones, tanto al inicio, en el transcurso y al fin ' de la relacin. Comprende el deber de actuar con fidelidad, leal y diligentemente. Se relaciona con los criterios de colaboracin y solidaridad de las partes y tiene implicancia no slo en el contrato individual sino tambin y en particular en las conductas colectivas. Comprende el principio de rendimiento, pero nosotros preferimos adherir al concepto del ttulo que se ajusta ms a la corresponsabilidad obreroempresaria en el cumplimiento de las obligaciones laborales. Quienes se deciden por el otro trmino ponen el acento en la mayor produccin que consideran esencial y en la diligencia y eficacia obrera como contraprestacin. Este principio tiene mucha importancia en los contratos de trabajo en atencin a la relacin personal prolongada en el tiempo, la cual exige una confianza recproca y un mutuo respeto en el cumplimiento de las obligaciones, ms all de cualquier otra conducta. Se le ha denominado tambin la buena fe-lealtad de las partes. Esto se traduce en que el trabajador produzca sin restringir su esfuerzo rinda, en la acepcin limitada ms arriba recordada, y el empleador corresponda cumpliendo acabada y oportunamente todas sus obligaciones. Dentro de estas pautas el juzgador actuar con la elasticidad que admita el caso concreto.
1. Principios generales del derecho del trabajo. Las normas y principios del derecho del trabajo, que reglan toda una amplia gama de relaciones intersubjetivas, estn elaboradas y consagradas para compensar una radical desigualdad entre quien pone a disposicin de otro su actividad en forma subordinada y quien se sirve de ella, pero su actuacin en cada caso depende de la reunin, perceptible a la avezada estimativa del intrprete, de que tal actividad se brind en las especiales condiciones que determinan su naturaleza y consecuente calificacin jurdica (CNATr., Sala V, 31/7/74, "E.D.", 57333). 2. Aplicacin analgica. Para que sea procedente la aplicacin analgica de la ley se requiere afinidad de hecho y relacin directa, precisa e indubitable entre el caso previsto por la ley y el conflicto some tido a examen, e identidad de razones para resolver el conflicto jurdico del modo que lo hace la ley anloga "exis tente" (CNATr., Sala II, 6/4/77, senten cia 44.097). ; 3. Justicia social. En las relaciones laborales y en las normas que las regulan priva la necesidad de corregir un orden econmico y social injusto y la interpretacin del juzgado debe atender a dichos propsitos y finalidades legislativas (S.C.B.A., 27/5/75, Rep. "J.A", 1976-113). Los temas de derecho del trabajo se hallan regidos por esa forma particular de la justicia que se llama "justicia social", la que tiene el carcter de principie constitucional a partir de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Resulta contraria a tales elementos jurdicos, la posicin
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del empleador que cobr para s un aumento tarifario justificado casi en su totalidad por el aumento de salarios, y no los pag a sus dependientes en tiempo y forma (CCivil, Com. Trab, y Familia Cruz del Eje, 3/4/95, "L.L.C.", 1999746). 4. Equidad. El tribunal est facultado no slo para decidir sobre la legitimidad de la medida aplicada, sino tambin sobre la proporcionalidad del castigo' impuesto, ello en base a la equidad, y de restablecer el equilibrio de las relaciones entre patrones y obreros (T.Tr. Olavarra, 13/ 11/78, "L.L.", 1980-65). Si los ingresos del pen de taxi consistan en el 35% de la recaudacin diaria del vehculo y el incremento de la retribucin respectiva estaba en consecuencia ligado al aumento de tarifas que guarda una relativa relacin con los aumentos generales de precios y salarios, debe admitirse por razones de equidad que los aumentos legale_s dispuestos por las autoridades nacionales, quedan absorbidos por los mayores ingresos determinados por los aumentos tarifarios de los automviles de alquiler (CNATr., Sala VI, 23/3/79, "B.C.N.Tr.", 1979-31-2). 5. Razonabilidad. El Poder Legislativo tiene potestad para reglar el contrato de trabajo imponiendo distinciones o clasificaciones basadas en diferencias razonables (CNATr., Sala II, 12/11776, "JA.", 197738). El anlisis de la razonabilidad de las leyes en punto a su validez constitucional no puede llevarse a cabo sino en el mbito de las previsiones en ellas contenidas y de modo alguno sobre la base de los resultados posibles de su aplicacin, lo que importara valorarlas
en mrito a factores extraos a sus normas (C.S., 18/1/77, "L.T.", XXVI183). 6. Buena fe. No es dudoso que la buena fe, elemento presente en todos los contratos, tambin es norma rectora en las relaciones laborales (S.C.B.A., Ac. 20.831, fallo 25.240 del 13/5/75). En el contrato de trabajo ms que en ningn otro la buena fe y la confianza entre las partes constituyen las condiciones necesarias para que las relaciones puedan desarrollarse en forma armnica y permitan a cada una de ellas cumplir acabadamente con sus obligaciones para llevar el contrato hacia el fin previsto, pero si en el curso de la vida laboral sobreviene algn hecho que por su naturaleza y gravedad impide continuar las relaciones en ese plano, es lcito ponerles fin y el causante debe soportar entonces las consecuencias que de tal acto se desprenden (S.C.B.A., 13/5/75, "JA", 1976-11-297). Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo -que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin; y si bien la naturaleza jurdica del contrato laboral es distinta de la que regla el Cdigo Civil por eso no deja de serle aplicada la regla enunciada cuando esa aplicacin no contrara el inters social (S.C.B.A., 5/12/73. "JA.", 1974-586). El art. 243 exige que la comunicacin del despido contenga expresin suficientemente ciara de sus motivos. Este requisito formal tiende a preservar el deber mutuo de buena fe que deben guardarse las partes y la necesidad de conocimiento cierto del trabajador de los motivos que determinaron tan grave decisin, pero en modo alguno im-
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porta un requisito ad solemnitatem que invalide la comunicacin cuando el trabajador conoce con precisin la verdadera causal (CNATr., Sala III, 25/7/ 78, "E.D.", 1978-629). Las relaciones laborales deben mantener en vigencia el principio de buena fe como norma rectora "de las mismas (arts. 11 y 63, ley de contrato de trabajo) referida a! cumplimiento integral de las obligaciones de las partes del contrato de trabajo, tanto al inicio, en el transcurso y en la extincin del vnculo y se relaciona con el deber de actuar con fidelidad, con criterios de colaboracin y de solidaridad (C.S. Tucumn, Sala Laboral y Contenciosoadministrativo, 24/7/97, "N.O.A.", 1998-4-72). El contrato de trabajo est compuesto de una serie de elementos jurdicopersonales o ticos, aparte de los elementos patrimoniales de la locacin de servicios, que encuentran su basamento en el principio de buena fe con que deben cumplirse las obligaciones y constituyen presupuestos bsicos de toda relacin contractual. La violacin de alguno de los deberes de prestacin o de conducta constitutivos de dicha relacin puede considerarse injuria que, por su gravedad, no consienta su prosecucin (S.T. Jujuy, 28/2/97, "N.O.A.", 1998-4-30). Los rigores procesales deben ser aplicados con ecuanimidad, por lo que pese a que el convenio colectivo establezca un salario mucho menor (para la categora del trabajador) que el denunciado en la demanda, el juez debe estar a las constancias de autos si no advierte un aprovechamiento y una violacin del deber de buena fe (CNTrab., Sala VI, 27/2/98, "D.T.", 1998-B, 1474).
Los convenios presentados y homologados en sede judicial deben ser interpretados dentro del contexto en que han sido formulados y conforme los principios de buena fe, equidad y eficacia de la jurisdiccin. Por ello, el reconocimiento de honorarios en beneficio del profesional actuante debe considerarse efectuado en favor de todos los letrados que de manera sucesiva representaron ai actor (CNATr., Sala V, sent. 56.775 del 27/8/97, "B.J.", 1998, 212/213). 7. Primaca de la verdad jurdica objetiva. La renuncia consciente a la verdad consagrando el triunfo del rigor formal excesivo "es incompatible con el servicio de la justicia" ("Fallos", 238:550. entre muchos otros). No cabe prescin---dir, en eLcumpUmiento de la misin que incumbe a los magistrados, de la preocupacin por realizar la justicia ("Fallos", 243:80; 249:37; 263:267; 272:139, entre muchos otros), pues la funcin judicial no se agota en la letra de la ley, con olvido de la efectiva y eficaz realizacin del derecho ("Fallos", 233:550; 248:291; 249:37, entre muchos otros): D ah que reconoce base constitucional la necesidad de acordar primaca a la verdad jurdica objetiva e impedir su ocultamiento ritual, como exigencia del art. 18 de la Ley Fundamental ("Fallos", 247:176; 263:71, entre muchos otros) de manera que nada excusa la indiferencia de los jueces respecto de la objetiva verdad en la augusta misin de dar a cada uno lo suyo ("Fallos", 238:550; 278:85, entre muchos otros) (C.S.J.N., 1/12/78, "D.L.", 1988-186).
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Art. 12. Irrenunciabilidad. Ser nula y sin valor toda convencin de partes que suprima o reduzca los derechos previstos en esta ley, los estatutos profesionales o las convenciones colectivas, ya sea al tiempo de su celebracin o de su ejecucin, o del ejercicio de derechos provenientes de su extincin. 1. Irrenunciabilidad de derechos.
Este principio deriva del carcter de orden pblico del derecho del trabajo, que ha sido impuesto por una necesidad de eficacia. Si este derecho no tuviera este amparo podra ser fcilmente vulnerable por la negociacin, la coaccin o la necesidad. Se prohibe la renuncia, se quita todo sentido a ella, se le suprime su valor y no se afecta la validez del contrato, el que subsiste, debiendo cumplirse incluso con la norma que se pretendi modificar. No debe confundirse el tema con el posible abandono voluntario y libre y el acuerdo transaccional o liberatorio del que da cuenta el art. 15 con sus recaudos condicionales de validez, ni la mera extincin de algn derecho por el simple transcurso del tiempo prescripcin o caducidad (Ttulo XIII de esta ley) o la renuncia del trabajador al contrato de trabajo (art.~240). Este principio es vital para la aplicacin prctica de la legislacin laboral. Es esencial en atencin a los fines que persigue. La mayor parte de las normas de trabajo entraan una limitacin a la libertad empresaria y suponen una carga econmica, por ello no es extrao el intento por eludirlas. Por otra parte, pueden existir renuncias del trabajador a disposiciones que aunque tengan en miras un inters mediato pueden resultar en su perjuicio en lo inmediato. En materia laboral la renuncia de derechos es inadmisible. 2. La autonoma de la voluntad. Sus restricciones.
La libertad contractual es cara al derecho civil, el que le asigna categora fundamental a travs del art. 1197 del Cdigo Civil. En el Derecho del Trabajo, en cambio, la autonoma contractual se limita con los mnimos establecidos que no pueden ser violados. La voluntad contractual es fuente importante en el Derecho del Trabajo, pero ello siempre que sus disposiciones sean ms favorables para el trabajador que las regladas por la ley o el convenio colectivo. Ya en el art. 1 de esta ley se daba a la voluntad de las partes como una de las fuentes de regulacin, pero esto es vlido siempre que esa voluntad no fuera contra las normas que ese mismo artculo premencionaba. Se estima que la libertad del trabajador para contratar se encuentra enervada por la necesidad. Las corrientes flexibilizadoras, desreguladoras o
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modemizadoras que a partir de la dcada del 80 tratan de importar una edicin de la negacin de la finalidad tutelar del derecho del trabajo, cuestionan el principio de la irrenunciabilidad al tratar de resucitar el criterio de la autonoma de la voluntad y de la soberana del contrato que se expres en el siglo decimonnico donde imper el individualismo positivista. '
Poco importa que el trabajador preste su voluntad a la realizacin de un acto que implique directa o indirectamente su renuncia a la proteccin de las normas laborales, ya que sta es irrenunciable (CNATr., Sala I, 23/5/75, "Rep. J.A.", 1976-112). No puede servir de pauta para descalificar la relacin como subordinada la falta de reclamo de benecios sociales por parte del accionante, ya que los mismos le son debidos con abstraccin de su voluntad de reclamarlos atento la irrenunciabilidad que es inherente a dichos crditos (CNATr., Sala V, 20/3/ 75, M.A.", 1975-24). En materia de derecho del trabajo la autonoma de la voluntad queda restringida al mximo, puesto que la desigualdad econmica y cultural que existe entre los sujetos hace que la bilateralidad contractual se transforme en una unilateralidad favorable al empleador, que, de no existir un orden pblico laboral, podra fijar las condiciones de trabajo que le convinieren (CNATr., Sala IV. 19/4/77, "J.A.", 1977IV-36). Por encima de los derechos irrenunciables para el trabajador, las partes, hasta que no tropiecen con un obstculo impuesto por el llamado orden pblico econmico, pueden pactar condiciones ms favorables al trabajador que las que resulten de las normas legales o convencionales de aplicacin (CNATr., Sala IV, 29/12/76, "J.A.", 1978-1-205). El art. 12 de la ley 21.297, en cuanto decrtala nulidad de "toda convencin de partes que suprima o reduzca los derechos previstos por esta ley, los estatutos profesionales o las convenciones colectivas" constituye una norma, que coloca la cuestin fuera de los cnones de la libre disposicin de los derechos (arts. 1197 y 1200 del Cd. Civil) y dentro del mbito de los "negocios liberatorios" condicionados por la "indisponibilidad relativa", a los supuestos de excepcin que contempla el art. 15 de la ley 21.297 (T.Tr. n 1 Lomas de Zamora, 8/5/80, "L.L:", 1980-344). Toda vez que el art. 78 de la ley de contrato de trabajo acuerda mayores beneficios al trabajador que el art. 50 de la convencin colectiva 103/73, aqul debe prevalecer sobre ste, a tenor de lo dispuesto por los arts. 9 y 12 de la L.C.T. v 9 de la ley 14.250 (C.laTr. Entre Ros, 14/2/79, "L.L.", 1979-332). El orden pblico se concreta en normas protectoras de ese inters, entre las que se encuentran las que tutelan el trabajo subordinado. Por ese motivo, esas leyes responden a la idea de insuperabilidad, inderogabilidad e irrenunciabilidad y desplazan la autonoma de la voluntad de los participantes (CNATr., Sala II, 12/3/63..: "L.L.", 112-771). La autonoma de la voluntad no puede, merced al principio de la irrenunciabilidad, determinar el contenido del contrato de trabajo de forma tal que. esa determinacin se tradujese en aplicacin al contrato formulado de una legislacin o de un derecho distintos del contenido en las normas especficas
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laborales (CNATr., Sala IV, 31/7/73, sentencia 36.944). El orden pblico laboral impide que el empleador fije las condiciones de trabajo que ms le convengan aprovechando la desigualdad econmica y cultural que existe con el trabajador. Por ello se restringe al mximo la autonoma de la voluntad en materia de derecho del trabajo (CNATr., Sala IV, 19/4/77, "R.J.A.", 1977-130, sntesis 5). Las normas laborales contienen el orden pblico para la salvaguarda de su estricta observancia por los patronos, otorgando adems beneficios mnimos que no pueden derogarse por las voluntades particulares, pero sin que medie obstculo, por motivo del orden pblico, para que sean mejoradas las prestaciones que ellas conceden (CNATr., Sala II, 29/11/68, "L.L.", 135757). Incurre el fallo recurrido, al invocar un consentimiento tcito del trabajador para desechar un reclamo, en una derivacin irrazonable de los principios consagrados en la legislacin laboral que excluyen toda presuncin en contra del trabajador que pudiera conducir a sostener la renuncia de derechos o a sacar conclusiones adversas a su respecto de pagos insuficientes efectuados por el empleador, ya que tales hiptesis son consideradas como entregas a cuenta del total adeudado, aunque fueran recibidas sin reservas (C.S.J.N., 29/117 88, "D.L.", 1989-18). Si los actores se acogieron al "Rgimen de concesin por renuncia" instituido por la resolucin 931/90, mediante la cual los beneficios se calculaban en base a los haberes que para cada categora regan al da de la liquidacin respectiva, no puede la demandada realizar la liquidacin en base a una resolucin posterior (1029/90 del 22/3/ 90), toda vez que haban renunciado y se les acept la renuncia con anterioridad a que se notificaran de esta ltima
resolucin. No empece tal solucin, el hecho de que los actores hayan prestado conformidad con la resolucin 1029/ 90 pues tal situacin cae en las previsiones del art. 12 L.C.T. pues nos hallamos ante un derecho adquirido al que slo podian'renuncar vlidamente en las condiciones establecidas en el art. 15 L.C.T. (CNATr., Sala ni, sent. 73.185 del 31/12/96, "B.J.", 1997, 204/ 205). En los casos de egreso por retiro voluntario, en el que el interesado renuncia a todo crdito y/o reclamo que pudiera quedar pendiente con motivo de la relacin laboral que uniera a las partes, resulta analgicamente aplicable la doctrina del plenario "Lafalce, ngel y otro c/Casa Enrique Schustes S.A.", mxime cuando no suprime ni reduce ningn derecho previsto por la ley, por lo que no podra invocarse la configuracin del supuesto previsto en el art. 12 del rgimen de contrato de trabajo (CNTrab., Sala Vffl, 6/5/96, "D.T.", 1996-B, 2115). La circunstancia de que se liquide al trabajador slo una parte de los salarios por vacaciones no permite inferir de ello que stas le fueron fraccionadas a su pedido (CNTrab., Sala VII, 15/12/ 95, "D.T.", 1996-B>1484; "D.J.", 1996-2609). Sin que medie un elemento de prueba concreto, no puede presumirse que el trabajador haya optado por el goce fraccionado de sus vacaciones (conf. int. art. 12, ley de contrato de trabajo) (CNTrab., Sala VII, 15/12'95, "D.T.", 1996-B, 1484; "D.J.", 1996-2-609). El principio de irrenunciabilidad de los derechos del trabajador, consagrado en el art. 12 de la ley de contrato de trabajo derivado del carcter de orden pblico de la mayora de las normas laborales, se refiere a la restriccin, a la autonoma de la voluntad en renuncias abdicativas, no traslativas y unilaterales (CS Tucumn, Sala Laboral y
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Contenciosoadministrativo, "N.O.A.", 1998-4-72).
Si durante toda la relacin laboral el actor acept las modalidades del trabajo impuestas por la patronal sin formular ningn reclamo al respecto, por todo ese tiempo, por lo que debe estimarse la existencia de una conformidad tcita en su situacin laboral, una forma de liquidacin de sus remuneraciones, firmar recibos donde se detalla la fecha de ingreso, sin cuestionar las modalidades del trabajo, un elemental deber de buena fe hace que no pueda modificarse dicha relacin ua vez finalizada la relacin laboral (TTrab. Trenque Lauquen, 2/12/97, "L.L.B.A.", 1998-812). Si el trabajador suscribi un acuerdo salarial con la empleadora por el que se estableci una remuneracin comprensiva de las horas comunes y de las extraordinarias (que demandaba el cum: plimiento diario de las tareas a terminar), alcanzando igualmente los adicionales que el convenio de la actividad prevea; y dicho acuerdo se cumpli sin observacin alguna de las partes durante casi tres aos, hasta que el trabajador se jubil, resulta significativo para valorar la conformidad con el rgimen, ms all de la voluntad del trabajador si se comprometiese el orden pblico laboral con las nuevas clusulas del citado convenio (CNATY., Sala II, sent. 80.152 del 11/12/96). Si el trabajador suscribi un acuerdo salarial con la empleadora en el que desaparecieron determinados rubros como las "sumas a cuenta de futuros aumentos" adems de las horas extras y otros adicionales, y dichos rubros
resultan abonados y con creces por la remuneracin pactada (informe pericial) no se verifica renuncia alguna a derechos (art. 12, L.C.T.) pues la misma lo es sobre las normas mnimas imperativas y no sobre - aquello que excede la proteccin legal disponible para la autonoma de la voluntad del trabajador. Esta sala ha sostenido su disenso con la imposibilidad de absorber los aumentos voluntarios, es decir los montos que exceden los bsicos de convenio, dado que ello conspirara contra la iniciativa patronal, impidiendo indirectamente que aquellas empresas que por mayor productividad, eficacia o desarrollo, puedan otorgar mejoras unilaterales en el nivel salarial, quedando condicionadas - al accionar sindical en la concertacin por la va totalizadora de los C.C.T. (CNATr., Sala II, sent. 80.152 del 11/12/96, "B.J.*, 1997, 204/205). Si la empleadora, por una reestructuracin y con la finalidad de achicar el cupo de trabajadores, negoci con el empleado en cuestin una renuncia con la verdadera finalidad de aligerar los costos del despido, satisfaciendo una indemnizacin menor que la que legalmente corresponda; frente a esta determinacin y ante la" incertidumbre sobre el futuro de la relacin laboral, la adhesin del trabajador no puede ser calificada de "libre o espontnea". Es evidente que el acuerdo y la-consecuente renuncia del trabajador en las condiciones expresadas slo encubrieron un verdadero despido (conf. Sala VI, sent. 38.861 del 12/8/93) (CNATr., Sala X, sent. 1228 del 26/3/97, "B.J.", 1998, 206/207).
Art. 13. Sustitucin de las clusulas nulas. Las clusulas del contrato de trabajo que modifiquen en perjuicio del trabajador normas imperativas consagradas por leyes o convenciones colectivas de trabajo sern nulas y se considerarn sustituidas de pleno derecho por stas.
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Sustitucin de las clusulas nulas. Las clusulas nulas son sustituidas de pleno derecho por las normas imperativas consagradas por las leyes o convenios que las clusulas del contrato pretendi modificar, en perjuicio del trabajador. Este principio deriva del de la imperatividad de las normas laborales. La norma laboral goza de una acentuacin que la distingue de otras normas de conducta, se trata de una imperatividad cualificada. La limitacin a la autonoma de la voluntad es establecida por la ley con sentido protector al trabajador, a quien se considera la parte ms dbil en la relacin. La libertad de trabajo y del trabajador proclamada por la Revolucin Francesa, con la consiguiente prohibi cin dlas coaliciones, si bien trajo igualdad y libertad jurdica formal, tradujo en la prctica su inoperancia ante la dependencia del traba jador y la desigualdad econmica de las partes. El Derecho del Trabajo se preocupa por la personalidad, la dignidad y la libertad del traba jador, y stas no se concilian con una idea individualista hostil a la agremiacin e indiferente a la accin del Estado. La concepcin liberal individualista que ciertas polticas econmicas propician, negando la intervencin proteccionista del Estado y el derecho de agremiacin atentan contra el Derecho del Trabajo. - - Ese remedo de libertad es slo apto y propicio para que el fuerte haga presa fcil de los~dbiles, "slo formalmente libres.
Los fundamentos expuestos por el tribunal sentenciante para rechazar los reclamos por diferencia de puntaje, sueldo bsico mensual, ropa de agua y trabajo, suponen el desplazamiento de las normas de los arts. 12 y 13 de la L.C.T. y la violacin del orden pblico laboral, que traduce en el derecho del trabajo la aplicacin del principio de irrenunciabilidad que informa a ste y supone' la imposibilidad de disminuir convencionalmente los mnimos establecidos legalmente. El hecho de que los trabajadores hayan suscripto contratos de ajuste y la ausencia de reclamo de los mismos en "tiempo oportuno" no son suficientes para reputar sustituidas a las disposiciones del convenio colectivo de trabajo por las clusulas contractuales, en vista a lo que resulta de la normativa citada y al principio aludido plasmado en ellas y el art. 260 de la L.C.T. (C.S.J.N., 13/8/87, "D.L.", 1987-450).
Art. 14. Nulidad por fraude laboral. Ser nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio. En tal caso, la relacin quedar regida por esta ley.
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1.
Primaca de la realidad.
El contrato de trabajo es un contrato realidad donde ms interesan los hechos que ciertamente ocurren que el simple formalismo o la formalidad documental. Los hechos son preferentes 'a las formulaciones contractuales cuando stas no reflejan precisamente la realidad. Esto sucede cuando existen razones simulatorias o fraudulentas en la intencin de las partes y se traduce de diversas maneras. La ley ejemplifica algunos casos como el de los aparentes contratos no laborales donde interponiendo personas, generalmente un insolvente el conocido- hombre de paja, se intenta burlar las pertinentes obligaciones patronales. Los arts. 29, 30 y 31 se relacionan con esta previsin. En la vulneracin del principio a veces cuenta tambin el error o la ignorancia de las partes, las que no han dado a los hechos el significado jurdico que les corresponda. 2. El fraude laboral.
Se entiende por fraude el engao, la inexactitud consciente, el abuso de confianza que produce o prepara un dao, generalmente material. Su raz griega denota quiebra, rompimiento, violacin, dao. Esta definicin incluye los supuestos de simulacin y dolo. Segn el Cdigo Civil la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas no verdaderas, o cuando se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. Al fraude, en cambio, no le define. El concepto de fraude incluye al de simulacin, sea lcita o ilcita, resultando ms amplio por cuanto implica la posibilidad de producir un dao o perjuicio. A veces se trata de encubrir las apariencias de un acto para abreviar alguna formalidad de la ley, pero otras veces se intenta un obrar no querido por el legislador en su afn de preservar el orden pblico. En el Derecho del Trabajo existen infinidad de normas indisponibles para las partes, porque est interesado en que los comportamientos de stas traduzcan una conducta recta, que no cause perjuicio y que custodie el valor moral de toda regla de derecho. El trabajador no tiene muchas veces opcin frente a las condiciones que propone el empleador vindose obligado a aceptar verdaderos contratos de adhesin que pueden ir en detrimento de sus derechos irrenunciables. A veces las menos la conducta fraudulenta es de ambas partes, con la finalidad de una determinada ventaja inmediata. Las
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leyes laborales, por su eminente carcter tuitivo, han puesto mayor cuidado en prevenir las conductas maliciosas de los empleadores tendientes a perjudicar los intereses de sus dependientes, y ello se traduce en las normas de orden pblico donde las partes no pueden contratar libremente hallndose interesado el Estado en que determinadas disposiciones se cumplan estrictamente. La Ley de Contrato de Trabajo marca as el mnimo legal coactivo, junto con las otras disposiciones especiales y convencionales. Recin luego entran a jugar la voluntad de las partes y los usos y costumbres en tanto y en cuanto no se encuentren por debajo de las prescripciones legales que revisten el carcter de irrenunciabies. Cuando esto ocurre el acuerdo resulta nulo y se rige por las disposiciones pertinentes, segn indica el artculo que comentamos. 3. Ejemplos de la recepcin del principio en la ley.
El principio de la primaca de la realidad tiende a desenmascarar todas las actitudes que encubren una relacin laboral bajo las apariencias ms dismiles y en no pocos casos ingeniosas. El juzgador debe investigar la verdadera relacin existente entre las partes, ms all de su apariencia externa. La ley dice que el contrato es nulo cuando en realidad lo que invalida es la clusula que se aparta del espritu de la norma. La relacin laboral subsiste pero ajustada a la ley. Numerosos son los ejemplos previstos en la norma. Entre ellos citaremos: a) Interposicin de personas. Se considera en los arts. 14, 29, 30 y 136. Se trata de la mencionada introduccin del conocido "hombre de paja". b) Transferencia, arrendamiento o cesin temporaria del esta blecimiento y transferencia del personal. Se ocupan del tema los arts. 225, 227 y 229. c) Auxiliares del trabajador. Estn contemplados en el art. 28. d) Destajista jefe o jefe de equipo. Estn tratados en el art. 101. e) Prestacin de servicios por integrantes de sociedades. Se la contempla en el art. 102. f) Apariencia de normas contractuales no laborales. Se definen en este art. 14. Se hace aparecer al trabajador como prestando servicios en forma autnoma y no dependiente y subordi-
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nada, como si fuera un empresario particular. Otras veces se trata de encubrir la relacin laboral como si fuera un supuesto de locacin de servicios. Esta modalidad debe apreciarse con criterio restrictivo por lindar con el contrato de trabajo. Lo mismo cuando se le pretende adjudicar el carcter de locacin de obra, la que se perfecciona con una o varias prestaciones diferenciadas, bajo la responsabilidad del trabajador y sin vocacin de continuidad. Concluye con la realizacin del opus. Otra figura contractual, no laboral, que se utiliza es la locacin de espacio; y el no menos conocido "silln del peluquero". g) Sociedades. En el art. 27 se prev el caso del socio-empleado. h) Casos de trabajo eventual. Arts. 99 y 100. Los que deben apreciarse siempre con carcter restrictivo, conocida la modalidad al momento de-la contratacin y con las previsiones indicadas en la norma. i) Actos extintivos. En los arts. 240 y 241 se prevn las pautas que enmarcan la renuncia y el mutuo disenso y .en. eLart. 244 .el abandono por parte del trabajador, como recaudos tendientes a enervar todo intento fraudulento. ~ j) Principio de duracin indeterminada del contrato de trabajo. Ver arts. 90 y 91, con sus limitaciones: el contrato a plazo fijo (art. 93) y el eventual (art. 99). Se vinculan tambin con el tema los arts. 18 y 255 que tratan de actos sucesivos de desvinculacin jurdica. k) Fraude con motivo de extincin del contrato. El art. 60 trata de la firma de documentos en blanco y el art. 275 de la conducta maliciosa y temeraria.
1. Primaca de la realidad. Para determinar la naturaleza y existencia del vnculo laboral que liga a las partes, as como las modalidades de un contrato de trabajo, ms que a los aspectos formales deber estarse a la verdadera situacin creada en los hechos, es decir que la apariencia real no disimule la realidad (S.C.B.A., 9/11/77, Ac. 23.767). En materia de derecho del trabajo lo que cuenta es la verdadera situacin
creada, sin que importe el nombre que las partes le hayan dado. Corresponde al juzgador determinar, en base a los hechos que considera probados, la naturaleza jurdica del vnculo, sin que los dichos del actor y de los testigos, referentes al carcter societario de la relacin laboral, tengan relevancia decisoria (T.S. Sta. Cruz, Sala I, 25/8/ 72, "Rep. L.L.", XXXTV-295-6). Resulta decisivo, para establecer la efectiva calificacin del vnculo habido entre las partes, ponderar la real situa-
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cin de las mismas y las obligaciones emergentes de la relacin jurdica, las que deben ser consideradas de acuerdo alas disposiciones legales que la caracterizan, resultando indiferente para su determinacin que los interesados la hayan denominado de otra forma, o que mediante una apariencia ajena a su naturaleza se pretenda excluir la tutela de normas de orden pblico como son las que rigen el trabajo en relacin de dependencia (CNATr., Sala IV, "Rep. L.L.", XXXIII-281-9). La naturaleza jurdica de la vinculacin no puede determinarse por la calificacin o instrumentacin realizada por las partes, sino que debe surgir del anlisis de las modalidades de su prestacin (CNATr., Sala III, 27/3/80, "E.D.", 16/6/80, p. 7). La naturaleza de los vnculos jurdicos que ligan a las partes no puede ser ceida a la denominacin o instrumentacin que se formule sinonal encuadre-que formula el juzgador valorando los hechos v el derecho y la obligacin de las partes (CNATr., Sala III, 20/11/78, "D.T.", 1979-182). En la materia laboral es necesario indagar ms all de la apariencia formal de las convenciones, la verdadera naturaleza del vnculo que existi entre las partes, haciendo caso omiso de la calificacin que las mismas partes asignen al contrato (S.C.B.A., 2/12/7S. "D.L.", 1969-62). La naturaleza jurdica del nexo establecido no puede ser precisada por la calificacin o instrumentacin efectuada por las'partes sino que debe surgir de las modalidades mediante las que, en los hechos, qued materializada la prestacin (CNTrab., Sala VIII, 27/6/ 96, "D.T.", 1996-B, 2116). En materia laboral rige el principio de primaca de la realidad, por lo cual la validez de las condiciones que se pacten entre trabajador y empleador es
relativa y condicionada a que no se violen los deberes legales mnimos que las leyes laborales establecen pues, de lo contrario, tales clusulas son nulas (art. 13, ley de contrato de trabajo) ya que hay que tener en cuenta la realidad sobre lo pactado (conf. arg. arts. 7, 13 y 14, ley citada) (CNTrab., Sala VII, 31/ 3/98, "D.T.", 1998-B, 1475). No resulta de aplicacin el precedente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin "Leroux de Emede" ("D.T.", 1991-B, 1847) cuando la demandada, en el caso de un delegado liquidador de entidades financieras designado por el Banco Central de la Repblica Argentina, invoca una locacin de obra y las pruebas aportadas por sta en el marco de la carga prevista por el art. 377 del Cd. Procesal, no demuestran tal extremo, mientras que de los elementos de juicio aportados se infiera, a la luz del principio de primaca xle ia realidad, que las tareas desarrolladas por el liquidador lo fueron bajo un estricto control tcnico, con subordinacin jurdica y econmica al principal configurndose las notas tipificantes de un nexo contractual de naturaleza laboral (conf. art. 23, ley de contrato de trabajo) (CNTrab., Sala K, 31/12/97, "D.T.r, 1998-B, 1482). A partir del principio directriz de la supremaca de la realidad que rige la ponderacin del contexto de la prestacin de servicios independientemente de las formas adoptadas por las partes (arts. 14, 21, 22, 23, 25 L.C.T.), no significan oposiciones atendibles a dicho encuadramiento los obstculos meramente formales tales como la Obra Social a la que la accionada diriga los aportes de la actora o la carencia de sta de la credencial de periodista que prev la ley 12.908, incumplimiento ste que no constituye un impedimento para reconocer la categora profesional que se invoca toda vez que se trata de una profesin cuyo ejercicio no exige un ttulo expedido por autoridad determi-
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nada (en el mismo sentido Sala IV, sent. 74.350 del 20/5/96, "Frmica, Horacio c/ATC s/despido") (CNTrab., Sala IX, sent. 3144 del 27/2/98, "B.J.", 1998, 214). 2. Fraude laboral. No constituye impedimento para la admisin de la existencia de la relacin laboral entre las partes, acreditada en autos, el hecho de estar el actor inscripto en la Caja de Previsin para Trabajadores Autnomos, por tratarse de un procedimiento adoptado a menudo por los patrones a losVefectos de ocultar dicha relacin, as como tampoco el hecho de no figurar aqul en los registros y planillas de jomadas de trabajo, sueldos y jornales de los accionados, por depender en la prctica tal evento de la exclusiva voluntad de stos (C.Tr. Paran, 28/10/77, "J.A.", 1978-11-325). Una de las ms comunes tcnicas de evasin de las normas laborales mediante el uso de la simulacin ilcita (ineficaz porque contrara al orden pblico laboral) es la conocida como "adopcin de figuras contractuales no laborales". Mediante ella se intenta disimular bajo el nombre de otra relacin contractual el contenido tpico de una autntica relacin de trabajo. Si ello fuese posible sera vana la legislacin laboral y muy fcilmente burlable el "orden pblico laboral" (CNATr., Sala II, 16/7/73, "Rep. L.L.", XXXIV-295-4). Las modalidades adoptadas en los talleres mecnicos y.en especial en lo que se refiere a los obreros dedicados a chapa y pintura, no constituyen ms que una forma de fraude a las disposiciones legales que configuran el contrato de trabajo; no obsta a que se configure la relacin contractual el carcter discontinuo del contrato y la falta de exclusividad (CNATr., Sala IV, 26/ 2/76, T. y S.S.", 1977-237).
Las notas contenidas en el art. 2 de la ley 14.546 son meras tpautas axiolgicas para que el juzgador pueda determinar, en cada caso concreto, la existencia de la relacin subordinada del viajante de comercio, cualquiera sea su denominacin. El juez laboral, con absoluta preeminencia salvo absurdo evidente, debe desentraar la realidad de la institucin por encima de los cambios de nombre con :que se pretende encubrir la misma, d acuerdo al mayor o menor ingenio o a la ms o menos frondosa imaginacin de las partes interesadas (S.C.B.A., 16/10/75, "L.L.", 1976-A-351; "D.J.B.A.", 107-162). No constituye fraude laboral, ni una simulacin ilcita, el hecho que un viajante de comercio haya sido contratado por terceros para realizar ventas de productos o mercaderas de una empresa, sin conocimiento ni intervencin de sta, si los terceros estaban vinculados con la empresa para la realizacin de corretajes de sus productos, ya que a sta le resultaba indiferente la modalidad de operar en forma personal o a travs de terceros (CNATr., Sala III, 15/7/76, "D.T.", 1976498). La ley 17.565 al establecer que la direccin y responsabilidad de los establecimientos de farmacia (esencialmente en lo relativo a la venta de medicamentos) debe ser ejercida por un profesional farmacutico universitario que adems debe ser socio comanditado cuando el otro socio no revista tal carcter, es de inters general. En consecuencia, la circunstancia de que el dueo del establecimiento de preparacin y venta de medicamentos implemente su explotacin bajo tal forma societaria, no se perfila como una actitud deliberada de fraude a la ley (art. 14 de la L.C.T.) porque est de por medio, adems del inters general ya expresado, el orden pblico pues la ley 17.565 tiene su propio rgimen de sanciones y procedimiento para su aplicacin (arts. 49 y siguientes de
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dicha norma) (CNATr., Sala VII, sent. 29.840 del 22/9/97, "B.J.", 1998, 212/ 213). Constituye una simulacin fraudulenta y contraria al orden pblico laboral, el accionar del principal, que aun con el concurso de la voluntad del trabajador, quiso transformar el despido en una rescisin por mutuo acuerdo, aunque se hubiera compensado con una suma de dinero esa rescisin forzada y se haya pretendido instrumentarla a travs de las formalidades legales, debiendo dicho acto caer para ser sustituido por la cesanta incausada (art. 245, Ley de Contrato de Trabajo) (TTrab. n 1 La Matanza, 15/3/96, "L.L.B.A.", 1996-814). Cabe concluir que se ha recurrido fraudulentamente a la figura de la cooperativa de trabajo para encubrir una verdadera relacin de carcter laboral, si existe una situacin que se delimita con las irregularidades que se manifiestan por la no percepcin de excedentes, la no acreditacin de asambleas de renovacin de autoridades y dems actos previstos en la ley y estatutos, as como la exigua participacin en el capital social (TTrab. n 1 La Matanza, 15/12/95, "L.L.B.A.", 1996-265). 3. Orden pblico laboral. Un "contratista" que contrata su mano de obra para actuar dentro de una organizacin empresaria ajena, sujeto a las directivas que le imparta el personaljerrquico de sta en cuanto al cmo, cundo y adonde, deba reali-
zar su trabajo para atender a los clientes de la firma y renunciando a los riesgos propios del mercado en cuanto a la insolvencia de stos, no es otra cosa que un trabajador dependiente. La relacin de dependencia no puede resultar una cosa de la cual las partes dispongan a su antojo por encima de la imperatividad propia del Derecho del Trabajo. En esta materia la autonoma de la voluntad queda restringida al mximo, puesto que la desigualdad econmica, y cultural que existe entre los sujetos hace que la bilateralidad contractual se transforme en una unilateralidad favorable al empleador, que, de no existir un orden pblico laboral, podra fijar las condiciones de trabajo que le convinieran (CNATr., Sala IV, 19/4/77, "D.L.", 1977-195). Se ha decidido tambin que encubre un contrato de trabajo verdadero con finalidad fraudulenta, el contrato mediante el cual, quien explota un taller de reparaciones de calzado subarrienda la maquinaria instalada y destinada a realizar las composturas, a un trabajador aunque le califique de "independiente" (CNATr., Sala IV, 30/6/71, "J. A.", 1971116). O un taller mecnico que presta sus servicios con trabajadores independientes, ya que en el caso se trata de un verdadero contrato de trabajo, por el que el propietario facilita herramientas y ejerce poder de direccin (CNATr., Sala IV, 19/8/75, sentencia 39.459, y 20/10/75, sentencia 39.634). O la locacin de automvil taxmetro (CNATr., Sala II, 11/3/77, sentencia 43.995).
Art. 15. Acuerdos transaccionales, conciliatorios o liberatorios. Su validez. Los acuerdos transaccionales, conciliatorios o liberatorios slo sern vlidos cuando se realicen con intervencin de la
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autoridad judicial o administrativa, y mediare resolucin fundada de cualquiera de stas que acredite que mediante tales actos se ha alcanzado una justa composicin de los derechos e intereses de las partes. 1. Los acuerdos transaccionales.
Deben garantizarse no slo con la intervencin de la autoridad judicial o administrativa sino tambin con un pronunciamiento de las mismas que indique concretamente que stos han alcanzado una justa composicin de los derechos e intereses en juego de las partes. Estos trminos han quedado como frmula en todas las conciliaciones judiciales y acuerdos efectuados ante la autoridad de aplicacin y en la prctica se han reducido a meros formalismos. Pero el precepto reconoce un fundamento; el principio de irrenunciabilidad ya tratado (arts. 12 y 13) derivado del carcter de orden pblico de la mayora de las normas laborales donde se compromete no slo el inters del obrero sino tambin de todos los que de l dependen econmicamente. Esta restriccin a la autonoma de la voluntad se refiere esencialmente a renuncias abdicativas, no traslativas y, por supuesto, unilaterales. En la transaccin, o en la conciliacin la cuestin es bilateral. Particular atencin deber prestar en el caso de un acuerdo liberatorio la autoridad llamada a pronunciarse porque a ella le corresponde la responsabilidad de una anuencia incorrecta. 2. Ley de instancia obligatoria de Conciliacin Laboral.
La ley 24.635 (B.O. 3/5/96) de instancia obligatoria de Conciliacin Laboral reform en varias partes la ley de Organizacin y Procedimiento de la Justicia Nacional del Trabajo (N 18.345) fundamentalmente en cuanto dispone que los reclamos laborales sern dirimidos ante el Servicio de Conciliacin Laboral Obligatoria dependiente del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social (SECLO). En la misma norma se establecen las condiciones requeridas para ser conciliador y todo lo que hace a esta funcin, se determina el procedimiento de conciliacin y cmo deben ser los acuerdos los que indefectiblemente deben someterse a la homologacin del MTSS, el que la otorga cuando advierte que se han dado los recaudos establecidos en este artculo de la L.C.T., es decir, cuando entiende que dicho acuerdo implica una justa composicin del derecho y.de los intereses de las partes (art. 22).
1. Conciliaciones administrativas. tensiones iniciales, ofreciendo el actor "por todo concepto" una suma determSi en sede aclniinistrativa las partes nada que acept el demandado "con las renunciaron recprocamente a sus pre- reservas del caso", y percibiendo inme-
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diatamente un cheque como parte de esa suma, entregando posteriormente la vivienda en el lapso establecido y recibiendo luego el saldo total convenido'. el actor no puede accionar reclamando la diferencia entre el monto estipulado y aquel al que se crey con derecho. Cuando como en el caso media una justa composicin de los derechos de las partes que puso fin al diferendo, la buena fe nsita en el Derecho Laboral impona al actor ante las caractersticas del convenio ser terminantemente explcito en reservarse las acciones judiciales o administrativas para reclamar la diferencia ahora pretendida (T.Tr. Mercedes, 3178/76, "D.T.", 197729). En las conciliaciones celebradas en sede administrativa, as como tambin en jurisdiccin judicial, la homologacin conlleva la finalidadesencial de verificar que el acuerdo consagre "una justa composicin de los derechos e intereses de las partes", lo que, en atencin al carcter irrenunciable del derecho laboral (art. 12, ley 21.297) no puede involucrar la simple aprobacin de una renuncia recproca a intereses que pueden ser legtimos, sino ms bien que. mediando el contralor de la autoridad administrativa o judicial de su caso, ante el reajuste adecuado de un reclamo obrero, la contraparte, el empleador, satisfaga lo que por ley le corresponde (S.C.B.A., 23/5/78, "L.L.", 1979-291). El acta celebrada ante la Delegacin Regional del Ministerio de Trabajo, por la cual se dejan sin efecto los despidos de los trabajadores y stos a su vez renuncian retroactivamente y en el mismo acto se los reincorpora en las mismas funciones y categoras, pero modificndoles su remuneracin, cuyo sueldo bsico estaba muy por encima del convenio colectivo mercantil y aceptando la gratificacin otorgada por la empleadora por un monto aproximado
al correspondiente a la indemnizacin por despido no tiene carcter de transaccin sino que deja constancia de las manifestaciones referidas y en consecuencia no requiere la homologacin administrativa en los trminos y en el alcance del art. 15 de la ley 20.744 para su validez, mxime si los actores consintieron lo acordado durante dos aos (C.Tr. Tucumn, 16/11/78, "L.L.", 1979478). Si al hacerse el acuerdo conciliatorio sobre la indemnizacin correspondiente al despido y preaviso, ella se determin sin considerar el laudo invocado en sede judicial para reclamar las diferencias existentes, debe concluirse que las partes estuvieron en un todo de acuerdo para as determinarlo, y habindose ste homologado por la autoridad administrativa y posteriormente totalmente cumplido, debe considerar-se_que la intencin de las partes, al suscribirlo, ha sido el finiquito de toda cuestin relacionada con la vinculacin laboral, no teniendo ninguna implicancia decisiva el hecho que reclama en sede judicial rubros distintos a los conciliados oportunamente, para los que tambin hay cosa juzgada (T.Tr. Trenque Lauquen, 5/8/77, "L.L.". 1979-321). Si el acuerdo conciliatorio incluy la renuncia a crditos no reclamados y la actora objeta ese procedimiento, se debi haber utilizado la va correcta cual es el plantear en trmino la nulidad del acto administrativo, o sea, la va jerrquica y eventualmente la judicial (CNATr., Sala VI, 30/5/75, "D.T.", 1979-933). Si se acredita que el trabajador tuvo libre voluntad para terminar el contrato, ya que previa renuncia concurri al Ministerio de Trabajo donde suscribi un acuerdo con la empresa que fuera homologado y por el cual sta le otorg una gratificacin superior a la indemnizacin que le hubiera correspondido
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por despido, no se encuentran configurados los recaudos que permitan considerar que medi vicio de la voluntad en los trminos del art. 954 del. Cd. Civil, debiendo encuadrarse la cuestin en el art. 241 de la lev de contrato de trabajo (CNTrab., Sala" IV, 21/12/95, "D.T.", 1996-A, 440). No se compadece con las debidas exigencias del servicio de justicia admitir con carcter de transaccin una conciliacin que pretenda decidir, con efecto de cosa juzgada, sobre crditos no reclamados v cuya importancia y magnitud se desconocen por el conciliador, por lo que la actuacin administrativa invocada no enerva las pretensiones no incluidas en esa actuacin, y realizada en base a hechos y prueba que no fueron de conocimiento real del funcionario administrativo actuante, mxime cuando dicho funcionario no ha emitido resolucin fundada que acredite que se ha alcanzado una justa composicin de los derechos e intereses de las partes (art. 15, Ley de Contrato de Trabajo) (TTrab. n 1 La Matanza, 15/3/96, "L.L.B.A.", 1996814). Si en el instrumento de acuerdo, articulado por la demandada consta que el mismo no importaba renuncia, cesin, transaccin o disminucin de naturaleza alguna de valores indemnizatorio o no que pudieran corresponder, sino que se trata, de un pago a cuenta, que deber compensarse hasta su concurrencia con las indemnizaciones que pudieran oportunamente determinarse, no podr atribursele carcter de cosa juzgada al mencionado acuerdo (TTrab. n 1 La Matanza, 15/3/96, "L.L.B.A.", 1996-814). El reclamo por cierre de establecimiento industrial y la imputacin de las sumas percibidas por los trabajadores al rubro preaviso e indemnizaciones habilitan incluir el rubro indemnizacin por estabilidad sindical como comprendido en el acuerdo conciliatorio
arribado en sede administrativa, si no se prueba que el establecimiento haya continuado en sus actividades, procediendo a tomar nuevo personal, luego del distracto de los trabajadores .(TTrab. n 3 La Matanza, 11/4/95, "L.L.B.A.", 1996614). Si bien en caso de acuerdo conciliatorio deben entenderse comprendidos en s todos los rubros indemnizatorios ello no es una frmula rgida a aplicar, pues podra llevar al extremo, contrario a la ley, de obtener renuncia por parte del trabajador a derechos ocultos voluntaria o involuntariamente por las partes o alguna de -ellas a la autoridad administrativa o judicial lo que merecer en cada caso su resolucin (TTrab. n 3 La Matanza, 11/4/95, "L.L.B.A", 1996-614). Razones de seguridad jurdica y de buena fe aconsejan a entender comprendidos dentro del acuerdo conciliatorio arribado en sede administrativa todos los rubros ndemnizatorios que le correspondan a los trabajadores en litigio, evitando as que c posteriori del acto conciliatorio y su homologacin se realicen reclamos vinculados con la misma relacin laboral sobre cuya extincin y derechos emergentes se haba logrado un acuerdo (TTrab. n 3 La Matanza, 1174/95, "L.L.B.A", 1996-614). Excepcionalmente y por razones de conveniencia jurdica se determin jurisprudencialmente desde antigua data que los acuerdos de parte adoptados con intervencin y aprobacin del Ministerio de Trabajo tienen el carcter de la cosa juzgada (Acuerdo extraordinario C.N.A.T. en pleno, 26/6/53, "Corujo, Osvaldo c/Doucourt Hnos.", "E.D.", 3156), solucin que fue consagrada legislativamente en el art. 15 de la L.C.T., pero obviamente a condicin de que el conflicto y su autocomposicin no tuviera ya radicacin en otro rgano con competencia especfica para conocer de l. En tal sentido, si los actores
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haban iniciado una causa la cual qued radicada en un juzgado laboral, con anterioridad a la firma de los convenios y por el mismo reclamo, debe entenderse que adquiere plena operatividad la potestad jurisdiccional sobre la controversia, ms all de que se notificare el traslado de la demanda o se celebrase la audiencia para integrar la relacin procesal. Tampoco correspondera habilitar la cosa juzgada sobreviniente originada en sede administrativa (art. 838, Cd. Civil) (CNATr., Sala II, sent. Int. 41.237 del 13/12/97, "B.J.", 1997, 204/205). El acuerdo celebrado por el trabajador con su empleadora y homologado ante funcionarios del Ministerio de Trabajo, instrumentando un acuerdo de retiro voluntario, aunque ofrezca ciertas dudas en cuanto al encuadra-miento normal en las figuras clsicas, no hay duda que se proyecta sobre la disolucin de la relacin laboral. Por su parte, el acto jurdico administrativo complejo que se ha usado para producir tales efectos es vlido y goza de presuncin de legitimidad porque el art. 15 L.C.T. prev expresamente que sa puede ser una de las vas apropiadas para celebrar un acuerdo transaccional conciliatorio o liberatorio cuya invalidez total o parcial slo puede ser cuestionada por las vas previstas por la ley 19.549 (CNATr., Sala I, sent. 69.818 del 26/12/96, "B.J.", 1997, 204/ . 205). Es vlido el acuerdo celebrado ante el Ministerio de Trabajo que estableci que el trabajador perciba una suma de dinero determinada en concepto de gratificacin vinculada al cese de la relacin contractual y que dicho valor se imputara a valores constantes al momento del supuesto pago a cualquier reclam indemnizatorio fundado en la relacin laboral y especialmente a las previstas en el art. 212 L.C.T., ley 9688 o las indemnizaciones de accidente del trabaj con fundamento en el derecho
comn. Dicho acto no import renuncia del trabajador a ningn beneficio establecido en las leyes laborales, sino por el contrario, dej expedita la posibilidad de que efectuara cualquier reclamo que derivase de la disolucin del vnculo laboral. La alegada imposibilidad del trabajador para discernir los alcances del acuerdo que suscribi, no resulta fundamento suficiente para enervar las clusulas de aqul. Nada autoriza a suponer que el dependiente tena conocimiento de la naturaleza remuneratoria de la gratificacin y al mismo tiempo desconoca el carcter compensable con todo crdito laboral previsto expresamente en el acuerdo. No es bice para esta solucin lo dispuesto en el art. 9 de la ley 9688 a poco que se repare en que el pago oportunamente efectuado por la empleadora no se hizo en concepto de la indemnizacin prevista en la citada ley, sino como gratificacin y sin perjuicio de la eventual compensacin que correspondiera efectuar (C.S.J.N., 15/8/ 89, "D.L.", 1989-333). 2. Intervenciones judiciales. Los acuerdos conciliatorios son indivisibles, revistiendo caractersticas anlogas al instituto de la transaccin. La conciliacin homologada adquiere el carcter de cosa juzgada y siendo as debe aplicarse de oficio (T.Tr. Trenque Lauquen, 5/8/77, "L.L.", 1979-321). La manifestacin de la parte actora, en un acuerdo conciliatorio, de que "una vez percibida ntegramente la suma acordada en esta conciliacin nada ms tiene que reclamar de la demandada por ningn concepto emergente del vnculo laboral que las unie-. ra", hace cosa juzgada en juicio posterior donde se reclama un crdito que no fue objeto de proceso concillado (CNATr., en pleno, 29/9/70, "D.T.", 1970-718).
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La doctrina del plenario 137 se dirige a cubrir toda reclamacin, posterior a la conciliacin, que el trabajador pudiera hacer sobre crditos emergentes del contrato de trabajo que lo uniera a su empleador, no siendo de aplicacin a las acciones que nacen de la ley 9688, ya que, por su sistemtica y tutela legal, no podra admitirse su idoneidad para extinguir el derecho del accidentado (arts. 1, 9 y 13 de la ley 9688), como tampoco la opcin que brinda esta ley en su art. 17 respecto al ejercicio de la accin civil que nace de la responsabilidad extracontractual. Lo contrario significara agotar la accin del damnificado y coartar su derecho a invocar la ley especial (CNATr., Sala II, 29/3/79, "E.D.", 29/7/80). En el proceso laboral no puede haber perodo de conocimiento en el cumplimiento de la sentencia, por tal razn no se prev como en el mbito del procesa civil a quita, espera (que sera la que aqu pretende "el quejoso) y la remisin. La ley 18.345 admite como sola excepcin la de pago posterior a la fecha de la sentencia definitiva (art. 132, 2* parte) siguiendo en cuanto a esa exigencia la buena doctrina y coincidiendo con el Cd. Procesal (art. 507) (CNATr., Sala I, 30/5/79, "J.A.", 30/7/80, p. 40). La conclusin de que en el caso ha existido la "justa composicin" que exige el art. 15, ley 20.744, constituye una cuestin de hecho, ajena a la casacin y a la potestad revisora de esta Suprema Corte si no se ha incurrido en arbitrariedad palmaria, manifiesta, que pudiera descalificar la resolucin del tribunal de trabajo (S.C.B-A., Ac. 23.061 del 13/4/77, "J.A.", 1978-11-730, n 176).. El requisito de homologacin establecido por la ley laboral sustantiva en s art. 15 est dirigido a hacer efectivo el "orden pblico laboral" en el que prima el principio protectorio o de favor hacia el trabajador en dicha relacin jurdica,
y del que es concrecin el art. 12 del mismo cuerpo legal. La "justa composicin" aludida en la norma del art. 15 es aquella que el juez debe apreciar dentro del contexto metodolgico y finalstico. La opcin legislativa se encuadra coherentemente en el sentido peculiar de la normativa laboral sea de fondo o de forma la que prescinde una estricta igualdad jurdica de las partes criterio del derecho comn; y contiene "desigualdades" desde el punto de vista de una simetra terica, que responden o mitigan a las que naturalmente se dan en la realidad de la relacin laboral y es por ello que no violan el principio constitucional de igualdad, pues ste presupone y exige igualdad de circunstancias y posiciones dentro del trfico negocial (CNATr., Sala V, sent. 56.535 del 4/7/97, "B.J.", 1998, 210/211). .. Los sujetos de la relacin de trabajo conservan el poder dispositivo en ma teria negocial con la sola condicin de que su ejercicio no infrinja los mnimos inderogables del "ius cogens" (derecho obligatorio). De all que no resulta contrario a norma alguna que las partes fijen en el acuerdo, un monto que, de un lado aparece mayor cuantitativamente que la condena del fallo en recurso; pero desistiendo el trabajador, como contrapartida de otro rubro an litigioso y formulando ade ms, una declaracin de corte liberatorio genrico para el empleador respecto de cualquier otra consecuencia que pudie re derivarse de la relacin laboral que las uniera o de su extincin (plenario n 137 del 29/9/70 en "Lafalce, A. c/Casa Enrique Schuster S.A.") (CNATr., Sala V, sent. 56.535 del 4/7/97, "B.J.", 1998, 210/211). : La conciliacin y la transaccin presuponen necesariamente la renuncia a cierta parte de pretensiones o aspiraciones propias y el correlativo aseguramiento de lo que se obtenga de la contraria. Los negocios de este tipo,
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mientras se respete el principio de irrenunciabilidad son, en principio, arreglados alas "buenas costumbres" y a la funcin social de los derechos subjetivos. Esas presunciones slo deberan ceder ante una ostensible y completa evidencia que la negociacin pone coto a la desarmona social que todo pleito traduce, es incompatible con los dictados de la moral ms laxa. De lo contrario, el principio "pacta sunt servanda" y la seglaridad jurdica quedaran siempre a merced de la particular visin del magistrado interviniente sobre lo que es, punto por punto, conveniente o no, a cada una de las partes del negocio transaccional o conciliatorio (CNATr.. Sala V, sent. 56.535 del 4/7/97, "B.J.", 1998, 210/211). El alcance del art. 15 de la L.C.T. slo est limitado por la franja de los derechos irrenunciables que establece el art. 12 del mismo cuerpo legal en particular los derechos creditorios que encuentran en el rgimen de indisponibilidad un amparo ms extenso por debajo de lo que constituyen los mnimos inderogables previstos en el art. 7 de la norma ya citada. Por otra parte, el art. 15 expresarlo es una norma instrumental que no exige ni prohibe la autocomposicin privada relativa a derechos irrenunciables (Solves, M. C: La autonoma individual y La irrenunciabilidad de derechos) que permita al actor reajustar su pretensin a una suma nica y total, considerablemente menor de lo reclamado en principio pero varias veces ms de lo condenado en primera instancia (adhiere a la mavora) (CNATr., Sala V, sent. 56.535 def 4/7/97, "B.J.", 1998, 210/211). La justa composicin de los derechos que establece el art. 15 L.C.T. no slo debe aplicarse en defensa del inters del actor en un juicio laboral, sino de ambas partes, pues de lo contrario se distorsionara e principio constitucional de la igualdad (Del voto del Dr. Vaccari, en minora) (CNATr., Sala V,
sent. 56.535 del 4/7/97, "B.J.", 1998, 210/211). Los acuerdos conciliatorios son rutina en materia laboral, pero no todo acuerdo debe ser mecnicamente homologado, sin anlisis. El Tribunal no es un mero espectador que da fe de aspectos extrnsecos del acto. La homologacin implica un pronunciamiento sobre la validez intrnseca y es necesario analizar si en el caso concreto no se fuerzan los lmites del art. 15, L.C.T. mediante el intento de consagrar una solucin injusta y notoriamente opuesta, no slo al inters de una de las partes, sino tambin al inters social de que prevalezca el derecho (Del voto del Dr. Vaccari, en minora) (CNATr., Sala V, sent. 56.535 del 4/7/97, "B.J.", 1998, 210/211). Si de conformidad a lo establecido en el art. 15 de la Ley de Centrato de Trabajo, corresponde acoger la excepcin" de cosa juzgada y asignar alcance liberatorio a la clusula pactada y homologada entre las partes, el reclamo promovido en tomo a las acciones que corresponden al programa de propiedad participada, a travs del cual se intenta una compensacin econmica de lo que se considera la alcuota de su valor al no poder ser el pretendiente, en virtud del cese del vnculo, titular de as acciones correspondientes, tal situacin debe considerarse alcanzada dentro de la defensa de cosa juzgada, mxime si se consideran las modalidades operatorias en que se concretara la instrumentacin de acuerdos con la adquirente o licenciataria y la conexidad que se infiere de la misma pretensin al promoverse la accin pertinente ante estos estrados para establecer la competencia (CNTrab., Sala II, 21/6/94, D.T.", 1998-B, 1471). Toda vez que la conciliacin puede llevarse a cabo en cualquier etapa del proceso, nada impide su homologacin, si el acuerdo alcanzado en sede laboral
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vers sobre hechos litigiosos respecto de los cuales ninguna prueba se valor, y se realiz satisfaciendo en debida forma los extremos de una justa composicin de los derechos e intereses de las partes (CCivil, Com. y Trab. Villa Dolores, 28/6/95, "L.L.C.", 1996-274). Corresponde en casos como el de autos despido incausado negociado desestimar el reclamo de indemnizacin sustitutiva de preaviso y la duplicacin indemnizatoria prevista para el supuesto de cesanta por el art. 68 del convenio colectivo 165/75, porque la conformidad otorgada por el accionante, quit ai acto rescisorio la ntempestividad, unilateralidad que hace a la naturaleza de ambos institutos (TTrab. n 1 La Matanza, 15/3/97, "L.L.B.A.", 1996814). Si un acuerdo transaccional incluy la renuncia a crditos no reclamados y la actora objeta ese procedimiento, corresponde plantear en trmino la nulidad del acto homologado judicialmente, ya que la homologacin de un convenio supone, por un lado, la garanta de que la intervencin de la autoridad judicial realizar una valoracin sobre el mismo y controlar que el acto a homologar contenga una justa composicin de los intereses en pugna, y por
el otro un pronunciamiento que as lo declara (CS Tucumn, Sala Laboral y Contenciosoadministrativo, 24/7/97, "N.O.A.", 1998-4-72). Cuando en un juicio posterior se reclama una diferencia de indemnizacin, por estar en desacuerdo con la graduacin del porcentaje pactado cualitativa o cuantitativamente y se utilizan como elementos de la pretensin los mismos presupuestos que constituyeron los antecedentes fcticos del acuerdo homologado judicialmente, corresponde establecer que con referencia al nuevo juicio hay identidad de objeto (CS Tucumn, Sala Laboral y Contenciosoadministrativo, 24/7/97, "N.O.A.", 1998-4-72). La transaccin en el derecho laboral es un acto jurdico bilateral que al homologarse judicialmente, adquiriendo firmeza la sentencia homologatoria, no pueden oponerse contra el acto transaccional razones basadas en a irrenunciabilidad de los derechos del trabajador, ni en la validez del acuerdo, toda vez que el mismo tiene fuerza de cosa juzgada y todo lo inherente a sta es de aplicacin en aqulla (CS Tucumn, Sala Laboral y Contenciosoadministrativo, 24/7/97, "N.O.A.". 1998-4-72).
Art. 16. Aplicacin analgica de las convenciones colectivas de trabajo. Su exclusin. Las convenciones colectivas de trabajo no son susceptibles de aplicacin extensiva o analgica, pero podrn ser tenidas en consideracin para la resolucin de casos concretos, segn la profesionalidad del trabajador. La analoga en la interpretacin de los convenios colectivos. Ya nos hemos referido a la analoga como criterio interpretativo, sus proyecciones en el derecho del trabajo y su prohibicin en la aplicacin de convenios colectivos. La ley puede interpretarse analgicamente porque existe un pensamiento general que la informa.
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El contrato o convenio es slo expresin de la voluntad de las partes interesadas. Pero puede ser tenida en cuenta en determinados casos concretos segn la profesin del trabajador, es decir, su empleo, facultad u oficio; el que ejerce pblicamente. Para algunos la interpretacin analgica puedey debe aceptarse en todos los campos, incluso el laboral, con la sola excepcin del penal, que exige la ley previa y el proceso fundado en ley, como condicin ineludible para la incriminacin de una conducta, segn tambin prev nuestra Constitucin.
El convenio colectivo de trabajo no es una ley en sentido formal, sino un contrato, por lo cual no es posible resolver un caso no previsto expresamente aplicando por extensin analgica disposiciones de otros convenios semejantes. Un litigio laboral no puede resolverse "acondicionando" un convenio colectivo, que no tiene las regulaciones del caso, segn las previsiones de otro convenio ya existente. La obligatoriedad de un convenio colectivo de trabajo no puede extenderse ms all del mbito propio de la actividad que representa la entidad que le suscribi (CNATr., Sala VI, 28/ 7/77, "D.T.", 1977-996). Lo convenios colectivos no son aplicables por analoga principio doctrinal y jurisprudencial recogido por la L.C.T. y de la misma manera que tal principio veda la aplicacin de un convenio a una actividad distinta a la que regla, de igual forma no permite extender sus clusulas normativas a quienes, no estn incluidos dentro del mbito personal de aplicacin de la convencin (CNATr., Sala II, 29/10/74, T. y S.S.", 1975-562). La convencin colectiva ms favorable no tiene primaca sobre la menos favorable, sino que la competente tiene superioridad sobre la incompetente (S.C.BLA., 9/11/76, "E.D.", 75-232; "L.T.", XXV-167). Una convencin colectiva de trabajo no es una ley en sentido formal, sino un contrato, lo que impide que un caso no previsto expresamente pueda ser resuelto por aplicacin de disposiciones de convenios semejantes (S.C.B.A., 4/ 10/77, "L.L.", 1978-A-502). No cabe extender una convencin colectiva "de empresa" a explotaciones empresarias diversas que no han sido parte de las respectivas negociaciones (CNATr., Sala III, 30/6/71, "D.T.", 1972203). Si bien un convenio colectivo no puede ser aplicado a empresas que no estuvieron representadas en su concertacin, s puede extenderse a aquella principal que se incorpor a sus disposiciones mediante sus propios actos. En tal sentido, si la empresa demandada aplicaba el C.C.T. 130/75 en cuanto a los salarios que abonaba a sus dependientes, a las retenciones para el sindicato de la actividad, etc., no puede luego abjurar de la aplicacin de dichas normas para otros casos, pues sin lugar a dudas la existencia de una voluntaria e inequvoca incorporacin al rgimen jurdico de que se trata, debe respetar la totalidad de sus normas y no slo en lo que considere adecuado (CNATr., Sala III, sent. 73.311 del 17/2/97, "B.J.", 1998, 206/207).
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Art. 17. Prohibicin de hacer discriminaciones. Por esta ley se prohibe cualquier tipo de discriminacin entre los trabajadores por motivo de sexo, raza, nacionalidad, religiosos, polticos, gremiales o de edad. 1. Principio de la prohibicin de hacer discriminaciones.
Se le ha denominado tambin principio de igualdad. Tiene su consagracin constitucional a travs del art. 16 y fue receptado en los arts. 17 y 81 de esta ley. El trato es desigual si el empleador efecta discriminaciones que no responden a causas objetivas. Este principio no pretende excluir la diferenciacin razonable, sino la arbitrariedad. No hay derecho a la arbitrariedad, y el tratamiento desigual de iguales, en circunstancias iguales, que se traduce en un perjuicio, no tiene razn, es arbitrario. El art. 172 establece la prohibicin de cualquier tipo de discriminacin respecto de la mujer en su empleo, fundado en el sexo o en su estado civil. Reafirma, adems, el principio de retribucin por igual trabajo de jerarqua tambin constitucional. Y esta prohibicin no va dirigida slo hacia el sexo, se proyecta a la edad y tambin a otros temas discriminatorios de feliz infrecuencia en nuestro-pas; la raza, la nacionalidad, la religin, las ideas polticas. Tambin se prohbe la discriminacin por motivos gremiales y aqu la cuestin se vincula con el problema de las prcticas desleales y su fulminacin y sancin conforme a las disposiciones de la ley de asociaciones gremiales. El decreto 254/98 (B.O. 11/3/98) estableci sobre el tema el denominado Plan de igualdad de oportunidades entre varones y mujeres en el mundo laboral. 2. Ley de PYMES n 24.467 y de Flexibilidad n" 24.465.
La ley 24.467 (B.O. 28/3/95) sobre las PYMES, pequeas y medianas empresas, reduce el garantismo laboral con respecto a aquellos trabajadores vinculados con pequeas empresas, stas son aquellas cuyo plantel no supere a partir del 1 de enero de 1995 los cuarenta (40) trabajadores y tengan una facturacin anual inferior a la cantidad que para cada actividad o sector fije la Comisin Especial de Seguimiento. El instituto de las vacaciones se flexibiliza, el SC puede fraccionarse en hasta tres (3) veces en el ao, el rgimen de extincin del contrato puede ser modificado por los CCT, se admite la movilidad interna del personal, se disminuye la extensin del preaviso, se elimina la integracin del mes de despido. Esto s es discriminar.
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Por su parte, la ley 24.465 (B.O. 28/3/95) de "flexibilizacin laboral" instituy una nueva modalidad especial de fomento del empleo para trabajadores mayores de 40 aos, para discapacitados, para ex combatientes y ... para mujeres (!). Felizmente esto fue derogado por la ley 25.013. Aqu se discriminaba biolgica y sexualmente. 3. REFORMA LABORAL. Ley 25.013.
Art. 11. Despido discriminatorio. Ser considerado despido discriminatorio el originado en motivos de raza, sexo o religin. En este supuesto la prueba estar a cargo de quien invoque la causal. La indemnizacin prevista en el artculo 7o de esta ley se incrementar en un treinta por ciento (30%) y no se aplicar el tope establecido en el segundo prrafo del mismo. El artculo 11 de la ley 25.013 cre una nueva figura: el despido discriminatorio. Este es el que se motiva en razones de raza, nacionalidad, sexo, orientacin sexual, religin, ideologa u opinin poltica o gremial. __ Pero el Poder Ejecutivo al promulgar dicha ley mediante el decreto 1111/98 (B.O. 24/9/98) redujo estas causas a las originadas exclusivamente en motivos de raza, sexo y religin, eliminando las otras posibilidades. Coincida as con el artculo 81 de la L.C.T. que estableca las causas mencionadas en este artculo 17, ms cerca de la aludida ley de reforma. En los casos admitidos como discriminatorios, de proceder la indemnizacin por despido, sta se incrementa en un treinta por ciento (30 %) y no se aplica el tope de la base del clculo indemnizatorio. Cuando la norma aludida ms arriba se refiere al artculo T de la ley 25.013 debe entenderse que excluye, con una deplorable tcnica legislativa, al artculo 245 de la L.C.T, ya que en el captulo II de la ley se indica que las disposiciones del mismo, el que abarca al comentado artculo 11 sern de aplicacin a los contratos de trabajo que se celebren a partir de la entrada en vigencia de esta ley, es decir a partir de la entrada en vigencia de esta ley publicada en el B.O. el 24/9/98. 1. Generalidades. Para que un acto sea discriminatorio, en perjuicio del trabajador, es necesario que el empleador que lo realiza, tenga conocimiento de su ilicitud con referencia a aqul (CNATr., Sala III, 29/4/77, sentencia 34.987). No existe "discriminacin arbitraria" entre quienes realizan tareas similares percibiendo remuneraciones diferentes
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cuando ello responde a una causa justificada como antigedad en el cargo o con el empleador o ttulo u otros conceptos admitidos en los convenios colectivos o asignacin de funciones de mayor responsabilidad (CNATr., Sala III, 28/9/77, T. y S.S.", 1978-179). A consecuencia del examen del sndrome de inmunodeficiencia adquirida cuyo resultado determin que el empleado era portador del virus del HIV, resultado que le fue comunicado directamente al empleador antes que al empleado, el actor no labor ms para la accionada y contemporneamente en el establecimiento Mela demandada fue quemada toda su ropa y elementos de trabajo acto que a todas luces trasunta en discriminatorio y violatorio de los ms elementales derechos consagrados por a ley antidiscriminatoria (art. 17, Ley de Contrato de Trabajo y ley 23.592) (TTrab. n 1 Necochea, 12/7/95, "L.L.B.A", 1996-950). Si el actor, portador del virus HTV, estaba en plenas condiciones de prestar servicios (teniendo en cuenta su estado de salud prctica), el despido dispuesto por la demandada argumentando que no poda realizar ningn tipo de tareas a bordo del buque en que se encontraba, resulta atentatorio al principio de no discriminacin consagrado en nuestro derecho positivo por la C.N. (t.o. 1994), art. 17 de la L.C.T. y la ley 23.592 del 23/8/88 (CNATr., Sala VII, sent. 27.247, 31/5/96, "B.J.", 1996, 198/ 199). 2. Doctrina de la Corte Suprema. El principio de "igual remuneracin por igual tarea" (art. 14 bis C.N.) es aquel opuesto a situaciones que implican discriminaciones arbitrarias, como seran las basadas en razones de sexo, religin o raza, pero no aquellas que se sustentan en motivos de bien comn, como las de mayor eficacia, laboriosidad y contraccin al trabajo del depen-
diente (conf. "Ratto y otro c/ Productos Stani S.A.", C.S.J.N., 26/8/66), puesto que no es sino una expresin de la regla ms general de que la remuneracin debe ser justa (C.S.J.N., 23/8/88, "ERREPARDLE", IV-215). La garanta de igual remuneracin por igual tarea no impide pagar mayor remuneracin por mayor rendimiento, desde que aquella garanta no se dirige a imposibilitar que haya un trabajador ms beneficiado, sino a impedir que alguno resulte discriminado con respecto a la generalidad. No puede dejar de reconocerse la facultad de premiar a los mejores trabajadores, pero asimismo debe protegerse al dependiente del uso abusivo o con propsitos persecutorios o subalternos de ese derecho (C.S.J.N., 26/6/86, "ERREPAR-DLE", IV-217). En la demanda en que se alega discriminacin remuneratoria es arbitraria la sentencia que omiti considerar, alegando dogmticamente la ausencia de prueba sobre el punto, que el rea donde se desempeara la dependiente era la ms crtica y compleja del establecimiento y que su nivel salarial era inferior al del personal a su cargo y de menor jerarqua, as como la eficiencia de la actora en la dependencia a su cargo (C.S.J.N., 23/8/88, "ERREPAR-DLE", IV-219). El principio de equivalencia salarial consagrado por el art. 13 del reglamento de personal del Consejo de Administracin de la Entidad Binacional Yaciret y por el art. 11 del Protocolo de Trabajo y Seguridad Social de la entidad no puede estimarse referido a una igualdad nominal de las remuneraciones pagadas en las distintas sedes, valorizadas en dlares estadounidenses, sino que se dirige a garantizar que trabajadores de iguales categoras, que se desempean en pases distintos, reciban por sus tareas una remuneracin con igual poder adquisitivo (C.S.J.N., 10/7/86, "ERREPAR-DLE", P7-220).
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Axt. 18. Tiempo de servicio. Cuando se concedan derechos al trabajador en funcin de su antigedad, se considerar tiempo de servicio el efectivamente trabajado desde el comienzo de la vinculacin, el que corresponda a los sucesivos contratos a plazo que hubieren celebrado las partes y el tiempo de servicio anterior, cuando el trabajador, cesado en el trabajo por cualquier causa, reingrese a las rdenes del mismo empleador. 1. Sucesivos contratos laborales.
Se tienen en cuenta todos los formalizados entre las mismas partes a los efectos de los derechos del trabajador en funcin de su antigedad. No interesa por qu concluy el o los contratos anteriores. Valen todos como si fueran uno solo, aunque existieran renuncias o despidos intermedios. Este artculo debe ponderarse junto con el art. 255, que trata precisamente del reingreso del trabajador en la misma empresa donde previamente ya haba laborado. All se indica que si ya haba percibido las indemnizaciones por despido en un anterior contrato, ese importe se deducir, en su caso, del despido actual. Los montos anteriores se considerarn revigorizados de acuerdo a la variacin del ndice salarial oficial del pen industrial de la Capital Federal, pero nunca la indemnizacin final puede ser inferior en este caso, de considerarse exclusivamente el ltimo lapso laborado, con prescindencia de los anteriores. 2. Perodo de prueba.
Con la ley 24.465 se instituy el perodo de prueba durante los primeros tres (3) meses que puede ampliarse a seis (6) por el convenio colectivo de trabajo durante el cual cualquiera de las partes puede extinguir la relacin sin expresin de causa y sin derecho a indemnizacin alguna. Pero si el contrato contina luego del perodo de prueba, ste s computa como tiempo de servicio a todos los efectos laborales y de la seguridad social. 3. Ley 25.013.
' Reduce el plazo legal del perodo de prueba establecido en la ley 24.465 de tres (3) meses a treinta (30) das. Durante ese lapso cualquiera de las partes puede extinguir la relacin sin expresin de causa y sin derecho a indemnizacin alguna. Este perodo puede ampliarse hasta seis (6) meses por convenio colectivo de trabajo debidamente homologado, aunque luego del da treinta y uno (31) corresponde tributar aportes y contribuciones
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legales y convencionales y la extincin genera derecho a indemnizaciones por antigedad y preaviso. Empero, en el CCT se puede establecer una reduccin de hasta el cincuenta por ciento (50 %) de dichas indemnizaciones.
Cualquiera que sea la causa por la que hubiere cesado el trabajador que reingrese a las rdenes del mismo empleador, siempre se han de computar, a los efectos de determinar su antigedad, todos los perodos que haya trabajado para aqul. Se equipara as la situacin del trabajador despedido con la del renunciante (C.Tr. Paran, 30/9/77, "JA.", 1978-ndice, p. 38, n 41). El art. 18 de la L.C.T., a los efectos del clculo del tiempo de servicio (antigedad) para "conceder derechos al trabajador" dice que deber tenerse en cuenta el tiempo de servicio anteriorr cuando el trabajador "cesado en el trabajo por caalqier causa", reingresa a las rdenes del mismo empleador. Esta norma no hace distinciones entre despido y renuncia y distincin entre personal jerarquizado y no jerarquizado. Para ms, se encuentra fuera de toda discusin el carcter salarial de los rubros mencionados (CNATr., Sala II, sent. 80.126 del 29/11/96, "B.J.", 1998, 204/205). Desde la perspectiva del art. 18 del rgimen de contrato de trabajo no puede computarse la antigedad de los trabajadores en base al lapso trabajado en otros organismos del Estado pues no se trata del mismo "empleador", como lo requiere la norma (CNTrab., Sala VIII, 24/5/96, "D.T.", 1996-B, 2400). El reconocimiento unilateral de la empleadora no puede ser extendido ms all de sus propios lmites (CNTrab., Sala VIII, 24/5/96, "D.T.", 1996-B, 2400). Si el cmputo de antigedad en otros organismos del Estado careca de fuente normativa heternoma o generada en la autonoma colectiva, puesto que no haba norma legal o convencional que obligara a la empleadora a computarla, cabe concluir que la fuente de la obligacin asumida era la autonoma de la voluntad, que estaba absolutamente autorizada a configurarla como creyera conveniente, sin que corresponda extender su decisin ms all de sus propios lmites (CNTrab., Sala VTII, 24/ .5/96, "D:T.",_ 1996-B, 2400). Si la empleadora dispuso unilateralmente computar la antigedad en otros organismos del Estado para algunos efectos (v.gr., pago de adicionales remuneratorios), no constituye privacin razonada del derecho vigente extender ese reconocimiento a otros efectos (v.gr., a los fines del clculo de la indemnizacin art. 245 del rgimen de contrato de trabajo), pues, de hacerlo as, se exorbita la expresin de la voluntad (CNTrab., Sala VIII, 24/5/96, "D.T.", 1996-B, 2400). No es menester que la empleadora aclarara expresamente que la antigedad en otros organismos del Estado no sera computada para el clculo de la indemnizacin por despido, bastando no reconocerlo expresamente para que el art. 499 del Cd. Civil sea aplicable (CNTrab., Sala VIH, 24/5/96, "D.T.", 1996-B, 2400).
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Arts. 19 y 20
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Art. 19. Plazo de preaviso. Se considerar igualmente tiempo de servicio el que corresponde al plazo de preaviso que se fija por esta ley o por los estatutos especiales, cuando el mismo hubiere sido concedido. El preaviso omitido. No se. considera tiempo de servicio. Se deber abonar pero como indemnizacin. Si se otorga, es decir, si se concede y el trabajador trabaja con las modalidades previstas en el instituto (Captulo 1 del Titulo XII de la ley), entonces s se considerar tiempo de servicio. ste es un artculo que se reform con la ley 21.297. La vieja redaccin estableca precisamente lo contrario.
El art. 21 de la ley 20.744, en su texto anterior a la \ey 21.297, dispona que el plazo de preaviso omitido se contase como tiempo de servicio. Esta norma tena relacin con el art. 20, referido a los derechos concedidos al trabajador en funcin de su antigedad^ pero no haca variar el hecho cierto de que el contrato de trabajo cesa en la fecha del despido, ni poda sujetar a este ltimo a una norma de vigencia posterior y no retroactiva (CNATr.. Sala III, 30/6/76. "D.T.", 1977-990). Si el empleador luego de otorgar el preaviso reduce el plazo correspondiente tiene derecho el trabajador a computar como tiempo de servicio el plazo total establecido por ley y no solamente el lapso durante el cual "gozo'efectivamente del preaviso, ya que nada lo autoriza a retractarse de su manifestacin de voluntad; se trata de un acto jurdico a favor del trabajador que se beneficia en toda la extensin que le confiere la ley (CNATr., Sala IV, 20/9/ 77, "D.T.", 1978-292).
Art. 20. Gratuidad. El trabajador o sus derechohabientes gozarn del beneficio de la gratuidad en los procedimientos judiciales o administrativos derivados de la aplicacin de esta ley, estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo. Su vivienda no podr ser afectada al pago de costas en caso alguno. En cuanto de los antecedentes del proceso resultase pluspeticin inexcusable, las costas debern ser soportadas solidariamente entre la parte y el profesional actuante. 1. El principio de la gratuidad.
La garanta de la defensa enjuicio admitida por la Constitucin Nacional requiere la posibilidad de recurrir a los tribunales regula-
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dores, y en el caso de los trabajadores, si no se garantiza la gratuidad de los procedimientos, la onerosidad del trmite y la actuacin profesional haran inaccesibles las vas legales para su tutela, desvirtundose el principio protectorio del Derecho del Trabajo. La gratuidad se extiende al otorgamiento de partidas, certificaciones e informes sin cargo y al envo de telegramas. Con respecto a stos y a las cartas documento la ley 23.789 (B.O. 31/7/90) que derog sus similares precedentes 20.703 y 23.119 mantuvo el servicio gratuito para trabajadores dependientes, jubilados y pensionados, limitando una ulterior regulacin a treinta (30) las palabras admitidas para aqullos. 2. Costas al trabajador.
No se lo exime de ellas cuando fuere vencido. Pero su vivienda no le ser afecta'da. Sus otros bienes no exceptuados de embargo y sus remuneraciones, dentro de la proporcin de ley, s pueden ser objeto de medidas cautelares. Esto debe ponderarse con las normas de forma, y as la ley 18.345 (B..O. 24/9/69) prev que los trabajadores, y. sus derechohabientes estn exentos de gravmenes fiscales, sin perjuicio del beneficio de litigar sin gastos, en los casos en que se le reconociere (art. 41), y esto sin perjuicio de que se los exima por resolucin fundada, por entender el juzgador que ms all del principio objetivo de su imposicin al vencido, pudo estimarse que la actora poda considerarse con derecho a su pretensin. Pero las normas de forma provinciales son superiores, y as el art. 22 de la ley 7718.de la Provincia de Buenos Aires otorga al principio su total alcance estando obligado el trabajador al pago de costas slo en los casos comprobados de mejoramiento de fortuna. 3. Conducta, procesal.
La pluspeticin inexcusable hace que las costas se soporten por la parte y el profesional actuante, en forma solidaria. Es una norma procesal incorporada a una ley de fondo, criticando algunos su cons-titucionalidad. Debe ser de cualquier manera atribuible slo al profesional que de manera intencional y deliberada demand ms de lo debido. Este artculo se vincula con el 275, dirigido al empleador y su conducta maliciosa. Ese artculo es la rplica del que comentamos, y su analoga con el art. 45 del Cd. Procesal es evidente. 4. Carta documento.
Por ley 23.119 (B.O. 12/11/84) se asign al sistema postal denominado carta documento la gratuidad reconocida al telegrama obrero establecido por la ley 20.703.
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5.
Despachos telegrficos (leyes 23.789, 24.487, y decretos 847/95 y 150/96).
El servicio de telegrama y carta documento enviados por el trabajador al empleador, de acuerdo a lo previsto en la ley 23.789 (B.O. 31/7/90) fue regulado por la ley 24.487 (B.O. 27/6/95) y por el decreto 847/95 (sancionado el 22/6/95), los que establecen la obligacin de recibir dichas comunicaciones bajo pena de multa que establecer la polica del trabajo. El telegrama se habilita para temas referidos a despidos, salarios y renuncia al puesto de trabajo. No debe contener ms de veinticinco (25) palabras y la carta documento no puede tener una extensin mayor a un (1) ejemplar del formulario respectivo. El empleador condenado en costas est obligado a pagar el importe de los telegramas y cartas documento que envi el trabajador que obtuvo sentencia favorable, a cuyos efectos el juez interviniente transferir el importe que corresponda a la cuenta que el Ministerio de Trabajo indique. A su vez, por el decreto 150/96 (B.O. 21/2/96) se decide que se incorporen al texto determinados datos que faciliten la verificacin del cumplimiento de las obligaciones laborales, previsionales e impositivas por parte de los empleadores, ya que este servicio postal posee el carcter de instrumento fedatario. Adems, estableci que las comunicaciones de renuncia al empleo slo podrn ser impuestas a la Oficina de la Empresa Oficial de Correos correspondiente al cdigo postal del domicilio del empleador donde el trabajador prest servicios.
1. Beneficio de gratuidad. a) Trabajador. El beneficio de gratuidad consagrado por el art. 20 de la L.C.T. opera en favor del trabajador y por consiguiente no existe si no se prueba la relacin laboral invocada (S.C.B.A., ac. 22.780, "J.A.";-1978-11-34). Las disposiciones procesales locales que impiden ejecutar contra los actores trabajadores en la sentencia que les impone el pago de las costas, no estn ' en colisin con la ley nacional que admite el embargo de sueldos y salarios ni ceden a la prelacin de sta. , Tales disposiciones procesales locales persiguen la igualdad del trabajador o sus dereohohabientes con el empleador, corrigiendo el desnivel econmico con que debe afrontar el litigio mediante la declaracin ministerio legis del beneficio de pobreza. La justicia gratuita es corolario lgico de la justicia social. Si el Estado no facilitara el acceso al proceso a quienes no pueden soportar su costo, comprometera la defensa en juicio que garantiza la Constitucin Nacional (C.S., 4/ 12/74, "D.L.", 1976-66). ) Asociaciones profesionales. El beneficio de gratuidad establecido por el art. 22 del decreto-ley 7718/71 slo comprende a los trabajadores o sus derechohabientes que acrediten en juicio la subordinacin o dependencia
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propia del contrato de trabajo, no siendo por tanto extensible a las asociaciones profesionales, sin que a ello obste la misin sindical del ente gremial, que evidentemente no ha sido subsumido en la norma (S.C.B.A., 1/7/ 75, "B.L.", 1976-80). 2. Conducta maliciosa y temeridad. Cuando se trata de aplicar una sancin por conducta procesal maliciosa, el dolo debe resultar positiva e inequvocamente de la prueba, considerada sta con rigor propio del mbito penal (CNATr., Sala III, 17/6/76, T>:T.", 1977-100). La temeridad se configura cuando el actor o el demandado saben a ciencia cierta que no estn asistidos de razn y no obstante, abusando de la jurisdiccin, componen un proceso del que- sena de generar un dao a la otra parte. Existe "malicia, en cambio, cuando cualquiera de las partes obstaculiza, retarda, provoca articulaciones manifiestamente improcedentes y maosas, con el solo propsito de dilatar la tramitacin del proceso. Se configura la pluspeticin inexcusable slo si se demuestra que ha mediado exageracin maliciosa o culposa sobre el monto reclamado (CNATr., Sala IV, 18/11776, "D.T.", 1977-193). Temeridad y malicia suponen una conducta maosa, la maniobra desleal, las articulaciones de mala fe sin apoyo fctico alguno, mxime cuando son reiteradas y respecto de las cuales no cabe ninguna duda de que no obedecen a un simple error o a distintas posibilidades que brinda una jurisprudencia divergente sobre el punto, o a nuevos enfoques susceptibles de hacerla variar, sino que trasuntan dolo procesal (CNATr., Sala IV, 15/5/75, "D.T.", 1975769).
3. Responsabilidad solidaria de la parte y el profesional. Las costas deben ser soportadas exclusivamente por el profesional si en la demanda se ha elaborado artificiosamente una tesis jurdica con el propsito de justificar un reclamo inslito (se pidi indemnizacin por maternidad en caso de despido del cnyuge varn) (CNATr., Sala VI, 23/12/76, "L.T.", XXV-172). Si no ha mediado por parte del profesional letrado de la actora exageracin maliciosa y culposa, no corresponde responsabilizarlo solidariamente (CNATr,, Sala IV, 28/2/79, T. y S.S.", 1979-222)... Corresponde aplicar la sancin por temeridad y malicia (art. 45, Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin) slo al letrado que intenta la accin por una va jurdicamente absurda, si los hechos en que se funda el reclamo de la actora han sido reconocidos por la contraparte (en el caso, reclamo de una indemnizacin por accidente in itinere fundada en el art. 1113, Cd. Civil) (CNATr., Sala II, 30/9/80, "L.T.", XXLX-96). Corresponde aplicar a los letrados del actor la sancin de concurrir solidariamente con ste en el pago de las costas del juicio, pues a la conducta temeraria que consiste en conocer por anticipado que la pretensin planteada careca de todo andamiento (chofer profesional a los quince aos) se le suma la inconducta procesal consistente en no concurrir a la audiencia del art. 68, pedir una nueva audiencia para el mismo da (45 minutos despus) a la cual tampoco concurrieron y, a partir de all desaparecer completamente del proceso y no concurrir a ningn otro acto procesaL Es ya un lugar comn sealar la cantidad enorme de acciones que tramita la Justicia Nacional de Trabajo y este tipo de actitudes no contribuye a aliviar de causas
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inconducentes el camino que tenemos que recorrer los jueces hacia un eficiente y rpido servicio de justicia (CNATr., Sala X, sent. 772 del 29/11/96, "B.J.", 1997, 204/205). La responsabilidad est en relacin directa con el presupuesto de los conocimientos bsicos indispensables de acuerdo al ttulo profesional de que se trate, conjugado con la mayor o menor complejidad de la causa o del acto realizado y la conducta del mtervinien-te. El profesional universitario aunque
goza de la presuncin de ciencia y pericia, debe responder en los casos de impericia, porque sta es culpa en los trminos del art. 512 del Cd. Civil. Por ello corresponde que las costas sean soportadas solidariamente por la letrada que ejerci la representacin y el patrocinio del actor, si inici dos juicios idnticos invocando un "error por inadvertencia" y debi desistir de uno de ellos (art. 73 CPCCN) (CNATr., Sala I, sent. 68.936 del 19/7/96, "B.J.", 1996, 200).
TTULO II DEL CONTRATO DE TRABAJO EN GENERAL
CAPTULO I DEL CONTRATO Y LA RELACIN DE TRABAJO Art. 21. Contrato de trabajo. Habr contrato de trabajo, cualquiera sea su forma o denominacin, siempre que una persona fsica se obligue a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios en favor de la otra y bajo la dependencia de sta, durante un perodo determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneracin. Sus clusulas, en cuanto a la forma y condiciones de la prestacin, quedan sometidas a las disposiciones de orden pblico, los estatutos, las convenciones colectivas o los laudos con fuerza de tales y los usos y costumbres. 1. Contrato de trabajo.
Esta expresin nace con el siglo en una ley dictada en Blgica en marzo del ao 1900 para distinguir este acuerdo de la locacin de obra y de la de servicios citadas en-el Cdigo Napolen. Aqu el acuerdo de voluntades se caracteriza porque un sujeto pone a disposicin de otro su capacidad laborativa, en relacin de dependencia, mediante una contraprestacin. sta es la definicin bsica que la ley de contrato de trabajo ha detallado un poco ms. El trabajador siempre es una persona fsica. El empleador puede ser tambin una persona jurdica y de hecho casi siempre lo es. Por el contrato aqul se obliga a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios. ste, como contraprestacin, deber pagar la remuneracin. Los caracteres y condiciones de estas recprocas prestaciones se someten a las disposiciones de orden pblico; por ello la autonoma de la voluntad de las partes se haDa limitada y restringida ante normas inderogables que no pueden superarse. He all su distincin del molde clsico de los contratos donde el acuerdo es la ley de las partes (art.1197, Cd. Civil). Adems, aqu el acuerdo tampoco debe apartar-
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se de los mnimos legales coactivos impuestos por el convenio colectivo vigente de la actividad, el estatuto particular de que se trate y/o, en su caso, los laudos con fuerza legal que se hubiesen emitido y los usos y costumbres que eventualmente se impusieren. 1. Elementos esenciales.
Para algunos autores el contrato de trabajo cuenta con elementos esenciales que lo tipifican; stos son: a) la subordinacin, o mejor dicho, la relacin de dependencia, con todos sus matices. Es la nota que precisamente caracteriza el contrato de trabajo. La que nunca puede faltar. En alguna de sus distintas gamas, por lo menos, y conforme detallaremos enseguida; b) la profesionalidad. Pero tambin se advierten otros elementos no esenciales como: a) la exclusividad. Aunque puede faltar. Por lo general no es exigible. El Estatuto del Viajante cuando prev su exigencia obliga a la forma escrita del contrato; b) la prestacin "intuitu personae". Excepcionalmente tambin puede faltar, como en la labor del encargado de casas de rentas, cuyo estatuto admite que pueda ser auxiliado y que puedan colaborar con l sus familiares. 2. Otros elementos.
Otros elementos ataen ms a las caractersticas genricas del contrato que a su esencialidad tipificante; el contrato es: a) consensual; -^ b) bilateral; c) oneroso; d) conmutativo; e) de tracto sucesivo'. Otros autores, en fin, citan a la remuneracin o la estabilidad como notas tpicas de la relacin o el contrato. Finalmente, tambin es vlida la posicin que da relevancia, ms que a la subordinacin o dependencia, a la ajenidad de la prestacin. El prestar la labor y/o estar a disposicin de otros. Para quienes esto afirman, aqu se advierte la diferencia del trabajador como sujeto del derecho del trabajo a diferencia del traba-, jador autnomo, extrao al mismo. 3. Elementos no esenciales.
Son elementos esenciales del contrato de trabajo los indicados ms arriba; no tienen tal calidad otros que no se han incluido en la definicin. Veamos:
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a) La colaboracin. Es antes un deber que emerge del contrato que un elemento que atae a su esencia. La doctrina italiana, ilustre antecedente de nuestra ley 11.729, a su vez predecesora de la que comentamos, no la consideraba fundamental. b) La fidelidad y el deber de previsin. Son tambin deberes pero no entran en una estricta definicin, para nosotros. La doctrina nacional, en este punto, no es apacible. Son, los citados, obligaciones de carcter accesorio que responden a la debida consideracin a guardar con respecto a la persona y bienes del trabajador. c) La continuidad en la prestacin. Es una nota tpica pero no esencial en el contrato de trabajo. Atae ms a su modalidad que a su definicin. Mas hay contratos de trabajo discontinuos. d) La obligacin de dar trabajo. Tampoco es fundamental. No existe una obligacin de dar ocupacin en modo absoluto, aunque s un deber en los lmites y condiciones que delinea la ley en su art. 78. La obligacin del trabajador es estar a disposicin; en ese caso la dependencia jurdica comienza con el inicio de la efectiva prestacin pero ya antes de empezar a trabajar, mientras se halla a disposicin del empleador, se est en plena vigencia del contrato de trabajo. 4. La autonoma de la voluntad.
En el contrato de trabajo el juego de la voluntad de las partes desempea un papel secundario, mnimo. Los derechos respectivos de las partes; el del trabajador para requerir ocupacin y el del patrn para elegir o aceptar al trabajador, son de hecho relativos. Pero esta autonoma es an ms relativa en el caso del trabajador, quien con mayor frecuencia ve enervada su libertad por la necesidad. Concertado el" acuerdo, entra a jugar todo ese plexo constituido por las normas legales, convencionales, estatutarias y consuetudinarias a las que hace referencia la ley y que plasman, en definitiva, la marcha de la relacin, ordenada en el contrato. Todas estas normas de orden pblico que entran en juego automticamente tienden a fortalecer la libertad del trabajador, que librado a sus propias y nicas fuerzas se hallara en desventaja y desproteccin.
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El Derecho del Trabajo tiende a la proteccin de los trabajadores mediante normas jurdicas adecuadas y tuitivas y contempla as situaciones no previstas o no bien previstas por el derecho comn, las que se refieren a una categora de personas con una calidad especfica, sujetos de este derecho: los trabajadores. No es un derecho de excepcin, pero s un derecho especial, singular, que deroga el derecho comn cuando no condice con sus fines. Por ello, la concepcin civilista del Derecho del Trabajo, sintetizada en la frmula de Guesde: "el zorro libre en el gallinero libre", no tiene vigencia, a despecho de algunos aislados intentos legislativos de eventual apoyo doctrinario. La liquidacin de esta concepcin civilista y de su corolario, el principio de la autonoma de la voluntad, fue producto de la lucha de los trabajadores, quienes saben que en el caso de la frmula citada esa libertad era hbil slo para ser devorados por el fuerte. Esa es la razn por la cual la voluntad de las partes se restringe ante normas de orden pblico inderogables. 5. Orden pblico.
Todo derecho pblico es de orden pblico, mas no todo derecho privado no lo es. En el Derecho del Trabajo la mayora de sus normas son de orden pblico aunque las relaciones son de derecho privado. Es que prima un inters superior al de las partes como mnimo; un mnimo legal coactivo. As se advierte la superposicin del inters social sobre el individual, el que se traduce en el carcter de orden pblico adquirido por tantas de sus normas, las que prevalecen. Por eso son forzosas e irrenunciables reduciendo la autonoma de la voluntad de las partes. Los derechos conferidos por normas laborales son incuestionables y ninguna de las partes puede renunciar a su vigencia intentando insertar en el contrato de trabajo individual clusulas que se opongan a aqullos. Pero por supuesto puede reemplazarse la norma imperativa por otra ms favorable al trabajador. Las leyes de orden pblico son leyes de clase o categora, por oposicin a las que no lo son. La idea del orden pblico fue tomada del Derecho Romano y esta nocin pas al Cdigo Napolen. Segn Salvat, son los principios que en una sociedad o poca, no en otra, son considerados esenciales para la conservacin del orden social. Para Busso, son las leyes dictadas en inters de la sociedad, por oposicin a las que se promulgan teniendo en miras el inters individual. Planiol menciona un inters general. Cardini dice que es el standard jurdico que por los superiores principios jusfilosficos vinculados a la conservacin de la sociedad limitan temporalmente el principio de irretroactividad de las leyes y determina espacialmente su excluyente territorialidad sometiendo generalmente las normas a los destinatarios cuando stas tienden al logro de su fin esencial: la
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justicia. El orden pblico es una nocin trascendente, externa a, la norma. Resulta de la naturaleza especfica de sta y no de que ella as lo determine. El orden pblico, en sntesis, constituye uno de los conceptos jurdicos bsicos del Derecho del Trabajo, al que se recurre para apoyar la preeminencia de algunas normas sobre otras, y.principalmente de la norma estatal o convencional sobre la voluntad individual de los particulares, expresada en el contrato de trabajo individual. 6. Orden pblico, derecho del trabajo, economa, dependencia.
Surge de una doctrina singular que fundamenta el congelamiento de determinadas condiciones de trabajo en mrito a una planificacin econmica social. Ella debe hallarse acorde con las condiciones de coyuntura econmica, segn el perodo del ciclo en que corresponda actuar, sea ste de estabilidad, prosperidad o recesin. No nos convence la frmula que puede llegar a enervar principios bsicos del Derecho del Trabajo, que de esta manera resulta absolutamente subordinado a la economa. Cada uno sigue principios y lneas de evolucin propios. Pero en un sistema econmico libre, cada cambio de uno repercute profundamente en el otro. Cuando la economa es dirigida o planificada disminuyen sus recprocas repercusiones. El Derecho del Trabajo es independiente de un sistema econmico determinado, pero ste, indudablemente influye en aqul y en sus fines. Aqul responde a una concepcin unilateralmente protectora donde la preocupacin social predomina sobre los supuestos econmicos, cuando no prescinde de ellos. Por eso a veces se resiste a los embates flexibilizadores y pretende mantenerse al margen de lo que indiquen realidades o elucubraciones econmicas. Quienes as piensan, como Camerlynck y Lyon-Caen, indican que no se encuentra bajo la frula de la coyuntura y de la infraestructura econmica. El trabajo dependiente, al servicio de otros, es el hecho fundamental y el presupuesto bsico del Derecho del Trabajo. La dependencia se manifiesta en la subordinacin al empleador, la que puede adquirir diversas facetas. As tenemos: a) la subordinacin o dependencia econmica. Para muchos determinante fundamental de la dependencia personal. Se trata de la enajenacin de la energa de trabajo a disposicin de otro, el que se hace cargo del pago de la remuneracin por la contraprestacin o su promesa; el ponerse a disposicin; b) la dependencia tcnica. Se basa en las facultades de organizacin y direccin delpatrn, las que en determinadas categoras no se advierte tan notoria (profesionales, viajantes, etc.) cuyos conocimientos hacen ms tenue aqulla;
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c) la dependencia jurdica. Surge de la direccin y fiscalizacin del empleador. No puede faltar. El abogadopart time que desarrolla su actividad subordinada en la empresa lo hace sin depender tal vez econmicamente de sta y seguramente con libertad de accin, acorde con su "tcnica profesional"; mas se halla sujeto a las rdenes del principal que le demanda su faena (contestar una demanda, un oficio judicial, etc.). Deber hacerlo; el cmo, la tcnica, corre por su cuenta. Es que la actividad o actuacin profesional no descarta la posibilidad de la existencia de una relacin laboral dependiente si, como puede ocurrir, esa actividad se cumple en forma permanente, continuada y subordinada, pues aunque no existe una dependencia tcnica s cuentan las instrucciones generales que debe acatar. Esta es la nota definitoria en prestaciones particulares tales como las derivadas de la actividad artstica o religiosa. Y las depor v tivas. Por supuesto, de esta misma nota surgen tambin las exclusiones: el trabajo denominado benvolo o el prestado por amistad. Y las prestaciones efectuadas entre miembros de la familia cuyos lazos van ms all de lo jurdico.
1. Ajenidad de la prestacin. La ajenidad, que entraa alteridad, vnculo obligacional y atribucin de los resultados del trabajo a un tercero, es la primera de las notas definitorias y delimitativas del Derecho del Trabajo, pues los resultados de la actividad o del trabajo pasan a ser propiedad de aquel por cuenta del cual ese trabajo se ejecuta (CNATr., Sala II, 28/10/78, T. y S.S.", 1979-56). El dato ms deflnitorio de la ajenidad es la cesin anticipada de los frutos del trabajo a la persona para la cual se presta (CNATr., Sala II, 28/10/78, T. y S.S.", 1979-56). Ajenidad supone que en la actividad por cuenta ajena los resultados de ella pasan a ser propiedad de aquel por cuenta del cual el trabajo se ejecuta y los riesgos derivados de la ejecucin recaen tambin sobre el mismo, lo cual no significa que quien realiza el trabajo no comparte determinados tipos de riesgos e incluso asuma algunos con carcter especial (CNATr., Sala II, 28/ 10/78, "T. y S.S.", 1979-56). 2. Subordinacin o dependencia. Es trabajador subordinado quien pone su propia energa de trabajo a disposicin de otro que coi} su propia organizacin, cualesquiera sean sus dimensiones, sabr hacer converger aquellas energas hacia el logro de los fines que se proponga alcanzar; esto es, el trabajo como instrumento en las manos del empresario (CNATr., Sala II, 28/10/78, T. y S.S.", 1979-56). La dependencia es elemento esencial del contrato de trabajo, y el que mejor lo caracteriza es el derecho que tiene el empleador de dirigir el trabajo y dar rdenes al trabajador, con el consiguiente deber de ste de cumplirlas (CNATr., Sala VI, 15/9/78, T. y S.S.", 1978-693). La relacin de dependencia se hace visible segn distintos criterios o notas;
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contenido de la obligacin, circunstancia de tiempo y espacio en que se realiza la tarea, asuncin de riesgos, forma de pago, preeminencia mayor o menor de una de las partes o de la otra, permanencia de la relacin, etc. (CNATr., Sala TU, 30/7/76, sentencia 34.156). La subordinacin es elemento tipificante de todo contrato de trabajo y es requisito ineludible para encuadrar la situacin de un trabajador en el orden contractual laboral (CNATr., Sala IV, 15/5/74, JT. y S.S.", 1973/4-565)/ No es elemento determinante de la existencia de subordinacin, que las tareas se cumplan en la sede de la empresa demandada o no (CNATr., Sala II, 30/5/77, sentencia 44.245). Pero tambin se decidi: El cumplimiento de las labores, en el mbito propio del establecimiento de una empresa y en beneficio de sta, constituye una circunstancia calificativa de relaciones laborales subordinadas con dicha empresa (CNATr., Sala II, 31/8/76, sentencia 43.304). Cuando un trabajador realiza sus tareas no en el domicilio del dador de trabajo sino en el propio, las notas de dependencia son por lo general dbiles (CNATr., Sala V, 2/8/77, T. y S.S.", 1978-247). La circunstancia de que el dependiente tenga libertad para realizar sus tareas conforme a su competencia se trata, en el caso, de tareas realizadas para un club deportivo no quita a aqul su condicin de subordinado. En la especie que se juzga, el hecho de que el club empleador diera pocas rdenes, o ninguna, a su dependiente, no ha variado la obligacin contractual de ste de obedecer, que surge del contrato y de las caractersticas del trabajo encomendado (S.C.B.A., 18/8/76, "D.T.", 1976-591).
La dependencia es factor fundamental para determinar si existe contrato o relacin de trabajo (CNATr., Sala IV, 28/9/77, T. y S.S.", 1978-183). La dependencia consiste en algunos casos en dar rdenes, en otros en la posibilidad de darlas, y siempre en la facultad de sustituir la voluntad del empleado con la suya propia cuantas veces lo creyere conveniente (S.C.B.A., 18/8/76, "D.T.", 1976-591). Los mdicos de guardia de una institucin prestadora de servicios mdicos se encuentran insertos en la organizacin empresaria, prestan servicios acordes con el fin econmico de la empresa, que constituye un servicio necesario de la explotacin (CNTrab., Sala VI, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). Las labores desempeadas por los medicos.de guardia se encuentran comprendidas en el art. 21 de la ley de contrato de trabajo cuando se trata de servicios dependientes propios de la actividad del empleador, en beneficio de ste, retribuidos y efectuados dentro del mbito del sanatorio (CNTrab., Sala VT, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). El silencio de los actores no tiene ninguna gravitacin para establecer la naturaleza de la relacin y tampoco pueden considerarse gravitantes la forma de pago o la denominacin que las partes le hayan dado porque, precisamente, stas son formas a travs de las cuales se implementa el fraude (CNTrab., Sala VI, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). 3. Exclusividad. La exclusividad no es de la esencia del contrato de trabajo (CNATr., Sala rV, 15/5/75, "L.L.", 1976-A-211). La exclusividad no constituye un requisito esencial del contrato de trabajo (S.C.B.A., 29/3/66, "D.T.", 1966-349).
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La exclusividad, salvo cuando la establece o exige la propia ley por ejemplo, el art. 2 de la ley 12.981o se estipule por convenio individual, no es de la esencia del contrato laboral (C.A.T. Rosario, Sala II, 15/12/75, "Zeus", ll-R9, n 471). 4. Continuidad. La continuidad es el elemento jurdico -que esencialmente distingue el contrato de trabajo de la locacin de servicios (C.A.T. Rosario, Sala I, 24/11/ 75, "Zeus", ll-R-10, n 472). 5. Trabajador autnomo.
o menor xito, en el mercado de la intermediacin de inmuebles, la relacin existente no debe ser tipificada como laboral, ya que no medi enajenacin de la capacidad productiva y del tiempo libre de un sujeto fsico, sino libre intermediacin comercial entre dos organizaciones inmobiliarias mediante un mecanismo que puede encontrar tutela en el derecho comercial, pero no en el laboral cuyo objeto es la proteccin del trabajador subordinado en los trminos de los arts. 21 y concs. de la ley de contrato de trabajo (CNTrab., Sala V, 11/10/95, "D.J.". 1996-1-1269).
La relacin jurdica surgida entre el trabajador y el empleador por el hecho de la incorporacin o instalacin de la Los servicios prestados en el negocio empresa, es la que pone en funcionade imprenta de propiedad de su cnyuge miento el mecanismo protector consigen beneficio de la sociedad conyugal nado en la legislacin del trabajo y si el debe reputarse cumplida por cuenta actor era un empresario ms con rango y propia. jerarqua funcional, que tenia ~su~propia La circunstancia de que la Caja haya organizacin productiva, no cabe asignar aceptado la afiliacin de "solicitante-y aquel alcance a su relacin con la recibido sus aportes no configur cosa demandada (CNTrab., Sala V, 11/10/95, juzgada administrativa a los efectos de la "D.J.", 1996-1-1269). ccncesin o denegacin del beneficio pretendido en su rgimen (C.S., 9/5/74, 6. Becarios. "L.L. y P.", 30/11/75). En las actuaciones iniciadas por la Estar afiliado a la Caja de Prensin para Trabajadores Autnomos no es Empresa Ferrocarriles Argentinos por las suficiente para desechar la existencia de que se reclama a un becario de la una relacin dependiente entre ste y la Escuela de Graduados Rama de Ingeempresa, toda vez que, segn niera Ferroviaria creada por convenio disposiciones de los arts. 2 y 4 del decr.- entre la Universidad de Buenos Aires y ley 18.038/68, pueden afiliarse volunta- aquella empresa estatal la devolucin riamente a este rgimen las personas de los importes recibidos en tal carcter, comprendidas en otros regmenes en razn del no cumplimiento por aqul jubatorios (CNATr., Sala IV, 19/10/76, del compromiso adquirido con dicha sentencia 40.608, y 23/4/75, sentencia empresa, es evidente que la materia del pleito consiste en la ruptura de un 39.115). contrato de trabajo por tiempo Si se acredita que el actor explotaba. su determinado, cuya licitud deber ser propio local dedicado a la actividad juzgada por las normas especficas que inmobiliaria, que era dueo de su propia lo rigen; y el mencionado convenio entre organizacin productiva y que no ofert a dos entes estatales no ejercer una la demandada ningn servicio personal influencia inmediata sobre la decisin sino los propios derivados de una del juicio, en la forma que, en cambio, lo actividad empresaria especfica que harn, las disposiciodesarrollaba, con mayor
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nes supletorias que rigen las relaciones entre empleado y empleador (C.S., 19/ 2/81, "S.C.Comp.", 503-XVIII). Compete a la justicia del trabajo entender en la reclamacin, de la empresa por desvinculacin intempestiva de un "practicante becario" que segua un curso de capacitacin, si se atribuye al demandado el compromiso de prestar servicios para la actora (CNATr., Sala IV, 28/5/75, "D.T.", 1975-767). Toda vez que el objetivo contractual de la beca era la capacitacin tcnica y prctica sobre la aplicacin de un rgimen novedoso/romo el creado por la ley 24.241, resultando al final del perodo una evaluacin que determinaba la posibilidad de ser promotor de servicios de afiliacin, cabe concluir que el objeto de tal contrato era la capacitacin y no la prestacin de un servicio a favor de la accionada en los trminos de los arts. 21 y 22 de la L.C.T. (CNATr., Sala II, sent. 81.097 del 27/5/97, "B.J.", 1998, 208/209). 7. Inexistencia del contrato de trabajo. No puede haber subordinacin, ni relacin de trabajo, cuando la prestacin la cumple una organizacin o empresa que no tiene carcter personal (S.C.B.A., 14/6/77, Ac. 23.515, "JA", 5/4/78). No existe contrato de trabajo subordinado en el caso del vendedor que provisto de bolsas portatermos venda diversas mercaderas (t, caf, mate cocido, alfajores, etc.), teniendo libertad para la fijacin de los precios respectivos asumiendo el riesgo del negocio desde el momento que no estaba admitida la devolucin de los productos no vendidos (CNATr., Sala V, 28/5/75, T. y S.S.", 1975-704). No implica una relacin subordinada de trabajo la realizacin de tareas docentes por religiosas profesas, en institutos educacionales de la congregacin a la cual pertenecen.
La religiosa profesa integra una comunidad religiosa haciendo votos de pobreza y renunciando a los bienes de fortuna que posea o pudiera poseer. . La profesin de religiosa conlleva un modo de vivir y es su principal objetivo la satisfaccin del espritu propio y de la comunidad toda, mientras que el contrato de trabajo lleva consigo la obtencin de bienes materiales para satisfaccin de los sentidos, generalmente los propios, es decir, allegar al trabajador el dinero suficiente para que pueda satisfacer por s mismo las necesidades de su cuerpo. El trabajo del religioso profeso en atencin a su orden o congregacin es un deber moral y realizacin del espritu. No es compatible la labor de un religioso profeso con una relacin su bordinada de trabajo en los trminos de los arts. 2, 4, 22 y 23 de la ley 20.744,' sencillamente porque no existi el con trato de trabajo al que se refiere la citada ley, especialmente cuando el religioso profeso se desempeara como docente en establecimientos de la con gregacin (C4Tr. Cba., 30/12/76, "D.T.", 1977-885). :; Debe considerarse un "changador libre" al que realiza tareas de descarga para ms de un comerciante, sin obligacin de estar a disposicin de ninguno de sus dadores de trabajo, toda vez que tal desempeo excluye la relacin de dependencia nsita en el contrato de trabajo, siendo inaplicables al caso, en consecuencia, las normas tuitivas del derecho laboral (CNATr., Sala I, 30/10/ 78, "B.C.N.Tr.", 1979-30-3). No es cierto que toda persona que realiza una tarea para otra lo hace en relacin de dependencia, ya que para que se d esta figura contractual se requiere el elemento direccin (arg. arts. 4, 21, 22 y concs., L.C.T., t.o.), que no consiste slo en dar instrucciones sino que tambin las realice el profesional a quien se le indica qu servicio se
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le requiere o el pintor-artista al que se le encomienda un cuadro, sino en poner la capacidad de trabajo a disposicin del otro (empleador) durante un perodo de tiempo, de tal manera que durante ste, el trabajador no tiene la libre disponibilidad del mismo y la tarea se hace bajo el riesgo econmico del que la dirige (CNATr., Sala III, 12/ 2/80, "J.A.", 26/11/80, p. 29). Si lo que se pretenda mediante la demanda por cobro de salarios era el cumplimiento de un contrato por el cual se le encomendaba al actor en su calidad de ingeniero la puesta en marcha de una planta de cermica, corresponde, en virtud del mismo, reconocerle sus acreencias por el trmino en que estuvo vigente disidencia de los Dres. Barra, Fayt y Cavagna Martnez. La mayora opin lo contrario ("Vrela Helguero, Jos d Lapsa S.A y Eizmendi, Roberto", C.S.J.N., 27/8/93). Es descalificable la sentencia que hizo lugar a una demanda laboral sin valorar circunstancias advertidas en el memorial, como las referidas a la naturaleza del contrato que uni a las partes y lo relativo al comportamiento de una de ellas como contratista proveedor de mano de obra voto de la mayora. Las impugnaciones relativas a la prescindencia de prueba y articulaciones atinentes al carcter y modalidades de la relacin habida entre las partes, no dan lugar, por ser extremos de hecho, prueba y derecho comn y procesal local, al recurso extraordinario disidencia de los Dres. Fayt, Boggiano y Lpez ("Amarilla Bentez y otros c/ Federacin Mdica de Formosa", C.S.J.N., 9/6/94). Si bien lo atinente a la existencia o no del vnculo laboral entre las partes y la apreciacin de los elementos demostrativos de ella, remite al examen de cuestiones de hecho y prueba y de
derecho comn que, como regla, son propias de los jueces de la causa y ajenas a la instancia extraordinaria, corresponde apartarse de ese principio cuando lo resuelto no constituye derivacin razonada del derecho vigente con aplicacin los hechos comprobados de la causa ("Rango, Jos Guillermo d Starker, Jorge Pablo", C.S.J.N., 16/ 12/93). 8. Asociados a una cooperativa de produccin o trabajo. Las cooperativas de trabajo estn constituidas por asociados que trabajan en ellas, utilizando el servicio social de ocupacin que brinda el ente societario que, adems, adelanta como contraprestacin del trabajo cumplido, un precio provisorio (precio del mercado), tomado de la remuneracin vigente para trabajadores de la misma actividad, establecida en convenios colectivos. Alcerrar el ejercicio financiero de la cooperativa, se fija el precio definitivo del trabajo y al aprobarse el balance se proceder a retomar a los asociados lo que se les pag de menos, provisoriamente, durante el ao. El asociado de una cooperativa no puede ser al mismo tiempo empleado de sta. El vinculle dependencia no puede configurarse en ella, por carencia de dependencia econmica, tcnica y jurdica. En las cooperativas de trabajo son los propios asociados los que democrticamente ejercen el gobierno y la administracin de su empresa. Todos los asociados gozan de iguales derechos y obligaciones, siendo todos ellos electores y elegibles para los cargos directivos y el desempeo de tales cargos'no comporta ventaja ni privilegio alguno, alcanzando los riesgos y resultados del servicio comn a todos por igual y a prorrata del trabajo cumplido por cada uno de ellos. En las cooperativas de trabajo no se asimila la subordinacin que caracteri-
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za el contrato de trabajo con la obligacin del socio cooperativo de acatar las instrucciones necesarias del ordenamiento interno requeridas para el cumplimiento del trabajo conjunto (CNATr., Sala II, 31/5/77, "D.T.", 1977-985). 9. Locacin de obra. La principal diferencia ente el contrato de trabajo y la locacin de obra consiste en que en sta no existe vnculo personal de subordinacin y por asumir el ejecutor del trabajo, por lo menos, parte del riesgo (CNATr., Sala V, 20/3/75, "J.A.", 1975-XXVIII-24). La vinculacin materializada en los contratos de locacin de obra para efectivizar liquidaciones no conlleva una incorporacin del agente a las disposiciones de la L.C.T., ni implica la existencia velada de relacin de dependencia. Para ms, en el caso concreto, -no se advierte una conducta que, en la tesis de la C.S.J.N. persuada de la intencin cabal del ente pblico de incluir al actor en el sistema de la L.C.T. (CNATr., Sala I, sent. 71.300 del 16/10/97, "B.J.", 1998, 214). Para formar el "corpus" de la situacin jurdica denominada relacin de trabajo, la Ley de Contrato de Trabajo contempla expresamente a situacin de hecho que en el Derecho civil constituye el "corpus" de una locacin de obra, por lo cual, en el juego de la Ley de Contrato de Trabajo, quien realiza un acto, ejecuta una obra o presta un servicio en favor de otro y en tanto esta obra o servicio haga a la actividad normal y especfica que constituye el fin de la empresa que lo requiere, ejecuta un acto laboral (CNTrab., Sala IV, 1178/95, "DJ.", 1996-1-696). 10. Locacin de espacio. Existe relacin de dependencia entre un taller mecnico y el obrero que en l
se dedica a arreglos de chapa y pintura, si este ltimo cumpla un horario similar a la apertura del taller; su trabajo era sobre los coches que previamente eran presupuestados por el dueo del taller, no probndose que recibiera por su cuenta trabajo a realizar o que tuviera clientela propia; la demandada era quien cobraba y a su vez abonaba al actor; y el material, aun cuando era comprado por el obrero, se le reembolsaba el gasto; sin acreditarse tampoco que el demandante fuera inquilino de espacio alguno del taller, ni que trabajase como contratista, subcontratista o empresario o corriera algn riesgo propio, siendo irrelevante el hecho de que la remuneracin fuera por unidad, pues esta forma de pago es perfectamente compatible, salvo convenio colectivo en contrario, con un contrato de trabajo en relacin de dependencia (CNATr., Sala IV, 26/2/76, "JA.", 1977-1-375). 11. Locacin de servicios. En los contratos de locacin de servicios, si bien es menester la relacin de dependencia o subordinacin, es primordial apreciarla en forma subjetiva, ya que no es a relacin directa total, su caracterstica principal. Y esa subordinacin puede surgir, ante la falta de dependencia directa, cuando la actividad del locador es conexa y concurrente con a actividad a desarrollar por el locatario, y donde aqul no posee la absoluta libertad de criterio y accin para ejecutarlos. En la especie, el trabajo del actor est supeditado a la actividad que pueda realizar la demandada, al extremo de que si esta ltima no ocurriese, no dara posibilidad a la existencia de trabajo por parte del locador. Si el demandado, por cualquier circunstancia deja de desarrollar su actividad, el actor no podr cumplir con su obligacin de prestar el servicio de localizacin de personas y transmisin de mensajes. Y la locacin de servicios se configura, adems de lo sealado por
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carecer de uno de los elementos esenciales requeridos en la locacin de obra, como lo es la retribucin proporcional a la importancia de la obra y al trabajo realizado desde que en la especie se paga al locador en relacin al tiempo que se emplea en la tarea, trabajo o servicio, vale decir en proporcin a su duracin, por mes (De los fundamentos del dictamen del Fiscal de Cmara que el tribunal hace suyos) (CNCom., Sala A, 13/11/78, ^.L.", 15/5/79, fallo 77.153). '12. Mandato. El decreto-ley 2375/63, que aprueba el convenio celebrado entre la Secretara de Estado de Hacienda y la Asociacin Civil Jockey Club de la Capital Federal, puede entenderse como la concertacin de un contrato de mandato atipico, por el cual se encarga al mandatario la Asociacin la realizacin de ciertos actos jurdicos referidos a la explotacin de los hipdromos. En consecuencia, si la entidad social empleadora, a pesar de su carcter de mandataria, actu respecto de los trabajadores de los hipdromos a nombre propio, es responsable en forma directa respecto de ellos por todos los efectos y consecuencias de los contratos laborales (art. 1929, Cd. Civil); sin perjuicio de la relacin directa del trabajador con el mandatario que contratara con l en nombre propio, tambin es extensiva al mandante el Estado Nacional, dado que al demandarlos en forma conjunta debe entenderse que el trabajador actor, en el juicio ha ejercido la accin indirecta que le confiere el citado art. 1929, Cd. Civil (CNATr., Sala II, 30/ 10/80, sentencia 47.328). 13. Contrato entre padre e hijo. La relacin laboral subordinada entre padre e hijo, si bien es posible, debe ser objeto de una prueba muy estricta para tenerla por acreditada, dada la naturaleza del vinculo existente entre
las partes, mxime cuando el hijo cohahita con la madre, presunta empleadora de aqul (CNATr., Sala II, 21/2/77, sentencia 43.870). Es factible aceptar la existencia de una relacin de trabajo entre un sujeto mayor de edad y su madrastra. Para exonerarse de responsabilidad laboral, el demandado debera acreditar que el servicio prestado fue realizado con motivo del vnculo familiar, por razones que lo justifiquen tales como la convivencia con el empresario, la realizacin de una labor que haga al sostn del grupo familiar, o que el trabajo no corresponde al medio de vida de quien lo prest (CNTrab., Sala III, 30/10/95, "D.T.", 1996-A, 1196). 14. Contrato entre concubinos. El contrato de trabajo entre concubinos no est sujeto a normas de aplicacin formalmente unvocas; se trata de una cuestin de hecho, pues en principio tal contrato es posible (CNATr., Sala III, 29/3/78, T. y S.S.", 1978-286). La relacin concubinaria entre los litigantes y la esporadicidad de las tareas descartan la existencia de contrato de trabajo, deviniendo aplicable al caso la normativa del art. 1628 del C.C. (CNATr., Sala V, 22/5/77, sentencia 44.132). 15. Contratos amistosos o benvolos. Los trabajos ejecutados amistosa y benvolamente no pueden entenderse como objeto de un contrato de trabajo, pues falta a su respecto el animus obligandi tanto en quien los realiza como en quien los recibe (CNATr., Sala II, 16/6/77, sentencia 44.309). 16. Religiosas. Si las tareas han sido prestadas "por cuenta ajena", poco importa que lo
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hayan sido para una orden religiosa y como componente de la misma. La pioteccin previsional es irrenunciable y si por el solo carcter de haber sido hermana (monja) de una colectividad catlica se pretendiera su exclusin, resultara conculcada la garanta de igualdad ante la ley (art. 16, C.N.) al privarse a la solicitante de lo que se da a otros en idnticas condiciones. La pura lgica jurdica indica bien a las claras que la contingencia de vejez y el inalienable derecho al descanso que ella comporta, llega para todos por igual, se trate de un obrero, de un empleado o de unxreligiosa (CNATr., Sala III, 30/8/73, "L.L. y P.", 15/7/74). 17. Cobrador de plizas. La cobranza de plizas de seguros es inherente al giro normal de una compaa de seguros. El cobrador de plizas de seguros, remunerado a comisin ms viticos, que cumple sus tareas en una zona fijada por la empresa y que concurre a la sede de sta con habitualidad, debe ser considerado empleado con relacin de dependencia, siendo irrelevante que el mismo no preste sus servicios en un horario fijo, pues la observancia de ste depende de facultades que el empleador puede usar o no (CNATr., Sala V, 9/3/ 77, "D.T.", 1977-471). 18. Verificador de siniestros. El verificador de siniestros con obligacin de concurrir diariamente a la empresa que controlaba su actividad, es un trabajador subordinado, aunque se desempee simultneamente en otra ocupacin (CNATr., Sala IV, 15/5/75, "D.T.", 1975-769; "E.D.", 70-454). 19. Productor de seguros. El productor de seguros que cumple los requisitos del art. 1 del decreto
8312/48 y realiza, por ello, esa profesin en forma habitual y principal, es personal dependiente de la empresa de seguros y tiene derecho, adems del sueldo anual complementario y la afiliacin previsional, a la aplicacin de las normas laborales que rigen la prestacin de trabajo subordinado (conf. Sala V, 22/4/68, "Gonzlez de Garrido, ngeles c/Instituto Nacional de Previsin Social", "L.L,", 132-778) (CNATr., Sala IV, 31/8/81, sentencia 46.650). 20. Distribuidores. El revendedor con exclusividad (distribuidor) puede ser considerado econmicamente como un auxiliar del comerciante. El contrato de distribucin es en esencia un contrato de compraventa de mercaderas con clusula de exclusividad o exclusiva, estipulada principalmente a favor de la vendedora. La determinacin del cupo mnimo que la distribuidora deba absorber pone de relieve la posicin predominante de la empresa cuyo producto se destina a la venta, sin perjuicio de que por razones de estructura contractual se deje subsistente una recproca clusula rescisoria para el supuesto de no alcanzarse los niveles de entrega o de retiro de las mercaderas de referencia. Existe situacin de dependencia si los actos de promocin, propaganda y publicidad que la distribuidora toma a su cargo deben ser aprobados previamente por la fbrica. Y tambin hay subordinacin al estipularse que la distribuidora se compromete a mantener y/o regular los stocks circulantes en depsito de los clientes, de propiedad de la fbrica, hacindose cargo de las reposiciones de prctica. Esta clusula slo cabe interpretarse como una tarea de colaboracin dirigida a regular las existencias dadas en consignacin por. -el fabricante, pues slo de esa forma' se explica que la mercadera a reponerse contine siendo de propiedad de la
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fbrica. En sntesis, el grado de observancia de las instrucciones emanadas de la fbrica es uno de los aspectos que garantizan la perdurabilidad del contrato (de distribucin) (CNCom., Sala A, 9/8/79, "E.D.", 85/488). 21. Jugador de ftbol. El jugador profesional de ftbol y la entidad que utiliza sus servicios estn vinculados por un contrato de trabajo (CNATr., en pleno, 15/10/69, "D.T.", 1969-757). 22. Chofer de mnibus escolares. Eraste contrato de trabajo entre el chofer de mnibus y el colegio demandado si es ste el que asume ante los responsables de los alumnos el carcter de transportista y fija sus tarifas por el servicio, imponindose al actor la obligacin de llevar un cartel con el nombre del colegio y el cumplimiento de determinados horarios. No obsta a esta conclusin que el vehculo fuera de propiedad del accionante y los gastos de mantenimiento respectivos estuvieran a su cargo (CNATr., Sala VI, 30/7/76, D.T.", 1977-99). 23. Guas de turismo. El trabajo autnomo se distingue del subordinado por la concurrencia de dos requisitos: a) organizacin del trabajo por el propio trabajador, lo cual supone titularidad, por ste, de aqulla, o, en otras palabras, no insercin del deudor de trabajo en la organizacin laboral del acreedor, que le es -extraa; 6) consecuencia de lo anterior, inherencia del riesgo al trabajador, mismo, al cual quedan transferidas las consecuencias favorables o adversas de su actividad. El hecho de que los guas de turismo realicen sus tareas para distintas empresas no determina la existencia o inexistencia de subordinacin jurdica:
la exclusividad no es nota tpica del contrato de trabajo, y no es escaso el nmero de quienes realizan tareas en relacin de dependencia para dos o ms empleadores. El hecho de que el trabajador cuyos servicios son requeridos pueda aceptar o no la propuesta, y el de la carencia de facultad coercitiva del principal para obligar a trabajar a quien no quiere hacerlo, no autoriza a suponer la autonoma, puesto que la libertad de trabajo comprende tambin la de no hacerlo. La facultad de aceptar o no un trabajo es elemento importante para determinar si existe autonoma o subordinacin, pero no es el nico. Los jueces deben tener en cuenta la condicin social del trabajador y su grado de dependencia econmica, a fin de reconocerle la condicin de trabajador asalariado. El imperativo geogrfico, la determinacin por decisin de la empresa del lugar de trabajo, es reconocido habitualmente como una de las caractersticas habituales que revelan la existencia de un lazo de subordinacin. La obligacin de permanecer a disposicin del empresario segn el horario establecido por ste, es nota caracterstica de la subordinacin. La ausencia de convencin colectiva que regule la actividad de los guias de turismo no puede considerarse un elemento determinante de la existencia, en su caso, de trabajo autnomo (CNATr., Sala II, 8/ 6/77, "D.L.", 1977-263; "D.T.", 1977987). Es de carcter laboral la relacin que lig a las partes, si los actores dedicados a la tarea de guas de turismo, ponan su capacidad de trabajo durante un tiempo determinado y fijado por la demandada al servicio de sta que lo utilizaba en la explotacin de los servicios programados y que constituan el objeto principal de su actividad como agencia de turismo (CNATr., Sala HL, 3/5/77, "D.T.", 1977789; dem, Sala VI, 31/3/78, "D.T.", 1978-484).
133 24. Estibadores.
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El rgimen especial de contratacin establecido por la resolucin 1/69 de la Capitana del Puerto de Buenos Aires y Dock Sur no excluye la posibilidad de tipificar la relacin de trabajo existente entre un estibador y una empresa de estibaje como una relacin de trabajo amparada por la ley 11.729, lo que ocurre en el caso de una vinculacin continua de largos aos, con la misma empresa, iniciada con anterioridad a dicha resolucin y continuada en parecida forma e intensidad despus de sta. La continuidad de la prestacin para una empresa no deja de ser tal por el hecho de haber el estibador prestado sus servicios, en forma aislada y fugaz, a otras empresas de estibaje, percibiendo por los mismos, jornales muy inferiores a los devengados en igual perodo mensual para dicha empresa. El pago de la indemnizacin por antigedad en forma reducida, por disminucin o falta de trabajo, es admisible nicamente en el caso de despido directo dispuesto por esa causal y siempre que no quede en la empresa personal con menor antigedad (CNATr., Sala V, 30/4/74, "T. y S.S.", 1974-989). 25. Arbitros de ftbol. La relacin que liga a los arbitros de partidos de ftbol y la Asociacin del Ftbol Argentino tiene las notas tipificantes de los contratos de empleo y trabajo (CNATr., Sala V, 18/5/73, "D.T.", 1973-637). 26. Pen de taxi. Existe contrato de trabajo entre el propietario de un vehculo de alquiler y quien lo conduce y trabaja por cuenta de aqul, teniendo como retribucin un porcentaje de las utilidades producidas por la explotacin de la unidad, siendo
a cargo del propietario los gastos ocasionados en concepto de reparacin y ajuste del automotor y provisin de repuestos (CNATr., Sala III, 20/9/72, "D.T.", 1973-437). 27. Trabajo artstico. En principio, el trabajo artstico que por lo comn se inserta en una organizacin empresaria, cuando as ocurre, se presume que es un contrato de trabajo y slo podr arribarse a una conclusin diferente cuando por la propia modalidad de la contratacin resulta excluida la posibilidad de dicha relacin. La jerarqua del artista puede constituir una pauta para guiar el juicio en situaciones confusas, cuando no se dan los elementos tpicos del contrato de trabajo pero por s, no es una circunstancia excluyente de esta vinculacin (CNATr.; Sala VI, 14/12/79, "D.T.", 1980-355-"B.C.N.Tr.", 1980-33-5). Deben efectuarse aportes al rgimen de asignaciones familiares por los msicos, bailarines y modelos que no son figuras de un espectculo teatral. Cuando se trata de trabajo artstico, es difcil establecer una lnea clara que separe la obra de arte que se espera del artista como algo nico y especial, y la prestacin de servicios bajo la forma de contrato de trabajo que tiene por objeto una muestra de arte. Pero, si se trata de un trabajo que se inserta en una organizacin empresaria, se presume, en principio, que es un contrato de trabajo. En materia de trabajo artstico el principio es que se trata de un contrato de trabajo y slo como excepcin es una locacin de obra. No es una nota tpica del contrato de trabajo la exclusividad de trabajo para un solo empleador, no existiendo inconveniente alguno en que una persona trabaje para dos o ms patronos celebrando otros tantos contratos de trabajo.
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No es exclusiva de la actividad artstica la duracin ms o menos corta de la relacin laboral, sino que tambin en otros gremios se da la misma caracterstica, sin ningn desmedro del carcter laboral de la relacin que existe entre quien presta su trabajo personal y quien es el titular de la explotacin empresaria (CNATr., Sala IV, 3173/80, "E.D.", 19/1/81). El desistimiento de una obra artstica es insusceptible de generar la obligacin de reparar el dao moral, salvo que exista alguna actitud del locatario de obra que importe una injuria para el artista o que, de otro modo, haya podido significar un menoscabo para su persona o para su trayectoria profesional. Cuando el dueo de la obra desiste en virtud del art. 1638 del Cd. Civil, no se presenta, en sentido estricto, una hiptesis de incumplimiento contractual, sino que pone en juego una facultad discrecional con consecuencias indemnizatorias que estn precisamente previstas en dicha norma. Para establecer la indemnizacin que corresponde al locutor y productor de un programa radial en virtud del desistimiento de la radioemisora por ganancia frustrada, no basta slo tener en cuenta la duracin mensual de los contratos, sino tambin que el locutor comercializaba la publicidad de su programa por lapsos mayores que eran confirmados por la radioemisora, creando as una razonable expectativa de mayor permanencia del programa (CNFed., Sala I Civil y Com., 14/1G/77, "E.D.", 15/6/79). 28. Alternadoras. Existe relacin de dependencia entre las alternadoras y los propietarios o explotadores del local donde se desempean, ya que su actividad consiste en incrementar las consumiciones, que aumentan el ingreso del negocio. Las
circunstancias de que no estn constreidas al cumplimiento de un horario rgido, as como tampoco de concurrir obligatoriamente todos los das al local, no significa inexistencia de relacin de dependencia, ya que se mantiene intacta la subordinacin (CNATr., Sala V, II 11/74). 29. Modistas. Existe vnculo de dependencia en el caso de la modista que acta en un negocio de efectos de uso femenino, arreglando los vestidos ya confeccionados al gusto y medida de las compradoras, careciendo de importancia el hecho de no cobrar ella sueldo alguno y de percibir directamente el precio del arreglo realizado, de las dientas que adquieren las prendas (CNATr., Sala III, 13/3/68, "D.T.", 1968-553). 30. Boxeador profesional. El contrato por el cual un boxeador se obliga a prestar su actividad profesional a un empresario, de manera autnoma, mediante compensacin proporcional a la importancia de ella, tipifica una locacin de obra, siendo esta relacin estructuralmente idntica a la que liga a un empresario teatral y a un solista musical (Trib. Fiscal Nac, 5/10/71, "D.T.", 1972-829). 31. Peluquero. Existe contrato de trabajo y no locacin de obra, en el caso de un peluquero que desempebase dentro del horario en que estaba abierta la peluquera sin posibilidad de hacerlo fuera de l ni de ingresar al local a deshoras, que cobraba a los clientes los precios fijados por la entidad a la cual estaba afiliado el dueo de la peluquera, a cuyo cargo estaba el suministro de los elementos necesarios para la ejecucin de los servicios, que no poda negarse a aten-
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der a los clientes de ste, y que proceda diariamente a la liquidacin del porcentaje que le corresponda (CNATr., Sala V, 23/10/7-2, "D.T.", 1973-445). 32. Acarreadores, porteadores. En principio los acarreadores, porteadores, etc., no estn amparados por las disposiciones que rigen las relaciones laborales; pero s tienen derecho a tales beneficios cuando prueban fehacientemente que se hallan ligados por un verdadero contrato de trabajo, pese a la denominacin de tal relacin contractual (CNATis. en pleno, 26/6/56, "L.T.", IV378). 33. Profesionales. a) Generalidades. La determinacin en los casos de las profesiones liberales ofrece serias dificultades, pero cuando aparecen para las partes las recprocas facultades y obligaciones, es evidente la existencia de una relacin subordinada (CNATr., Sala VI, 29/9/77, "D.T.", 1978-385). La actividad o actuacin profesional no descarta por s misma la posibilidad de la existencia de una relacin de dependencia laboral (C.S., 16/3/76, T. y S.S.", 1976-433). Quienes ejercen profesiones liberales celebran contratos de trabajo cuando se sujetan a las rdenes de un empleador, obligndose a acatarlas y cumplirlas (CNATr., Sala VI, 19/12/78, "L.T.", XXVII-550). Es evidente la relacin de dependencia de un profesional cuando no determina por s mismo el tiempo trabajado, ni su medida o modo de ejecucin en los aspectos tcnicos, percibe retribuciones en forma de sueldos y no asume o participa de riesgo empresarial alguno (C.3*Trab. Crdoba, 12/8/77, "J.A.", 1978-III-505, n 27.680).
La demanda por rescisin de un contrato al que se califica como de locacin de servicios de un ' letrado, cuando de lo acordado surge que se dan las notas tpicas de un contrato de trabajo horario de trabajo, tenencia de la documentacin en la; oficina, remuneracin mensual, aguinaldos, vacaciones, exclusin del pago de honorarios, rgimen de rescisin, debe tramitar ante los tribunales del trabajo, mxime cuando se reconviene sobre la base de la legislacin laboral (CNCiv., Sala F, 29/12/92, "IATE, S.A. c/ Resio Pedernera, Len A.", "T. y S.S.". 1993445). b) Mdicos. El mdico que realiza sus tareas como funcin de colaboracin perma nente con vnculo continuativo, profesionalidad y subordinacin, est liga do a la empresa con un contrato de trabajo. ' Carece de relevancia para determinar la relacin de dependencia, el que las partes hayan denominado "honorarios" los pagos efectuados por la demandada, si en la emergencia se dan las notas tpicas de la subordinacin jurdica (CNATr., Sala I, 2/2/69, "D.L.", 1969-85). El mdico que realiza visitas a domicilio controlando el ausentismo por enfermedad del personal de la demandada y es retribuido mediante una suma prefijada por cada visita efectuada, se halla vinculado por un contrato de trabajo (CNATr., Sala TV, 28/2/74, "T. y S.S.", 1973/74-823). c) Contadores. Si no hubo contrato escrito y, si bien hay reconocimiento de la vinculacin y del servicio del contador, escasa es la prueba que permita determinarlo, no puede sostenerse sin ms anlisis la existencia de una locacin de servicios (CNCiv., Sala C, 21/10/76, "L.L.", 6/5/ 77, fallo 74.236).
Art. 21 d) Arquitectos.
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Existi relacin de dependencia entre la empresa dedicada a instalaciones de calefaccin y termomecnica y la arquitecta que se desempe todos los das en las oficinas de aqulla o en sus obras, confeccionando planos o tratando con los arquitectos de las empresas constructoras la solucin de los problemas que se presentaban con el aire acondicionado (CNATr., Sala VI, 29/9/ 77, "D.T.", 1978-385). e) Odontlogos. En el caso de dos profesionales odontlogos que en forma conjunta atendieron durante veinte aos todos los casos remitidos por la accionada, quien les abonaba una suma mensual fija a ambos, existe contrato de trabajo (CNATr., Sala I, 29/6/73, "D.L.", 1974287). f) Abogados y procuradores. Los abogados y procuradores pueden ser dependientes y pueden no serlo, segn presten servicios en relacin de dependencia o no lo hagan, pues el hecho de ser profesionales no excluye la figura laboral (CNATr., Sala IV, 31/3/ 78, T. y S.S.", 1978-431). La actividad del profesional liberal particularmente la del abogado puede prestarse en la forma de contrato de trabajo cuando se desempea en relacin de dependencia. Esta dependencia ser de orden jurdico aun ante la ausencia de dependencia tcnica motivada por la naturaleza de los conocimientos y de la labor del profesional liberal (CNCiv., Sala C, 3177/74, "E.D.", 57.346). g) Enfermeras. La visin de la enfermera como profesional liberal slo vale para aquellos casos en que su tarea encaja dentro de la locacin de obra, corto cuando se
contrata una enfermera para aplicar una serie de inyecciones, segn una tarifa por aplicacin; pero cuando la enfermera cumple un horario junto al enfermo y est a las rdenes de ste y de sus familiares (as como del mdico tratante en el aspecto tcnico) el vnculo dependiente aparece mejor perfilado, por lo que al plantearse esta situacin no se trata de una categora laboral o jerrquica cientfica, ya que incluso un mdico que fuese contratado para permanecer 8 horas diarias al servicio exclusivo de un enfermo podra encuadrarse en un contrato de trabajo subordinado (CNATr., Sala III, 13/2/81, sentencia 40.810).
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h) Instrumentadora. En el caso de una instrumentadora que se hallaba "a disposicin" del sanatorio todos los das hbiles dentro de determinados horarios, y los fines de semana con otro, esta circunstancia importa la existencia de "horario", aunque no cumplido in situ, lapso durante el cual la trabajadora estaba obligada a prestar su capacidad de trabajo cada vez que se le solicitara por el empleador. Se configura as una verdadera subordinacin jurdica (CAT Rosario, Sala I, 11/12(74, "Zeus", VI-JN 117, n 954). i) Dibujante. Es trabajador dependiente el dibujante que en forma personal, en las oficinas de su empleador y bajo la direccin de ste, realiza tareas de dibujo que constituyen el complemento necesario de la actividad profesional del principal (CNATr., Sala VI, 28/2/74, T. y S.S.", 1974-683). f) Farmacutica. La circunstancia de ejercer una profesin habilitante (farmacutica que desempea funciones directivas para una farmacia sindical) no es bice para
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que se la desarrolle bajo relacin de dependencia en aquellos aspectos especficamente tcnicos (C.S., 16/3/76, T. y S.S.", 1976-433). k) Profesora de idiomas. Hay contrato de trabajo en el caso de una profesora de idiomas del personal del empresario industrial, si su
labor encontr fundamento en necesidades propias y ordinarias de la empresa, sta determinaba la nmina de los cursantes y la actividad produca aunque en forma mediata un real beneficio al empleador, siendo la prestacin de servicios de carcter personal y realizada dentro del mbito fsico de la empresa (CNATr., Sala VI, 31/3/77, T. y S.S.", 1977-510).
Art. 22. Relacin de trabajo. Habr relacin de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute obras o preste servicio en favor de otra, bajo la dependencia de sta en forma voluntaria y mediante el pago de una remuneracin, cualquiera sea el acto que le d origen. Relacin de trabajo. Desde el momento que se-celebra el contrato de trabajo las partes pueden reclamar sus respectivas prestaciones, es decir, su ejecucin; pero recin cuando comienza la relacin de trabajo, el hecho, pueden exigir el cumplimiento de todas las normas laborales. Para la doctrina alemana la relacin efectiva de trabajo es suficiente para el concepto de trabajador, independientemente de la existencia de un contrato de trabajo vlido. El contrato no es la nica fuente de la relacin de trabajo, la que puede concretarse por actos, ejecucin de obras o prestacin de servicios realizados bajo dependencia y por el pago de una remuneracin. Sus notas esenciales son: a) la subordinacin, que puede tener particulares matices en el caso, y b) la principal contraprestacin patronal: el pago de una remuneracin. Trmino lato que adopta la ley y que en la prctica pudo conocerse con otras denominaciones, esto es, honorarios, retribucin, etc. Hay relacin de trabajo en determinadas formas laborales no tpicas tales como la de los trabajadores eventuales, los integrantes de una sociedad, los artistas, deportistas, profesionales, etc., siempre que, por supuesto, existan los otros recaudos aludidos precedentemente y en particular y especialmente se advierta la nota de la dependencia, la subordinacin, el trabajo no realizado con carcter autnomo, sino, por el contrario, cumpliendo rdenes, directivas, instrucciones impartidas precisamente por quien tiene a su cargo el pago de la retribucin. O por sus representantes.
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Cierta doctrina asigna particular importancia al tema e indica que ya no se debe hablar tanto de contrato sino de relacin de trabajo y que la relacin nace por el solo hecho de la prestacin laboral, con prescindencia del consentimiento. Se tratara de una relacin de hecho, pues el hecho de trabajar ya de por s imphca un consentimiento tcito por parte del empleador. El contrato de trabajo es un contrato consensual donde la voluntariedad es un elemento necesario. Puede existir contrato de trabajo y no comienzo de la relacin. En ese caso el incumplimiento puede dar lugar, entre otros efectos, a la reparacin por daos y perjuicios (art. 24) y hasta a la del dao moral, segn la reforma del Cdigo Civil. Mas la existencia de la relacin hace presumir la del contrato.
No todo el trabajo para otra persona constituye lo que la doctrina designa como realizado "en relacin de dependencia", ya que ste supone que el trabajador pone su capacidad laboral a disposicin de otra que lo dirige durante un tiempo determinado o indetermi-nade. De no darse esa circunstancia^ ponerse a disposicin de otro durante un tiempo no configura relacin laboral, sino locacin de obra, ya que lo que se promete no es una obligacin de medio sino de resultado (CNATr., Sala III, 15/12/78, "E.D.", 30/7/79). Es lcito que una empresa ofrezca cursos de capacitacin, con beca o sin ella, o someta a los aspirantes a pruebas de seleccin, sin quedar obligada en los trminos de un contrato de trabajo, siempre que al amparo de tal capacitacin no se aprovechen empresarialmente los servicios de los presuntos capacitados. En ese aspecto es preciso distinguir la capacitacin genrica del entrenamiento que ce-rresponde a la actividad empresarial individual, slo aprovechable por sta y encarado en funcin de las propias necesidades empresarias. Por ello, si en el caso la beca fue slo la capacitacin indispensable que la accionada deba brindarle a la promotora y las tareas efectuadas durante los "entrenamientos" redundaron en beneficio de la actividad de la accionada, no cabe sino concluir que ello constituy la prestacin de servicios a la que hace referencia el art. 22 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 74.939 del 30/9/97, "B.J.", 1998, 212/ 214). La empresa de taxis que celebr una "serie de contratos con diferentes perso nas mediante los cuales les otorgaba la disponibilidad de un vehculo registra do como taxi, abonndoles una suma fija y para que los utilizaran en un lapso determinado (en el caso de lunes a viernes de 6 a 18), no puede ampa rarse en que tal relacin constitua un contrato de usufructo. Por el contrario, debe concluirse que entre las partes existi una verdadera relacin laboral toda vez que no se cumpla con los requisitos que el Cd. Civil establece para la existencia del usufructo (arts. 2807 y siguientes) (CNATr., Sala IV, sent. 75.648 del 19/7/96, "B.J.", 1996, 201). . / La relacin laboral, que debe ser-' x probada por quien la invoca, tiene su" configuracin ms extrema cuando la persona fsica demuestra haber prestado servicios en beneficio de la actividad normal de la empleadora, esto hace presumir la existencia de contrato de trabajo siempre que la parte empleadora no pruebe lo contrario (C2*Trab. Mendoza, 22/8/97, "V.J.", 1998-1276).
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Si la relacin de dependencia que se adujo en la demanda fue expresamente negada en el responde as como, en su momento, a travs del intercambio postal, la prueba de las alegaciones contenidas en el inicio pesa en cabeza de la parte actora de conformidad con las reglas que disciplinan el "onus probandi" (art. 377, Cd. Procesal) (CNTrab., Sala VIII, 24/5/95, TJ.J.", 1996-1-795). ,-Quien acciona invocando la existen-' cia de una relacin de trabajo y fundamenta su demanda en disposiciones de leyes laborales, debe acreditar que, efectivamente, l\ha ligado al demandado una relacin de trabajo y demostrar as su calidad de dependiente o trabajador subordinado lo que se tradu-
ce en la facultad de mando del empleador y la subordinacin econmica en la obligacin del pago' de una remuneracin (TTrab. Trenque Lauquen, 21/6/95, "L.L.B.A.", 1996-328). Para que opere la presuncin de existencia de un contrato de trabajo, es preciso que los servicios prestados .lo hayan sido en relacin de dependencia, y ello no sucede si como en el caso, se demuestra que las tareas realizadas por el actor eran las propias de su profesin habitual o modo de wir, la de herrero, prestando sus servicios a favor de los dueos de los animales que herraba, quienes le abonaban por ello (TTrab. Trenque Lauquen, 21/6/95, "L.L.B.A.", 1996-3281.--.
Art. 23. Presuncin de la existencia del contrato de trabajo. El hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo, salvo que por las circunstancias, las relaciones o causas que lo motiven se demostrase lo contrario. Esa presuncin operar igualmente aun cuando se utilicen figuras no laborales, para caracterizar al contrato, y en tanto que por las circunstancias no sea dado calificar de empresario a quien presta el servicio.
1. Presuncin del contrato de trabajo.
La existencia de una relacin de trabajo o prestacin de servicios hace presumir que tambin existe un contrato de trabajo. Esta es la regla. La excepcin la determinar la particular circunstancia del caso debidamente acreditada. Y a este efecto la prueba debe ser difana porque la misma ley se encarga de afirmar la presuncin que progresar aunque se utilicen o mencionen formas no laborales para caracterizar el contrato. La ley slo da una pauta de referencia en contrario: que pueda calificarse de empresario a quien presta el servicio. En ese caso no nos hallaramos ante la figura de un trabajador sino ante otro comerciante o contratante en similar pie de igualdad con el otro prestatario, pero, atencin, que esto debe apreciarse en cada relacin y nada quita que un empresario integre simultnea e independientemente de su condicin de tal otra relacin, sta s subordinada y dependiente con
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relacin a otra persona fsica o jurdica que adquiere, con respecto a l, el carcter de empleador. Y esto puede darse porque no se pact en el contrato de trabajo la exclusividad, el trabajo de tiempo completo o cualquier otra condicin que impeda el cumplimiento de los deberes y obligaciones recprocos de las partes. Demostrada la relacin laboral entre las partes, incumbe al empleador demostrar que el vnculo es otro. El trabajo no se presume gratuito; por ello deben juzgarse restrictivamente todas estas invocaciones, entre ellas las formas denominadas "trabajo benvolo" o "de vecindad", donde prevalece no la retribucin sino el deseo de servir a un tercero no en carcter oneroso. 2. Figuras no laborales.
Adems de las citadas se mencionan entre otros los trabajos de: a) religiosas profesas, que actan no por motivaciones econmicas sino por mviles espirituales o morales, de piedad o caridad; b) concubinos. No se trata de una sociedad como la conyugal, ni presume una comunidad de intereses econmicos. Puede en determinados casos considerarse como laboral la relacin. 3. Figuras civiles y comerciales.
Existen algunas figuras clsicas que pueden confundirse con el contrato de trabajo, las que tienen como base prestaciones de trabajo humano. Entre ellas estn: a) La locacin de servicios. Como la otra, la de obra, se caracteriza por el elemento ejecucin. El locador ejecuta, realiza obras materiales. Si se tuvo en vista la actividad en s misrita con prescin-dencia del resultado existe un contrato de locacin de servicios. b) La locacin de obra. Tiene en cuenta el resultado concreto de un trabajo determinado. El opus, la obra. Se caracteriza tambin por la nota "ejecucin". Pero el trabajo subordinado remunerado a destajo tambin tiene en cuenta esta nota, y esto no es una distincin. El trabajo- eventual receptado en la ley puede ser un ejemplo claro que demuestra que ambas locaciones se acercan a la figura del contrato y pueden insertarse en verdaderas relaciones de trabajo. Todo depende de la existencia o no de otras notas tpicas y esenciales del contrato de trabajo tales como para quin corri el riesgo; quin se hizo cargo de las eventuales contingencias y perjuicios que podran ocasionarse por el incumplimiento o la insolvencia previa o sobreyiniente del tercero; si la actuacin no fue ocasional, adventicia, excepcional y nica, aunque no fuere estrictamente continua; si el "negocio" haca al giro habitual de la empresa; etc.
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c) El mandato. El mandato reconoce como nota tpica la deliberacin. El trabajador ni delibera ni soporta las prdidas de la empresa; pero si el mandatario se inserta en una relacin de trabajo se puede configurar un contrato de trabajo. Ello se advierte ante una relacin subordinada, en cualquiera de sus matices.y con la continuidad en el tiempo, aunque no en las tareas, creando una expectativa cierta al efecto. d) La sociedad. Aqu los miembros estn unidos por la denominada "affectio societatis", donde todos persiguen ganancias y todos deben soportar las prdidas. Pero aqu tambin debe desentraarse la cuestin deslindando el caso del socio empleado, previsto en el art. 27, y ciertos modos especiales de prestacin que no se alejan del contrato. Todas estas formas se confunden a veces y es que, como ya se ha sealado, el contrato de trabajo forma parte de un nuevo esquema qu desborda el Derecho tradicional y procura incluir otras formas ubicadas en terrenos vecinos. A veces se finge una sociedad al solo efecto de burlar obligaciones. Por ello la ley afina el concepto en varias de sus disposiciones, todas tendientes a aventar el fraude laboral. 4, Pasantas y fleteros. " " ~" ~
Dos"decretos dictados en 1992, el n 340/92 (B.O. 28/2/92) que trata sobre el sistema de pasantas, y el n 14S4/92 (B.O. 24/8/92) referido al transporte de cargas por carretera, no tienen en cuenta este captulo de la L.C.T. y se hallan en pugna con su texto, con su filosofa, y con los principios de la materia que le inspiraron. Por el primero se aprueba lo que se da en llamar el sistema de "pasantas" que se materializa con la concurrencia de los alumnos y/o docentes a las entidades pblicas o privadas y empresas del sector productivo o de servicios bajo las modalidades que establece la reglamentacin, pero que dice el decreto no crea ningn otro vnculo para el pasante, ms que el existente entre el mismo y el Ministerio de Cultura y Educacin. Se trata de verdaderos contratos de trabajo donde no se acuerda ningn derecho laboral al pasante-trabajador, con la excusa de brindarle "la complementacin de su especialidad terica con la prctica...". Se paga "una asignacin estmulo para viticos y gastos escolares" y como obligacin de las empresas se consigna que "podrn suspender o denunciar ios convenios suscriptos debiendo efectuar el correspondiente aviso con una anticipacin no menor de sesenta (60) das". Por el segundo decreto mencionado se consigna en su art. 8, referido a los fleteros, que el transporte pactado a ttulo oneroso, en forma exclusiva o para ms de un cargador y por cuenta de otro que acta como principal, ser considerado en todo caso como un contrato
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de transporte y no como una relacin laboral. He aqu otro exceso reglamentario. Que elude toda discusin y desconoce incluso toda una frondosa jurisprudencia precedente que omitimos en esta edicin. 5. Ley de PYMES y 25.013.
Las pequeas empresas, a las que alude la ley 24.467, podan hacer uso de todas las modalidades promovidas previstas en la ley de empleo, pero esta posibilidad fue derogada expresamente por la ley 25.013 (art. 21). 6. Flexibilizacin y reducciones de costos laborales.
La ley de las PYMES incursiona en distintos temas de las relaciones individuales de trabajo flexibilizndolas con el objetivo ya indicado y otro de similar relieve: la reduccin de los costos laborales. As incursiona en: a) El descanso anual remunerado, comnmente conocido como vacaciones, y mencionado en el texto de la norma como licencia anual ordinaria. As se admite que por convenios colectivos de trabajo s_e pueden modificar formalidades, requisitos, aviso y oportunidad de goce de esta licencia posibilitando la-transformacin casi total de los captulos I y III del Ttulo V de la LCT. Slo la forma de calcular su retribucin parecera inclume, y esto no se explica bien con la intencin de la norma. Sin duda falt una palabra en el texto del artculo 90. El decreto 146/99 (B.O. 2/3/99) que reglamenta la ley 24.467 determina que el fraccionamiento de las vacaciones debe respetar los lmites impuestos por el convenio n 52 de la O.I.T. sobre vacaciones pagadas, del ao 1936, ratificado por la ley n 13.560 (B.O. 1/10/49) y a ese efecto determina que los perodos en que pueden fraccionarse por convenio colectivo de trabajo aqullas deben tener una duracin mnima de seis (6) das laborables y el pago de cada retribucin, cuando se acord el fraccionamiento, debe efectuarse proporcional-mente al inicio de cada perodo. b) El sueldo anual complementario puede fraccionarse en hasta tres (3) perodos en el ao. La disposicin es coherente con la filosofa de la norma. Pero se halla en pugna con el decreto 1078/84, reglamentario de la ley 23.041, en cuanto ya no pueden hacerse consideraciones sobre el 50% de la mayor remuneracin mensual devengada en el semestre para efectuar el clculo. Se impone una nueva ley u otra reglamentacin. O el caos en la aplicacin. c) El rgimen de la extincin del contrato de trabajo puede ser modificado por los convenios colectivos de trabajo.
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- Esto es muy importante porque hasta admite la modificacin in pejus de la norma general y de la garanta constitucional sobre' la proteccin contra el despido arbitrario, siempre que la organizacin gremial lo acepte. Esto parece no ser aconsejable como materia de disponibilidad convencional. ;, La ley sugiere, adems, con timidez (o audacia?) la admisin de cuentas de capitalizacin individual facultando al PEN para la habilitacin de instrumentos de gestin similares a los previstos hoy en el sistema integrado, que elimin el principio de solidaridad en las jubilaciones y pensiones, o en el rgimen de seguros. Dos recursos novedosos en esta materia que se traduce as: lo que interesa es que el ahorro se pueda capitalizar en una empresa lucrativa que se ocupar de aqul, si le conviene, soslayando el valor de la solidaridad que hasta ayer protegi a nuestros ancianos. Advirtiend'cj estas objeciones el decreto 146/99 determin por su artculo 3 que: "Las modificaciones al rgimen de contrato de trabajo no podrn desvirtuar el principio de proteccin contra el despido arbitrario. (Una clusula por lo menos programtica, con su explica cin). Si se introdujeran cuentas de capitalizacin individual, ser necesario que en la homologacin del convenio colectivo, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social se expida fundadamente sobre la puesta en vigencia del sistema propuesto". ' d) La movilidad interna del personal puede ser redefinida en el convenio colectivo de trabajo, aventando la sancin actual prevista en . la L.C.T. para cuando el empleador se exceda en el ejercicio del jus variandi. He aqu otro atentado a otro principio general: el de la razona-bilidad. El decreto 146/99 complet lo dispuesto estableciendo por su artculo 5 que: "La redefinicin de los puestos de trabajo podr acordarse entre un empleador y la representacin sindical signataria del convenio colectivo de trabajo, sin necesidad de intervencin de las organizaciones representativas de los empleadores. El acuerdo ser homologado o registrado segn corresponda por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social con los efectos propios, para las partes firmantes, de un convenio colectivo". Por el artculo 6 de la misma norma reglamentaria, a su vez se dispuso: "El acto administrativo de homologacin o registro del acuerdo de reestructuracin deber evaluar las razones invocadas para su celebracin y producir para las partes firmantes los efectos propios de un convenio colectivo". e) El preaviso del empleador que despide exclusivamente para los trabajadores contratados a partir de la vigencia de esta ley se reduce a un (1) mes, cualquiera sea su antigedad. Dergase as su duplicacin para los dependientes con una antigedad mayor de cinco (5) aos.
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f) Se elimina la integracin de la indemnizacin con los salarios del mes de despido previstos en el art. 233 de la L.C.T. El plazo del preaviso dispuesto por el empleador de una pequea empresa correr ahora a partir del da de su notificacin; no desde el primer da del mes siguiente a la misma. 7. Pautas para determinar la relacin de dependencia.
La resolucin 443/92 de la Administracin Nacional de la Seguridad Social (B.O. 18/11/92) estableci las siguientes pautas para comprobar la existencia de la relacin de dependencia, a esos efectos corresponda individualizar a los trabajadores, suliorario, el lugar de trabajo, el rgimen de licencias y sanciones disciplinarias, las facultades y directivas a las que se encontraban sometidos y su retribucin. Sealaba adems que deba considerarse en relacin de dependencia en una enumeracin de pautas que revesta el carcter de enunciativa, no debiendo en modo alguno considerrsela taxativa, a los siguientes: a) Profesionales. Indicando en este caso que deba apreciarse si su servicio era habitual, haba identidad de objeto entre su prestacin y la empresa, la que controlaba la efectiva prestacin, provea los materiales de trabajo y asuma el riesgo econmico del servicio prestado. Se refera adems especficamente a los profesionales del arte de curar. b) Vendedores ambulantes, a los que inclua siempre que se cumplimentaran determinados requisitos. c) Socios gerentes de S.R.L. d) Directores de Sociedades Annimas que cumplan determinadas pautas pero exclua expresamente al presidente yvicepresidente. e) Artistas. /) Viajantes de comercio. g) Profesional farmacutico. h) Socio empleado.' i) Productores de seguros. Advertimos que la jurisprudencia de nuestros tribunales no siempre ha seguido esta indicacin como se comprobar en los fallos que en su lugar reproducimos. 8. REFORMA LABORAL. Ley 25.013.
Art. 2. Rgimen de pasantas. Cuando la relacin se configura entre un empleador y un estudiante y tenga como fin primordial la prctica relacionada con su educacin y formacin se configurar el contrato de pasanta.
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El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social establecer las normas a las que quedar sujeto dicho rgimen. El anterior rgimen de pasantas se hallaba estructurado a travs del decreto 340/92 que se aludi ms arriba el que en cuatro artculos y uno de forma se refera a educacin, sistema de pasantas y aprobacin, agregando en un anexo su reglamentacin, la que trataba en tres captulos que se referan a condiciones, generales, derechos y obligaciones de las partes (de las empresas, los-organismos centrales de conduccin educativa y los pasantes) y normas transitorias, todo lo referido a la cuestin. Eran veintitrs artculos y uno de forma, donde el fraude laboral que enmascaraba la figura se adverta notorio. Dicho rgimen mereci dos sucesivas reglamentaciones a travs de los decretos 1547/94 (B.O. 7/9/94) y 93/95 (B.O. 5/6/95). La reglamentacin que se anuncia en la norma que comentamos se encuentra pendiente.
1. Generalidades. a) Principio general. El art. 23 de la L.C.T. establece una verdadera "presuncin a partir de la prestacin de servicios. En tal supuesto, se da por existente el contrato de trabajo, a menos que se demuestre io contrario probndose, por ejemplo, otro tipo de relacin: ayuda familiar, amistad, etc. (C.A.Tr. Rosario, Sala II, 3/5/ 77, "Rep. L.L.", XXXVTII-78-423). Para presumir que existe relacin o contrato de trabajo (arts. 21, 22 y 23 L.C.T., t.o. 1976), se requiere que una parte "realice actos, efecte obras o preste servicios a favor de la otra, bajo la dependencia de sta en forma voluntaria y mediante una remuneracin". Para que exista causa jurdica laboral, no slo se requiere que la esposa del encargado realice tareas, sino tambin que las mismas hayan sido "aceptadas" por el que las recibe y que ambas partes tengan la intencin de que deban ser retribuidas; de lo contrario, debe presumirse que aqulla realiza la labor como colaboracin a favor de su esposo, cualquiera sea la motivacin que la lleve a ello: ayuda, cubrir una deficien10 - Ley de Contrato de Trabajo.
cia de ste en el cumplimiento de su deber contractual a fin de evitar la resolucin del vnculo, etc. (CNATr., Sala III, 13/7/77, fallo 27.202, "J.A.", 8/ 3/78, p. 21). Acreditada la prestacin de servicios del actor para la demandada, ello hace presumir la existencia, entre las partes, de un contrato de trabajo, salvo Drueba en contrario (C.A.Tr. Rosario, 3/ 8/79, "L.L.", 1980-392). El art. 11 de la ley 14.546 determina que, con relacin al monto o cobro de las remuneraciones, no es necesaria la declaracin jurada: en caso de controversia, la prueba en contrario siempre incumbe al empleador. Aun cuando faltara prueba de la relacin de dependencia, la prestacin de servicios o la realizacin de actos por parte del actor en favor del demandado, es suficiente para que se aplique la presuncin establecida en el art. 23 de la L.C.T., t.o. (CNATr., Sala IV, 30/6/ 77, "L.T.", XXV-755). La prestacin de servicios a favor de la empresa y dentro del mbito fsico de sta en el caso de capacitacin para empleados completa acabadamente
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un contrato de trabajo, que si bien excedi las caractersticas habituales y pudo constituir de algn modo una modalidad novedosa, cont con el vnculo de subordinacin negado por la demandada, que fue poco perceptible al consistir en la enseanza de un idioma extranjero, mbito en el cual la profesin de las actoras haca que debieran moverse con amplitud y criterio independiente, pero estuvo presente en el econmico y jurdico (CNATr., Sala VI, 31/3/77, UA.", 30/11/77, p. 9). Es un principio fundamental del derecho laboral aquel que presume, ante la existencia de tareas, la relacin de dependencia. Salvo que demuestre lo contrario quien pretenda desconocer esta situacin (CNATr., Sala I, 13/5/74, "J.A.", 25-275). Por aplicacin del art. 23 de la L.C.T., demostrada la prestacin de servicios por cuenta de un tercero, se presume la existencia de un contrato de trabajo, sin que sea necesaria, para que tal presuncin opere, la demostracin de la existencia de la relacin de dependencia (CNATr., Sala II, 12/9/72, "D.T.", 1973437). La prestacin de servicios personales al servicio de un empresario en la actividad propia de ste, constituye, prima facie, contrato de trabajo (CNATr., Sala IV, 15/5/75, "L.L.", 1976A-211). La presencia reiterada de una persona en el lugar de trabajo y aun el empleo ocasional de herramientas laborales, no alcanzan a suministrar la prueba cabal del presupuesto fctico mentado por elart. 23, L.C.T., para presumir la existencia de un contrato de trabajo (CNATr, Sala VIII, 23/4/87, "Medina Cano de Servin, Nelly y otro d Gallop, Juan Ramn, sent. 10.071, "L.T.", XXXVI, n 422, p. 144). Segn el art. 23 de la L.C.T. debe presumirse que quien trabaja en el
establecimiento de otro lo hace como dependiente, salvo que se pruebe otra cosa (CNATr, Sala VI, 28/2/75, "T. y S.S.", 1975-329). Si bien el hecho de la prestacin del trabajo hace presumir la existencia de un contrato de trabajo, esa presuncin slo funciona a falta de prueba en contrario, o cuando las circunstancias, relaciones o causas que lo motiven no demostrasen lo contrario (S.C.B.A, 8/2/ 77, ac. 22.780, "J.A.", 1978-11, ndice, p. 35, n 8). La subordinacin es la nota esencial del contrato de trabajo, y se refiere a una sujecin o sometimiento al empleador que sustituye o tiene la posibilidad de sustituir la voluntad del trabajador, ejercitando la potestad de ordenar, dirigir, controlar, estando facultado a organizar el trabajo, asumiendo poderes disciplinarios y pagando una remuneracin a cambio de una prestacin de hacer del subordinado. De tal manera, la inexistencia de esta nota excluye toda posibilidad de contrato de trabajo (CCivil, Com, Trab, y Familia Cruz del Eje, 18/5/95, "L.L.C.", 1996-951). Lo dispuesto en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo debe entenderse vinculado con los dos artculos anteriores, en los que se delimitan el contrato y la relacin de trabajo, caracterizados en torno al concepto de "dependencia". Fijar los alcances de la dependencia laboral es decisivo, si se tiene en cuenta que el titular de una empresa o dador de trabajo est rodeado y necesita de numerosos colaboradores, con quienes entabla vnculos de diversa naturaleza. Es necesario por tanto, delimitar clara-' mente aquel concepto jurdico, especialmente cuando se enfrentan situaciones grises o fronterizas, donde las circunstancias que generalmente se toman como pautas para calificar la relacin como laboral se advierten muy difusas (T.S. Crdoba, Sala laboral, 30/10/95, "L.L.C.", 1996-583).
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La dependencia laboral es el "status" jurdico en que se encuentra el trabajador incorporado a una empresa (total o parcialmente ajena), que aporta su energa, capacidad de trabajo para alcanzar los fines de sta, cediendo de antemano la disposicin del producto final logrado, por lo que se hace ajeno a los riesgos, recibiendo una remuneracin y comprometindose a acatar las rdenes e instrucciones que se le impartan en pos del plan de trabajo y la organizacin dispuesta por el empresario (T.S. Crdoba, Sala laboral, 30/10/ 95, "L.L.C.", 1996-583). El contrato de trabajo, y el vnculo que entraa, regulado en la ley de contrato de trabajo no posee un patrn fijo y admite distintas modalidades que pueden apuntar tanto a la forma de la retribucin como a la prestacin misma de la tarea. Estas variantes no hacen a la existencia y esencia de la relacin dependiente, sino a las modalidades que puede presentar la prestacin laboral de acuerdo a las exigencias de la empresa o a las caractersticas de la actividad o a las modalidades que sta imponga. Tambin tiene especial importancia al momento de analizar los vnculos que entabla un empresario, la actividad normal y habitual que desarrolla la empresa y cmo asume la necesidad de satisfacerla (T.S. Crdoba, Sala laboral, 30/10/95, "L.L.C.", 1996-583). Existe contrato de trabajo entre la empresa y la persona que se dedica a la recoleccin de orina para la elaboracin de hormonas en una planta industrial, si ste tena una zona asignada, deba concurrir diariamente y ajustarse a un horario aun cuando sea flexible, cobraba una retribucin semanal, gozando de beneficios tales como vacaciones y cobro de das no laborados, mxime cuando la verificacin de la prestacin comprometida era corroborada por promotoras, circunstancia que evidencia la existencia de un control
jerrquico propio de una relacin laboral y ello as, con independencia de que el trabajador sea dueo de la camioneta adjudicada al transporte (CNATr., Sala V, 11/10/95, "D.T.", 1996-A, 454). v Si bien las tareas de limpieza no hacen a la actividad especfica de las empresas aseguradoras, no cabe duda que resultan necesarias para su normal desenvolvimiento, y el hecho de que se haya contratado a otra empresa para que las realice no desobliga a quien se beneficia con ella y hace que pueda cumplir su objetivo en un clima ordenado e higinico (CNATr., Sala VI, a' 11/95, "D.T.", 1996-A, 1221). Las tareas de limpieza resultan propias e imprescindibles para cualquier establecimiento por lo que si se contrata a una empresa de limpieza para que las realice, ambas son solidariamente responsables en los trminos del art. 30 de la ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala VI, 8/11/95, "D.T.", 1996-A, 1221). En el marco legal previsto por el art. 23 de la ley de contrato de trabajo, la relacin laboral se hace visible'por el contenido de la obligacin, las circunstancias de tiempo y espacio en que se realiza, la asuncin de riesgos, la forma de pago y la preeminencia mayor o menor de una de las partes o de la otra, y con tales pautas, no puede presumirse que toda persona que desarrolla una tarea para otra, lo haga en relacin de dependencia, ya que para que ello se configure se requiere el elemento de direccin (conf. arts. 4o, 21, 22 y concs., rgimen de contrato de trabajo), que no consiste slo en dar instrucciones sino tambin en que las realice el trabajador a quien se le indican demostrando qu servicio se le requiere y que dicha tarea se efecta bajo el riesgo econmico del que la dirige (CNATr., Sala III, 24/11/ 95, "D.T.", 1996-A, 959). La subordinacin es la nota esencial del contrato de trabajo. Se refiere a la sujecin o sometimiento al empleador
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que sustituye o tiene la posibilidad de sustituir la voluntad del trabajador y ejercita la potestad de ordenar, dirigir y controlar, estando facultado a organizar el trabajo, asumiendo poderes disciplinarios y pagando una remuneracin a cambio de una prestacin de hacer del subordinado. De tal manera, la inexistencia de esta nota excluye toda posibilidad de contrato de trabajo (CCivil, Com., Trab, y Familia Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996965). La presuncin prevista en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo es lata. Para ella basta la prueba de la prestacin de servicios, descartando la tesis restringida en cuanto sostiene que es menester probar que los servicios se prestaron en relacin de dependencia (CCivil, Com., Trab, y Familia Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996-965). La interpretacin del art. 23 L.C.T. no debe restringirse en cuanto a la operatividad de la presuncin que contiene, al caso en que se hayan acreditado los servicios prestados en relacin de dependencia, toda vez que de ese modo se esteriliza el propsito de la norma. La relacin de dependencia es, precisamente, la piedra de toque de ese concepto, por momento inasible, que es el contrato de trabajo. Si existe relacin de dependencia existe seguramente contrato laboral, hasta tal punto que ambas expresiones suelen usarse como sinnimos en mbito de las relaciones jurdicas. Y, en estas condiciones, afirmar que "la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo" tan slo cuando estamos seguros de que tal prestacin se ha cumplido en relacin de dependencia equivaldra, en la prctica, a sostener que la presuncin del contrato de trabajo requiere la previa prueba del mismo, contrato (CNATr. Sala III, sent. 71.899, 28/6/96, "B.J.", 1996, 198/199). Si bien el Jockey Club interviene en la faz organizativa de las reuniones
turfsticas, organizando el sistema de apuestas, tal actividad tiende a propiciar la confianza de los apostadores en la diafanidad de la competencia, pero no se dirige a optimizar las prestaciones de los participantes (cuidadores, jockeys, propietarios, equinos, etc.). En tal sentido, no existe relacin de dependencia entre dicha entidad, concesionaria del Estado Provincial y el trabajador contratado por un cuidador de un pura sangre de carrera en tanto no existe subordinacin disciplinaria, en los trminos del art. 67 L.C.T. ni econmica. El "sport" que el Jockey Club entrega al propietario del caballo victorioso no reviste el carcter de prestacin propiamente dicha, sino que es de carcter aleatorio y es distribuido por el propietario del equino entre los que participaron en la gesta. De tal manera no se cumpliran tampoco los requisitos del art. 103 L.C.T. (CNATr., Sala Di, sent. 654, 29/11/96, "B.J.", 1997, 204/205). La idea de que el art. 23 de la L.C.T. se aplica solamente a los trabajadores industriales no deja de ser novedosa, pero vulnera el sentido protector del ordenamiento jurdico laboral y desconoce en la prctica la directiva del art. 14 bis de la Constitucin Nacional (cf. Capn Filas, sent. 39*712 del 17/2/94, in re, Tianko, Mnica c/Pami") (CNATr., Sala X, sent. 1120 del 10/3/ 97, "B.J.", 1998, 206/207). La voluntad expresa de incluir a los trabajadores bancarios en el rgimen de la L.C.T. resulta manifiesta, toda vez que la sancin de la ley 22.425, en su art. 10 autorizaba al Poder Ejecutivo a adecuar las disposiciones del convenio "a lo que aqu se dispone (...) quedando por el mismo lapso suspendida la vigencia" del mismo, no puede ser leda como una manifestacin de voluntad contraria a aquella originariamente expresada, ya que se funda en razones referidas al contenido de las normas convencionales antes que en la
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naturaleza del vnculo por ellos elegido. Por ello, la subdelegada liquidadora del Banco Central no se halla relacionada con dicha institucin por una locacin de obra, sino por un contrato de trabajo regido por la L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 73.588 del 3173/97, "B.J.", 1998, 206/207). No es procedente la interpretacin del art. 23 L.C.T. que restringe la operatividad de la presuncin al caso en que se hayan acreditado servicios prestados en relacin de dependencia. De ese modo se esterilizara el propsito de la norma. La relacin de dependencia es, precisamente, la piedra de toque de ese concepto, por momentos inasible, que es el contrato de trabajo. Si existe relacin de dependencia existe seguramente contrato laboral, hasta tal punto que ambas expresiones suelen usarse como sinnimas en el mbito de las relaciones jurdicas. En estas condiciones, afirmar que "la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo" tan slo cuando estamos seguros de que tal prestacin se ha cumplido en relacin de dependencia equivaldra, en la prctica, a sostener que la presuncin del contrato de trabajo requiere previa prueba del mismo contrato (CNATr., Sala III, sent. 74.519 del 19/8/97, "B.J.", 1998, 212/213). Si las pruebas aportadas permiten verificar la existencia de una relacin subordinada con relacin a un delegado liquidador de entidades financieras designado por Banco Central de la Repblica Argentina, la circunstancia de que las tareas desempeadas en los trminos de la ley 21.526 lo hayan forzado a asumir riesgos ya que los mismos son los propios del ejercicio de su profesin (contador pblico nacional), no configura una prueba que enerve la presuncin contenida en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo mxime cuando la invocacin por la demandada en torno a la existencia de
un contrato de locacin de obra queda controvertida al continuar el liquidador en su desempeo en perodos en que dejaron de celebrarse los sucesivos contratos de locacin de obra, sin que obste a ello la circunstancia que, de la lectura de los contratos suscriptos por las partes, no surja la voluntad expresa de la entidad autrquica demandada de incluir al actor en las disposiciones de la ley de contrato de trabajo o del estatuto para el personal del Banco Central de la Repblica Argentina, pues resulta evidente que se recurri a una ficcin al designar en un cargo con funciones que son intrnsecamente permanentes de la entidad a personal contratado, desnaturalizando as el verdadero sentido de a contratacin (CNATr., Sala LX, 31/1-2/97, "D.T.", 1998-B, 1482). Si se acredita que el delegado liquidador de entidades financieras designado ^por el Banco Central de la Repblica Argentina deba cumplir horario bancario, que dependa de la supervisin de un superior que perciba una remuneracin mensual, que estaba equiparado a una categora dentro del escalafn del Banco Central, que trabajaba todos los das, que en la funcin que desempeaba no existan diferencias entre los contratados por locacin de obra y los del plantel en el sentido que se tenan que ajustar a las instrucciones que se les daban tanto por escrito como verbalmente y tenan que peticionar a as autoridades del banco las medidas importantes que pensaban resolver respecto del proceso liquidato-rio, se encuentra configurado un contrato de trabajo y son aplicables las normas previstas en la ley de contrato de trabajo sin que obste a ello la circunstancia de que se haya empleado una figura no laboral, como la locacin de obra, para caracterizar el contrato mientras no existan elementos que permitan calificar a dicho delegado liquidador como empresario (CNATr., Sala DC, 3 V12/97, "D.T.", 1998-B, 1482).
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El hecho de que el inspector de vehculos siniestrados perciba una retribucin bajo determinadas formalidades, carezca de horario jo, se inscriba en la D.G.I., en la Caja de Autnomos y no tenga exclusividad, no implica una tarea autnoma, cuando ella se efecta dentro del marco organizativo de una empresa ajena, en una actividad que hace esencialmente a los fines de esa empresa y sin la cual aqulla no podra desarrollar su labor de aseguradora (CNATr., Sala I, sent. 71.342 del 31/10/ 97, ?B.J.", 1998, 214). b) Notas tipificantes. Exclusividad. La circunstancia de que el trabajador pueda desempearse de manera independiente fuera de su horario de trabajo, no excluye que se haya configurado una relacin de dependencia para con la empresa demandada, ya que la exclusividad no constituye una nota esencial del contrato de trabajo (CNATr., Sala V, 22/3/94, sent. 18.557,; "Calvio, Jorge d Aerolneas Argentinas s/ despido"). Para configurar la relacin de dependencia poco importa que el trabajador no estuviese sometido a un horario determinado, pues el horario flexible es una caracterstica de ciertas actividades, entre ellas la de algunos tcnicos especializados como quienes manejan una mquina de fotocomposicin (CNTrab., Sala V, 30/12/92, "T." y S.S.", mayo de 1993, pg. 238). Si la actora acredit haber trabajado para la demandada en forma permanente, aunque con frecuencia variable, ello le gener Ja favorable expectativa de reiterar las prestaciones adquiriendo estabilidad, sin que sea bice para ello que no lo haya hecho en forma exclusiva (CNATr., Sala VII, 26/10/95, "D.J.", 1996-2-242). La exclusividad no constituye un requisito necesario para que se configure una relacin subordinada y perma-
nente, razn por la cual nada obsta a que, sin perjuicio de la vigencia del rgimen contemplado en la ley 21.429, corresponda la aplicacin de las previsiones de la ley de contrato de trabajo en tanto se vulnere la garanta de estabilidad impropia que protege al trabajador permanente y que se prev en dicho ordenamiento legal (CNATr., Sala VE, 26/10/95, "D.J.", 1996-2-242). c) Sobre la prueba en contrario. No opera la presuncin de existencia del contrato de trabajo derivada del art. 23 L.C.T. si las circunstancias, relaciones o causas que motivan la prestacin demuestran lo contrario (S.C.B.A., 15/ 3/77, "J.A", 1978-11-715, n 30). En virtud del principio de inversin de la prueba que rige en materia de excepciones, se impone al empresario que niega el vnculo la prueba de la inexistencia del contrato-de trabajo, es decir que corresponde probar no slo al que_afirrna sino tambin a quien asevera en sentido negativo (C.2aTr. Concordia, 4/6/76, "J.A", 2/3/77). La presuncin consagrada en el art. 23 de la L.C.T. no lo es de un modo absoluto, reconoce excepciones "cuando por las circunstancias, las relaciones o causas que lo motiven se demostrase lo contrario" (primer prrafo), as como slo incluye el uso de figuras no laborales "en tanto que por las circunstancias no sea dado calificar de empresario a quien presta el servicio". En tal sentido, si la demandada ha sostenido que la actora prest servicios en el marco de sucesivos contratos de locacin de obra (realizaba la limpieza en un estudio jurdico), la presuncin en. cuestin determina la inversin de la carga probatoria, de tal forma que quien alega la inexistencia de la relacin laboral, debe probar tal extremo (CNATr., Sala III, sent. 72.105 del 23/ 8/96, "B.J.", 1996, 201).
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO e) Locaciones.
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La circunstancia de que los actores desarrollen una actividad que no constituye el objeto de la demandada, obsta a la operatividad de la presuncin del art. 23 de la ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala VI, 10/9/96, "D.T.", 1996B, 2768). d) Emisin de facturas. El hecho de que el trabajador presentara sus facturas por honorarios no altera la naturaleza jurdica de la relacin que medi entre las partes ni permite concluir que se trataba de una locacin de servicios puesto que no interesa la califioa^cin que las partes involucradas den a la relacin, ni la forma en que llamen a a retribucin por el servicio prestado, sino que lo relevante es la esencia de la vinculacin que, en tanto traduzca una subordinacin jurdica, es decir, una sujecin actual o potencial a directivas jerrquicas, importa una relacin laboral de carcter dependiente (CNATr., Sala VI, sent. 44.910, del 16/7/96, "B.J.", 1996, 198/199). No resulta vlido el argumento de la emisin de facturas por parte del actor, para considerar que se trataba de un trabajador autnomo (en el caso cronista), mxime cuando el estatuto aplicable prev, incluso para el caso de "las personas utilizadas transitoria o accidentalmente" para producir crnicas, que deben ser incorporados a la planta permanente de la empresa, si cumplen tareas de ms de tres das a la semana. Resulta obvio que la emisin de tales facturas constitua una modalidad impuesta por la accionada, que el trabajador tuvo que aceptar, para conservar su fuente de trabajo, pues de hecho, cuando pretendi revertir esa irregularidad, perdi su puesto, sin que la admisin por parte de ste de esa situacin fraudulenta pueda traerle aparejada consecuencia perjudicial alguna en esta instancia (arts. 12 y 58 L.C.T.) (CNATr., Sala X, sent. 894 del 31/12/96, "B.J.", 1997, 204/205).
El hecho de que hubiera un; contrato de "locacin del automotor" mediante el pago de una tarifa que se deba abonar por adelantado, obteniendo como ganancia la totalidad de la recaudacin, no obsta a que se aplique al caso la presuncin del art. 23 L.C.T. que opera aun cuando se utilicen figuras no laborales para caracterizar al contrato, y en tanto que por las circunstancias no sea dado calificar de empresario a quien prest el servicio (CNATr., Sala El, sent. 71.469, 17/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). No debe presumirse que media relacin laboral sino un contrato de alquiler y de locacin de obra, cuando la actora reconoce como propios los elementos e instrumental con que trabaja, y arregla el precio. Asimismo, la actividad de la actora como manicura, pedicura y depiladora no es esencial o no necesariamente se presta en una peluquera (CNATr., Sala I, sent. 70.734 del 27/6/97, "B.J.", 1998, 212). En el sistema de la L.C.T., el supuesto de excepcin que contempla la ltima parte del art. 23 reenva al segundo apartado del art. 5. En tal sentido, una interpretacin sistemtica adecuada de las normas induce al siguiente razonamiento: si el "empresario es quien dirige la empresa por s, o por medio de otras personas y con el cual se relacionan jerrquicamente los trabajadores..." y es dentro del mbito de la empresa "como organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales" que tiene lugar una relacin de trabajo (art. 5, primera parte) por el hecho de La prestacin de un servicio (art. 22 L.C.T.), va de suyo que el empleador que es quien requiere los servicios de un trabajador, se identifica con el empresario (art. 26). Por ello, al no haber una organizacin "sanatorio" que comprendiera al enfermero que cuidaba un anciano en su domicilio, su actividad cae dentro de la locacin de servicios y no dentro del contrato de trabajo (CNATr., Sala V, sent. 57.157 del 29/10/97, "B.J.", 1998, 214).
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Con independencia de que las partes hayan firmado un contrato de locacin de servicios, se encuentra configurado un contrato de trabajo si se demuestra que el verificador o liquidador de seguros efectu su prestacin en forma personal durante un largo perodo, que lo haca por encargo de la demandada quien a su vez le atribua zonas, poda observar el trabajo, daba rdenes, determinaba la concurrencia a determinadas oficinas, le otorgaba material de trabajo y le pagaba una remuneracin, mxime si se acredita, adems, que para el desempeo de los servicios, si bien era conveniente conocerlos como se infiere del largo perodo de la prestacin, no era indispensable preparacin especial profesional (TTrab. n 3, Lomas de Zamora, 10/11/97, "D.T.", 1998-B, 1484). Una cuestin que caracteriza el contrato de trabajo es que la funcin desempeada durante un largo perodo est adherida a una determinacin esencial para la empresa o que no pueda escindirse del objetivo de la misma (TTrab. n 3, Lomas de Zamora, 10/11/97, "D.T.", 1998-B, 1484). Se encuentra en relacin de dependencia el encargado de verificar siniestros en forma habitual para una empresa que realiza esa actividad para compaas aseguradoras (TTrab. n" 3, Lomas de Zamora, 10/11/97, "D.T.", 1998-B, 1484). No . es propio de un contrato de locacin de servicios la existencia de una subordinacin jurdica continuada, con sujecin a rdenes e instrucciones y el pago de una remuneracin (TTrab. n" 3, ' Lomas de Zamora, 10/11/97, "D.T.", 1998-B, 1484, R. "L.L.", 1998). 2. Trabajo artstico. La presuncin que establece el art. 23 de la L.C.T. es aplicable al trabajo de los artistas.
En materia de trabajo artstico es difcil establecer una lnea clara de separacin entre la obra de arte que se espera del artista y la prestacin de servicio bajo la forma de un contrato de trabajo que tiene por objeto una muestra de arte. Pero, en principio, como se trata de una labor que por lo comn se inserta en una organizacin empresa-ria, cuando as ocurre se presume que es un contrato de trabajo, y slo podr arribarse a una solucin contraria cuando por la propia modalidad de la contratacin resulte excluida la posibilidad de dicha relacin. La jerarqua del artista puede constituir una pauta para guiar el juicio en situaciones confusas, cuando no se dan los elementos tpicos del contrato de trabajo, pero por s no es una circunstancia excluyente de esta ltima vinculacin (CNATr., Sala VI, 14/12/79, a D.T.'*, 1980-355). 3. Msicos. Manager. No hay relacin de trabajo entre el msico que integr el conjunto que acompaaba a un cantante y el mana-ger de la representante del artista. Dada la inexistencia de tipicidad laboral de las relaciones jurdicas en virtud de las cuales Ibs msicos comprometen sus servicios, no es de aplicacin la presuncin laboral del art. 23, L.C.T. El manager cumple un rol diferente al desempeado por la representante del artista, por lo cual, aun cuando en ejecucin de una clusula del contrato de representacin hayan actuado como tales integrantes de la sociedad, no lo hacen en representacin de ella, ni en cumplimiento de alguna funcin propia de las obligaciones asumidas (CNTrab., Sala VI, 7/8/92, T. y S.S.", mayo de 1993, pg. 57).
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4. Reconocimiento de la prestacin de servicios. Reconocida por la demandada la prestacin de servicios en tareas propias de su giro empresario, se crea tina presuncin inicial favorable al dependiente que invoca la proteccin, de as leyes laborales (CNATr., Sala V, 16/7/ 75, sentencia 21.898). 5. Contratos benvolos o de vecindad. La presuncin del art. 23 no juega en el llamado trabajo "benvolo", como tampoco en el de "vecindad", pues las circunstancias, las relaciones o las causas que los motivan deseo de prestar un servicio gratuito para beneficiar a una persona o institucin acreditan que la relacin no es de carcter laboral (CNATr., Sala III, 31/ 5/77, sentencia 35.074). Los trabajos benvolos de ningn modo pueden asimilarse al contrato de trabajo con las caractersticas que configura ste, mxime si se tiene en cuenta en el caso que durante 12 aos la actora no efectu reclamo ni formul denuncia alguna ante la autoridad administrativa del trabajo, lo que revela que durante ese lapso no hubo de su parte ningn nimo de recibir una retribucin determinada, existiendo una real amistad entre las partes. semejante a un orden familiar, de carcter solidario (CTrab. Crdoba, Sala 9, 14/11/95, "L.L.C.", 1996-847). La existencia de trabajos benvolos verificada a travs del resultado de la prueba testimonial permiten desplazar la presuncin juris tantum de la confesional ficta. Ello, toda vez que los trabajos benvolos de ningn modo pueden configurar la existencia de un contrato de trabajo (CTrab. Crdoba, Sala 9, 14/11/95, "L.L.C.", 1996-847). El contrato de trabajo se ha denominado "contrato realidad", pues
no existe en el acuerdo abstracto de voluntades, sino en la realidad de la prestacin del servicio, determinndose su existencia por el hecho mismo del trabajo (CTrab. Crdoba, Sala 9, 14/11/ 95, "L.L.C.", 1996-847). Si las tareas que los testigos vieron en el caso realizar aja actora, no revelan la existencia de una relacin laboral, sino que por el contrario, demuestran que fueron ejecutadas en forma amistosa y benvolamente, en funcin de una habitacin, comida y dems servicios, que tipifican una convivencia o relacin de compaa entre ambas partes, no corresponde entender que estos escasos trabajos fueren realizados como objeto de un contrato de trabajo, pues falta a su respecto el animus obligandi tanto en quien los realiza como en quien los recibe (CTrab. Crdoba, Sala 9, 14/11/95, "L.L.C.", ,1996-847). __ 6. Concubinos. No son en principio incompatibles el concubinato y la situacin laboral (CNATr., Sala III, 29/3/78, "T. y S.S.", 1978-286). Los trabajos realizados por la concubina en labores contratadas por el accionado que expidi un recibo de haberes y aport mensualmente a las leyes previsionales y de seguridad social, no deben presumirse derivados del vnculo afectivo salvo una prueba concluyente al respecto (CNTrab., Sala VI, 15/2/93, T. y S.S.", mayo de 1993, pg. 241). Pero tambin se ha resuelto: El concubinato excluye la relacin de dependencia laboral (S.C.B.A, 8/2/77, ac. 22.780, "JA", 1978-II, ndice, p. 35, n 8). Si se ha demostrado que la actora, independientemente de la relacin concubinaria, ha prestado su trabajo al
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causante en su atencin personal y de su casa durante largos aos, debe admitirse su derecho a percibir las contraprestaciones remuneratorias que ese trabajo ha originado, pues la intencin de beneficiar con ellos a quien lo recibi debe interpretarse restrictivamente (C.Tr., Concordia, 19/8/77, "J.A.", 1978, n 27.857). 7. Otros vnculos familiares. Es factible aceptar la existencia de una relacin de trabajo entre un sujeto mayor de edad y su madrastra. Para exonerarse de responsabilidad laboral, el demandado debera acreditar que el servicio prestado fue realizado con motivo del vinculo familiar, por razones que lo justifiquen tales como la convi vencia con el empresario, la realizacin de una labor que haga ai sostn del grupo familiar, o que el trabajo no corresponde al medio de vida de quien lo prest (CNATr., Sala III, 30/10/95, "D.J"., 1996-2-412). ' 8. Changadores y changarines del Mercado Central de Buenos Aires. Las modalidades de contratacin y prestacin de servicios de los cargadores del Mercado Central de Buenos Aires no excluyen la posibilidad de celebracin de contratos de trabajo de duracin indeterminada entre comerciantes y "changarines" (CNATr., Sala VI, 25/2/94, sent. 39.815). La naturaleza del trabajo de changarn por si sola no excluye la posibilidad de establecer una relacin con vocacin- de ipermanencia, desde que la exclusividad y el cumplimiento de labores todos los das no son notas imprescindibles para tipificar un contrato de trabajo (sent. def. 69 del 10/7/ 96) (CNATr., Sala X. sent. 352, 27/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). Aun cuando en la mayora de los casos las relaciones de carcter even-
tual se dan para satisfacer exigencias extraordinarias del empleador, los servicios transitorios pueden tener lugar para atender a necesidades permanentes de este ltimo, tal el caso de cualquier changarn que es contratado en un mercado cualesquiera, por un da o a veces por unas horas para realizar tareas v.gr., descarga de mercadera que hacen a necesidades que en modo alguno pueden considerarse transitorias. Pero si ha quedado probado que con respecto a la demandada el vnculo se prolong durante un tiempo ms que prudencial dos dcadas es dable acoger las expectativas del trabajador y considerar que esa relacin tena vocacin de permanencia aun cuando las prestaciones fueran discontinuas (CNATr., Sala IV, sent. 79.869 del 30/9/97, "B.J.", 1998, 212/213). 9. Mdicos y profesionales del arte de curar. El hecho de que la profesional mdica concurriera una vez por semana al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados (PAMI), faltara sin recibir sanciones, percibiera honorarios por guardia realizada y no cobrase vacaciones, jubilacin ni otros beneficios, no resulta suficiente para indicar de suyo qu tipo de contrato uni a las partes. Lo realmente tipificante, en lo que a aspectos esenciales de la relacin se refiere, es la subordinacin jurdica con PAMI, la integracin a su estructura y la sujecin de la profesional a las directivas de sus superiores. La idea de que el art. 23 de la L.C.T. se aplica solamente a los trabajadores industriales no deja de ser novedosa, pero vulnera el sentido protector del ordenamiento jurdico laboral y desconoce en la prctica la directiva del art. 14 bis de la Constitucin Nacional. En los casos de profesionales universitarios, no rige la presuncin del art. 23 de la L.C.T., ya que siendo exterior-
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mente idnticos los comportamientos de quienes prestan servicios en virtud de un contrato de trabajo, uno de locacin de obra y/o servicios o uno de mandato, no existe el modelo de conducta social que justifique tal como ocurre en el caso de los trabajadores industriales presumir que la prestacin de trabajo personal en una empresa ajena, reconoce como fuente un contrato de trabajo vlido (del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, 17/2/94, sent. 39.712, "Pianko, Mnica c/PAMI s/despido"). El mdico que prest servicios personales en una eihpresa sanatorio, sujeto a las directivas y control de quienes mediante acto voluntario admitieron su ingreso con ese fin, aunque pretendieran que se trataba de una relacin docente, se encuentra vinculado por un contrato de trabajo. No desvirta la relacin laboral del mdico, la circunstancia de que se encontrara inscripto como trabajador autnomo a los fines profesionales, si no se invoc que estuviese impedido de ejercer la actividad en forma particular contemporneamente y, en todo caso, hay que estar a la realidad de los hechos y su verdadera significacin jurdica y no a la denominacin que alguna de las partes quiera darle al vnculo (CNATrab., Sala VII, 10/9/92, "T. y S.S.", mayo de 1993, p. 244). No siendo la accionada una locadora de consultorios, sino una entidad comercial cuya actividad es la prestacin de servicios mdicos de carcter integral que determina y percibe el monto que los pacientes abonan en concepto de consultas, coordinando, planificando y organizando la atencin, debe concluirse que la relacin que la une con los mdicos encargados de atender consultorios externos configura contrato de trabajo, dado que stos no son terceros, ajenos a la empresa, sino que incorporan su fuerza de trabajo a la organizacin empresaria (CNATr., Sala
IV, 31/7/87, sent. 59.173, "L.T.", XXXVI, n 422). ' ;, La circunstancia de ser un profesional de la medicina no obsta a la configuracin de una prestacin de servicios subordinada para la entidad asistencial, si se demuestra que perciba una remuneracin, ya en forma directa cuando se trataba de pacientes de la misma o a travs de la pertinente asociacin cuando se trataba de pacientes de las obras sociales que operaban con aqulla, aun cuando los poderes de direccin, mando y disciplina se encuentren esfumados, mxime si se evidenci el ejercicio de esas facultades por parte de la entidad asistencial, al someter al profesional a un .sumario administrativo tendiente a analizar su responsabilidad profesional y se le ofreci un cambio de tareas con motivo del mismo (CNATr., Sala IV, 30/11/95, "D.J.", 1996-1-1333, "D.T.", . 1996-A, 711). La circunstancia de que se haya dudado de la solvencia tcnica de un profesional en el ejercicio de una prestacin subordinada, realizndosele un sumario para investigarlo, y aun cuando se haya concluido que no cometi ninguna falla, puede configurar una injuria laboral que justifique la ruptura del vnculo, pero no habilita la procedencia de la indemnizacin por dao moral, ya que se trata de un hecho que est dentro de las atribuciones del empleador, desenvuelto y resuelto en el mbito institucional y al que no se le puede considerar abusivo ni que habilite otra reparacin ms all de la contemplada por el art. 245 de la ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala IV, 30/11/95, "D.T.", 1996-A, 711). Quien desempee una profesin liberal y pretenda el reconocimiento de derechos fundados en la normativa laboral, debe acreditar la celebracin de un contrato de trabajo o que las partes se comportaron, en la ejecucin
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de la relacin jurdica que las vincul tal como, tpicamente, lo hubieran hecho un empleador y un trabajador (del voto del doctor Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). El mero hecho de las labores causa la presuncin de la relacin laboral, debiendo el probable empleador demostrar que la vinculacin tuvo su origen en otra causa (CNATr., Sala VI, 23/8/ 96, "D.T.", 1996-B, 2371). Dado que el texto del art. 23 de la ley de contrato de trabajo no distingue afirmar que la presuncin en l contenida no se aplica a los profesionales universitarios, carece de asidero normativo (Del voto del doctor Capn Filas, integrante de la mayora) (CNATr., Sala VI, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). Si de la naturaleza de las tareas realizadas surge la presuncin del art. 23 de la ley de contrato de trabajo, es carga del empleador demostrar que aqullas se debieron a otra causa y, si se invoca la existencia de un contrato de derecho civil, resulta aplicable el art. 1193 del Cd. Civil (Del voto del doctor Capn Filas, integrante de la mayora) (CNATr., Sala VI, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). Tratndose de una empresa de medicina, lgicamente los empleados o dependientes pueden ser mdicos y en el caso del actor, aunque estuviera inscripto como independiente o autnomo, esta inscripcin no altera su condicin-de dependiente por lo que si el cese lo dispuso la patronal se debe hacer lugar a las indemnizaciones correspondientes (TTrab. n 3, Mar del Plata, 15/2/96, "L.L.B.A.", 1996-391). Parque resulte configurada la relacin de1 dependencia en los trminos de la L.C.T. no es necesaria una suma matemtica de las notas tipificantes del contrato de trabajo, mucho menos
exigible an en el caso de las profesiones liberales (en el caso: mdico) en las que por lo "general la subordinacin aparece como menos rgida que en otros casos de vinculacin dependiente. Y si bien la mdica accionante cumpla guardia en el sanatorio y tal como alega la demandada era absolutamente libre en la forma de desempear su labor y nadie le daba instrucciones respecto a qu medicamentos prescribir o qu tratamiento medicar, sera inimaginable el impartir estas rdenes a un mdico, ya que en el caso de los dependientes profesionales a atenuacin del poder de direccin resulta ser una de las caractersticas de este tipo de Vinculacin (TNTr., Sala LX, sent. 502, del 31/10/96, "B.J.", 1997, 202/ 203). La falta de infungibilidad y de sometimiento a reglas del ordenamiento laboral, sumado a la ausencia del carcter remuneratorio que adquiran los honorarios que e eran pagados ai actor mediante el sistema de capitacin, ya que en funcin de los pacientes afiliados poda variar en ms o en menos segn la poca, tornan evidente que entre las partes no medi una relacin de trabajo subordinado en los trminos que regula la L.C.T. (CNATr., Sala I, sent. 69.902 def 30/12/96, "B.J.", 1997, 204/205). Si el actor para realizar su prestacin (en el caso auditor mdico) tuvo que incorporarse a una estructura empresarial ajena, invirtiendo su capacidad profesional y tiempo de trabajo en beneficio de esa empresa (arts. 21 y 23 L.C.T.) es lgico concluir que se est ante una relacin laboral, mxime cuando la propia demandada reconoci que a cambio de dicha prestacin le pagaba una remuneracin mensual. El argumento de que el auditor mdico no estaba sujeto al cumplimiento de un horario determinado, no prueba la existencia de una actividad autnoma, por cuanto es entendible que dicho
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profesional tuviera cierta autonoma funcional (CNATr., Sala VII, sent. 28.809 del 6/3/97, "B.J.", 206/207). El hecho de que la empleadora abonara de manera continuada y habitual a la actora, el sueldo anual complementario, incluso durante el perodo en que esta ltima facturaba honorarios por sus servicios profesionales, resulta claramente indicativo de la existencia de una relacin de carcter subordinado. Ello as pues el rubro denominado aguinaldo o sueldo anual complementario constituye una tpica prestacin de carcter laboral impuesta slo cuando existe tal tipo de relacin jurdica (CNATr., Sala V, sent. 55.861 del 28/ 2/97, "B.J.", 1998, 206/207).
empresa y, en el caso del sanatorio demandado, se trata de un servicio necesario. De tal modo, la presuncin del art. 23 L.C.T. se encuentra apoyada por la naturaleza de las tareas mencionadas y en el beneficia" que de ellas reciba el sanatorio demandado, lo que de por s excluye la existencia de un trabajo autnomo (CNATr., Sala VI, sent. 45.124 del 23/8/96, "B.J.", 1996, 201). En principio, los acarreadores, fleteros, etc., no se encuentran amparados por las disposiciones que rigen las relaciones laborales, pero s tienen derecho a tales beneficios cuando prueban fehacientemente que, pese a la denominacin de tal relacin contractual, se encuentran ligados por un verdadero contrato de trabajo (CNATr., Sala VTI, 29/12/95, "D.T.", 1996-B, 2107).
Quien integra un servicio de guardia en un establecimiento asistencial y para una Obra Social, origina una relacin contractual laboral, porque- esobvio que No se encuentra acreditada la exisno se trata de un profesional que en tencia de relacin dependiente, si se dichas' circunstancias estara ejerciendo demuestra que la prestacin por parte de su trabajo en forma autnoma sino que los fleteros no era personal ya que se encuentra integrada a un servicio cuya podan proponer en su reemplazo una actividad depende de emergencias que persona de su confianza ante la impono le son remuneradas por los pacientes sibilidad de concurrencia para prestar el sino por el Sanatorio (CNATr., Sala VI, servicio, siempre que el. sustituto fuese sent. 47.623 del 6/10/97, "B.J.", 1998, autorizado por el interesado mediante escritura y que los gastos de 214). mantenimiento del vehculo con el que Si resulta disponible para el accio- prestaba el ser/icio, as como la responnanteJ profesional mdico, determinar si sabilidad en el transporte de la mercatoma la guardia, pudiendo declinarla con dera y los salarios de los peones eran la sola consecuencia de no percibir el solventados por los fleteros (CNATr., pago respectivo, queda descartada de Sala IV, 20/8/96, "D.T.", 1996-B, 2767). plano la existencia de relacin de No existe relacin dependiente si se dependencia por ser la prestacin de servicios de carcter personal e demuestra que los fleteros solventaban los gastos de mantenimiento del vehinfungible una nota defnitoria para culo, asuman la responsabilidad por el caracterizarla, toda vez que el contrato transporte de la mercadera, corran con de trabajo es intuitu personae en cabeza los gastos de mantenimiento del del trabajador (CNATr., Sala VTfl, elemento de trabajo, no exista control 27/6/96). horario, podan (aunque eventualmenLos mdicos de guardia de una ins- te) nombrar su propio reemplazante en titucin prestadora de servicios mdicos su ausencia y perciban importes por su se encuentran insertos en la organizacin publicidad de las empresas, con las que empresaria, prestan servicios acordes contrataron, en los vehculos, mxime con el fin econmico de la
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 10. Profesiones liberales.
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si se acredita asimismo que los fleteros tenan ms de un camin y que en caso de tener vehculos afectados al servicio, el fletero nombraba a su propio hijo o a un tercero para que prestase a su vez, servicios en calidad de tal (CNATV., Sala TV, 20/8/96, "D.T.", 1996-B, 2767). Acreditada la prestacin personal de servicios del fletero, es aplicable la presuncin del art. 23 RCT, frente a lo cual es a la demandada a quien incumbe la carga da acreditar que aqul es titular de una empresa comercial segn las reglas del Cdigo de Comercio. Al respecto la condicin de tal no cabe ser extrada del hecho de que el fletero sea dueo del vehculo con el que se efecta el transporte o que afronte los gastos de ste. El vehculo es el medio necesario para posibilitar el cumplimiento de una actividad remunerada y que beneficia al empresario quien, por dicha va, obtiene la distribucin de la mercadera (CNATr., Sala VII, sent. 2&S22 del 10/ 3/97, "B.J.", 1998, 206/207). La naturaleza de una relacin como la de los fleteros, debe determinarse por el examen de las caractersticas que lo conforman y definen en la realidad de los hechos (principio de primaca de la realidad) y no por ese tipo de inscripciones formales (ingresos brutos o ganancias) que bien pueden constituir una imposicin ms del dador de trabajo (CNATr., Sala VII, sent. 28.822 del 10/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). Si la tarea del "fletero" consiste en la distribucin de productos o mercaderas elaborados por la demandada, la relacin tiene el carcter de laboral, salvo que se acredite que el fletero pueda ser calificado de empresario, o sea como titular de su propia empresa de transporte (CNATr., Sala V, sent. 55.741 del 18/2/97, "B.J.", 1998, 206/ 207).
Que un profesional, cualquiera sea el rea en que se desempea, no est sometido tcnicamente a aquellos para quienes presta servicios no implica en modo alguno que deba descartarse la existencia de una relacin laboral, si se dan en el caso los dems elementos que la configuren. Lo que importa considerar es si la trabajadora estaba integrada junto con otros medios personales y materiales a la empresa demandada para el loero de los fines de sta (CNATr, Sala IV, 2173/94, sent. 70.244). As como es lo normal y tpico que un trabajador industrial enajene su fuerza de trabajo a empresarios de su actividad a travs de la celebracin de un contrato de trabajo, no lo es necesariamente que un profesional universitario lo haga de la misma manera puesto que, de hecho, la misma denominacin .de_^profesiones liberales" indica que lo normal es lo contrario: la prestacin del propio arte o ciencia en condiciones de autonoma (Del voto del doctor Morando, en minora) (CNATr.. Sala VI, 23/ 8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). Para determinar la existencia de un contrato de trabajo por quien desempea una "profesin liberal" hay que analizar el comportamiento de los sujetos, con vistas a determinar cul fue su intencin recproca al contratar, sin que el recurso a presunciones como la del art. 23 de la ley de contrato de trabajo preste utilidad, en razn de que lo normal, en quienes desempean profesiones liberales, es que presten su arte o ciencia en condiciones de autonoma (Del voto del doctor Morando n minora) (CNATr., Sala VI, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371). La presuncin del art. 23 L.C.T. no debe utilizarse cuando se trata de prestaciones de servicios profesionales universitarios, ya que, as como es lo normal y tpico que un trabajador
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industrial enajene su fuerza de trabajo a empresarios de su actividad a travs de la celebracin de un contrato de trabajo, no lo es necesariamente que un profesional universitario lo haga de la misma manera. De hecho, la misma denominacin de "profesiones liberales" indica que lo normal es lo contrario: la prestacin del propio arte o ciencia en condiciones de autonoma (Del voto del doctor Morando, en minora) (CNATr.. Sala VI, sent. 45.124, 23/8/96, "B.J."! 1996, 201). El art. 23 de la L.C.T. dispone que "el hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo, salvo que por las circunstancias, las relaciones o causas que lo motiven se demuestre lo contrario...". Esto significa que el mero hecho de las labores causa la presuncin de la relacin laboral, debiendo el probable empleador demostrar que la vinculacin tuvo su origen en otra causa. Dado que el texto legal no distingue, afirmar que la presuncin mencionada no se aplica a los profesionales universitarios carece de asidero normativo, por lo que la tesis debe ser rechazada pese a ser sostenida por varios autores (CNATr., Sala VI, sent. 45.124 del 23/8/96, "B.J.", 1996, 201). La circunstancia de que la accionante fuese una profesional universitaria, no empece en modo alguno, la posibilidad de establecer una relacin laboral de tipo dependiente, ya que aun las profesiones tradicionalmente consideradas como liberales entre las que, por cierto, no se encuentra encuadrada la de psicopedagoga han sufrido en su desenvolvimiento sensibles modificaciones, pudiendo afirmarse que la excepcionalidad que antes se asignaba al desempeo como dependiente de personas con esa capacitacin o habilitacin, hoy ya es un fenmeno comn (CNATr., Sala X, sent. 253 del 16/9/96, "B.J.", 1997, 202/203).
La determinacin de la existencia o no de una relacin de trabajo entre un profesional y una empresa, es una inferencia lgica que deben realizar los jueces cuando valoran una situacin de hecho, que es la que debe ser demostrada: que una persona fsica realiza actos, ejecuta obras o presta servicios integrando los medios personales de una empresa ajena (conf. Sala IV, 14/8/90) (CNATr., Sala X, sent. 1396 del 29/4/ 97, "B.J.", 1998, 208/209). En los casos de los profesionales universitarios no rige la presuncin del art. 23 L.C.T.. Tal afirmacin no queda desvirtuada por el hecho de que el profesional haya debido ajustar su conducta a normas preexistentes y que haya sido supervisada y dirigida en el ejercicio de sus incumbencias. Esto, si bien implica una dependencia innegable, no resulta definitorio para encuadrar la relacin en el marco laboral. La situacin de dependencia del trabajador es tpica del contrato de trabajo, pero no exclusiva de l (Del voto del doctor Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, sent. 47.623 del 6/10/97, "B.J.", 1998, 214). Para acreditar que el contador es trabajador dependiente, el acta de inspeccin debe estar suficientemente acreditada (CNFed., Seg. Social, Sala I, 29/ 9/95, "D.J.", 1996-1-717; "D.T.", 1996-A, 325). 11. Becarios. No existe relacin laboral entre las partes cuando los que suscribieron "becas" por tres meses con la empleadora no tenan responsabilidad en el resultado de las tareas que realizaban, concurran en un horario menor al resto del personal de la empresa, gozaban de flexibilizacin horaria en funcin de sus estudios y podan usufructuar dos semanas de licencia (CNATr., Sala II, 1/2/94, sent. 72.740).
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Si la accionada inscribi al actor como su "promotor" antes de que finalizara su contrato de "beca", slo puede interpretarse como que consideraba al mismo en carcter de empleado desde dicho momento (art. 386 CPCCN) (CNATr., Sala III, sent. 74.149 del 13/ 6/97, "B.J.", 1998, 212/213). 12. Religiosos. El religioso que ha efectuado votos y se integr a una comunidad religiosa, no se halla en relacin de dependencia laboral respecto de sta, aunque haya prestado servicios docentes como consecuencia del vnculo religioso (CNATr., Sala IV, 23/3/77, T. y S.S.", 1977-580). Debe considerarse trabajo por cuenta ajena al realizado mediante retribucin por una religiosa en una asociacin cultural y asistencial dependiente de la congregacin a que pertenece, que tiene personalidad jurdica y est inscripta en la Caja de Comercio como empleadora. La tarea no era propiamente religiosa o confesional, sino que se desempeaba como profesora de msica. Es decir que no hubo en el caso desempeo de servicios religiosos o propios del rito de la Orden o de la Iglesia (CNATr., Sala III, 24/12/75, "L.T.", XXTV-742). La situacin concreta de la religiosa cuyo desempeo tuvo como objetivo favorecer la concrecin de la finalidad para la cual se cre el establecimiento dedicado a la enseanza de nios sordos, que est bajo la gida de la comunidad que ella integra, no puede calificar un vnculo de trabajo dependiente, ya que tales servicios fueron los propios de su misin como religiosa (CNSeg. Soc, Sala II, 20/2/92, "T. y S.S.\ mayo de 1993, p. 62). 13. Comerciante independiente. Nada obsta al contrato de trabajo del comerciante independiente si durante
meses se desempe como gerente de la accionada en una sede del sector sur del pas, aun cuando se acreditara la intencin de aqul de comprar acciones de la empresa y asociarse a ella (CNTrab., Sala V, 9/12/92, T. y S.S.", mayo de 1993, p. 237). Si se acredita que el actor explotaba su propio local dedicado a la actividad inmobiliaria, que era dueo de su propia organizacin productiva y que no ofert a la demandada ningn servicio personal sino los propios derivados de una actividad empresaria especfica que desarrollaba, con mayor o menor xito, en el mercado de la intermediacin de inmuebles, la relacin existente no debe ser tipificada como laboral, ya que no medi enajenacin de la capacidad productiva y del tiempo libre de un sujeto fsico, sino libre intermediacin comercial entre dos organizaciones inmobiliarias mediante un mecanismo que puede encontrar tutela en el derecho comercial, pero no en el laboral cuyo objeto es la proteccin del trabajador subordinado en los trminos de los arts. 21 y concs. de la ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala V, 1V10/95, "D.T.", 1996-A, 713). La relacin jurdica surgida entre el trabajador y el empleador por el hecho de la incorporacin o instalacin de la empresa, es ia que pone en funcionamiento el mecanismo protector consignado en la legislacin del trabajo y si el actor era un empresario ms con rango y jerarqua funcional, que tena su propia organizacin productiva, no cabe asignar aquel alcance a su relacin con la demandada (CNATr., Sala V, 11/10/95, "D.T.", 1996-A, 713). 14. Socio empleado. No corresponde asimilar la subordinacin que caracteriza al contrato de trabajo, con la obligacin del socio cooperativo de acatar las instrucciones necesarias del ordenamiento interno
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requerido para el cabal cumplimiento. del trabajo conjunto y de las finalidades econmicas de la empresa comn, ya que en este ltimo caso la prestacin del servicio se hace como acto .cooperativo, mientras que ea el primero se configura una relacin de empleo (CNATT., Sala VIII, 23/4/87, sent. 10.039, "L.T.", XXXVI, n 422, p. 144). El contrato de sociedad y el de trabajo, obviamente, son figuras jurdicas distintas, con derechos y obligaciones propias de cada uno y la extincin de cualquiera de ellos no supone necesariamente la del otro, como tampoco la continuidad de uno puede impedir a cualquiera de los contratantes la extincin del otro (CNATr., Sala II, sent. 59.549, 29/5/87, "L.T.", XXXVI, n 422, p. 144). 15. Servicio domstico atipico. a) Prestacin laboral en cruceros. El estatuto de servicio domstico slo comprende las relaciones de trabajo que los empleados de ambos sexos presten dentro de la vida domstica y que no importe para el empleador lucro o beneficio econmico (art. 1, dec.-ley 326/56), vale decir que servicio domstico es el de la casa en el significado de hogar mientras las notas tipificantes de la relacin regulada por el mencionado estatuto son a) prestacin de tareas inherentes al hogar; b) la convivencia y c) la falta, de lucro. En el caso de que hubiera prestacin de servicios vinculados a la actividad mercantil o profesional del empleador a la vez que prestacin de tareas dentro de la vida domstica, la caracterizacin del contrato depender de la actividad predominante (conf. art. Io, dec. 7979/ 56). Aun cuando el actor haya cumplido tareas similares a las calificadas como "domsticas", ello no permite encuadrar la relacin dentro del estatuto del servicio domstico si no fueron realiza11 - Ley de Contrato de Trabajo.
das en el mbito del hogar familiar, al que no puede asimilarse un yate, mxime cuando se demuestra que pertenece a una sociedad comercial, que era explotado por los demandados y que las tareas realizadas por el actor eran sustancialmente diferentes de las normalmente consideradas domsticas, como son levantar el ancla, amarrar cabos e izar el chinchorro ya que las mismas van ms all de atender o asistir a los accionados e implican el cuidado y mantenimiento de la embarcacin aun durante los das de semana, mientras que aqullos utilizaban el crucero de modo preponderante los fines de semana. Aun cuando no pueda calificarse de empresarios a los dueos de un crucero que reciban los servicios del actor prestados en el mismo, se encuentra configurada una relacin regulada por la ley de contrato de trabajo, pues -aqullos actuaron como empleadores en los trminos del art. 26 de dicha normativa al utilizar tales servicios con continuidad a lo largo de varios aos a cambio de una retribucin y ejerciendo la facultad de direccin (arts. 4o, 21 y 22 de dicha ley) (CNATr., Sala III, 16/ 10/98, "D.T.", 1999, 250). . b) Cuidadores de ancianos. Las personas que cuidan de los ancianos en el hogar familiar no pueden ser consideradas servidores domsticos porque su tarea no se halla des cripta en ninguna de las categoras estructuradas por el decreto 7979/56, reglamentario del 326/56, que regula este trabajo (CNATr., Sala VI, 12/12/ 95, "D.T.", 1996-B, 1801). La relacin de quien atiende ancianos en el hogar familiar se halla fuera del estatuto profesional del servicio domstico, siendo regulada por el rgimen del contrato de trabajo (Del voto del doctor Capn Filas en minora) (CNATr., Sala VI, 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 1801).
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Si las tareas del cuidado de enfermo en el hogar familiar fueron reconocidas por la demandada, surge la presuncin del art. 23 del rgimen de contrato de trabajo le corresponde a sta demostrar que la relacin era de carcter civil (Del voto del doctor Capn Filas, en minora) (CNATr., Sala VI, 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 1801). El silencio del empleador ante la intimacin del trabajador, causa la presuncin favorable a los reclamos de ste (rgimen de contrato de trabajo, art. 57) (CNATr., Sala VI, 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 1801). Las tareas vinculadas con el cuidado de ancianos en el hogar familiar constituyen una actividad especial que desplaza la aplicacin del decreto 326/ 56 a quien la desarrolla (Del voto del doctor Fernndez Madrid, fundante de la mayora) (CNATr., Sala VI, 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 1801). Las tareas vinculadas con el cuidado de ancianos en el hogar familiar no pueden ser encuadradas en la esfera laboral toda vez que no puede considerarse a la accionada como titular de una organizacin de medios instrumentales destinados a la produccin de bienes, ni a la prestacin de servicios, en la que el referido aporte personal pudiera subsumirse, lo que torna inaplicable la ley de contrato de trabajo y la legislacin complementaria pero, como se trata de una relacin contractual, debe ser regida por la ley civil (CNATr., Sala VI, 12/ 12/95, "D.T.", 1996-B, 1801). Si bien es cierto que el art. 23 de la L.C.T. (t. o. dec. 370/96) prescribe que el hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo, esa presuncin cede frente a las circunstancias, relaciones o causas que motivaron aquellos servicios. En el caso concreto de un enfermero que integraba un grupo de profesionales que cuidaban a un enfer-
mo en su domicilio particular puede afirmarse que actuaba como empresario de s mismo, en el ejercicio personal de su profesin de auxiliar de la medicina, pero no como sujeto de una relacin o contrato de trabajo (CNATr., Sala V, sent. 57.157 del 29/10/97, "B.J.", 1998, 214). 16. Vendedores ambulantes. En el caso de los vendedores ambulantes que desarrollan las tareas-en la calle, debe determinarse la existencia de contrato de trabajo entre ste y la empresa que le provee la mercadera y los elementos para comercializarla. En los casos que pretenden ser presentados como dudosos, corresponde ponderar algunos elementos que prevalecen sobre otros y a tal efecto, uno de los definitorios es la asuncin de riesgos. Si se demostr que el actor nn tomaba a su cargo ningn riesgo econmico, no -pona capital propio para soportar prdidas y obtener ganancias y nicamente aportaba su trabajo,, sera irreal concluir que se trataba de un empresario (CNATr., Sala X, sent. 1.534 del 30/ 4/97, "B.J.", 1998, 208/209). 17. Administrador de consorcios (un fallo singular). El hecho de que la actora haya realizado trabajos habituales vinculados con la administracin de consorcios 3' que haya manifestado a la demandada tener amplia experiencia en la materia no significa que la vinculacin con esta ltima haya sido una locacin de servicios. Por el contrario, si la actora prestaba servicios poniendo su energa de trabajo y conocimientos al servicio del empleador, sometindose al control y direccin actual o potencial del consejo de administracin, se debe concluir que la misma se encontraba amparada por las normas laborales (CNATr., Sala I, sent. 69.528 del 14/ 11796, "B.J.", 1997, 204/205).
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18. Doctrina de la Corte Suprema. Si bien las cuestiones de hecho, prueba y derecho comn son ajenas al recurso extraordinario, ste procede cuando la ausencia de un adecuado tratamiento de la cuestin atinente a la inexistencia del vnculo laboral entre las partes conduce a la subsun-cin del litigio en un marco jurdico que no responde a las constancias de ]a causa y justifica la tacha de arbitrariedad voto de la mayora ("Amarilla Bentez y otros c/ Federacin Mdica de Formosa", C.SJ.N., 9/6/94). Es descalificable el pronunciamiento que incurri en un claro apartamiento de lo previsto en el art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, pues omiti valorar la presuncin que la norma contiene, con concreta y fundada aplicacin a las constancias de la causa ("Rango, Jos Guillermo d Starker, Jorge Pablo", C.S.J.N., 16/12/93). Es descalificable lo resuelto si, pese a que el a quo consider que la prueba de testigos resultaba elocuentemente demostrativa de que el actor no haba desempeado tareas tpicas de una relacin laboral, se ha apartado de ella sin explicar las razones de tal actitud y sin ponderar los serios argumentos que, a su respecto, articul la demandada en su expresin de agravios ("Casavilla, Miguel Carlos d Hermes Compaa Argentina de Seguros", C.S.J.N., 27/8/93).
Corresponde'dejar sin efecto la sentencia que reconoci la existencia de' vnculo laboral sustentndose/ en la sumisin del actor a directivas de las demandadas, sin advertir que la existencia de hojas de ruta y la coordinacin de horarios pueden encontrarse tambin en una relacin comercial y omiti valorar circunstancias de especial relevancia: el aporte de vehculo por el actor; que ste asumiera los gastos de mantenimiento y los riesgos del transporte y de la mercadera, y la posibilidad de hacerse sustituir por otro coche (C.S.J.N., 26/9/89, "J.A.", 28/ 3/90). Es arbitrario el fallo del Tribunal del Trabajo que reconoci una indemnizacin en base a un enriquecimiento sin causa de los demandados, que no haba sido peticionada por la actora, y que estim inexistente un contrato de trabajo en razn de la relacin sentimental que uni a la accionante con uno de los demandados (noviazgo) y cuyas tareas realizadas eran propias para consolidar econmicamente al futuro matrimonio. El objeto de la condena no es congruente con los trminos de la demanda, sino el resultado de una alteracin de la accin deducida, de la que resulta un manifiesto apartamiento de la relacin laboral, lo que trae aparejada una violacin al principio de defensa en juicio (C.S.J.N., 17/11/87, "D.L.", 19S8-28).
Art. 24. Efectos; del contrato sin relacin de trabajo. Los efectos del incumplimiento de un contrato de trabajo, antes de iniciarse la efectiva prestacin de los servicios, se juzgarn por las disposiciones del derecho comn, salvo lo que expresamente se dispusiera en esta ley. Dicho incumplimiento dar lugar a una indemnizacin que no podr ser inferior al importe de un mes de la remuneracin que se hubiere convenido, o la que resulte de la aplicacin de la convencin colectiva de trabajo correspondiente.
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El contrato de trabajo sin relacin de trabajo. Sus efectos.
Puede existir contrato sin relacin de trabajo, sin su efectiva prestacin. Las partes se han puesto de acuerdo en que una iba a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios en favor de otra que por ello la remunerara. Pero no se lleg a esa realizacin de los actos comprometidos, a esa ejecucin de obras o prestacin de servicios, por cualquier circunstancia. En ese caso la cuestin se juzgar de acuerdo a las previsiones del derecho comn, excepto, dice la ley, lo dispuesto expresamente al efecto. El incumplimiento del contrato antes de la efectiva prestacin de servicios da lugar solamente a la indemnizacin por daos. Pero con un mnimo garantizado: esta indemnizacin, dice tambin la ley, nunca ser inferior a un mes de remuneracin pactada o la que fije la pertinente convencin colectiva. sta es una estimacin mnima de daos presuntos por la inejecucin, que puede ampliarse si se prueban daos mayores al mnimo legal. 2. A cargo de quin est el pago de la indemnizacin.
Al de la parte responsable del incumplimiento, sea el trabajador o el empleador, asimilndose en el caso al instituto del preaviso. ' Esta indemnizacin tiene una naturaleza jurdica propia distinta de;la del tema precitado e incluso de la indemnizacin por despido o antigedad prevista en el art. 245 y conforme a lo resuelto en pleno por la Cm. Nac. de Apelaciones del Trabajo el 30/3/79 en el sentido de que no procede sta cuando no se ha dado por lo menos la "antigedad" de tres meses en la prestacin. La indemnizacin prevista por el art. 24 de la ley 21.297 reviste carcter especial procediendo slo en los casos en que no se inici la relacin laboral, y la remisin a las disposiciones de la ley comn que dicha norma contiene revela que se trata ms bien de una sancin resarcitoria de daos y perjuicios, cuya fijacin habr de hacerse conforme pautas interpretativas propias del derecho comn y ajenas al mbito ^del derecho laboral, constituyendo el importe de un mes de remuneracin que se establece un lmite mnimo susceptible de ser superado segn las circunstancias de cada caso (S.C.B.A., 24/4/79, Ac. 26.512; "E.D.", 28/7/80; "D.T.", 1979-694). La extincin del contrato de trabajo que no ha tenido principio de ejecucin no se rige por formas solemnes. El caso queda comprendido en la norma del art. 24 L.C.T., que, a su vez, remite a pautas de derecho comn para juzgar los efectos de la extincin, de modo que no rigen en tal supuesto los arts. 240 y 241 L.C.T. que requieren, en cambio, formas solemnes para la extincin por renuncia o por voluntad concurrente (CNATr., Sala El, 13/7/77, T. y S.S.", 1978-273).
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CAPTULO II DE LO SUJETOS DEL CONTRATO DE TRABAJO Art. 25. Trabajador. Se considera "trabajador", a los fines de esta ley, a la persona fsica que se obligue o preste servicios en las condiciones previstas en los arts. 21 y 22 de esta ley, cualesquiera que sean las modalidades de la prestacin. 1. El trabajador como sujeto del derecho del trabajo.
Es la persona fsica titular del contrato de trabajo o de la relacin de trabajo que se oblig a prestar o prest el servicio. A ese efecto no interesa la modalidad de la prestacin, ya que sta puede adquirir los diversos matices previstos en la ley. Puede ser un contrato indeterminado, de plazo fijo, de temporada, eventual, por equipo. La nota fundamental es la prestacin dependiente o subordinada. El trabajador autnomo no deja-par esto de ser trabajador pero no es sujeto del derecho del trabajo lo es sin duda del derecho de la previsin social y del de la seguridad social ni es por cierto la persona fsica a la que alude la norma. De all que otros autores prefieren caracterizar la ajenidad de la prestacin. El trabajo dependiente, al servicio de otros es el hecho fundamental y el presupuesto ineludible del Derecho del Trabajo. Por ello se dice que este Derecho es el conjunto de principios y normas jurdicas que rigen la conducta humana con respecto al trabajo prestado en relacin de dependencia o subordinacin. 2. El empleado pblico.
Slo puede considerarse trabajador en el sentido que indica la norma y como sujeto de este derecho con las obligaciones y derechos inherentes, cuando se dan las condiciones previstas en el art. 2 de esta misma ley. 3. El servidor domstico.
Es sin duda trabajador. Es sujeto del Derecho del Trabajo. Cuenta con un estatuto propio, regulado por el decreto 326/56, pero no le son de aplicacin las normas de esta ley general, segn tambin indica el citado art. 2, en este caso sin excepciones. Tampoco le es de aplicacin al mismo la ley de accidentes de trabajo, sus modificatorias y ampliatorias. El rgimen salarial no se rige por el sistema de
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convenios colectivos, ya que se fija directamente por la autoridad de aplicacin. El juez nacional de Ia instancia del Trabajo de la Capital Federal conoce en grado superior sus controversias individuales, pues las mismas se ventilan en un tribunal especial. En el mbito de la provincia de Buenos Aires son competentes los tribunales que actan como instancia nica. 4. El trabajador agrario.
Es sujeto del derecho del trabajo. Su exclusin de esta ley general no obsta a tal conclusin; slo implica que se aplica la ley especfica nc 22.248, que regula la actividad.
Es trabajador quien tiene la obligacin de poner su capacidad de trabajo a disposicin del empleador y, en consecuencia, adoptar las respectivas medidas de diligencia (arts. 21, 62, 63, 84 y concs. de la L.C.T.) que le permitan cumplir con su dbito (CNATr., Sala III, 16/7/77, "D.T.", 1978-283). Es trabajador quien pone a disposicin del empleador sus servicios personales y el resultado obtenido con ellos, -a cambio de una remuneracin (CNATr., Sala V, 24/2/77, sentencia 23.932). Es trabajador dependiente quien cede su actitud laboral a una empresa ajena para que sta, a su vez, negocie el esfuerzo o resultado y lo exima de correr con los riesgos propios del mercado (CNATr., Sala IV, 23/5/77, T. y S.S.", 1978-112). Si el actor se desempe para una AFJP en base a un "contrato de beca", por el cual se lo capacit en un curso que dur 9 das y luego pas a desempear funciones dirigidas por un supervisor, cumpliendo un horario fijo, realizando una cantidad determinada de promociones diarias en representacin de las empresas del grupo y rindiendo cuenta diaria de la actividad-cumplida, debe considerarse que existi en realidaduna insercin del actor en una empresa ajena, mereciendo ser calificada tal relacin como laboral (art. 25 L.C.T.). Para llegar a tal solucin no importa que las partes hayan caracterizado tal relacin como prctica rentada (CNATr., Sala X, sent. 552 del 31/9/96, "B.J.", 1997, 202/203).
Art. 26. Empleador. Se considera "empleador" a la persona fsica o conjunto de ellas, p jurdica, tenga o no personalidad jurdica propia, que requiera los servicios de un trabajador. Empleador. Es quien requiere los servicios del trabajador, quien le paga la remuneracin y respecto de quien el trabajador se encuentra subordinado. Es decir, quien imparte las rdenes, dirige y organiza el trabajo.
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Empero, a diferencia del otro sujeto de la relacin, que siempre es una persona fsica y singular, el empleador puede ser una persona fsica o una persona jurdica, aunque no tenga personalidad jurdica propia, y tambin puede haber un conjunto de personas fsicas con este carcter, siempre que sus funciones fueren las ya indicadas. En sntesis, es empleador todo sujeto de derecho que requiera los servicios de un trabajador.
Aun cuando carece de una personalidad jurdica reconocida por la ley la Asociacin Cooperadora de una Escuela del Estado, puede calificarse como asociacin civil (art. 46, Cd. Civil) y, prescindiendo de su naturaleza jurdica y fines ajenos al lucro, considerarla como empleadora sometica a las leyes laborales (CNATr., Sala V, 30/ 8/73, sentencia 19.318). Nuestra ley no reconoce personalidad ni a los holdings ni a los pools como para erigirlos en sujetos del derecho del trabajo; la empresa es una unidad econmica organizada con una direccin comn para una explotacin determinada, y este concepto jurdico, y no el econmico o social, es el que interesa (CNATr., Sala III, 30/3/66, "J.A.", 1996IV-333). Si un trabajador prest servicios en forma conjunta para distintas personas jurdicas que en conjunto, constituyen una misma empresa, tienen la misma sede, los mismos fines y responden a los mismos dueos, aun cuando formalmente se trate de personas jurdicas distintas, se encuentra configurado el ms tpico caso de empleador "conjunto" contemplado en el art. 26 del t. o. del rgimen de contrato de trabajo (CNATr., Sala IV, 27/10/95, "D.T.", 1996-A, 439). Si una de las personas jurdicas que forman un empleador "conjunto" en los trminos del art. 26 t. o. del rgimen de contrato de trabajo reconoci al trabajador como dependiente y cuando lo despidi lo indemniz, aunque una de las restantes lo considerara independiente pagndole mensualmente bajo la denominacin de "honorarios" a quien ni siquiera era un profesional, debe responsabilizrsela por los rubros indemnizatorios pertinentes, si la negociacin en torno a la desvinculacin no se realiz en nombre y representacin del conjunto y lo abonado no comprendi a todas las sociedades comprendidas en aqul, teniendo en cuenta que tambin con relacin a esta ltima se configur una relacin dependiente toda vez que se prestaron servicios que hacen a la actividad normal y especfica, aun cuando no fueran exclusivos y aunque lo que se pagaba se haya denominado "honorarios" sobre la base de presentacin de facturas que, en realidad, se referan a trabajos abstractos v a sumas regulares y mensuales (CNATr., Sala IV, 27/10/95, "D.T.", 1996-A, 439). La administracin pblica municipal no es empleadora segn la L.C.T., por lo que mal puede ser alcanzada por una responsabilidad solidaria que slo es inherente a esta clase de sujetos del contrato de trabajo (arts. 2 y 26 de la L.C.T.) (C.S.J.N., 2/9/86; "D.L.", 1986446).
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Art. 27. Socio-empleado. Las personas que, integrando una sociedad, prestan a sta toda su actividad o parte principal de la misma en forma personal y habitual, con sujecin a las instrucciones o directivas que se le impartan o pudieran impartrseles para el cumplimiento de tal actividad, sern consideradas como trabajadores dependientes de la sociedad a los efectos de la aplicacin de esta ley y de los regmenes legales o convencionales que regulan y protegen la prestacin de trabajo en relacin de dependencia. Exceptanse las sociedades de familia entre padres e hijos. Las prestaciones accesorias a que se obligaren los socios, aun cuando ellas resultasen del contrato social, si existieran las modalidades consignadas, se considerarn obligaciones de terceros con respecto a la sociedad y regidas por esta ley o regmenes legales o convencionales aplicables. 1. Socios empleados.
Los integrantes de una sociedad que prestan a sta toda su actividad o parte principal de la misma sern considerados como trabajadores dependientes de esa sociedad, siempre que se den estas pautas: a) la prestacin debe ser habitual y personal; 6) con sujecin a las rdenes que se le impartan o puedan impartrseles. En ese caso se aplica esta ley y todas las disposiciones vinculadas correspondientes. Pero la ley prev, adems, otra posiilidad: c) que la prestacin fuere accesoria es decir, no habitual si existen las otras modalidades propias de una relacin laboral. En todos estos casos el socio tiene un doble carcter: el propio del derecho comercial y como un "tercero con respecto a la sociedad" en el lenguaje de la ley, la que se aplicar en su caso, como todas las otras normas eventualmentc procedentes de la relacin laboral. 2. Fraude laboral.
Puede darse tanto por parte del obrero, que denuncia una situacin equvoca, como por parte del patrn. Y esto es sin duda lo que acontece ms frecuentemente a fin de eludir sus obligaciones laborales. As se ha dado con frecuencia el caso de simulacin de sociedades o de transferencias irreales que slo tienden a burlar el derecho. Esto fue frecuente hallarlo en el gremio gastronmico con las sociedades en comandita, donde se incluye al obrero en la nmina con un pequeo
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capital y al solo efecto de orillar el convenio colectivo o ms simplemente el laudo. La ficcin se repite con autnticos viajantes de comercio a quienes se es organizan sociedades para excluirlos del Estatuto. Contra esas maniobras se opuso en su momento laley 16.593 (B.O. 10/12/64), antecedente inmediato e ilustre de la disposicin comentada. Pero ms all de la figura del fraude, la doctrina discute si puede o no determinarse un deslinde en el caso de las sociedades comerciales que ocupan a miembros del directorio en actividad gerencial pero dependiente con la sociedad que administran. A nuestro juicio, no habra dependencia laboral slo cuando el socio (director ejecutivo, gerente general o presidente) no se halla sujeto a otras directivas que las propias y su aporte de capital en la sociedad sea de tal naturaleza que implique su independencia, le haga acreedor a la direccin y a la decisin empresaria. La ley trata de impedir la simulacin ilcita de la calidad de socio para evadir las leyes tuitivas del derecho del trabajo. 3. Miembros del directorio.
Cuando integran tal funcin- otra d similar jerarqua son rganos de la sociedad y no de la empresa, y en tal supuesto no les alcanza la previsin. En igual sentido cabe decidir con respecto al sndico de una sociedad annima. Empero si cumplen tareas tcnico-administrativas ajenas a las funciones inherentes a la direccin y efectan retiros no descontados de loshonorarios asignados a los miembros del directorio, debe considerrseles en relacin de dependencia. 4. Presidente y vicepresidente.
La resolucin 443/92 de la Administracin Nacional de la Seguridad Social ai establecer las pautas para determinar si existe relacin de dependencia indic en particular que el presidente y vicepresidente de las Sociedades Annimas estaban excluidos de dicha reglamentacin porque no deba considerrselos en relacin de dependencia.
1. Generalidades. Las calidades de "socio" y de "empleado" son claramente diferenciables y compatibles, y puede juzgarse la integridad de los derechos del "dependiente" en tanto tal, con prescindencia de su simultnea condicin de "socio
fundador" de la empresa (CNATr., Sala V, 22/5/75, T. y S.S.", 1975-696). Segn las circunstancias el llamado componente atento la atipicidad de este tipo de sociedades puede caer bajo la figura del socio, la del trabajador dependiente o ambas a la vez
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(conf. Sala II, sent. 34.528, 23/11/76). La calidad de socio no excluye la de empleado si se dan las condiciones previstas en el art. 27 L.C.T. (CNATr., Sala III, 27/8/81, sentencia 41.714). La ley 16.953 y particularmente el rgimen general de contrato de trabajo, excluyen la posibilidad de un fraude a la relacin, laboral, mediante la interposicin fraudulenta entre trabajadores y empleadores de entes de tipo societario (C.Tr. Santa Fe, 15/5/79, "D.T.", 19791166). Se trata de una subordinacin laboral y no de la propia de un socio frente a rganos de administracin de la sociedad si el actor que prestaba servicios personales fue excluido de la posibilidad de participar en la administracin de la sociedad en cuyo favor cumpla toda su actividad personal y habitual (C.Tr. Santa Fe, 15/5/79, "D.T.", 1979-1166). La situacin del socio empleado ha sido resuelta por la L.C.T. asimilndola a los trabajadores dependientes a todos los efectos legales, sin otorgarles privilegio alguno respecto de otros dependientes (S.C.B.A., 4/4/78, Ac. 23.622, "E.D.", 1979, sum. 3). La calidad de socio puede coexistir en general con la de empleado, cuando el agente est sujeto a rdenes o instrucciones que puedan impartrsele (CNATr., Sala III, 29/9/76, "LT.", XXV-366). Coexiste la calidad de socio con la de trabajador dependiente si al margen del vnculo societario se prestan servicios personales de carcter subordinado (CNATr., Sala V, 25/4/72, "L.L.", 149571). 2. Directores de sociedades annimas. a) Se admiti la relacin laboral. La condicin de director de una sociedad annima, no impide la existen-
cia de una relacin contractual de trabajo, si se configuran los elementos propios de sta (CNATt., Sala V, 30/4/ 73, T. y S.S.", 1973/4-242). El director de una sociedad annima puede a la vez ser dependiente de sta si desempea funciones de gerente, pero la prueba de la existencia del contrato de trabajo debe ser rigurosa (CNATr., Sala V, 29/11/65, "LT.", XIV-84). El solo hecho de ser director o vicepresidente de una sociedad annima no constituye impedimento para la existencia de una relacin de trabajo subordinada (CNATr., Sala IV, 14/2/75, sentencia 38.863). Las funciones de los directores son, en principio, remuneradas (art. 341 del Cd. de Comercio), pudiendo consistir la retribucin en una cantidad fija mensual; por ello un pago-de este tipo a un director no configura por s un -contrato de trabajo. Tampoco el hecho de que no todos los directores gozaren de una retribucin mensual es ndice de dicha vinculacin laboral, pues existe la posibilidad de que unos directores desplieguen mayor actividad y tengan ms responsabilidad que otros (CNATr., Sala V, 29/11/65, "L.T.", XIV-84). No existe imposibilidad alguna para que el director de una sociedad annima en el caso, el presidente del directorio se desempee como factor o dependiente subordinado de la persona jurdica cuyo rgano de gobierno integra (CNATr., Sala V, 6/5/74, sentencia 20.226). Las instrucciones dadas por el presidente del directorio a uno de los directores para el desempeo de las funciones encomendadas, el pago a este ltimo de un sueldo mensual y la circunstancia de habrselo suspendido en sus funciones no demuestran la existencia de un contrato de trabajo si dichos actos pueden ser interpretados
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como derivacin de las relaciones entre el director v la sociedad (CNATr., Sala V, 29/11/65, "L.T.", XIV-84). Si bien los directores pueden desempearse en ciertos casos en relacin de dependencia con la sociedad a la que pertenecen, no existe esa posibilidad respecto del presidente y vice, dadas las especiales caractersticas con que tales cargos estn revestidos en el Derecho Comercial (CNATr., Sala V, 30/10/75, "B.L.", 1976-380). La calidad de socio no obsta a la relacin de trabajo salvo en el caso de sociedades entre padres e hijos cuando se cumplen los siguientes requisitos: a) el socio presta a la sociedad toda su actividad o parte principal de la misma en forma habitual y personal; b) con sujecin a las instrucciones o directivas que se le impartan o pudieran impartrsele para el cumplimiento de tal actividad (art. 29, Ley de Contrato de Trabajo). No existe relacin de dependencia con la empresa respecto a tres de los cinco miembros del directorio que si bien prestan a la sociedad annima toda su actividad en forma personal y habitual, no estn sujetos a instrucciones o directivas, ya que disponen de paquetes accionarios considerables que los tornan en partcipes necesarios de cualquier decisin empresaria. Para no estar sujetos a instrucciones o directivas en los trminos del art. 27 de la Ley de Contrato de Trabajo no se requiere ser dueo absoluto del negocio, ni ser individualmente el socio mayoritario. El propsito de la ley es la prevencin del fraude y este fin queda inclume cuando el servicio es prestado por socios de tal jerarqua efectiva, que no pueden recibir pautas de conducta en cuya adopcin no hayan intervenido decisivamente. La actividad de los directores de una sociedad annima, que por el peso de su participacin accionaria y por las funciones que cumplen ejercen de hecho y
de derecho la direccin de la empresa, no puede verse sino como derivada de su propia decisin como empresarios (CNATr.,.Sala III, "D.T.", 1976-337). Si en el acta de asamblea ordinaria de la sociedad resulta aprobada por unanimidad la no limitacin' de las retribuciones a los directores en virtud de la labor desarrollada, ello por s solo no puede llevar a afirmar la e>stencia de subordinacin, toda vez que aun conforme al art. 271 de la ley 19.550 el director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de la actividad normal de ella en las mismas condiciones que la sociedad hubiera contratado con terceros v.gr., contrato de trabajo tal supuesto no se configura por la sola circunstancia apuntada precedentemente (CNATr., Sala I, 30/7/79). Para que el socio pueda ser considerado empleado de la sociedad no es suficiente que preste a ella toda su actividad personal y habitual sino que el art. 27 de la L.C.T. requiere que lo haga con sujecin a instrucciones o directivas que se le impartan p pudieran impartrsele para el cumplimiento de dicha actividad. Debi el demandante, ante la negativa expresa de la demandada probar fehacientemente que prestaba servicios en favor de la accionada quien tena la facultad de dirigirla (art. 4, L.C.T, t. o.), tanto ms cuando ejerca el cargo de director de la sociedad annima (CNATr., Sala I, 6/11/79, "E.D.", 28/7/80). No hay incompatibilidad entre la calidad de director y parte en un contrato de trabajo entre el mismo y la persona jurdica cuyo directorio integra (CNATr., Sala V, 6/5/74, "L.L. y P.", 317 7/74). El cargo de vicepresidente del directorio de la sociedad annima no es incompatible con el desempeo rentado de "director gerente tcnico", como empleado subordinado (CNATr., Sala IV, 24/4/67, "L.L.", 127-191).
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En los casos de un miembro de directorio de una sociedad que pretende adems estar ligado a ella por un contrato de trabajo, la valoracin de la prueba tendiente a demostrar la relacin de dependencia debe ser ms rigurosa, por hallarnos ante una excepcin al principio general (CNATr., Sala IV, 15/5/74, T. y S.S.", 1973/74-765). 6) No se admiti la existencia de la relacin laboral. Falta subordinacin jurdica en el caso del director de una sociedad y miembro en tal carcter del comit ejecutivo,pues en ambos casos es rgano de la sociedad y no de la empresa (CNATr., Sala II, 11/9/74, T. y S.S.", 1975-206). No cabe atribuir calidad de empleados dependientes a los directores de una sociedad annima quienes, no obstante prestar servicios personales, no se hallan sujetos a instrucciones o directivas y disponen de paquetes accionarios considerables que los toman en partcipes necesarios de cualquier decisin empresaria, ejerciendo de hecho y derecho la direccin de la empresa (CNATr., Sala III, 21/5/76, T. y S.S.", 1976-775). El carcter de director de una sociedad annima, con el agregado de ser presidente del directorio, asigna al actor un status especfico que rechaza toda,idea de subordinacin (C.2a Tr. Cba., 9/8/67, "L.L.", 128-646). Si bien los directores pueden desem^.. ..pearse en relacin de dependencia con " la'sociedad a que pertenecen,, esto no puedeocurrir en el caso del presidente y vicepresidente, pues siendo ellos la mxima autoridad patronal dentro de la empresa, no resulta lgico pensar . que puedan estar subordinados jurdica y tcnicamente a ellos mismos (CNATr., Sala.V, 30/10/75, "J.A.", 1977-1-94).
3. Sociedades de responsabilidad limi tada. Puede encontrarse vinculado por un contrato de trabajo el socio gerente de una sociedad de responsabilidad limitada (CNATr., Sala IV, 30/6/71, "J.A.", 1971XII-554). 4. Sociedades cooperativas. El art. 27 de la L.C.T. (t. o.) se refiere a aquellos casos en que la prestacin del trabajo personal es escindible de la categora de socio. En las cooperativas de trabajo, salvo el caso de simulacin, la situacin es distinta a lo previsto por el artculo, ya que el cumplimiento de tareas constituye precisamente el uso que los socios hacen de la estructura jurdica comn, a la vez que un aporte . necesario para el sostenimiento de sta (CNATr., Sala VIII, 30/9/81, sentencia 1538). La circunstancia de que la cooperativa de trabajo se haya excedido en su objeto societario puede motivar sanciones de tipo administrativo pero no alcanza para modificar la naturaleza de la relacin jurdica existente y encuadrar como trabajador dependiente a quien slo fue ufsasociado del ente (CNATr., Sala VI, 15/10/81, sentencia 14.418). Slo a los socios de las sociedades cooperativas corresponde el cobro de utilidades y retomos, como correlato obligado de la disposicin del art. 2, inc. 13, de la ley 11.338. La eventual yuxtaposicin del carcter de socio y de trabajador subordinado que contempla la ley 16.593 requiere la demostracin de la existencia de ambas caridades. Por "doctrina legal" a los efectos de los arts. 55 del decreto-ley 7718/71 y 279 del Cdigo Procesal ha de entenderse el texto expreso de la ley en su integracin obtenida con el sentido literal de la norma, ms la adicin de su inteligencia
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desentraada racionalmente segn las reglas de la ciencia jurdica y en exteriorizacin emergente de los fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, pero siempre en adecuacin precisa y relacin concreta con el litigio en que la violacin se denuncia', o individualizacin de norma o normas legales especficas que resultaran infringidas (S.C.B.A., 26/8/75, "D.L.", 1976-310). El socio de una cooperativa de trabajo que presta sus servicios en razn del acto cooperativo y que es socio por trabajar en ella,:no puede ser considerado empleado. En las sociedades cooperativas de adquisicin de elementos de trabajo de transformacin y de comercializacin de productos, debe diferenciarse la funcin del socio, de la actividad de ios empleados de la sociedad (CNATr., Sala VI, 30/4/75, "D.L.", 1976-107).., La calidad de. socio cooperativista no se opone a la de empleado de la sociedad si, al margen de la actividad que aquel carcter le asigna o pueda corresponderle, realiza tareas asalariadas en relacin de dependencia (S.C.B.A., Ac. 23.349, M.A.", 5/4/78). Las cooperativas de trabajo, por su propia naturaleza, excluyen tener trabajadores en relacin de dependencia al margen de sus socios (arts. 2, 4, 42 y 64 y concs. ley 20.337) porque en las cooperativas de trabajo no hay patronos, ya que justamente se trata de que no haya, de manera que los trabajadores puedan desempearse en forma independiente repartindose las ganancias y asumiendo los riesgos. La calidad de socio de una cooperativa de trabajo es incompatible con la de trabajador dependiente con la salvedad de que ello es as siempre y cuando no exista por parte del interesado (supuesto socio cooperativista) denuncia de fraude laboral y ste se acredite en la causa (J.N. de 1* Inst. Tr. a" 6 C.F., 16/3/78, "D.T.", 1978-781).
No corresponde que las cooperativas de trabajo efecten aportes y contribuciones para obras sociales por sus integrantes, socios de la misma. En las sociedades cooperativas de trabajo, debe distinguirse la funcin del socio de aquella que puedan tener los empleados de la sociedad, y en tal sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que las cooperativas de trabajo "pueden tomar empleados sin que ello importe atribuirles el carcter de socios y el derecho a utilidades y retornos que corresponde a los socios y no a quienes han trabajado slo como empleados". Quien es socio de la cooperativa de trabajo, presta servicios como acto cooperativo y este socio que lo es por el hecho de trabajar en la cooperativa nunca puede, a la vez, ser empleado de ella (CNATr., Sala VI, 30/4/75, "L.L. y P.", 30/7/75). Son. trabajadores dependientes los socios de una cooperativa de trabajo que prestan toda su actividad o parte principal de ella a la sociedad con sujecin a las instrucciones o directivas que se les imparten (CNATr., Sala IV, 9/6/75, T. y S.S.", 1976-100). Las personas enviadas por una cooperativa de trabajo a prestar servicios para terceros se encuentran" ligados a sta por una relacin de tipo laboral (art. 27 L.C.T.) y no pueden ser considerados socios. Se trata de una formalidad sin contenido real puesto que no realizan aporte de trabajo alguno a la cooperativa, sino que lo hacen para otra persona fsica o jurdica y como contra prestacin reciben un pago de carcter salarial por la realizacin de tareas como trabajador, pero no en carcter de socios. (Conf. esta Sala "Alegre, Marcelino c/Comar, Coop. de Trabajo Ltda. s/despido", sent. 2153 del 29/8/97) (CNATr., Sala X, sent. 2767 del 26/11/ 97, "B.J.", 1998, 214). El hecho de que el accionante revistiera la calidad de socio de la coopera-
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Quien es socio de una cooperativa de tiva de trabajo no obsta la aplicacin de las normas que rigen el contrato de trabajo presta servicios como acto cotrabajo ni de las que regulan el trabajo en operativo v nunca puede ser empleado de la sociedad (CNATr., Sala VI, 30/4/ 75, subordinacin. Hay distincin de sujetos jurdicos "L.T.", XXTV-I55). entre las cooperativas y sus socios Pero en definitiva debe tenerse pretrabajadores, de modo que aqulla puede ser el empresario colectivo que dirige sente que: Si no se ha logrado demostrar la mediante sus rganos directivos de trabajo, que como tales se relacionan existencia de una cooperativa de trabajo jerrquicamente con ellos, por lo que sus de tipo puro, y en cambio estn asociados quedan involucrados dentro del acreditadas las notas caractersticas de panorama abierto de la legislacin laboral una relacin laboral, debe aplicarse el al punto de que cada asociado se presenta principio general del art. 27 (CNATr., ante la sociedad en el doble carcter de Sala IV, 20/9/77, "T. y S.S.", 1978-237). asociado y trabajador subordinado. Si bien no es cuestionable que Jas La actividad de prestar servicios de cooperativas de trabajo se presten vigilancia no es exclusiva de las coope- admirablemente para vehiculizar maniobras rativas y es realizada igualmente por de fraude laboral, no puede aceptarse la otros sujetos (empresas empleadoras) afirmacin de que todas y cada una de ellas mediante la colaboracin de trabajadores son fraudulentas. Por ello corresponde al bajo dependencia. accionante acreditar la existencia de fraude No hay incompatibilidad alguna entre laboral para lograr la aplicacin de las las normas que rigen el trabajo en directivas del - art^27 de la ley de contrato subordinacin y las propias de la coo- de trabajo (CNATr., Sala VI, 29/12/95, perativa de trabajo con relacin a su fin "D.J.", 1996-2-457). empresario. Probada la existencia de un verdadero En las cooperativas de trabajo el vnculo de dependencia en el marco de la empleo de la fuerza de trabajo de los ley de contrato de trabajo ("D.T.", 1976- asociados constituye el objeto mismo de 238), el silencio guardado por la la sociedad y el aporte que aqullos demandada ante la intimacin por comprometen al constituirla o adherirse a negativa de tareas, trae como conse- ella, lo que torna improcedente la cuencia considerar consentida la ruptura aplicacin de las previsiones del art. 27 decidida por el trabajador, por las de la ley de contrato de trabajo en tales causales por l denunciadas (arts. 919, entidades (CNATr., Sala VI, 29/12/95, Cd. .Civil y 57, ley de contrato de "D.J.", 1996-2-457). trabajo) (CNATr., Sala VII, 6/8/98, Si bien los entes cooperativos son "D.T.", 1999, 257). permeables a situaciones de fraude laboral, si se acredita que formalmente la En contra: entidad funcion como cooperativa Quien est asociado a una cooperativa cumpliendo los requisitos legales de de trabajo no puede ser al mismo tiempo inscripcin, registro contable, celebraconsiderado dependiente de la misma. El cin de asambleas, renovacin peridica vnculo de dependencia no puede de autoridades e incorporacin como configurarse por carencia de asociados de los integrantes, quien prest subordinacin econmica, jurdica y servicios personales para la cooperativa tcnica (CNATr., Sala II, 3175/77, *T. y no puede invocar lo dispuesto en el art. S.S.", 1977-702). 27 de la ley de contrato de trabajo, ya que en ese contexto, no
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lo hizo sometindose a instrucciones o directivas ajenas, ni bajo relacin de dependencia, sino cumpliendo el dbito que le impona su condicin de socio y ejerciendo actos cooperativos (CNATr., Sala V, 7/2/96, "D.T.", 1996-B, 1481). Si se acredita que la cooperativa cumpli los requisitos legales de inscripcin, registro contable, celebracin de asambleas, renovacin peridica de autoridades e incorporacin como asociados de los integrantes del ente, la invocacin de lo dispuesto en el art. 27 de la ley de contrato de trabajo por quien prest servicios personales a la cooperativa, slo es viable si se demuestra que existi una situacin de fraude laboral (CNATr., Sala V, 7/2/96, "D.T.", 1996-B, 1481). Si bien los entes cooperativos son permeables a situaciones de fraude laboral, si se acredita que formalmente la entidad funcion como cooperativa cumpliendo los requisitos legales de inscripcin, registro contable, celebracin de asambleas, renovacin peridica de autoridades e incorporacin como asociados de los integrantes, quien prest servicios personales para la cooperativa no puede invocar lo dispuesto en el art. 27 de la ley de contrato de trabajo, ya que en ese contexto, no lo hizo sometindose a instrucciones o directivas ajenas, ni bajo relacin de dependencia, sino cumpliendo el dbito que le impona su condicin de socio y ejerciendo actos cooperativos (CNATr., Sala V, 7/2/96, D.J.", 1996-2, 785). Si se acredita que la cooperativa cumpli los requisitos legales de inscripcin, registro contable, celebracin de asambleas, renovacin peridica de autoridades e incorporacin como asociados de los integrantes del ente, la invocacin de lo dispuesto en el art. 27 de la ley de contrato de trabajo por quien prest servicios personales a la cooperativa, slo es viable si se demuestra que existi una situacin de fraude
laboral (CNATr.; Sala V, 7/2/96,."D.J.", 1996-2, 785). [". En las cooperativas de trabajo son los propios asociados los que democrtica mente ejercen el gobierno y la adminis tracin de su empresa. Todos los socios gozan de iguales derechos y obligacio nes, siendo electos y elegibles en los cargos directivos. No corresponde asi milar por tanto la subordinacin que caracteriza al contrato de trabajo, con la obligacin del socio cooperativo de acatar las instrucciones necesarias del ordenamiento interno requeridas para el cabal cumplimiento del trabajo con junto, y de las finalidades econmicas de la empresa comn, ya que en este ltimo caso la prestacin de servicio se hace como acto cooperativo, mientras que en el primero (contrato de trabajo) se configura una relacin de empleo. La dacin de trabajo es el servicio que la cooperativa presta a sus asociados, y no existe pues la posibilidad de considerar el trabajo de stos como una obligacin de terceros, ya que sin ella, la coopera tiva carecera de objeto (CNATr., Sala VIII, sent. 24.871 del 7/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). : ' 5. Sociedad en comandita. El socio comanditado que se desempea como director tcnico de una farmacia no puede ser considerado como un sujeto bajo relacin de dependencia de la persona jurdica, sindole inaplicables las directivas del art. 27 de la ley de contrato de trabajo (CNFed. Seg. Social, Sala I, 10/10/95, "D.T.", 1996-B, 2550). 6. Otras sociedades. Los socios, en las sociedades cooperativas, como tambin en las annimas y colectivas, pueden prestar sus serados y originar as una relacin de trabajo distinta del vnculo de la sociedad (S.C. Mza., Sala II, 2/4/63, "Rep. L.L.", XXV287, sum. 26).
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Art. 28. Auxiliares del trabajador. Si el trabajador estuviese autorizado a servirse de auxiliares, stos sern considerados como en relacin directa con el empleador de aqul, salvo excepcin expresa prevista por esta ley o los regmenes legales o convencionales aplicables. Auxiliares del trabajador. Si el trabajador est autorizado para servirse de ellos se considerarn dependientes del empleador, corno regla, en otra norma que intenta evitar el fraude laboral. Aqu, se trata de demostrar que el trabajador no es ms que esto y no llega a ser un empresario porque colaboren con l auxiliares o peones que ste remunera con parte de su sueldo. Ambos, el trabajador principal y su auxiliar, son dependientes del mismo empleador con quien se hallan en relacin directa, pese a ciertas modalidades como la ya indicada: el pago no directo por su responsable. Las excepciones a esta norma general deben ser expresas, tales como la prevista en el Estatuto de Encargados de Casas de Renta, donde se admite el auxilio de los familiares del trabajador sin que por ello aqullos adquieran un carcter laboral dependiente. Pero es ste un caso particular en que la prestacin se manifiesta an ms all de uno de sus caracteres particulares: la ejecucin intuitu personae.
El trabajador llamado "auxiliar" puede responsabilizar al empleador principal por las consecuencias de la relacin laboral (CNATr., Sala II, 8/6/73, "D.T.", 1974-340). En tanto no se demuestre el carcter empresarial de los fleteros ocupados en la distribucin de bebidas gaseosas, sus ayudantes de carga son dependientes de la empresa resultando irrelevante que hayan llevado uniforme provisto por la empleadora, que hayan sido los supervisores o los fleteros quienes les pagaban las remuneraciones (CNATr., Sala I, 28/8/81, sentencia 42.991). Los trabajadores slo estn vinculados al empresario principal cuando el intermediario tampoco es un trabajador autnomo sino a su vez un trabajador dependiente (C.A.T. Rosario, Sala II, 21/10/74, "Zeus", VT-J-76, n 935).
Art. 29. Interposicin y mediacin. Solidaridad *. Los trabajadores que habiendo sido contratados por terceros con vista a proporcionarlos a las empresas, sern considerados empleados directos de quien utilice su prestacin.
* Art. 29. Texto segn la ley a" 24.013 (Nacional de Empleo), art. 75.
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En tal supuesto, y cualquiera que sea el acto o estipulacin que al efecto concierten, los terceros contratantes y la empresa para la cual los trabajadores presten o hayan prestado servicios respondern solidariamente de todas las obligaciones emergentes de la relacin laboral y de las que se deriven del rgimen de seguridad social. Los trabajadores contratados por empresas de servicios eventuales habilitadas por la autoridad competente para desempearse en los trminos de los artculos 99 de la presente y 77 a 80 de la Ley Nacional de Empleo^ sern considerados en relacin de dependencia, con carcter permanente continuo o discontinuo, con dichas empresas.
El hecho de que los comedores escolares funcionen en locales de escuelas dependientes del Consejo Nacional de Educacin y sirvan a la alimentacin de sus alumnos, no importa un apartamiento de las funciones especficas de ese rgano del Estado, sino un medio para llevar a la prctica la integracin. con la enseanza que se dicta en las escuelas dependientes, conforme al propsito que llev al legislador a sancionar la ley 18.612. Dichos comedores deben considerarse como el resultado de una gestin promiscua entre un organismo del Estado y la cooperadora escolar, siendo el Consejo de Educacin solidariamente responsable por los crditos que pudieran tener quienes presten servicios en ellos no obstante que su contratacin, pago de salarios y despido hayan emanado de la Asociacin Cooperadora, mxime si recibieron tambin rdenes del director del establecimiento educacional (CNATr., Sala II, 6/3/79, "B.C.N.Tr.", 31/4/79). El mantenimiento y funcionamiento de los comedores escolares de las escuelas dependientes del Consejo Nacional de Educacin, que sirven a la alimentacin de sus alumnos como un medio para llevar a la prctica la integracin con la enseanza que se dicta en las mismas conforme al propsito que llev a sancionar la ley 18.612 y que nacen de convenios entre dicho Consejo y las entidades que enumera el art. 1
del decreto 802/70, es de responsabilidad de ambos contratantes (CNATr., Sala II, 6/3/79, "E.D.", 28/7/80). En caso de fraude por interposicin de persona lo nulo es la interposicin y la relacin de trabajo se convierte en una relacin vlida, pero con otra persona, ncT excluyndose la responsabilidad del sujeto interpuesto (CNATr., Sala VIII, 27/10/80, "D.T.", 1980-1776). La limpieza diaria de las propias instalaciones dedicadas a la fabricacin de automotores, no hace a la actividad normal y especfica del establecimiento, no existiendo solidaridad en la contratacin o subcontratacin de dichos tratamientos, siempre y cuando se trate de empresas reales y no de simulacin o'fraude a la ley laboral (CNATr., Sala I, 22/10/79, "D.T.", 1980-221). Si el demandante fue contratado por una de las codemandadas y enviado a la empresa de correos para cumplir tareas propias del giro empresarial de la requiriente, al no haberse demostrado la eventualidad de. las tareas que debi realizar, no corresponde la aplicacin de lo expresado por el art. 29 L.C.T. y en consecuencia, corresponde que sea considerado empleado directo y permanente de la empresa usuaria, resultando solidariamente responsables ambas codemandadas (CNATr., Sala
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III, sent. 73.827 del 28/4/97, "B.J.", 1998, 208/209). Si bien es cierto que la ley admite, como uno de los efectos de la personalidad jurdica reconocida a las sociedades, la separacin patrimonial de estos sujetos de derecho respecto de sus integrantes y que este principio legal debe mantenerse y respetarse en tanto no se violen reglas superiores del ordenamiento jurdico que hagan aplicable el criterio de funcionalidad sustentado por. el art. 2 de la ley 19.550, ello no impide que se aplique la doctrina de la penetracin de la persona jurdica cuando se advierta la utilizacin abusiva de tal ficcin legal para perjuicio de los trabaiadores (CNATr., Sala I, sent. 71.033 del 17/9/97, "B.J.", 1998, 212/ 213). La utilizacin por parte de una empresa de mano de obra suministrada por otra para el desarrollo del proceso productivo llevado a cabo en el establecimiento encierra un fraude laboral en perjuicio de tales operarios, en tanto en el caso concreto si era considerado personal de limpieza perciba un salario menor al que le corresponda si se lo encuadraba dentro del gremio tabacalero. En consecuencia, deber aplicarse al caso lo dispuesto por el art. 29 L.C.T., respondiendo ambas codemandadas solidariamente (CNATr., Sala III, sent. 75.30o del 28/11/97, "B.J.", 1998, 214). Aunque la demandada sea un ente pblico, es justo aplicar al caso el derecho laboral cuando la contratacin continuada se aplica para la realizacin de tareas propias del personal permanente, implicando esta situacin simplemente una mscara fraudulenta para privar a la trabajadora de la estabilidad que le hubiese correspondido. Si las tareas desempeadas por la trabajadora no fueron diferentes a las de los dems trabajadores, el argumento de que no se han cumplido las disposiciones legales para que la contratacin
fuese considerada permanente es una simple falacia, toda vez que la demandada se ampara en su propia inconducta para aparecer con derecho (CNATr.. Sala VI, sent. 47.825 del 28/11/97, "B.J.", 1998, 214). Segn sostiene Justo Lpez el fraude es una posicin negocial, a primera vista lcita, econmica y socialmente determinada por una causa ilcita. En el caso concreto de la constitucin de una sociedad cooperativa para proveer trabajo a terceros (es decir sin fines cooperativos) se pretende soslayar la solidaridad establecida por el art. 29 L.C.T., toda vez que la obtencin de personal por dicha va resulta a todas luces ms "econmica" que la contratacin de trabajadores respecto de los cuales haya que computar todas las cargas sociales (CNATr., Sala X, sent. 2767 del 26/11/97, "B.J.", 1998, 214). Entre una sociedad cooperativa de trabajo y el supuesto socio (que no es tal, por cuanto no presta trabajo para la cooperativa, sino para terceros) se configura un negocio jurdico simulado por el que aqulla pretende evadir las obligaciones derivadas de un verdadero contrato de trabajo. Pero a diferencia de lo que acontece en el derecho civil (en el que no hay accin entre los copartcipes de la simulacin ilcita, art. 959 C. Civil), en el derecho laboral y conforme al principio protectorio, se impone que se considere irrelevante jurdicamente la voluntad del trabajador dirigida a la evasin de las normas del derecho laboral. En consecuencia, el dependiente siempre tendr accin para poner en claro la simulacin ilcita y beneficiarse con la aplicacin de dichas normas (Justo Lpez, Algunas figuras de la simulacin ilcita laboral, "L.T.", XVII, pg. 1073 y sgtes.) (CNATr., Sala X, sent. 2767 del 26/11797, "B.J.", 1998, 214). Cuando la nica finalidad de la cooperativa de trabajo es proveer ser-
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vicios a terceros y el trabajo del asociado no es una tarea propia, sino que es realizada a favor de otros que contrataron con ella, slo pueden considerarse integrantes de tal cooperativa el personal de la planta central que acta como proveedora de trabajadores a terceros cumpliendo, en definitiva, funciones como agencia de colocaciones o empresas de servicios (CNATr., SalaX, sent. 2/767 del 26/11/97, "B.J.", 1998, 214). La empresa beneficiara persigue un inters ilcito interponiendo a la cooperativa entre eUa y los trabajadores subordinados que le sirven para cumplir su actividad empresana, para no cumplir las normas del derecho laboral coactivo. En tal contexto, la relacin del
trabajador con la empresa que recibi su prestacin personal tiene carcter laboral y es directa y por haber obtenido la mano de obra de una mera intermediaria ni siquiera puede entrar a considerarse la existencia de "picos de trabajo" y la consiguiente "relacin de tipo eventual" (CNATr., SalaX, sent. 2767 del 26/11/97, "B.J.", 1998, 214). La constitucin de una sociedad cooperativa para proveer trabajo a terceros es decir, sin fines cooperativos ya que el aporte trabajo ser para otros y no para la cooperativa, pretende soslayar la solidaridad que prev la ley (art. 29 L.C.T.) contratando trabajadores por quienes no abonan cargas sociales (CNATr., Sala X, sent. 2767 del 26/11/ 97, "B.J.", 1998, 214).
Art. 29 bis *. El empleador que ocupe trabajadores a travs de una empresa de servicios eventuales habilitada por la autoridad competente, ser solidariamente responsable con aqulla por todas las obligaciones laborales y deber retener de los pagos que efecte a la empresa de servicios eventuales los aportes y contribuciones respectivos para los organismos de la seguridad social y depositarlos en trmino. El trabajador contratado a travs de una empresa de servicios eventuales estar regido por la convencin colectiva, ser representado por el sindicato y beneficiado por la obra social de la actividad o categora en la que efectivamente preste servicios en la empresa usuaria.
1. Contratos efectuados por terceros.
Trata la norma del supuesto en que determinados trabajadores se ponen a disposicin de las empresas. En ese caso se considerarn como trabajadores dependientes de quien utiliza sus servicios. Los terceros contratantes responden solidariamente con los empleadores por todas las obligaciones laborales y las derivadas de la seguridad social. La ley trata aqu de evitar otro accionar ilcito, consistente en la interposicin fraudulenta de un tercero que se coloca entre el
* Art. 29 bis. Texto segn ley 24.013 (Nacional de Empleo), art. 76.
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ISO
trabajador y su efectivo empleador para mantener un carcter que no posee: el de empleador a su vez. La relacin no se prohibe, lo que la norma imposibilita es la irresponsabilidad de quien se beneficia con el trabajo y a ese efecto, previendo la posibilidad de la insolvencia del tercero interpuesto, obliga al empleador efectivo. La solidaridad impuesta al intermediario es un mayor recaudo en beneficio del trabajador, y ello se advierte an ms ntidamente en determinadas actividades como la de la construccin donde el Estatuto respectivo incluye en tal garanta al dueo de la obra, contratistas y subcontratistas, tal como tambin la ley prev enseguida. 2. Agencias reconocidas por trabajos eventuales. Excepciones.
Cuando se trate de servicios eventuales, temporarios y concretos y se requiera al efecto la colaboracin de una empresa reconocida para la contratacin de trabajadores, no rige lo dispuesto en este artculo. No sera en tales casos responsable la empresa beneficiarla. Esta excepcin fue introducida por la reforma en la ley original y debe ser interpretada prudentemente a fin de no desvirtuar el fin perseguido en el primer prrafo del artculo. Este artculo fue reglamentado por dec. 1455/85, que derog los dees. 2491/80 y 1152/82. La resolucin 260/87 regul la "rbrica de las libretas de trabajo" establecidas en el axt. 6 del primero, y la L.N.E. le dio redaccin definitiva introduciendo el art. 29 bis. 3. Ley Nacional de Empleo.
La Ley Nacional de Empleo en sus artculos 75 a 80 establece una serie de requisitos y obligaciones a cumplimentar por las citadas empresas de servicios eventuales, as como tambirixlas sanciones previstas por las violaciones o incumplimientos a la norma. As se determina que: a) deben estar constituidas exclusivamente como personas jurdicas y con objeto nico; b) slo podrn mediar en la contratacin de trabajadores bajo la modalidad de trabajo eventual; c) estn obligadas a caucionar una suma de dinero o valores, adems de una fianza o garanta real que determinar la reglamentacin; d) las violaciones o incumplimientos de las disposiciones de est ley por parte de las empresas sern sancionadas con multas, clausura o cancelacin de la habilitacin para funcionar aplicables por la autoridad de aplicacin; e) si se sanciona con la cancelacin de la habilitacin para funcionar, la caucin no ser devuelta a la empresa de servicios eventuales y la autoridad de aplicacin la destinar a satisfacer los
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crditos laborales que puedan existir con los trabajadores y los organismos de la seguridad social. El remanente se destinar al Fondo Nacional de Empleo. En otros casos de cancelacin se devolver la caucin dentro del plazo que je la reglamentacin. 4. Su reglamentacin. ~*
El decreto 342/92 reglament los artculos 75 a 80 de la ley nacional de empleo, n 24.013, referidos a las normas a que quedan sujetas las empresas dedicadas a la prestacin de servicios eventuales, de acuerdo a lo establecido en este artculo 29 bis de la L.C.T. que comentamos. Este decreto fue modificado por el decreto 2086/94 que derog algunas de sus pautas y modific otras. En sntesis, por estas normas reglamentarias se determina: a) Que debe considerarse empresa de servicios eventuales a la entidad que tenga por objeto exclusivo poner a disposicin de las usuarias personal que cumpla en forma temporaria servicios extraordinarios determinados de antemano o exigencias transitorias y extraordinarias de la empresa toda vez que no pueda preverse un plazo cierto para la finalizacin del contrato. Advertimos la excepcionalidad que justifica el recurso. No les est permitido a estas empresas que suministren trabajadores de planta permanente y de advertirse el exceso se demuestra el fraude laboral, con sus consecuencias. b) En dicha reglamentacin se estipulan concretamente las razones justificativas de este recurso y ellas son el reemplazo de un trabajador permanente por un suplente, el incremento de la actividad ocasional y extraordinaria, la organizacin de eventos especiales, las actividades de ejecucin inmediata para prevenir accidentes o por medidas de seguridad urgentes y, en general, todo lo referido a necesidades extraordinarias o transitorias ajenas al giro normal y habitual de la empresa usuaria. c) Los trabajadores utilizados deben considerarse con respecto a la empresa de servicios eventuales como permanentes continuos. d) Los trabajadores contratados por una empresa de servicios eventuales no habilitada por el MTSS sern considerados personal permanente continuo de la empresa usuaria. e) A dichos trabajadores le es de aplicacin las leyes de accidente de trabajo, jubilaciones y pensiones, asignaciones familiares, seguro de vida obligatorio, asociaciones sindicales, negociacin colectiva y obras sociales. f) Tambin se reglamenta las interrupciones y nuevos destinos de los trabajadores asignados por la empresa de servicios eventuales a las empresas usuarias. g) Ambas empresas usuarias y de servicios eventuales deben llevar una seccin particular del libro especial del artculo 52 de la L.C.T. donde se detalle minuciosamente a estos trabajadores.
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h) Las empresas de servicios eventuales deben gestionar su habilitacin por ante el MTSS con informe circunstanciado de sus documentos constitutivos, reas de actividad, inscripciones impositivas y de la seguridad social y la constitucin de la garanta a la que se refiere la ley 24.013 (art. 78). i) Las garantas aludidas precedentemente y constituidas a favor del MTSS son: Garanta principal. Depsito en caucin de efectivo, valores o ttulos pblicos nacionales equivalentes a cien sueldos bsicos del personal administrativo, clase A, del convenio colectivo para empleados de comercio vigente en la Capital Federal por la jornada legal o convencional, excluida la antigedad. : Garanta accesoria. Deben otorgar adems a favor del MTSS una garanta por una suma equivalente al triple de la anterior, a travs de valores o ttulos pblicos nacionales, aval bancario o seguro de caucin o garanta real de un bien propio de la empresa de servicios eventuales con un valor equivalente a la suma que se pretende garantizar.
En el marco normativo previsto por el art. 29 bis de la ley de contrato de trabajo incorporado por la ley nacional de empleo la extensin de los*derechos y deberes de las partes frente a la ley laboral dependern de la ndole de la relacin, de los requisitos exigidos por cada uno de los institutos, de las modalidades del contrato de trabajo entre la empresa de servicios eventuales y el trabajador y el carcter de este ltimo respecto de la empresa usuaria, y esta tipologa contractual, debe utilizarse siempre y cuando el trabajador cumpliera tareas en la empresa usuaria permitidas excepcionalmente por los arts. 68 y 74 de la ley nacional de empleo y 99 de la ley de contrato de trabajo, no en- el supuesto en que las tareas se tornan permanentes, pues para que el sistema concrete su efectiva operatividad requiere como carcter insoslayable la eventualidad de los servicios a prestarse en la empresa usuaria (CNTrab, Sala V, 11/10/95, "D.T.", 1996-A, 714). Respecto de la obligaciones laborales, la solidaridad est esencialmente establecida por la ley y responde al principio protectorio y, generalmente, entre los deudores existe uno que "es el obligado directo (el empleador) y uno o ms "deudores solidarios en base a vnculos que estos ltimos han concertado con aqul. As, para el caso del art. 29 bis se ha considerado que se trata de una obligacin mancomunada con solidaridad impropia, interpretacin que surge de los arts. 523, 524, 525, 699 y 717 del C. Civil por lo que no puede condenarse al deudor accesorio si no se condena al principal (CNATr., Sala X, sent. 55, 28/ 6/96, "B.J.", 1996, 198/199). La solidaridad prescripta por el art. 29 bis de la L.C.T., en modo alguno exige para su aplicacin la demanda conjunta de todos los codeudores solidarios. El acreedor puede dirigir su accin de cobro contra uno solo de los deudores, lo que puede interesarle si e\ dirigido es solvente por la mayor simplicidad y celeridad del trmite que se entabla contra un demandado singular (CNATr., Sala X, sent. 55, 28/6/96, "B.J.", 1996, 198/199). Ni la celebracin por escrito de un contrato de trabajo eventual, ni la
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intermediacin de una empresa de servicios temporarios inscripta en el registro que lleva el Ministerio de Trabajo eximen de la prueba de la necesidad objetiva eventual, justificadva del modelo. Ello as pues no basta el acuerdo de voluntades sanas y la observancia de las formalidades legales, en nuestro ordenamiento jurdico, para generar un contrato de trabajo de plazo cierto o incierto. Debe mediar tambin una necesidad objetiva del proceso productivo que legitime el recurso a alguna de esas modalidades (CNATr., Sala VI, sent. 45.004 del 19/ 7/96, "B.J.", 199, 200).
Las tareas de "barrendero" que el trabajador efectuara durante varios meses a favor de una empresa dedicada a la recoleccin de residuos en la Ciudad de Buenos Aires (en el caso, Manliba S.A.) no lucen, en principio, ajustadas en su esencia a las caractersticas extraordinarias y transitorias que debe revestir la modalidad del trabajo eventual, resultando a tales fines irrelevante el hecho que la contratacin del mismo haya tenido lugar con la intermediacin de una agencia de servicios eventuales (CNATr., Sala IX, sent. 2380 del 31/10/97, "B.J.", 1998, 214).
Art. 30. Subcontratacin y delegacin. Solidaridad *. Quienes cedan total o parcialmente a otros el establecimiento o explotacin habilitado a su nombre, o contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que le d origen, trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito, debern exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los organismos de seguridad social. Los cedentes, contratistas o subcontratistas debern exigir adems a sus concesionarios o subcontratistas el nmero del cdigo nico de identificacin laboral de cada uno de los trabajadores que presten servicios y la constancia de pago de las remuneraciones, copia firmada de los comprobantes de pago mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo. Esta responsabilidad del principal de ejercer el control sobre el cumplimiento de las obligaciones que tienen los cesionarios o subcontratistas respecto de cada uno de los trabajadores que presten servicios, no podr delegarse en terceros y deber ser exhibido cada uno de los comprobantes y constancias a pedido del trabajador y/o de la autoridad administrativa. El incumplimiento de alguno de los requisitos har responsable solidariamente al principal por las obligaciones
* Art. 30. Texto segn ley 25.013, art. 17.
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de los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto del personal que ocuparen en la prestacin de dichos trabajos o servicios y que fueren emergentes de la relacin laboral incluyendo su extincin y de las obligaciones de la seguridad social. Las disposiciones insertas en este artculo resultan aplicables al rgimen de solidaridad previsto en el artculo 32 de la ley 22.250. 1. Ley 25.013.
La modificacin impuesta por la ley 25.013 establece recaudos concretos que implican autnticos deberes de control que las empresas que ceden, contraten o subcontraten parte de la actividad especfica de una explotacin deben requerir a sus contratantes para liberarse de la responsabilidad solidaria aludida en la norma. As se garantiza al trabajador y al sistema de seguridad social el cumplimiento de las obligaciones que stos asumen. La intencin fue crear nuevos requisitos formales a fin de asegurar la plena solidaridad entre las empresas principales y sus contratistas en oposicin a las ltimas tendencias de la jurisprudencia que se recoge y transcribe en su lugar y en contra tambin de reconocidas prcticas internacionales. 2. Subcontratacin y delegacin.
Este artculo ha sido modificado varias veces luego de su redaccin original. Tiene tambin en cuenta el tema del fraude laboral y en concreto se preocupa de los siguientes supuestos: a) el caso de la cesin total o parcial a otros del establecimiento o la explotacin habilitada a su nombre; b) el contrato o subcontrato de trabajos o servicios correspondientes a la actividad propia. En ambos casos competen al empleador original dos obligaciones; una indicativa, a saber: deben exigir a sus contratistas y subcontratistas el fiel cumplimiento de las normas laborales y'las derivadas de la seguridad social y a ese efecto detalla los mecanismos de control. Ese control no puede delegarse en terceros. La otra obligacin es fundamental y se vincula con el aludido tema del fraude laboral: se constituyen en obligados solidarios por todas las obligaciones contradas con los trabajadores por todo el lapso del contrato y hasta su extincin. He aqu otro caso de responsabilidad solidaria entre el empresario principal y los contratistas y subcontratistas, respecto de todas las obligaciones laborales.
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3.
Doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
La Corte Suprema en un fallo de abril de 1993 ha amortiguado los efectos de este artculo decidiendo que ella es competente para avocarse a cuestiones de significativa importancia para el desarrollo del comercio interno o internacional tratndose, en estos casos, de cuestin federal trascendente, debiendo resolver sobre el fondo del asunto. Se refiere a los contratos de concesin y franchising que excluye de la norma. Pese a ella. 4. Franquicia o "franchising".
Es un contrato por el cual una empresa concede a otra (a la que no controla jurdicamente) la explotacin (dentro de un sector generalmente geogrfico) del negocio bajo el propio riesgo de la segunda, que deber ajustarse al cumplimiento de ciertos recaudos a fin de asegurar la calidad del producto vendido y las condiciones en que se ejerce la actividad. 5. El estatuto de la construccin.
El estatuto de la construccin-(ley-22.-2-50) tiene en su art. 32 previsto el principio de la solidaridad entre contratistas y subcontra-tistas. l se refiere la reforma del rgimen general laboral privado instaurado por la ley 25.013 cuando afirma que lo dispuesto en este artculo tambin le es aplicable a estos trabajadores, por lo que el mentado art. 32 del estatuto de la construccin debe ahora adecuarse al nuevo texto legal del comentado art. 30 de la L.C.T.
1. Generalidades. Este artculo establece la responsabilidad solidaria en caso de contratacin o subcontratacin con empresas reales, dado que en el supuesto de mediar fraude o simulacin contemplados en el art. 14, no hay responsabilidad subsidiaria sino directa (CNATr., Sala IV, 24/7/78 "J T A" 1979-3) Si bien el art. 32 de la Ley de Contrato de Trabajo en su texto primitivo, estableci la solidaridad para quienes contrataran o subcontrataran obras o trabajos que hicieran a su actividad principal o accesoria, dicha disposicin fue modificada por la ley 21.297, excluyndose la segunda, o sea la actividad accesoria que no sea normal y especfica de la empresa (art. 30, t.o.) (CNATr., Sala I, 22/10/79, "D.T.", 1980-221). , Por aplicacin del art. 30 de la L.C.,. son solidariamente responsables el con cesionario del comedor o buffet y el club donde ste funciona, ya que si bien el ^P^0 gastronmico no es actividad Principal de la institucin constituye una actividad normal y habitual que hace a su funcin social (CNATr., Sala V, 30/9/81, sent. 29.238). confeccin y venta de la guia de codificacin postal publicada por ENCOTel no hace a la actividad nor^ * especfica de dicha empresa por lo ue no uede re suItar <* P , sodanamente responsable en los trminos del art. 30 de la L.CT. por las obligaciones
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contradas frente a terceros por los subcontratistas (CNATr., Sala VIH, 12/ 10/81, sent. 1619). Hay solidaridad entre el supermercado y la empresa que le presta servicios de vigilancia, frente a las obligaciones que esta ltima tiene respecto de sus trabajadores con motivo de la prestacin de los servicios. En estos casos la L.C.T. no slo se propone proteger al dependiente en cuanto a su empleador nominal, sino tambin frente a quien recibe en forma directa los frutos atribuibles al servicio personal (CNATr., Sala V, 28/2/78, "D.T.", 1978-779). Las figuras delegativas previstas por el art. 30 L.C.T. son inherentes a la actividad propia del establecimiento y no al objeto social. Para que nazca la solidaridad es necesario que una empresa contrate servicios que complementen o completen su actividad normal. Debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista. Las gravsimas consecuencias que derivan de la extensin de la responsabilidad patrimonial a terceros ajenos, en principio, a la relacin sustancial, requiere la comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos establecidos por el art. 30 L.C.T. (C.S.J.N., 15/4/93, "D.T. y S.S.", 1993-417). Si bien las tareas de limpieza pueden considerarse "normal" en' cualquier establecimiento, no puede calificarse como "especfica propia" a los efectos de habilitar la responsabilidad solidaria prevista en el art. 30 de la ley de contrato de trabajo cuando resulta escindible del objeto de la empresa (CNATr., Sala III, 16/8/95, "D.J.", 1996-1-591). No corresponde aplicar la solidaridad consagrada en el art. 30 de la ley de contrato de trabajo para la actividad secundaria, aunque haga a la actividad permanente y habitual del establecimiento. Ello, en la inteligencia de que
la contratacin y subcontratacin lo sea con empresas reales y no se trate de un vulgar fraude a la ley. La actividad normal y especfica es habitual y permanente del establecimiento, o sea la relacionada con la unidad tcnica de ejecucin destinada a lograr los fines de la empresa. En consecuencia, al descartarse la actividad accidental, accesoria o concurrente, las tareas de limpieza no resultan susceptibles de comprometer la responsabilidad solidaria (C. Fed. Crdoba. Sala A, "29/8/95, "L.L.C.", 1996-593). Para que nazca la solidaridad que establece el art. 30 de la ley de contrato de trabajo es necesario que una empresa contrate o subcontrate servicios que complementen su actividad normal. Debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista (C. Fed. Crdoba, Sala A, 29/8/95, "L.L.C.", 1996-593). - - Si bien las tareas de limpieza no hacen a la actividad especfica de las empresas aseguradoras, no cabe duda que resultan necesarias para su normal desenvolvimiento, y el hecho de que se haya contratado a otra empresa para que las realice no desobliga a quien se beneficia con ella y hace que pueda cumplir su objetivo en un clima ordenado e higinico (CNATr., Sala VI, 8/ 11/95, "D.J.", 1996-2-243). Las tareas de limpieza resultan propias e imprescindibles para cualquier establecimiento por lo que si se contrata a una empresa de limpieza para que las realice, ambas son solidariamente responsables en los trminos del art. 30 de la ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala VI, 8/11795, "D.J.", 1996-2-243). La actividad de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires administracin y gobierno de una localidad supone la legitimidad de sus actos, su actuacin se rige por principios jurdicos propios y no cabe presumir que
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incurre en el fraude a la ley que supone el art. 30 de la ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala 1,20/12/96, "D.T.", 1996B, 2087). Cuando alguien suministra un producto determinado, desligndose de su posterior procesamiento, elaboracin o distribucin, no corresponde la aplicacin del art. 30 de la ley de contrato de trabajo (C. Civil, Com. Laboral y Paz Letrada. Curuz Cuati, 23/4/96, "D.J.", 1996-2501). La solidaridad prevista en el art. 30 de la ley de contrato de trabajo persigue la frustracin^ de maniobras fraudulentas tendientes a evitar la aplicacin de las normas laborales. A su vez permite demandar a cualquiera de los deudores, previamente declarados tales a los que por la voluntad legislativa se decide imputarles responsabilidad en cuanto a las obligaciones resultantes del derecho del trabajo y de la seguridad social (C. Civil, Com. Laboral y Paz Letrada, Curuz Cuati, 23/ 4/96', "D.J.", 1996-2501). Para admitir la existencia de la solidaridad prevista en el art. 30 de la ley de contrato de trabajo deben comprobarse rigurosamente los supuestos fcticos contenidos en l, o bien realizarse un escrutinio estricto de los recaudos legales (C. Civil, Com. Laboral y Paz Letrada, Curuz Cuati, 23/ 4/96, "D.J.", 1996-2501). Se presume que la simulacin entre contratistas y subcontratistas se ha hecho para evadir el cumplimiento de las obligaciones laborales. As las cosas, para evitar ello se acude a la doctrina de la solidaridad (C. Civil, Com. Laboral y Paz Letrada, Curuz Cuati, 23/4/96, "D.J.", 1996-2-501). Los servicios adicionales que brinda la Polica Federal a travs de sus agentes en el marco de los dees. 13.473 y 13.474/57, ratificados por la ley 14.467, deben entenderse como una
continuacin de la labor cumplimentada en la institucin por lo que se lo considera una extensin del servicio originario. Con la aceptacin por parte del agente adquieren carcter obligatorio y estn sujetos al rgimen disciplinario y disposiciones reglamentarias administrativas y operativas. En consecuencia, no existe una vinculacin contractual con la empresa o institucin beneficiara de tales servicios adicionales (CNATr., Sala II, sent. 78.991. 25/6/96, "B.J.", 1996, 198/199). Cuando una empresa dedicada a la fabricacin de electrodomsticos contrata con otra la administracin de los planes de ahorro para la adquisicin de productos que ella comercializa, quien a su vez subcontrata con un tercero vendedoragente que vender los planes al pblico consumidor, puede concluirse que existe solidaridad a la que hace referencia el art. 30 L.C.T. entre tales empresas por las obligaciones emergentes de la relacin laboral que vincula al empleado de la empresa vendedora. Para ms, no estamos en presencia de contrataciones que tengan por fin ltimo la "inversin con miras al desarrollo y expansin econmica y comerciar, sino a la ingeniosa implementacin de un modo de adquisicin de un pequeo producto til de uso domstico mediante un complejo sistema de pago de numerosas cuotas que persigui en definitiva el aprovechamiento de una especial circunstancia econmica local (CNATr., Sala IV, sent. 74.456 del 20/4/96, "B.J.", 1996, 19S/ 199). El solo hecho de que la empresa codemandada sea la principal cliente de otra (en el caso se trataba de dos laboratorios medicinales) no justifica responsabilizarla por las obligaciones laborales no cumplidas por la primera (toda vez que no hubo de por medio sesin de establecimiento productivo y tampoco se cuestion que la principal tuviese establecimientos, organizacin
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y gestin propia con aptitud para asumir los riesgos, obligaciones y responsabilidades propios de una actividad productiva) (CNATr.,- Sala Vil, sent. 27.497). Para determinar la solidaridad que prev el art. 30 L.C.T. se debe analizar la actividad "normal y especfica" de un establecimiento, aunque las tareas que cumpliera el reclamante se hubieran realizado fuera de dicho mbito (con fr. Sala II, sent. 64.015 del 20/11/88, "Altamiranda, Agustn c/Hernndez, Juan"). Con ello se procura evitar que, por va de fraccionamiento del proceso productivo, se soslayen las obligaciones derivadas de la legislacin laboral y previsional, o se incorporen a la explotacin personas menos solventes, en perjuicio de los sujetos protegidos por la legislacin citada. As, resulta responsable en los trminos del art. ya citado, la demandada que desarrolla actividades previstas como normales y especficas de la codemandada. (En el caso "concreto, la demandada Perdriel S.A. integraba el grupo econmico de Renault Argentina S.A., revistiendo esta ltima el carcter de sociedad controlante) (CNATr., Sala VII, sent. 27.881 del 29/8/96, "B.J.", 1996, 201). La actividad normal y especfica de Telecom, consiste en la prestacin concreta del servicio telefnico. Tal prestacin no puede lograrse si no se efectan los trabajos de cableado. En-tal sentido, corresponde concluir que una empresa no puede segregarse artificiosamente pretendiendo que solamente est constituida por un pequeo ncleo, que en definitiva es el resultado de una serie de trabajos y actividades que permiten llegar a la realizacin de su objetivo especfico, que en este caso es la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones (CNATr., Sala VI, sent. 45.828 del 13/12/96, "B.J.", 1998, 204/ 205).. EL cableado interesa al ritmo de produccin de Telecom siendo condu-
cente a su finalidad. Sin l, su planta debera cerrar o trasladarse a otro lugar. Si tal actividad necesaria a sus objetivos empresarios es realizada por terceras personas (en el caso, Construtel Argentina S.A.), Telecom es responsable solidariamente en los trminos del art. 30 L.C.T. (CNATr., Sala VI, sent. 45.828 del 13/12/96, "B.J.", 1998, 204/ 205). Si la empresa contrat con el codemandado para que con personal propio y bajo su exclusiva dependencia procediera a quitar el revestimiento o aislacin de los cables de descarte que recubre el cobre existente en su interior yjina vez retirado el mismo procediera a su compactacin (para su reutilizacin o venta), realizndose dicho proceso en el establecimiento de la demandada y con la suerte del personal inexorablemente ligada a la principal, resulta inaplicable al caso la doctrina de la Corte en autos "Rodrguez, Juan c/Ca. Embotelladora 15.4.93", pues se trata de supuestos diametralmente opuestos (en el presente caso, la empresa demandada deleg una de las instancias de su proceso de produccin en la codemandada) por lo que corresponde responsabilizarlas solidariamente en los trminos del art^30 L.C.T. (CNATr., Sala X, sent. 896 del 31/10/96, "B.J.", 1998, 204/205). El servicio de hotelera brindado en el mbito de un sanatorio por una empresa constituye una funcin que hace a la actividad normal y especfica de dicho centro de salud, por lo que determina la responsabilidad comn de ambas codemandadas (CNATr., Sala VI, sent. 45.085 del 16/8/96, "B.J.", 1996, 201). La actividad de hotelera (servicio gastronmico que reciben los pacientes internados en un sanatorio) es inseparable de la atencin estrictamente hospitalaria (CNATr., Sala VI, sent. 45.085 del 16/8/96, "B.J.", 1996, 201).
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Existe solidaridad en los trminos del art. 30 L.C.T. entre el Automvil Club Argentino (concedente) y la empresa (concesionaria) que se encargaba de la explotacin de los servicios de expendio de combustible, venta de lubricantes, lavado, engrase, gomera, estacionamiento, venta de bateras, venta de neumticos, expo AC y la venta de repuestos y accesorios en la estacin del concedente, pues esta situacin importa la delegacin en un tercero de tareas que le son propias de su giro comercial habitual en los trminos del art. 30 L.C.T. No corresponde aplicar a este caso el fallo de la C.S. J.N. "Rodrguez, Juan c/Ca. Embotelladora Argentina S.A." del 15/4/93, pues en la presente se advierte una simbiosis entre concedente y concesionario del servicio y no una clara diferenciacin entre las etapas realizadas por el primero y las llevadas a cabo por el segundo (CNATr., Sala Di, sent. 89"del' 10/8/96, "BJ.",. 1996, 201). La C.S.J.N. ha fijado jurisprudencialmente el criterio interpretativo que debe primar en tomo del art. 30 L.C.T. (sent. 15/4/93 en "Rodrguez, Juan d Ca. Embotelladora Argentina S.A."; 2/ 7/93 en "Luna c/Agencia Martima Rigel S.A."; 18/7/95, "Sandoval c/Ca. Embotelladora Argentina S.A."). En ese marco que veda una interpretacin extensiva o lata de las situaciones que encuadran en aquella norma legal, corresponde particularizar en cada caso concreto la solucin respectiva, pues la responsabilidad solidaria del art. 30 L.C.T. no es automticamente aplicable en cualquier caso que haya contratos de colaboracin o vinculacin interempresaria (CNATr., Sala V, sent. 54.991 del 13/ 8/96, "B.J.", 1996, 201). El mantenimiento de las maquinarias en una empresa, cuando no se trata de una reparacin excepcional, es una tarea especfica de todo establecimiento industrial. En tal sentido, la C.S.J.N. ha establecido que "para que
nazca la solidaridad (art. 30 L.C.T.) es menester que la empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal. Debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista, de acuerdo a la implcita remisin que hace la norma en cuestin al art. 6 del mismo ordenamiento laboral" ("Rodrguez, Juan c/Compaa Embotelladora Argentina S.A.", "D.T.", 1993-A-754) (CNATr.. Sala III, sent. 72.194 del 30/8/96, "B.J.", 1996, 201). En el caso del trabajador dependiente de una empresa proveedora de servicios de limpieza para el Banco Central de la Repblica Argentina se impone proyectar el criterio que sustentara la C.S.J.N. a partir del caso "Rodrguez", al expresar que corresponde distinguir entre objeto y actividad social de la empresa que se pretende -responsabilizar sealando que la extensin de responsabilidad patrimonial al tercero ajeno en principio a la relacin, requiere la comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos establecidos en el art. 30 de la L.C.T., pues las labores de limpieza no constituyen la actividadpropia y especfica del banco (CNATr., Sala II, sent. 79.487 del 12/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). Los servicios del coche-comedor en los trayectos otorgados en concesin trenes de larga distancia no son separables del servicio prestado por la empresa de ferrocarril demandada. Esto es as, teniendo en cuenta que, en este caso, la actividad gastronmica no es separable del servicio prestado, as como tampoco lo sera la calefaccin, iluminacin, limpieza, servicios sanitarios, etc. La idea de "transporte de personas" no se limita al traslado fsico, sino que implica determinadas condiciones de confort que no resultan escindibles por integrar un todo previsto como tal por el usuario al celebrar el contrato de transporte. En consecuencia, la empresa ferroviaria deman-
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dada es solidariamente responsable en cuanto a las obligaciones laborales, con la empresa concesionaria para la que se desempeaba el trabajador (CNATr., Sala HI, sent. 72.381 del 16/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). El servicio de comedor prestado en los coches de los trenes no integra la actividad especfica de la empresa (Ferrocarriles Argentinos), en los trminos del art. 30 L.C.T. ante la especificidad de esta norma. Toda empresa que presta 'un servicio lo hace en ciertas condiciones que los hacen ms o menos atractivo, cmodo, seguro o salubre, pero lo cierto es que las aparentes excepciones a esta regla de interpretacin corresponden a casos en que la prestacin subcontratada forma parte de la propia actividad principal (CNATr., Sala III, sent. 72.381 del 16/ 9/96, "B.J.", 1997, 202/203). Los servicios gastronmicos, en medio de una de las exposiciones rurales-ms importantes de Amrica Latina y que nada envidia a las ms exquisitas de Europa o Estados Unidos, hacen a su estructura ya que sin ellos, tales acontecimientos careceran del brillo necesario. Por ello, la entidad organizadora (Sociedad Rural Argentina), los brinda, en este caso por intermedio de terceros, pero no puede liberarse de la responsabilidad solidaria sin que tal actitud constituya un desdoro de la misma entidad que se ha beneficiado (CNATr., Sala VI, sent. 45.268 del 10/ 9/96, "B.J.", 1997, 202/203). Si la Sociedad Rural Argentina, propietaria del Predio Ferial de Palermo, lo concesionaLa para la realizacin de numerosos eventos, el hecho de que el restaurant fuera materia de concesin no permite afirmar que haya habido una actividad principal y una complementaria que tuviera relacin con su giro. Por lo que dicha relacin debe interpretarse como un negocio de naturaleza mercantil, sin perjuicio de que
anualmente, en el predio, se realice una exposicin por parte de la Sociedad Rural Argentina, ya que al efecto, el restaurant se encuentra abierto al pblico y tiene la misma relacin con la Sociedad Rural que la que podra tener con otros titulares de eventos que se desarrollan all (Del voto del Dr. Fernndez Madrid, en minora) (CNATr., Sala VI. sent. 45.268 del 10/ 9/96, "B.J.", 1997, 202/203). En este caso particular y segn los informes obrantes en la causa, el local que explot la concesionaria empleadora de los demandantes estuvo habilitado a nombre de la Sociedad Rural antes que la titularidad pasara al concesionario. Se registra pues, la situacin prevista por la primera parte del art. 30 L.C.T.: "quienes cedan... a otros el establecimiento o explotacin habilitado a su nombre...". Ello implica que, al menos a los efectos limitados fegul'ados por la norma citada y en este caso concreto, la Sociedad Rural Argentina debe responder solidariamente con la concesionaria demandada por las obligaciones insatisfechas que sta contrajo con los trabajadores que se desempearon para ella en cumplimiento del contrato de concesin (CNATr., Sala VI, sent. 45.268 del 10/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). La C.S.J.N., en el fallo "Rodrguez, Juan Ramn c/Ca. Embotelladora Argentina S.A. y otro" del 15/4/93, admite en su considerando 10 la proyeccin del art. 30 L.C.T. a los casos en que un empresario encomienda a un tercero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento, esto es, la "unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los fines de la empresa, a travs de una o ms explotaciones" (art. 6 de la L.C.T.). Tal es el caso de un restaurante que funcionaba por concesin, dentro del permetro de una de las sedes de un club, destinado al uso exclusivo de los socios, encontrndose plenamente integrado en la
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infraestructura general, con similares restricciones en cuanto al acceso y goce por parte de terceros que el que tenan las restantes instalaciones de la institucin. Dicha situacin justificaba la injerencia que tenia la entidad en la suerte del personal que alb' prestaba servicios, toda vez que una de las condiciones para el que asumiera la concesin era la de absorber parcial o totalmente al personal que estaba a cargo del anterior concesionario (CNATr., Sala IX, sent. 513 del 31/10/ 96, "B.J.", 1997, 202/203). Si bien la actividad gastronmica puede no formar parte del objeto de una Fundacin (en este caso la Fundacin Banco Patricios), es evidente que contribuye a su mejor desenvolvimiento y consecucin de sus fines, en tanto este servicio es una actividad complementaria que otorga a quienes concurren a los diversos eventos y deja una ganancia a la Fundacin consistente en el canon que cobra del concesionario. Para ms, en nuestro pas y con nuestras costumbres, no puede escindirse la actividad social, cultural y recreativa que cumple una institucin de estas caractersticas, del complemento gastronmico (CNATr., Sala III, sent. 72.581 del 23/ 3/96, "B.J.", 1997, 202/203). El servicio gastronmico prestado por un concesionario en un bar que funcionaba dentro de la Fundacin Banco Patricios, no integra su actividad especfica, en los trminos del art. 30 L.C.T. Si bien dicha actividad gastronmica contribuye a su mejor desenvolvimiento y consecucin do sus " fines, no es la principal, sino una accesoria, pues las salas de espectculos o conferencias de la Fundacin podran cumplir adecuadamente su funcin sin el aditamento gastronmico (Del voto del Dr. Guibourg, en minora) (CNATr., Sala III, sent. 72.581 del 23/ 10/96, "B.J.", 1997, 202/203).
La aplicacin del art. 30 no exige la demostracin de fraude, y opera aunque se trate de una intermediacin con un contratista que cuenta con una organizacin autnoma y medios propios, bastando que los servicios contratados correspondan a la actividad normal y especfica propia del empresario principal (Conf. CNATr., Sala II, "Di, Nocco, Rolvide H. c/Gargano, Ral", sent. 56.910 del 28/4/86) (CNATr., Sala X, sent. 367 del 30/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). La C.S.J.N. en autos "Sandoval, Daniel Orlando c/Ca. Embotelladora Argentina S.A." del 18/7/95 expres que no corresponde aplicar al caso las disposiciones del art. 30 de la L.C.T. pues el hecho de que Pepsico Capital NV sea la mayor accionista de Pepsi Cola Argentina S.A.C.I., si la misma no desarrolla actividad alguna en el pas relacionada con la fabricacin y venta de concentrados base de bebidas gaseosas. Por otra parte, aun cuando pueda constituir un conjunto econmico con Pepsi Cola Argentina S.A.C.I., no se encuentra acreditada la existencia de maniobras fraudulentas o conduccin temeraria, en este caso concreto, presupuestos fcticos indispensables para que sea de aplicacin al caso lo dispuesto por el art. 31 de la L.C.T. para hacer extensiva la solidaridad (CNATr., Sala LX, sent. 379 del 7/10/96, "B.J.", 1997. 202/203). Si la codemandada (Automvil Club Argentino) ofrece como servicio a sus socios, descuentos en ciertos comercios adheridos y la publicacin de una gua informativa de los mismos, forma con la empresa que provea a los promotores para dicha tarea, una unidad tcnica de ejecucin, toda vez que tal actividad resulta inescindible del servicio prestado por el AC a sus asociados. En consecuencia, ambas resultan responsables en los trminos del art. 30 L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 72.648 del 28/10/96, "B.J.", 1997, 202/203).
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La instalacin domiciliaria del cableado para acceder a la televisin por ese conducto, resulta una tarea normal y especfica de una empresa dedicada a brindar- ese servicio televisivo, por cuanto, como hasta su misma denominacin lo indica, resulta imposible que quien se dedica a comercializar "televisin por cable" pueda prescindir de los medios y del personal tendiente, precisamente, a instalar 'los cables". Si no existieran organizaciones que se dedicaran a extender el "cableado", es obvio que ese cometido debera realizarlo ella misma, porque de lo contrario no hubiera podido cumplir su finalidad empresaria (CNATr., SalaX sent. 959 del 31/12/96, "B.J.", 1998, 204/205). El tema fundamental en estos casos radica en determinar quin es el responsable en el pas respecto de los crditos laborales del actor que trabaja en la etapa final de la elaboracin del producto, y naturalmente es ajeno al complejo marco jurdico montado para lograr el resultado empresario. Este marco traduce intermediaciones sucesivas y la fragmentacin del proceso productivo y de comercializacin, concebida por la empresa extranjera, la cual le otorga a Pepsi Cola Argentina S.A.C.I. la frmula de su producto, la que fabrica el jarabe, y se lo "vende" a la embotelladora, la que lo procesa y lo lanza al mercado, segn licencia de la empresa extranjera. A travs de esta licencia exclusiva, se unifica en la embotelladora la elaboracin y la posibilidad de venta de la bebida y resulta obvio.' que los pasos intermedios son indisolubles, aunque se los desdoble. Esto .implica una utilizacin indebida de la estructura jurdica para lograr el propsito desviado que en el caso se pretende traducir en la irresponsabilidad de Pepsi Cola respecto de los crditos Iaborales.de la embotelladora y ct/a, relacin al actor (CNATr., Sala VI, sent. 45.690 del 1/11/96, "BJ.*, 1998, 204/205).
La mltiple relacin celebrada por una empresa multinacional en el caso (Pepsico Capital Corporation N.V.) con empresas nacionales, que ms tarde quiebran sin discontinuar la elaboracin de sus productos a travs de otras empresas, no constituyen otra cosa que con ciertos simulados para eludir la responsabilidad de los crditos laborales de estas ltimas, por lo que respecto de los crditos que se discuten las empresas mencionadas (Pepsi Cola de Argentina S.A.C.I., Ca. Embotelladora Argentina SAIC) deben responder en forma solidaria (art. 30 L.C.T.) (CNATr., Sala VI, sent. 45.690 del 1/11/96, "B.J.", 1998, 204/205). En el caso concreto de Pepsi Cola Argentina S.A.C.I., debe tenerse en cuenta que esta empresa no posee ni explota ni hasta donde llega la informacin relevante, lo ha hecho en el pasado un establecimiento destinado a la fabricacin de bebidas de su marca, elaboradas a partir del concentrado de cuya frmula es titular. Ni ella, ni sus ms conocidas competidoras fabrican directamente esas bebidas. Proveen a empresarios el concentrado-base y le ceden las licencias respectivas a efectos de la utilizacin comercial de las marcas. No ceden, contratan o subcontratan, un establecimiento o los trabajos y servicios propios de su actividad normal y especfica, porque ningn establecimiento destinado a la elaboracin, fraccionamiento o comercializacin de sus productos explotan o han explotado (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, sent. 45.690 del 1/11/ 96, "B.J.", 1998, 204/205). El art. 30 de la L.C.T. comprende la hiptesis en que un empresario encomienda a un tercero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento (C.S.J.N. "Rodrguez, Juan c/Ca. Embotelladora S.A."). En tal sentido, si bien es cierto que la actividad normal y especfica de la codemandada
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Matarazzo S.A. resulta ser la produccin y comercializacin de productos alimenticios al por mayor y menor (pastas alimenticias y sus derivados), no es menos cierto que con los eventos denominados "Matarazzo Party" que organizaba a travs de la subcontratacin de un tercero, promova y comercializaba tales productos exclusivamente, incrementando la venta y promocin de los mismos. De manera que si los productos que se usaban en dichas reuniones y restaurantes donde se realizaban eran de la marca de la codemandada y hasta la ropa que usaba el personal que las organizaba llevaba el logotipo de tal empresa, cabe concluir que existe solidaridad en los trminos del art. 30 ya citado entre las codemandadas a los fines de las obligaciones laborales (CNATr., Sala VIII, sent. 24.883 del 19/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). Si bien es cierto que la actividad normal y espeefica propia de un hotel no es la publicacin de revistas, en este caso concreto, si la revista que se publicaba no era de circulacin pblica, sino que estaba destinada solamente a los pasajeros que se hospedaban en el hotel, puede decirse que tal actividad era propia de la empresa, aunque no fuera del establecimiento hotelero. Y por ello resultan responsables de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo, la empresa propietaria del hotel en cuestin y los editores de dicha publicacin (CNATr., Sala VII, sent. 28.664 del 13/2/97, "B.J.", 1998, 206/ 207). El art. 30 L.C.T. hace referencia a la actividad normal y especfica propia del establecimiento de la contratante. Al respecto, cabe destacar que si bien la limpieza es una actividad normal en todo lugar, es necesario dilucidar: si resulta indispensable para el cumplimiento de los fines de la empresa o si, en cambio, se trata de una actividad que aunque no se preste, no impedira
alcanzar dichos fines. En el caso concreto, se trata de una fbrica de neumticos donde la actividad de la limpieza aunque sea permanente y habitual, es secundaria (CNATr., Sala V, sent. 28.739 del 26/2/97, "B.J.", 1998, 206/ 207). Las personas que constituyeron una sociedad para la explotacin de vehculos de terceros en calidad de taxis, son Ids que responden por las obligaciones laborales incumplidas, toda vez que asumieron tal actividad por su propia cuenta y riesgo. Dicha responsabilidad no puede extenderse a los verdaderos propietarios de los vehculos, quienes no pueden responder de modo personal, toda vez que se limitaron a alquilar a un tercero sus vehculos, sin asuncin de riesgo alguno y slo a cambio de la percepcin de un canon (situacin anloga a la del propietario de un inmueble donde funciona un establecimiento fabril). Finalmente, tampoco corresponde la extensin de la condena a Taxi Rin, pues sta slo prestaba un servicio de comunicacin entre el potencial pasajero y el explotador del taxi, lo que excluye la situacin del presupuesto del art. 30 L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 73.635 del 31/3/97, "B.J.", 1998, 206/ 207). En los contratos de concesin, distribucin y franquicia, la actividad normal del fabricante o concedente, excluye las etapas realizadas por el distribuidor o concesionario por lo que no existe contratacin de servicios en los trminos del art. 30 L.C.T. En tal sentido, debe aplicarse al caso lo decidido por la C.S. J.N. en la causa "Rodrguez, Juan d Ca. Embotelladora Argentina" (R 317 XXTII15/4/93) en virtud de la actitud de seguimiento que corresponde adoptar respecto de los fallos deLSuperior (sent. 71.358 del 30/4/% in re "Hernndez, Osvaldo c/Seven Up Concesiones S.A. s/ despido") (Del voto del Dr. Eiras, en minora) (CNATr., Sala Ht, sent. 73.508, "B.J.", 1998, 206/207).
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Los trabajos de limpieza efectuados para un banco son accesorios y conceptualmente escindibles de la actividad financiera especfica que ste desarrolla y no comprometen su responsabilidad solidaria, toda vez que no pueden identificarse como "actividad normal y especfica" (confr. Sala VIII, 30/11/94, "Amarilla Cabanas c/Guerra, Hctor", C.S.J.N., 15/4/93 "Rodrguez, Juan d Ca. Embotelladora Argentina S.A. y otro") (CNATr.. Sala III, sent. 73.510 del 20/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). La Federacin de Asociaciones Catlicas de Empleadas FACE es una de las ms antiguas y conocidas instituciones de bien pblico que actan en nuestro pas y que, para la asistencia de las personas a las que dirige sus esfuerzos, presta servicios, que no constituyen sino los medios para hacer efectiva esa asistencia. Ello no desvirta su finalidad social, convirtindola en empresaria de cada una de las reas de actividad que, con esa finalidad instrumental, organiza. No es una empresa editorial cuando publica libros o folletos, ni, en el caso, una empresa gastronmica cuando ofrece servicios de esa naturaleza para las trabajadoras. Por ello, aunque gestionara directamente el comedor, ello no conducira a caracterizarla como titular de un establecimiento gastronmico, y, dado que el concepto de establecimiento es el ncleo de la proposicin normativa contenida en el art. 30 L.C.T., no puede considerarse que en el caso haya existido contratacin o subcontratacin en dichos trminos (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, sent. 46.007 del 19/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). El art. 30 L.C.T. supedita la solidaridad legal de las obligaciones a que los trabajos o servicios sean los propios de la "...actividad normal y especfica del establecimiento...", debindose interpretar en forma extensiva, y consecuentemente comprendiendo todas
aquellas actividades que hacen posible el cumplimiento de la inaHdad de la accionada. En el caso concreto, el hecho de que la Federacin de Asociaciones Catlicas de Empleadas (FACE) no sea una empresa gastronmica carece de la trascendencia que pretende drsele porque lo relevante es que la actividad de la concesionaria debe ser considerada "normal" y se relaciona con la finalidad de la Federacin citada (CNATr., Sala VI, sent. 46.007 del 19/ 2/97, "B.J.", 1998, 206/207). El transporte y la entrega de mercaderas constituye una actividad especfica propia de la empresa, pues se vincula en forma directa con la comercializacin de los productos cuya elaboracin constituye su giro empresario. Por ello, la relacin entre la empresa elaboradora de vinos, jugos de fruta, etc., y su distribuidor tiene la finalidad de posibilitar la concrecin"del objetivo social, en este caso concreto, de Peaor S.A., pues no cabe duda alguna que la entrega de los productos elaborados por sta a sus clientes hace al fin de la misma que no se concreta slo en la elaboracin, sino en su comercializacin, de la cual la entrega del producto forma parte (en igual sentido, sent. 72.376 del 16/9/96, "Mendoza, Gerardo c/Equimad S.A. s/despido") (CNATr., Sala III, sent. 73.508 del 20/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). Si bien la actividad especfica de Telefnica de Argentina S.A. se encuentra destinada a la prestacin del servicio de telecomunicaciones, si la contratista Iatel S.A. estaba a cargo del mantenimiento de las centrales telefnicas, tal actividad no puede ser escindida de aquellas consideradas propias de la principal, pues hace a la esencia de la finalidad del giro de la primera. Por ello, ambas empresas son solidariamente responsables de las obligaciones emergentes de las relaciones laborales de sus dependientes (art. 30 L.C.T.) (CNATr., Sala VIII, sent.
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24.946 del 17/3/97, "B.J.", 1998, 206/ 207). La limpieza ordinaria de un establecimiento bancario participa necesariamente de las funciones de la entidad, ya que sin limpieza no puede concebirse siquiera que el objeto empresarial pueda cumplirse eficientemente. Pero conviene destacar tambin que no slo se trata de un servicio imprescindible que se cumple de manera permanente, sino que ste se efecta por personal que trabaja dentro de los mbitos fsicos del establecimiento del banco demandado. Adehis, la finalidad de la ley es evitar que por va de delegacin, el empleador reduzca su dbito frente al trabajador, sin perjuicio de reclamar al contratista a fin de que le resarza el perjuicio sufrido (Del voto de la Dra. Porta, en minora) (CNATr., Sala III, sent. 73.510 del 20/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). No toda tarea de vigilancia realizada en un supermercado constituye actividad normal y habitual del mismo. Sin embargo, toda vez que las tareas de vigilancia de la actora no se limitaban a un control general del establecimiento, sino que deba velar en forma activa por la conservacin de mercaderas que vende la accionada, un supermercado de gran magnitud, en que stas se encuentran a libre disposicin del pblico (CNATr., Sala III, sent. 73.829 del 29/4/97, "B.J.", 1998, 208/209). El servicio de vigilancia y seguridad para las personas y bienes de la empresa, aunque accesorio o complementario, hace a la concrecin de su actividad normal y especfica. Conviene poner de resalto que no slo se trata de un servicio imprescindible que se cumple de manera permanente, sino qu se efecta por personal que trabaja dentro de los lmites fsicos dei establecimiento de la empresa demandada. En sntesis, la finalidad de la ley, es evitar que por va de delegacin, el empleador
reduzca su dbito frente al trabajador, por lo que, a la luz de lo dispuesto por el art. 30 L.C.T., deben responder solidariamente la empresa principal y la de -vigilancia, sin perjuicio d reclamar al contratista a fin de 'que le resarza el perjuicio sufrido (Del voto de la Dra. Porta, en disidencia) (CNATr., Sala III, sent. 73.690 del 15/4/97/"B.J.", 1998, 208/209). A fin de determinar si las tareas de vigilancia realizadas por el actor en las oficinas del codemandado quedan enmarcadas en la figura de la solidaridad del art. 30 L.C.T., es necesario aclarar si dicha vigilancia, adems de ser una actividad normal, puede considerarse especfica y propia. Para ello, corresponde dilucidar si resulta indispensable para el cumplimiento de los fines de la empresa, o en cambio, se trata de una actividad que aunque no se preste no impedira alcanzar dichos fines (confr. sent. 68.587 del 9/12/94, "Prez, Silvestre c/Team Power S.R.L."). En el caso concreto, las tareas de vigilancia desempeadas en las oficinas de la Compaa Argentina de Levaduras S.A. son accesorias y con-ceptualmente escindibles de la actividad industrial y comercial especfica desarrollada, por ello no comprometen la responsabilidad solidaria de la entidad (CNATr., Sala III, sent. 73.690 del 15/4/97, "B.J.", 1998, 20S/209). Corresponde responsabilizar solidariamente a Telefnica de Argentina, en los trminos del art. 30 L.C.T., por las obligaciones emergentes de las relaciones laborales que unieron a los trabajadores con IATEL S.A. Ello as pues si bien la empresa telefnica prestaba por cuenta propia servicios pblicos de telecomunicaciones, se vala para el logro de dicho objeto (en el rea de mantenimiento de equipos) de la contratacin de trabajos de terceros, esenciales a su normal y especfica actividad (cf. "Rodrguez, Juan c/Ca. Embotelladora Argentina S.A.", C.S.J.N.
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R.317 XXIV 15/4/93) sin las cuales no podra brindar el servicio al que se haba obligado por contrato con el Estado Nacional (CNATr., Sala EX, sent. 1419 del 28/5/97, "B.J.", 1998, 208/209). Los servicios de vigilancia en un local comercial no pueden considerarse especficos de sta, ni mucho menos propios. La redaccin del art. 30 L.C.T. (luego de la reforma del texto original) priva de particular relevancia al tema de si las actividades en cuestin son secundarias o accesorias o si estn (o no) integradas al giro habitual de la empresa. Lo importante es decidir si sta puede o no cumplir sus fines propios, con prescindencia de la actividad contratada. No cabe duda que en el caso de los Bancos, la actividad de vigilancia integra el "ncleo" de su objeto (custodia de bienes y valores). Pero en el caso de grandes tiendas, supermercados, fbricas, consorcios, hoteles, etc. tal actividad puede ser normal u ordinaria pero de no contarse con ella, la actividad principal puede cumplirse sin desmedro alguno (CNATr., Sala IV, sent. 78.397 del 8/4/ 97, "B.J.", 1998, 208/209). No corresponde aplicarla solidaridad consagrada en el art. 30 L.C.T. para la actividad secundaria de una empresa (en este caso las tareas de limpieza de oficinas de Aerolneas Argentinas), aunque haga a la actividad permanente y habitual del establecimiento en la inteligencia de que la contratacin o subcontratacin sea con empresas reales y no' se trate de un vulgar fraude a la ley. En tal sentido, cabe afirmar que la actividad normal y especfica es la habitual y permanente del establecimiento, o sea la relacionada con la unidad tcnica de ejecucin destinada a lograr los fines de la empresa (CNATr., Sala-1, sent. 70.498 del 30/4/97, "B.J.", 1998, 208/209). Si las tareas de vigilancia que realizaba la actora en una importante cadena de supermercados no se limita-
ban slo al control general del establecimiento en que se desempeaba o a una guardia disuasiva, sino que tambin deba velar en forma activa por la conservacin de las mercaderas que vende la accionada y controlar las actitudes de los Chentes, empleados y repositores dentro de tal mbito, las funciones cumplidas corresponden a la actividad normal y especfica del supermercado codemandado (CNATr., Sala III, sent. 73.829 del 29/4/97, "B.J.", 1998, 208/209). La norma del art. 30 L.C.T. que supedita la solidaridad legal a que los trabajos sean propios de la actividad normal y especfica del establecimiento, debe ser interpretada extensivamente, comprendiendo todas aquellas actividades que hacen posible el cumplimiento de la finalidad de la empresa, actividades que si bien son secundarias respecto de la actividad principal, se encuentran integradas al establecimiento y coadyuvan al objetivo final de la misma, como es el caso de las tareas de vigilancia en las instituciones banca-rias (CNATr., Sala VI, sent. 47.18S del 11/8/97, "B.J.", 1998, 212/213). Un banco no es una empresa de seguridad, no puede ceder, contratar o subcontratar servicios que no presta, y ello excluye su responsabilidad en los trminos de ese dispositivo. Por lo dems, es un hecho notorio que actan en el mercado numerosas empresas que prestan a terceros los servicios de seguridad y vigilancia que ocupa numeroso personal, que se ha organizado en sindicatos, y que las relaciones entre trabajadores y empleadores han sido reguladas mediante convenciones colectivas de trabajo especfico para la actividad. Tambin lo es que el personal es ocupado en diversos "objetivos", en cumplimiento de los contratos celebrados por sus empleadores (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, sent. 47.188 del 11/8/97, "B.J.", 1998, 212/213).
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EI art. 42 de a C.N. dispone que las autoridades proveern a la proteccin del derecho a la calidad y eficiencia de los servicios pblicos. Desde tal punto de vista, resulta inescindible y debe admitirse como integrante de la "unidad tcnica" de la empresa prestadora de servicios pblicos, la limpieza de las vas, trenes y espacios sanitarios y de crculacirrde los usuarios pues hace al funcionamiento normal y regular de la misma, es imprescindible y provee al cumplimiento de su fin especfico (CNATr., Sala X, sent. 2272 del 29/8/ 97, "B.J.", 1993, 214). Los empleados de Arescar S.A. que realizan tareas de carga y descarga como ayudantes de repartidores de Coca Cola S.A. tienen derecho a que esta ltima responda tambin por las deudas contradas por su concesionaria. No es el caso que el reparto se encuentre comprendido en el objeto. social de Coca Cola S.A., sino que la distribucin de la bebida es parte necesaria de un engranaje que se mueve conjuntamente en todas sus partes para que el producto llegue al pblico (CNATr., Sala VI, sent. 47.868 del 28/11/97, "B.J.", 1998, 214). La instalacin del cableado, ms an cuando se efecta con materiales que brinda una de las partes, crea solidaridad toda vez que la empresa de televisin por cable est interponiendo un tercero que slo pone la mano de obra en la realizacin de las instalaciones que le pertenecen y que es necesario mantener en el futuro (CNATr., Sala VI, sent. 47.731 del 11/11/97, "B.J.", 1998, 214). Resulta esencial el concepto de seguridad en la caracterizacin de un barrio "cerrado" por un alambre perimetral, que por su propia definicin, torna necesaria la efectiva vigilancia del predio, que resulta tan ineludible como la de brindar la posibilidad de practicar deportes y permitir otras formas de
recreacin al aire libre, a salvo de riesgos externos (CNATr., Sala EX, sent. 2773 del 31/12/97, "B.J.", 1998, 214). Siendo la actividad principal de Telefnica de Argentina la'prestacin del servicio telefnico, resulfa evidente que no podra prescindir delmantenimien-to de los equipos. Pero ello no significa, necesariamente, que deba ser responsabilizada solidariamente en el marco del art. 30 L.C.T., por las deudas de la codemandada latel S.A., dedicada al ramo antes mencionado. Ello as pues para que el empresario principal resulte responsabilizado solidariamente por ias obligaciones laborales de un cesionario, contratista o subcontratista debe existir una unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los fines de ia empresa (art. 6 L.C.T.). (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Saia VI, sent. 47.031 del 30/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). La actividad desarrollada por el trabajador como personal especializado, contratado por latel S.A. para realizar tareas de mantenimiento en centrales telefnicas conduce a la conclusin de que las tareas desempeadas hacen a la actividad . normal y especfica de Telefnica de Argentina en el marco del art. 30 de la L.C.T. Ello as pues el servicio telefnico no puede prestarse sin el mantenimiento de la central, lo que pasa a constituirse en una actividad propia y necesaria para la prestacin del servicio (CNATr., Sala VI, sent. 47.031 del 30/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). Hay una evidente inescindibilidad entre la actividad explotada por la demandada (fabricacin y venta de neumticos) y a imperiosa necesidad de contar en todo momento con un adecuado mantenimiento de las mquinas que le permiten alcanzar aquellos fines (trabajo realizado por el actor), actividad esta ltima esencial e inte-
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grada al normal desarrollo de su giro, comercial, de manera que sin la efectiva realizacin de esta ltima, no sera posible el desarrollo de la primera. Por ello, ambas empresas son solidariamente responsables de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo, en base a lo dispuesto por el art. 30 L.C.T. (CNATr., Sala IX, sent. 1489 del 1176/ 98, "B.J.", 1998, 210/211). La empresa contratada por la principal para realizar tareas especificas.de barrido, recoleccin y traslado de residuos a los centros de recoleccin y que comprenda a todas las reas del establecimiento (oficinas, edificios administrativos y sanitarios, servicio mdico, calles perimetrales, etc.) prestando a la demandada un servicio de limpieza industrial, resulta no slo una actividad normal sino adems especfica propia del establecimiento demandado (en este caso Sevel Argentina S.A.) por cuanto es indispensable para el cumplimiento de los fines empresarios en los trminos del art. 30 L.C.T. (CNATr., Sala X, sent. 1836 del 27/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). Las tareas de limpieza son accesorias y conceptualmente escindibles de la actividad de fabricacin de margarinas, emulsiones y levaduras para alimentos, desarrolladas por la demandada. As, no corresponde aplicar la solidaridad consagrada en el art. 30" L.C.T. para la actividad secundaria, aunque haga a la actividad permanente y habitual del establecimiento (CNATr., Sala I, sent. 70.676 del 20/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). La actividad normal y especfica de cualquier empresa telefnica es brindar un servicio de comunicacin telefnica. Por ello resulta un aspecto inescindible de la misma el zanjeo y la colocacin de caos" por donde pasan las lneas, toda vez que sin esta actividad no podra cumplir con su fin especfico. En consecuencia, la condena por incumplimiento de las normas laborales
debe hacerse extensiva a la empresa telefnica codemandada (art. 30 L.C.T.) (CNATr., Sala V, sent. 57.048 del 30/ 9/97, "B.J.", 1998, 212/213). Si bien la actividad gastronmica puede no constituir especficamente el objeto social y comercial de quien explota un club deportivo, dadas las caractersticas y naturaleza de los servicios que este tipo de instituciones ofrece a sus clientes, valoradas en el marco de las costumbres e idiosincrasia propia del consumidor promedio en nuestro pas, resulta incuestionable que la actividad del concesionario gastronmico provee al mejor desenvolvimiento y consecucin de los fines econmicos del club concedente ya que permite el desarrollo de una importante actividad complementaria que posibilita un mejor servicio a quienes concurren a eventos deportivos posicio-nando de mejor manera aja institucin de tal carcter frente a la competencia, mientras deja un lucro econmico al club materializado en el canon que cobra el concesionario. Este criterio guarda coherencia con la doctrina sentada por la Corte Suprema en el caso "Rodrguez, Juan R. c/Embotelladora Argentina S.A. y otro" del 15/4-793 (CNATr., Sala IX, 18/9/98, "D.T.", 1999, 262). 2. Doctrina de la Corte Suprema. La mera participacin en la cadena de comercializacin, que comenzara con la fabricacin del concentrado base, proceso que continuara a cargo de otras empresas por contrato al que. sera ajena la recurrente, no Deva a concluir que se ha configurado una hiptesis de subcontratacin de trabajos correspondientes a una actividad normal y especfica propia del establecimiento ni que la recurrente haya evitado as asumir las erogaciones propias de las contrataciones laborales, si ni siquiera se han advertido las dife-
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rencias que existiran entre los productos finales que las codemandadas elaboran ni los alcances de sus respectivas autorizaciones para participar en dicha cadena de produccin (C.S.J.N. V 411 XXVIII, 25/6/96, "B.J.", 1996, 200). La L.C.T. impone la solidaridad a las empresas organizacin y gestin propia que asume los riesgos, obligaciones y responsabilidades que teniendo una actividad propia y normal y especfica o habindose encargado de ella, estiman conveniente o pertinente no realizarla por s en todo o en parte, sino encargar a otra u otros esa realizacin de bienes o servicios. Ello debe determinarse en cada caso atendiendo al tipo de vinculacin y a las circunstancias particulares que se hayan acreditado (conf. G 46 XXVI, "Gauna, Tolentino c/Agencia Martima Rigel S.A. y Nidera Argentina S.A.", 14/3/95 y su cita) (C.S.J.N., V 411 XXVIII, 25/ 6/96, "B.J.", 1996, 200). Es descalificable la sentencia que basada en afirmaciones dogmticas estableci la responsabilidad solidaria de una exportadora por el pago de las diferencias de salarios reclamadas por un grupo de trabajadores estibadores contra su empleadora y otras empresas, ya que colegir que se trata de la prestacin por un tercero de una "actividad normal y especfica propia del establecimiento" (art. 30 L.C.T.), generadora de solidaridad por cesin total o parcial es extender desmesuradamente el mbito de aplicacin de la norma de un modo que su texto no consiente. En el caso en que se trata de la aplicacin del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo concurren las circunstancias excepcionales en relacin con la trascendencia y significacin del caso requeridas por el art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, tanto desde el punto de vista de las relaciones laborales como de las diversas modalidades de contratacin
comercial, pues la solucin puede con tribuir a afianzar la seguridad jurdica < y poner un necesario aquietamiento en la evolucin de las diversas tendencias jurisprudenciales que distan de ser : pacficas. La solidaridad establecida por el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo se refiere a las empresas organizacin y gestin propia que asume los riesgos, obligaciones y responsabilidades que, teniendo una actividad propia normal y especfica o habindose encargado de ella, estiman conveniente o pertinente no realizarla por s en todo o en parte, sino encargar a otra u otros esa realizacin de bienes o servicios. Ello debe determinarse en cada caso atendiendo al tipo de vinculacin y asuncin de riesgos empresariales ("Luna, Antonio Rmulo d Agencia Martima Rigel S.A. y otros", C.S.J.N., 2/7/93). Si la controversia qued circunscripta a la determinacin de la existencia de una relacin contractual directa entre el actor y la Cruz Roja Argentina, es descalificable la sentencia que se fund en la responsabilidad indirecta o refleja de esa entidad, con arreglo a las disposiciones del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, toda vez que sus conclusiones resultan extraas al conflicto efectivamente sometido a su decisin, con mengua del derecho de defensa del apelante ("Farace, Juan Carlos c/ Fondos Unidos S.A. v otros", C.S.J.N., 9/12/93). La administracin pblica municipal no es empleadora segn el rgimen de la Ley de Contrato de Trabajo por lo que no puede ser alcanzada por una responsabilidad solidaria que slo es inherente a esta clase de sujeto del contrato de trabajo. La presuncin de legitimidad de los actos administrativos aparece en pugna con aquella contenida en el art. 30 de la L.C.T, que presupone una actividad en fraude a la ley por parte de los empleadores (C.S.J.N., 2/9/86, "D.L.", 1986-446).
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El fallo del tribunal de trabajo no desconoci al Estado provincial la potestad local de darse sus propias normas y para establecer libremente las clusulas del convenio. Voluntariamente el Estado local haba elegido el derecho privado para regular sus relaciones con el personal del hipdromo, concertando un convenio colectivo de trabajo con sus empleados, mientras dependieron del ente local. Luego cuando se otorg la concesin a favor del Jockey Club, el contrato previo una disposicin que hace referencia a la "solidaridad'' entendida por el sentenciante como remisin a las normas del derecho privado. Los empleados, mientras trabajaron en el ente provincial se rigieron por el derecho laboral, continuando con este rgimen al pasar a depender de la concesionaria, por lo que ambas demandadas son solidariamente responsables de las obligaciones laborales incumplidas respecto de los trabajadores (C.S.J.N., 27/4/89, "D.L.", 1989-269). Corresponde dejar sin efecto la sentencia que hizo extensiva a la codemandada la condena al pago de salarios e indemnizaciones motivada por la ruptura de la relacin laboral habida entre el actor y la demandada principal, con fundament en el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, omitiendo una apreciacin crtica de los elementos relevantes de la litis, con grave lesin a! derecho de defensa en juicio de la recurrente. Para que nazca la responsabilidad solidaria de una empresa por las obligaciones laborales de otra, en los trminos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo es menester que aquella empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal. Debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista, de acuerdo a la implcita remisin que hace la norma en cuestin al art. 6 del mismo ordenamiento laboral.
El solo hecho de que una empresa provea a otra de materia prima no compromete, por s mismo, su responsabilidad solidaria por las obligaciones laborales de la segunda en los trminos del art. 30 de la.Ley de Contrato de Trabajo. El art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo no se refiere al objeto ni a la capacidad societaria, sino a la actividad real propia del establecimiento. Las figuras delegativas previstas por aquella norma, en lo pertinente, contratacin y subcontratacin, son inherentes a la dinmica del giro empresarial y, por ello, no cabe examinar su configuracin con respecto al objeto social. En los contratos de distribucin, concesin, franquicia y otros, la actividad normal del fabricante o concedente excluye las etapas realizadas por el distribuidor o concesionario, por lo que no existe contratacin de servicios en los trminos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo. El art. 30 de a Ley de Contrato de Trabajo, que reglamenta la responsabilidad de los empresarios en los casos de subcontratacin y delegacin frente a los dependientes de los contratistas, no es aplicable cuando un empresario suministra a otro un producto determinado, desligndose expresamente de su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin. El art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo comprende las hiptesis en que un empresario encomienda a un tercero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento voto de la mayora. Es inadmisible el recurso extraordinario contra la sentencia que hizoextensiva a la codemandada la condena al pago de salarios e indemnizaciones motivada por la ruptura de la relacin laboral habida entre el actor y la demandada principal, con fundamento en el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo: art. 280 del Cdigo Procesal
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disidencia de los Dres. Fayt, Petracchi y Nazareno. Debe descalificarse como acto judicial vlido la sentencia que hizo extensiva a la codemandada la condena al pago de salarios e indemnizaciones motivada por la ruptura de la relacin laboral habida entre el actor y la demandada principal, con fundamento en el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, omitiendo una apreciacin crtica de los elementos relevantes de la litis en los puntos discutidos y basndose en pautas de excesiva latitud, coa grave lesin del derecho de defensa en juicio de la impugnante disidencia del Dr. Belluscio ("Rodrguez, Juan Ramn c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro", C.S.J.N., 15/4/ 93, T. y S.S.", 1993-417). 3. Estatuto de la Construccin. Ms all de que no es aplicable a las empresas comprendidas en la ley 22.250 la solidaridad expresada por el art. 30 L.C.T., la propia naturaleza de la empresa Gas del Estado determina que sta nunca podra haber contratado o subcontratado trabajos o servicios propios de un establecimiento suyo, lo que excluye la posibilidad de ser responsable en los trminos del art. 30 L.C.T. (CNATr., Sala VI, sent. 45.425 del 8/10/ 96, "B.J.", 1997, 202/203). El art. 30 L.C.T. no es aplicable a las relaciones de trabajo regidas por la ley 22.250, cuyo art. 31 contiene exhaustivamente, segn doctrina plenaria de esta Cmara, obligatoria para el sentenciante y para esta Sala, conforme art. 303 CPCCN su propia regulacin que excluye la admisibilidad de la invocacin del artculo mencionado en primer trmino (confr. Plenario 265 "Medina, Santiago c/Nicols y Enrique Hernn Floamingo S.A.", 27/12/88) (CNATr., Sala VI, sent. 45.425 del 8/10/ 96, "B.J.", 1997, 202/203). ,
Cuando son los particulares los que contratan con empresas privadas para realizar obras, y slo corresponde a Gas del Estado dar la aprobacin del proyecto, no puede pretenderse que esta empresa sea responsable solidariamente en los trminos del art. 30 L.C.T., toda vez que entre ambas empresas no existi relacin alguna (CNATr., Sala VI, sent. 45.425 del 3/10/96, "B.J.", 1997, 202/203). Conforme lo dispone el artculo 32 de la ley 22.250, el empresario principal, en principio, no responde solidariamente por las obligaciones del contratista y subcontratista, respecto del personal ocupado en Ja obra, siempre y cuando stos hayan acreditado ante aqul, su inscripcin en el Registro Nacional de la Construccin. En el mbito de la ley 22.250 procede la extensin de la responsabilidad en forma solidaria en los casos de una subcontratacin (aun cuando exista inscripcin en el Registro Nacional de la Construccin), si se invoca y prueba la falta de idoneidad del subcontratista, "hombre de paja", sin solvencia tcnica y econmica, interpuesto para lograr situaciones de fraude laboral, situaciones quejdeben ser probadas por quien alega que su empleador es un "hombre de paja" (CNATr., Sala I, 17/ 7/98, "D.T.", 1999, 248). La alusin al "montaje e instalacin de partes ya fabricadas" que contiene el art. Io de la ley 22.250, no se refiere a la hiptesis de instalacin domiciliaria de sistemas de televisin por cable, que resulta una actividad ajena a las comprendidas en el rgimen de la industria de la construccin y, por el contrario, luce adecuada a las tareas de tcnico de lneas de primera categora del convenio colectivo de trabajo 223/ 75, referido a los tcnicos y empleados que se desempean en los canales de televisin de circuitos cerrados, esto es, "el que instala, prepara y mantiene las lneas de abonados, equipos y acceso-
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ros correspondientes a dichas instalaciones...". El hecho de que una empresa se encuentre inscripta como empleadora en el Registro de la Construccin, no la coloca automticamente en el mbito de validez personal de la ley 22.250 ya que, adems, debe encontrarse comprendida en las previsiones del art. Io de esa ley. El hecho de no haber contratado con los responsables directos, no es bice para la operatividad del art. 30 de la
ley de contrato de trabajo, que contempla tanto la hiptesis de contratacin como de subcontratacin. Las empresas que, por va de la solidaridad establecida en el art. 30 de la ley de contrato de trabajo, son responsables de las obligaciones contradas por los subcontratstas con los trabajadores, son igualmente responsables de las indemnizaciones previstas poT los arts. 8o y 15 de la ley 24.013 (CNATr., Sala VIII, 24/9/98, "D.T.", 1999, 261).
Art. 31. Empresas subordinadas o relacionadas. Solidaridad. Siempre que una o ms empresas, aunque tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia, estuviesen bajo la direccin, control o administracin de otras, o de tal modo relacionadas que constituyan un conjunto econmico de carcter permanente, sern a los fines de las obligaciones contradas por cada una de ellas con sus trabajadores y con los organismos de seguridad social, solidariamente responsables, cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. Empresas subordinadas o relacionadas entre s. Se trata aqu de los conglomerados econmicos; conjuntos stos de particular proyeccin .en el orden civil o comercial, pero que en el mbito laboral slo debern apreciarse en funcin de conductas fraudulentas o maliciosas tendientes a eludir las obligaciones laborales. Continuamos en el tema"del fraude laboral. Y vinculamos la cuestin con otro principio rector: el de la primaca de la realidad.. Cuando las empresas vinculadas constituyan un conjunto econmico permanente, todas son solidariamente responsables por las obligaciones de cada una de ellas con respecto a sus trabajadores dependientes, pero, reiteramos, esto admite una condicin: que hayan mediado en el caso maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. En su defecto, no. No sera responsable entonces una empresa por deudas de otra, pertenecientes ambas al mismo conjunto econmico, si la segunda por razones inocentes, casuales o inculpables, cayere en la insolvencia. De cualquier manera la solidaridad entrar a regir slo luego del fracaso de la gestin ante la empresa obligada original.
203 1. Generalidades.
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Tratndose en la especie de empresas multinacionales, las obligaciones de la empresa dominada, con respecto a sus dependientes, deben hacerse extensivas a la dominante, al resultar aqulla una simple subsidiaria o apndice econmica de sta y encubrindose con una la verdadera actividad de la otra (CNATr., Sala II, 18/7/75, sentencia 42.066). Corresponde condenar en forma solidaria a la empresa que, no obstante tener personalidad propia distinta, aport el 88 % del capital de otra, vinculacin que permite afirmar que ambas constituyen un grupo econmico (CNATr., Sala II, 22/4/77, sentencia 34.981). La responsabilidad solidaria establecida en el art. 31 queda configurada si se trata de dos empresas que no obstante poseer personalidad jurdica propia, tienen un gerente administrativo comn y la documentacin de cada una de ellas puede compulsarse en un mismo domicilio (CNATr., Sala III, 30/ 10/75, sentencia 22.288). El art. 31 de la L.C.T. establece la solidaridad con respecto a las obligaciones contradas por cada uno de los integrantes del grupo econmico con sus trabajadores, o sea, sus dependientes. Se conserva la individualidad de los componentes del grupo y la norma se refiere a lo que le es debido al trabajador por quien fuera su empleador (arts. 496, 497, 499 y conos., Cd. Civil; arts. 21, 74 y concs. de la L.C.T.) (CNATr., Sala VII, 30/10/81, sentencia 1876). Resulta procedente la peticin de citacin de terceros formulada por el trabajador si el reclamo efectuado puede tener sustento en lo normado por el art. 31 de la L.C.T. (CNATr, Sala II, 30/10/81, sentencia 49.193).
Frente a un uso desviado de' la personalidad societaria no resulta necesario comprobar especficamente la existencia de "maniobras fraudulentas" o "conduccin temeraria", como lo exige el art. 31 de la ley de contrato de trabajo, ya que la desestimacin misma de la personalidad del ente es abarcadora de tales conceptos, toda vez que la persona jurdica se ve reducida a una simple figura estructural, a un mero recurso tcnico para obtener objetivos privativos de la sociedad cue la integraba (CNATr, Sala VII, 5/2/96, "D.T.", 1996-B, 2109). La identificacin de un producto a travs de una licencia internacional registrada en el pas no convierte a todos los que fabrican y distribuyen el mismo en un grupo econmico o en empresas relacionadas con el alcance y particularidades que prev l L.C.T. Por lo dems, cabe recordar que el art. 31 L.C.T, luego de la sancin de la ley 21.297 tiene un nuevo punto de proyeccin en tanto no basta que las empresas se encuentren relacionadas o vinculadas entre s sino que se debe demostrar adems que medi entre ellas maniobras fraudulentas o conduccin temeraria, para hacerlas solidariamente responsables (CNATr, Sala II, sent. 80.128 del 29/11/96, "B.J.", 1998, 204/205). Cuando dos empresas reportan a sindicatos y obras sociales diferentes, no enerva la posibilidad de que exista una unidad econmica con intereses comunes, ya que no es indispensable que realicen una misma actividad para considerar que forman un conjunto econmico, con estrechos puntos de contacto, reveladores de intereses comunes que necesariamente llevan a concluir que deben responder solidariamente en las obligaciones laborales con su personal, mxime cuando una de ellas aparece limitada en su responsabilidad por un estado econmico financiero deficitario (cf. Sala VI, sent. 32.010 del 7/7/89, "Fernndez,
Art. 31
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Antonio c/Cunnington") (CATr, Sala X, sent. 913 del 31/12/96, "B.J.", 1998, 204/205). Si bien el fraude a la ley laboral es un recaudo esencial para que se configure la responsabilidad solidaria del art. 31 L.C.T., ello no significa que deba probarse el dolo del empleador o una intencin fraudulenta del mismo. No se requiere una intencin subjetiva de evasin respecto de las normas laborales, sino que basta que la conducta empresarial se traduzca en una sustraccin a dichas normas laborales, con intenciones o sin ellas. (Cf. Sala VII, sent. 22.299 del 18/10/93, in re "Aliano, Liliana c/Fbrica Art. Elect. Infar", id. Sala II, sent. 53.008 del 19/3/84 in re "Ramrez de Bari, Celeste c/Integral" y Sala X, sent. 959 del 31/12/96, "Razumney, Bernardo Javier c/Telearte S.A. y otros s/despido") (CNATr, Sala X, sent. .913 del 31/12/96, "B.J.", 1998, 204/205). Dos o ms sociedades conforman un conjunto econmico permanente cuando a la comunidad de capitales y directores que hay en las empresas integrantes de aqul, se aade la comunidad de personal, el cual es intercambiable y pasa de una sociedad a otra siguiendo las necesidades del servicio, de modo que queda configurada una sola relacin en la que ambas empresas son responsables solidariamente de las obligaciones emergentes de su carcter de empleador (confr. Sala II, sent. 54.606 del 27/3/85, T>'Amida, Daniel d Leska S.A. y otro") (CNATr, Sala I, sent. 70.631 del 6/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). Para que se configure un conjunto econmico empresarial en los trminos del art. 31 de la L.C.T. debe existir unidad econmica desde la perspectiva del control de empresas, resultando , procedente la condena solidaria de los entes:; que conforman el grupo sin mediar maniobras fraudulentas o con-
duccin temeraria de modo que hayan perjudicado al trabajador y disminuido la solvencia econmica de la demandada (CNATr, Sala I, sent. 70.631 del 67 6/97, "-B.J.", 1998, 210/211). Cuando se trata de dos sociedades (en el caso, casi homnimas), dedicadas ambas a la misma actividad (industria de la construccin), que poseen el mismo domicilio societario, con sus registraciones laborales en idntico lugar y a cargo de la misma persona que utiliza la misma lnea telefnica, con personal que se desempea en as mismas obras y que, abruptamente, dejan de pertenecer a una de ellas e inglesan a la otra y viceversa, que derivan la atencin de sus problemas laborales a letrados que actan de manera tan coordinada que, tanto al contestar demanda como al expresar agravios, coinciden prcticamente en forma textual en reiterados prrafos, no resulta irrazonable poner a cargo de las legitimadas pasivas la demostracin fehaciente de que no poseen ninguna vinculacin entre s y que no conforman un conjunto econmico de carcter permanente (CNATr., Sala X, sent. 1273 del 31/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). Cuando una personas, jurdica, apartndose de los fines para los que fue creada, abusa de su forma para obtener un resultado no querido al otorgrsele esa prerrogativa, debe descorrerse el velo de su personalidad para penetrar en la real esencia de su sustracto personal o patrimonial y poner de manifiesto los fines de ios miembros cobijados tras su mscara '(crit. esta Sala, sent. del 18/2/85, "Tnsfran d Arroyo S.R.L. y otro", TJ.T.", 1985-651-entre otros). En el caso concreto, los elementos de prueba acreditaron que las codemandadas atomizaron su responsabilidad patrimonial (constitucin de distintas sociedades para cumplir con su objetivo societario) como un medio de vulnerar derechos laborales.
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LEY
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CONTRATO
DE
TRABAJO
Art. 32
Para ms, al momento de absolver posiciones, resultaron representadas por el mismo sujeto fsico que se present como gerente de relaciones laborales de ambas empresas. Por todo ello corresponde declarar la responsabilidad solidara de ambas codemandadas en los trminos del art. 31 L.C.T. (CNATr., Sala V, sent. 55.846 del 28/2/97, "B.J.", 1998, 206/207).
2. Doctrina de la Corte Suprema. Si bien incumbe a los magistrados de la causa la funcin de apreciar la configuracin de la hiptesis contempiada en el art. 31 de la ley de contrato de trabajo segn su prudente juicio, es evidente que ello exige una muy cuidadosa ponderacin de los presupuestos fcticos establecidos en la norma (C.S., 23/11/95, "D.T.", 1996-B, 1465).
CAPTULO III DE LOS REQUISITOS ESENCIALES Y FORMALES DEL CONTRATO DE TRABAJO Art. 32. Capacidad. Los menores desde los dieciocho aos y la mujer casada, sin autorizacin del marido, pueden celebrar contrato de trabajo. Los mayores de catorce aos y menores de dieciocho, que con conocimiento de sus padres o tutores vivan independientemente de ellos, gozan de aquella misma capacidad. Los menores a que se refiere el prrafo anterior que ejercieren cualquier tipo de actividad en relacin de dependencia, se presumen suficientemente autorizados por sus padres o representantes legales, para todos los actos concernientes al mismo. Capacidad. Pueden celebrar contratos de trabajo, es decir, la ley les reconoce capacidad suficiente para ello: a) los menores desde los 18 aos de edad; b) la mujer casada sin autorizacin del marido; c) los mayores de 14 aos y menores de 18, que con consehtimento de sus padres o tutores vivan independientemente de ellos. A este efecto aclara la norma que se presume la autorizacin del padre o tutor en cualquier actividad dependiente que desempeen. A su vez, por la ley 11.357, incorporada al Cdigo Civil, se ha dispuesto que la mujer mayor de edad, soltera, divorciada o viuda tiene capacidad para ejercer todos los derechos y funciones civiles que las
Art. 33
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leyes reconocen al mayor de edad. Y con respecto a las casadas, la misma ley aclara que estn facultadas para ejercer profesin, oficio o empleo sin necesidad de autorizacin marital o judicial, aunque acuerda a stos el marido o, ante su oposicin, el juez el decidir si el oficio elegido o ejercido por la casada es honesto o deshonesto. Pero esto nunca vari la posibilidad de un contrato o de su ejecucin, ya que siempre careca el cnyuge de una frmula prctica y hbil para oponerse al mismo; de all que su consentimiento o prescindencia se torn siempre relativo y en cualquier caso extemporneo. La mujer casada que trabaja dispone del producto de su trabajo y puede administrarlo libremente y, por supuesto, puede estar en juicio, ya que posee total capacidad procesal, no requiriendo ninguna autorizacin al efecto. Puede tambin afiliarse a una asociacin gremial de trabajadores, como el menor de 14 aos (ley 23.551). La ley 17.711 reform a su vez la 11.357 derogando las ltimas restricciones existentes respecto de la mujer mayor de edad, cualquiera sea su estado. Por el art. 283 del C.C. reformado por ley 23.264 se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo, profesin o industria, estn autorizados por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesin o industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 131. Las obligaciones que de estos actos nacieren, recaern nicamente sobre los bienes cuya administracin y usufructo, o slo el usufructo, no tuvieren los padres. A la vez, el reformado art. 275 del C.C. dispone que los menores tampoco pueden, antes de haber cumplido 18 aos, ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar a sus personas de otra manera sin autorizacin de sus padres.
En ios actos personales del incapaz no es para salvaguardar el inters de los terceros que contratan con l que se ha instituido la'nulidad, ni tampoco para satisfacer intereses generales abstractos, sino precisamente para proteger al incapaz; ste es su indiscutible fundamento y si se ha de ser consecuente con lo expuesto, debe concluirse que . en el caso se est en presencia de una nulidad relativa (CNATr., Sala I, 20/ 11/78, "J.T.A.", 1979-31). la disposicin contenida en la norma del art 32 de la L.C.T., no alcanza a los menores aludidos para el caso en que quieran actuar como empleadores (CATr - Rosario, Sala I, 4/6/75, "Zeus", 8-J-3, n 1210).
Art. 33. Facultad para estar en juicio. Los menores, desde los catorce aos, estn facultados para estar enjuicio laboral en acciones vinculadas al contrato o relacin de trabajo y para hacerse representar por mandatarios mediante el instrumento otorgado en la forma que
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Art. 34
prevn las leyes locales, con la intervencin promiscua del ministerio pblico. Facultad para estar en juicio. Se asume por los menores a partir de los 14 aos y desde ese momento pueden hacerse representar por mandatarios. Se trata de los menores adultos que cita el Cdigo Civil en su artculo 127. En estos casos interviene promiscuamente el ministerio pblico segn la definitiva redaccin de la norma general luego de una anterior reforma. Esta actuacin del ministerio pblico corresponde en el caso de los menores de 14 y hasta 18 aos. Aqu se avanza sobre las disposiciones del Cdigo Civil, ya que por disposicin de los artculos 274 y 281 en el mbito del derecho comn interviene el padre. quien acta a nombre de sus hijos, ya sea como actor o demandado. El hijo de familia no puede comparecer enjuicio como actor, si no est autorizado por el padre. Empero en el derecho laboral la cuestin es distinta. La ley 18.345 de Organizacin de los Tribunales del Trabajo de la Capital Federal admite la misma edad 14 aos para acceder al derecho de estar en juicio por s con la misma capacidad que los mayores. Esta ley fue modificada por la ley 19.509, la 20.196, la 21.625, la 22.084, la 22.473 y la 24.635. Las distintas leyes de forma provinciales han establecido disposiciones similares y se mantiene el principio en las modificaciones de la ley aludida precedentemente.
Si el menor tiene capacidad procesal para estar en juicio a l le corresponde otorgar poder y no a la madre, procediendo en su defecto la excepcin de falta de personera del representante (CATr. Rosario, Sala II, 5/7/78, "Zeus", 15-J-197).
Art. 34. Facultad de libre administracin y disposicin de bienes. Los menores desde los dieciocho aos de edad tienen la libre administracin y disposicin del producido del trabajo que ejecuten, regidos por esta ley, y de los bienes de cualquier tipo que adquieran con ello, estando a tal fin habilitados para el otorgamiento de todos los actos que se requieran para la adquisicin, modificacin o transmisin de derechos sobre los mismos. Libre administracin y disposicin de bienes. Esta facultad se concede a los menores, pero a partir de los 18 aos. Pueden ejercer la libre administracin y disposicin del produ-
Arts. 35 y 36
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cido de su trabajo y ejercer todos los actos necesarios tendientes a la adquisicin, modificacin o transmisin de derechos sobre los bienes ' adquiridos con ese trabajo. / El art. 128 del Cd. Civil autoriza al menor que cumpli 18 aos a celebrar contratos de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, o aun en contra de su voluntad. El menor con un ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de autorizacin.
Si bien es cierto que el art. 275 del Cd. Civil dispone que los menores adultos deben contar con autorizacin de los padres para trabajar, no lo es menos que sta se considera tcitamente otorgada por el solo hecho de efectivizarse el contrato de trabajo, no sendo bice la limitacin mantenida por el art. 128, apart. 2, del Cd. Civil, desde que deja expresamente a salvo las normas del derecho laboral (S.C.B.A., 3/10/78, "E.D.", 19/9/79, "R.D J.", 19791-20, sum. 41, "D.J.B.A.", 116-142). La presuncin contenida en la ltima parte del art. 34 de la ley 24744 se compadece con la del art. 283 del Cod. Civ y permite sostener que los menores adultos han adquirido dentro del contexto de la actual legislaron una capacidad laboral amplia (S.C.B.A., 3/ 10, "E.D.", 19/9/79; "R.D.J.", 1979-121, sum. 42; "D.J.B.A.", 116-142).
Art. 35. Menores emancipados por matrimonio. Los menores emancipados por matrimonio gozarn de plena capacidad laboral. Menores emancipados por matrimonio. Gozan de plena capacidad laboral. Ya hemos visto que, en su caso, la mujer casada no necesita de la autorizacin del marido (art. 32). Aqu tambin la ley laboral se correlaciona con la civil, en particular a partir de la sancin de la ley 21.297. Art. 36. Actos de las personas jurdicas. A los fines de la celebracin del contrato de trabajo, se reputarn actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales o de quienes, sin serlo, aparezcan como facultados para ello. A.ctos de quienes representan a personas jurdicas. A veces el trabajador no sabe quin lo ha contratado o no identifica la persona jurdica vinculada con la fsica que concert la
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Art. 37
relacin y le imparti las rdenes o notific informalmente el despido. La ley quiere con esta disposicin evitar los abusos o actos maliciosos de quienes representan al empleador sea ste una persona jurdica o fsica, y a ese efecto sus actos se considerarn vlidos y como emergentes del principal, evitando todo intento fraudulento en perjuicio del trabajador. Las condiciones de un contrato celebrado por el trabajador con tales personas no pueden ser luego desconocidas por el empleador.
No siempre es el patrono el que contrata al personal, sino tambin su representante o delegado y lo obliga como si hubiese celebrado la convencin personalmente, no precisando que este ltimo haya sido investido en forma previa de tal facultad mediante mandato formal (C.Tr., Santa Fe, 17/2/ 64, "J.A.", 25-149). Cuando un negocio funciona con las directivas que imponen al empleado, ste no deja de serlo si a su vez cumple con autorizacin expresa o tcita de quien tiene derecho a darlas (C. 2a Tr., San Juan, 15/4/68, M.S.J.", 1968-1288).
CAPTULO IV DEL OBJETO DEL CONTRATO DE TRABAJO Art. 37. Principio general. El contrato de trabajo tendr por objeto la prestacin de una actividad personal e infungible, indeterminada o determinada. En este ltimo caso, ser conforme a la categora profesional del trabajador si se la hubiese tenido en consideracin al tiempo de celebrar el contrato o en el curso de la relacin, de acuerdo a lo que prevean los estatutos profesionales y convenciones colectivas de trabajo. Objeto del contrato de trabajo. Es la prestacin de una actividad personal e mfungible. El trabajador no puede reemplazarse y su ejecucin es indelegable. Una de las caractersticas del contrato es precisamente la calidad intuitu personae que slo cede en determinadas actividades previstas en la especfica regulacin, como en el caso de los encargados de casa de renta o en ciertas figuras atpicas como el trabajo a domicilio y el de los tamberos medieros. O en la modalidad conocida como contrato por equipos (art. 101).
Art. 38
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Esta labor puede ser determinada o no, segn tambin indica la norma y puede incluso no llegar a ser una actividad, porque la obligacin del dependiente es la de estar a disposicin, aun a veces sin prestar tareas. Por aquella sola circunstancia, ya el patrono asume su principal obligacin, el pago de la remuneracin (art. 103). que debe al trabajador aunque ste no preste servicios, "por la mera circunstancia de haber puesto su fuerza de trabajo a su disposicin...".
El trabajador que ingres como chofer en una empresa de transportes con documentos habilitantes irregulares que ocultaban su daltonismo congnito que padeca, no puede despus pretender que el empleador le proporcione ocupacin adecuada a su capacidad o habilidad real, bien distinta de aquella para la cual fue contratado, pues el contrato de trabajo se torn nulo por su culpa, de modo que ninguna responsabilidad cabe al empleador en la ruptura del mismo (CNATr., Sala VI, 29/4/77, sentencia 7433). Las obligaciones fundamentales del contrato de trabajo consisten en la actividad laborativa comprometida por el trabajador y la remuneracin abonada por el empleador. Tanto una como otra son inmutables mientras est en vigor la relacin, en tanto en su persistencia se respeta el inters de la categora que no puede afectarse por actitudes unilaterales provenientes de cualquiera de las partes. Se trata, pues, de mantener inclume la correlacin entre-uno y otro valor jurdico configurados en la subsistencia del trabajador en la actividad segn el tiempo y modo convenido y abonarse la consiguiente remuneracin correspondiente a la categora (CNATr., Sala IV, 28/6/ 73, "D.h.", 1974-46). Atendiendo a la calidad intuitu personan que se asigna al contrato de trabajo que es inherente a su esencia, no es admisible, en principio, ante su existencia, que el hijo del supuesto trabajador con dependencia laboral reemplace a ste en el cumplimiento de sus tareas (en el caso ambos eran martilieros y desempeaban funciones de tales) (CAT. Rosario, Sala 1, 5/7/76, "Zeus", 10-J-94, n 1585).
A', del A.: una excepcin a la exigencia de la prestacin intuitu personae se halla en el estatuto de los encargados de casas de renta, donde el titular puede ser auxiliado por los miembros de su familia, sin que stos adquieran el carcter de dependientes.
Axt. 38. Servicios excluidos. No podr ser objeto del contrato de trabajo la prestacin de servicios ilcitos o prohibidos. Trabajos excluidos. El objeto del contrato de trabajo se confande a veces con la causa. As se dice que el mismo debe ser lcito, en el sentido de no consistir en actividades que repugnen a la moral o que son verdaderos delitos. En realidad, ms que del objeto del contrato se trata aqu del fin de ese objeto. Del trabajo ilcito tratan luego los arts. 39 y 41. Del prohibido, a su vez, los arts. 40, 42 y 43.
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Art. 39
El artculo que tratamos slo hace una enunciacin general para . remitir a los artculos premencionados en lo que respecta a los correspondientes efectos y consecuencias.
La contratacin de trabajadores en violacin de la ley 17.294 (contratacin de trabajadores extranjeros) no supone que se est en presencia de un contrato de "objeto ilcito" (art. 39 L.C.T) sino de un contrato de "objeto prohibido" (art. 40 L.C.T.) que, como tal. no acarrea al trabajador la prdida de los derechos adquiridos en el transcurso o como consecuencia de la relacin contractual, pues la prohibicin est dirigida al dador de trabajo (arts. 40 y 42) (CNATr., Sala V, 9/8/77, "D.T.", 1978-590). Existe contrato de trabajo de objeto ilicito cuando el objeto del contrato lesiona la moral de la comunidad (CNATr., Sala V, 9/8/77, "D.T.", 197S590).
Art. 39. Trabajo ilcito. Se considerar ilcito el objeto cuando el mismo fuese contrario a la moral y a las buenas costumbres pero no se considerar tal si, por las leyes, las ordenanzas municipales o los reglamentos de polica se consintiera, tolerara o regulara a travs de los mismos. Trabajo ilcito. Es cuando el objeto del contrato es contrario a la moral y a las buenas costumbres. En esto coinciden la ley laboral y la civil. Pero la ley laboral establece una excepcin al no considerar ilcito (?) si las leyes, ordenanzas municipales o reglamentos de polica consintieren, toleraran (?) o regularan esos actos, repito, contrarios a la moral y las buenas costumbres. La norma apunta a ciertas actividades toleradas en determinadas zonas o municipios y que por ello no dejan de ser inmorales. Es decir, la ley de contrato de trabajo beneficia con sus disposiciones a ciertos trabajos reidos con la moral, si se los tolera. Y no se trata aqu slo del camarero de la casa de tolerancia; tambin parece aqu protegida una de las actividades de ms antigua data, si se la ha reglamentado u ocasionalmente consentido. Sin duda, una incongruencia de la norma que privilegia, por ejemplo, a una trabajadora de las denominadas "alternadoras" y excluye generalmente a un servidor del Estado.
Es contrato de objeto ilcito previsto en el art. 39 de la L.C.T. cuando el mismo realizado en sus consecuencias es contrario a la moral y las buenas costumbres, por cuanto lesiona la moral media de nuestra comunidad (CNATr., Sala V, 9/8/77, "D.T.", 1978590).
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Art. 40. Trabajo prohibido. Se considerar prohibido el objeto cuando las normas legales o reglamentarias hubieren vedado el empleo de determinadas personas o en determinadas tareas, pocas o condiciones. La prohibicin del objeto del contrato est siempre dirigida al empleador. El objeto del contrato se considera prohibido cuando las normas legales o reglamentarias prohibieron el empleo de determinadas personas, o determinadas tareas, pocas o condiciones. Pero estas prohibiciones-legales o reglamentarias no incapacitan al trabajador, ni lo responsabilizan en caso de infraccin. La ley tiende slo a protegerlo, pues la prohibicin del objeto del contrato siempre se dirige al empleador. El empleador no puede hacer valer la ilicitud de la causa, la ilegalidad del trabajo prestado, para negarse a pagar la remuneracin. Tampoco puede invocar su propia torpeza para eludir la aplicacin de cualquier instituto protectorio del trabajador. Las migraciones han sido extensa y cuidadosamente regladas por la Ley General de Migraciones y de Fomento de la Inmigracin 22.439 y su decreto reglamentario 1434/87, modificado por decreto 1023/94. A su vez, la ley 24.493 (B.O. 28/6/95) adopt medidas en relacin a la denominada "mano de obra nacional" y determin que la Direccin Nacional de Migraciones en ningn caso podr extender autorizacin para realizar tareas remuneradas o lucrativas a extranjeros admitidos como "residentes transitorios", existiendo mano de obra nacional disponible. El establecimiento podr ser clausurado si en una inspeccin de la autoridad laboral se constata la transgresin en un porcentaje igual o mayor al 20% del total de la mano de obra empleada. Y fue acotado por el decreto 845/95. 1. Trabajadores extranjeros. El empleador est obligado a los comportamientos que sean consecuencia del contrato de trabajo, apreciados con criterio de colaboracin y solidaridad, debiendo ajustar su conducta a lo que es propio de un buen empleador, incluso al extinguir el contrato o relacin de trabajo. Si la empresa, invocando la ley 17.294, decidi rescindir el contrato de trabajo de un trabajador extranjero que haba iniciado el trmite de su radicacin ante la Direccin de Migraciones y obtenido un permiso temporario de trabajo, debi intimar previamente la actualizacin de tal permiso, previniendo de que en caso contrario no proseguira la relacin (CNATr., Sala EL, 8/ 6/77, "D.L.", 1977-211). La contratacin de un trabajador extranjero que reside en el pas en infraccin a la ley 17.294, es un acto de nulidad absoluta, porque su celebracin est prohibida por la ley (arts. 18 y 1038 del Cd. Civil) (CNATr., Sala VI, 26/7/77, "T. y S.S.", 1978-54).
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 2. Menores.
Art. 41
No es vlido el contrato de trabajo celebrado por un trabajador extranjero que reside en el pas en infraccin a la ley 17.294, sin perjuicio de-su derecho a percibir la retribucin por el trabajo cumplido (CNATr., en pleno, 7/9/73, "D.T.", 1973-703). Pero tambin se ha decidido que la circunstancia que el trabajador extranjero no tenga documento de identidad argentino no impide el pago directo de una atribucin patrimonial remuneratoria (fondo de desempleo), no siendo aplicable la doctrina del acuerdo plenario 193, pues ha perdido vigencia frente a lo dispuesto en los arts. 42 y 44 de la L.C.T. (CNATr., Sala IV, 30/6/78, T. y S.S.", 1978-506).
La prohibicin de trabajar antes de los 14 aos de edad genera la nulidad del contrato de trabajo celebrado por un menor impber y produce efectos administrativo-penales y civiles (CNATr., Sala I, 14/7/67, "D.T.", 1968-255). La utilizacin de un menor de edad en una tarea prohibida a su respecto por la ley no invalida el derecho de ste a la indemnizacin por el accidente de trabajo ocurrido en tales circunstancias, sino que, al contrario, por el solo hecho de efectuarse trabajo prohibido se considerar el accidente como resultante de la culpa del patrn (art. 195 L.C.T.) (CNATr., Sala III, 16/9/77, T. y S.S.", 1978-49).
Art. 41. Nulidad del contrato de objeto ilcito. El contrato de objeto ilcito no produce consecuencias entre las partes que se deriven de esta ley. Nulidad del contrato de objeto ilcito. Esta disposicin es obvia. Y justo es que ninguna de las partes se obligue o responsabilice con respecto a la otra en las cuestiones derivadas de la ley. Se trata de una nulidad absoluta e inconnrmable, y para el caso en que la cuestin transite sobre una pretensin por enriquecimiento ilcito sta es ajena al derecho laboral. Se trata de los casos en que las leyes, las ordenanzas municipales o los reglamentos de polica no han consentido, tolerado o regulado la actividad, ya que, en su defecto, como hemos visto al tratar el art. 39, no se reputa ilcito el objeto.
La prestacin de trabajo en condiciones que la ley no autoriza, no priva al dependiente de ninguno de los derechos instituidos en su beneficio salvo que las tareas efectuadas sean por s ilcitas y contrarias a la moral y a las buenas costumbres (CNATr., Sala I, 30/ 6/76, "D.T.", 1976-503).
Art. 42
LEY DE CONTRATO DE THABAJO
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Art. 42. Nulidad del contrato de objeto prohibido. Inoponibi-lidad al trabajador. El contrato de objeto prohibido no afectar el derecho del trabajador a percibir las remuneraciones e indemnizaciones que se deriven de su extincin por tal causa, conforme a las normas de esta ley y a las previstas en los estatutos profesionales y las convenciones colectivas de trabajo. Trabajo prohibido. Su inoponibilidad al trabajador. Tambin es justo y lgico lo que aqu se dispone. El empleador no puede beneficiarse con el trabajo prohibido prestado por su dependiente y oponer este carcter para eximirse del pago de indemnizaciones o remuneraciones. La prohibicin va dirigida precisamente a tutelar a los trabajadores, ya sea por su especial condicin menores, mujeres, o por su actividad. El contrato en s es nulo, de nulidad absoluta, porque se compromete el orden pblico, pudiendo su nulidad ser declarada aun de oficio, pero el trabajador por ello no puede perjudicarse y sus derechos se le reconocen. Un caso concreto y tpico es el del trabajador extranjero residente en infraccin de la ley 17.294 (B.O. 2/6/67). El hecho no puede motivar el desconocimiento a sus remuneraciones o indemnizaciones correspondientes. Ms all de un particular sentido nacional y de lo previsto en este artculo, halla mrito aqu la filosofa que le insufla tendiente a la defensa de la dignidad del trabajador sin contar fronteras ni discriminaciones irritativas. No advertimos al efecto ninguna lesin al principio de soberana ni de detrimento del trabajador nacional. El Prembulo de la Constitucin parece tambin confirmarlo. 1. Nulidad del contrato de objeto prohibido. No es vlido el contrato de trabajo celebrado por un trabajador extranjero que reside en el pas en infraccin a la ley 17.294, sin perjuicio de su derecho a percibir la retribucin por el trabajo cumplido (CNATr., en pleno, 193, 7/9/ 73 "DT" 1973-703) Cuando el trabajador es un infractor a la ley 17.294 se est en presencia de un contrato de objeto prohibido, que no acarrea la prdida de los derechos aue pudo haber adquirido en el transcurso o como consecuencia de la vinculacin habida con el empleador (CNATr., Sala V, 9/8/77, "D.T.", 1978-590). La invalidez de un contrato de trabajo celebrado por un trabajador extranjero, que reside en el pas en infraccin a la ley 17.294, es aplicable a reclamos por indemnizaciones por despido pero no de accidentes de trabajo (CNATr, Sala VI, 26/7/77, T. y S.S.", 1978-94). La restacin de servicio en condiciones no autorizadas no priva al trabajador en su relacin con el empleador de ninguno de los derechos intituidos en su beneficio, salvo
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Art. 43
que las tareas realizadas fueran por s mismas ilcitas o contrarias a la moral y las buenas costumbres (CNATr., Sala , 30/6/76, "D.T.", 1976-503). Aunque la ley 12.981 prohiba el contrato de trabajo de encargado suplente de casa de renta, respecto de ciertas personas, si l se ha realizado subsiste la responsabilidad del empleador si adeuda remuneraciones y no acredita la justa causa del despido (CNATr., Sala VI, 31/8/77, "L.T.", XXVI-266). La inhibicin^ que recae sobre el personal militar "..'.pare el desempeo de cargos o empleos remunerados en el orden nacional, provincial, comunal o empresas del Estado..." (art. 7, ley 19.101) aun cuanto califica ala relacin laboral como de objeto prohibido (art.
40, ley de contrato de trabajo) no afecta el derecho del trabajador a percibir las indemnizaciones que se derivan de la extincin del contrato (art. 42, ley de contrato de trabajo), sin perjuicio de las consecuencias que de ello pueda acarrear en el mbito de la justicia militar (CNATr., Sala VIII, 24/5/95, "D.J.". 1996-1-795). 2. Extincin por decisin del trabajador. Si el trabajador pone fin a una relacin contractual cuyo objeto es trabajo prohibido y prueba que tena razn para hacerlo, el empleador debe responder por el pago de las indemnizaciones por despido injustificado y falta de preaviso (CNATr., Sala VI, 31/ 8/77, "L.T.", XXVI-266).
Art. 43. Prohibicin parcial. Si el objeto del contrato fuese slo parcialmente prohibido, su supresin no perjudicar lo que del mismo resulte vlido, siempre que ello sea compatible con la prosecucin de la vinculacin. En ningn caso tal supresin parcial podr afectar los derechos adquiridos por el trabajador en el curso de la relacin.
Prohibicin parcial. La prohibicin parcial no perjudica la parte vlida del contrato de trabajo, si ste puede continuar. Y de cualquier manera, aquella supresin parcial no permite el desconocimiento de los derechos del trabajador. Reiteramos e insistimos: la prohibicin siempre va dirigida contra el empleador-. Si ste contrata a un menor en tareas nocturnas, esta relacin prohibida, total o parcialmente, segn la duracin de la jornada, no afectar el derecho del menor a percibir sus remuneraciones totalmente y a continuar en la relacin, si sta se repara. Como ocurrir si puede "separarse" el tramo prohibido del permitido. Este artculo halla su correspondiente en la legislacin civil a travs del art. 1039 cuando admite que la nulidad parcial de un acto jurdico no perjudica a las otras disposiciones vlidas, si stas pueden separarse.
Arts. 44 y 45
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Art. 44. Nulidad por ilicitud o prohibicin. Su declaracin. La nulidad del contrato por ilicitud o prohibicin de su objeto tendr las consecuencias asignadas en los arts. 41 y 42 de esta ley y deber ser declarada por los jueces, aun sin mediar peticin de parte. La autoridad administrativa, en los lmites de su competencia, mandar cesar los actos que lleven aparejados tales vicios. La declaracin de nulidad por ilicitud o prohibicin.. Declarada la nulidad por los jueces, aun de oficio, entran a jugar las previsiones de los citados arts. 41 y 42. Es decir, la nulidad no es oponible al trabajador, y si es parcial y puede proseguir el vnculo, no perjudica lo que resulta vlido del contrato. Se asigna tambin a la autoridad administrativa la facultad de hacer cesar los actos viciados por nulidad o fraude, mas ello dentro de los lmites de su competencia, que no es poca, habida cuenta de la amplia gama de posibilidades que puede brindar al efecto un serio rgimen de polica del trabajo, gestin a cargo de una de las Direcciones del Ministerio de Trabajo, precisamente. Esto se advierte claro en el ejemplo anterior; es precisamente esta dependencia la encargada de velar sobre el tema jornada, horarios, trabajo de mujeres y menores, etc.
Si la explotacin licita a la que se dedica el empleador resulta un da prohibida en todo o en parte por la autoridad pblica, la disminucin del trabajo consiguiente no ha de considerarse imputable al empleador, tan slo porque ste desarrollaba una actividad cuya eventual limitacin slo podra preverse por medio de un acertado clculo poltico-econmico (CNATr., Sala III, 27/2/79, "D.T.", 19Z9-496).
CAPTULO V DE LA FORMACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO Art. 45. Consentimiento. El consentimiento debe manifestarse por propuestas hechas por una de las partes del contrato de trabajo, dirigidas a la otra y aceptadas por sta, se trate de ausentes o presentes.
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Art. 46
La formacin del contrato de trabajo. EL consentimiento. La ley no delinea formalidad alguna al respecto, ms all de las simples que enuncia y de las que este artculo es hbil prueba al respecto. El consentimiento de ambas partes debe manifestarse y aceptarse, entre ausentes y presentes. En esta materia rige la libertad probatoria y la regla de la exigencia ad prohationem y no ad solemnitatem. Algunos laboralistas indican que en este punto es necesario recurrir al Cdigo Civil, porque todo el tema es de regulacin propia del derecho comn, por ser, insisten, un acto jurdico comn a todas las relaciones contractuales. No nos parece tan sencilla la cuestin porque, a diferencia del derecho francs, no hallamos en nuestra legislacin ninguna remisin al Cdigo Civil en lo que estrictamente se refiera a formalidad, forma y prueba del contrato de trabajo. Habra que analizar de cualquier manera en cada caso en qu medida se aplican normas generales del Cdigo Civil, pues la regla en materia laboral, reiteramos, es la libertad probatoria.
La ley 21.476 no derog la ley 13.591 y slo elimin la obligacin de recurrir a bolsas de trabajo o a la intervencin de asociaciones profesionales de trabajadores, asegurando al empleador la libre eleccin de la persona con quien contratar, pero no le impide recurrir si as lo desea a bolsas de trabajo gratuitas (CNATr., SalaIII,29/9/77, sentencia 35.538). En materia de derecho del trabajo la autonoma de la voluntad queda restringida al mximo, puesto que la desigualdad econmica y cultural que existe entre las partes as lo requiere para mantener la bilateralidad con tractual (CNATr., Sala IV, 19/4/77, "J.A", 1977-IV-36).
Art. 46. Enunciacin del contenido esencial. Suficiencia. Bastar, a los fines de la expresin del consentimiento, el enunciado de lo esencial del objeto de la contratacin, quedando regido lo restante por lo que dispongan las leyes, los estatutos profesionales o las convenciones colectivas de trabajo, o lo que se concepte habitual en la actividad de que se trate, con relacin al valor e importancia de los servicios comprometidos. Contenido esencial. Slo interesa el objeto de la contratacin, y a ste debe dirigirse el consentimiento, ya que en lo dems en especial importan las normas vigentes, generalmente de orden pblico e irrenunciables para las
Art. 47
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partes, y lo que resulta habitual en la actividad, en relacin con el valor y la. importancia del trabajo. Las condiciones esenciales del contrato surgen claras de la prestacin a la que se comprometen ambas partes: horario; lugar de tareas, remuneracin, etc. Mas no puede dejar de ponderarse lo particularmente dispuesto en determinadas actividades laborales especiales, como por ejemplo en el contrato de ajuste, que se considera un contrato formal. Las condiciones de trabajo figuran en el rol de la tripulacin y en la libreta de embarco. Empero prevalecen generalmente las condiciones estipuladas por las partes dndose primaca al contrato individual de ajuste .conforme reconoce la misma ley especial, nD 17.371 (B.O. 9/8/67). Se establece adems en la norma, receptando una costumbre y un precepto antiguo, que el capitn est obligado a dar una copia del escrito donde se estipule el contrato de ajuste, al trabajador que lo solicite.
1. Generalidades del contrato de tra bajo privado. El contrato de trabajo puede celebrarse sin solemnidad especial puesto que nada exige la ley al respecto, pudiendo las partes convenir con libertad las modalidades del mismo, sin sujecin a formalidad especial alguna (S.T. Misiones, Sala II C.Com.L., 10/4/ 75, "J.A.", 1975-26-532). 2. Empleo -pblico. La formulacin del consentimiento, as como la determinacin de la remuneracin, las responsabilidades, estabilidad y dems figuras, que se perfilan dentro del campo del derecho administrativo, no resultan equivalentes a las provenientes del derecho del trabajo que sobre el punto reviste indudablemente caracterizacin privada, diferenciada y mejorada por institutos del derecho colectivo que no suelen ser compatibles con los provenientes del derecho pblico (CNATr., Sala IV, 20/ 3/74, "L.L.", 155-743).
Art. 47. Contrato por equipo. Integracin. Cuando el contrato se formalice con la modalidad prevista en el art. 101 de esta ley, se entender reservada al delegado o representante del grupo de trabajadores o equipo, la facultad de designar las personas que lo integran y que deban adquirir los derechos y contraer las obligaciones que se derivan del contrato, salvo que por la ndole de las prestaciones resulte indispensable la determinacin anticipada de los mismos. Contrato por equipo. Es una de las modalidades del contrato de trabajo. Se estudia en el art. 101 y se refiere en particular a la labor prestada por un grupo
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.Art. 47
de trabajadores que contratan con un empleador. Los trabajadores se obligan por intermedio de un delegado o representante, quien se compromete por ellos a la prestacin de servicios. El tema tiene importancia con respecto al acuerdo sobre la remuneracin y no debe confundirse con el contrato de equipo, que tiene en cuenta la realizacin de tareas concertadas para cubrir toda la jornada diaria con excepciones al principio de la jornada legal limitada. En el contrato por equipo el representante o delegado designa a las personas que lo integran, excepto si se trata de una prestacin particular en que es necesaria la determinacin anticipada de los trabajadores. En su defecto, la eleccin de los mismos es delegada por el patrn al representante del grupo. Es el ejemplo clsico de la orquesta donde el director elige sus integrantes y reemplaza al necesario. Habra aqu, excepcionalmente. un consentimiento delegado. Este artculo debe ponderarse juntamente con el 101 ms arriba citado, que lo complementa y armoniza. Es trabajo por equipo el prestado por un conjunto de profesionales mdicos cuando la remuneracin es pactada globalmente y el conjunto compromete la prestacin de un servicio comn y nico que por su objetivo (servicio de urgencia) supera la posibilidad de cumplirse por un prestatario (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 13/6/67, "B.J.E.R.", 968-1-39). Constituye un tpico contrato de equipo el que se concluye entre el empresario (dueo del local, teatro, caf, confitera, etc.) y el grupo obrero (msicos de una orquesta) representado por el jefe de equipo (maestro o director) si el director no sufre la incidencia personal de los riesgos, presta sus servicios como un msico ms y carece de capital para adecuar su desempeo a una empresa; en este supuesto, la relacin laboral se establece de manera directa entre la empresa contratante y cada uno de los integrantes del equipo incluyendo el director (CNATr., Sala I, 26/ 2/75, "D.T.", 1975-641). En el contrato de equipo o de cuadrilla, quien contrata lo hace a nombre y por cuenta de todos los componentes del grupo, equipo o cuadrilla, individualmente considerados, y el contrato estipulado por l vincula a cada uno de dichos componentes como si hubieran tratado individual y directamente con el otro contratante, sobre el cual recaen, por tanto, todas las consecuencias del contrato de trabajo (CNATr., Sala 1,19/ 6/64, "L.L.", 117-856). Configura una situacin tpica de contrato de trabajo por equipo que nada tiene que ver con el trabajo de equipo de la ley 11.544 aquella que se configura a travs de la existencia de una pluralidad de sujetos pasivos perfectamente individualizados en el tiempo y el espacio y reclutados y dirigidos por un elemento de la empresa para la cual estn a disposicin laboral, a la cual quedan vinculados directamente a travs de ese jefe de grupo, con estabilidad discontinua durante aproximadamente un ao y medio, donde se dan todas las notas tpicas de una subordinacin tcnica y jurdico-personal; o sea, un contrato pluriindividual de trabajo (CNATr, Sala 1,26/2/75, "L.L.", 1975-111-573, TJ.T.", 1975-641).
Axt. 48
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CAPTULO VI DE LA FORMA Y PRUEBA DEL CONTRATO DE TRABAJO Art. 48. Forma. Las partes podrn escoger libremente sobre las formas a observar para la celebracin del contrato de trabajo, salvo lo que dispongan las leyes o convenciones colectivas en casos particulares. 1. Forma escrita.
La forma del contrato de trabajo, por regla general es libre. La ley indica que esta disposicin halla slo excepciones en casos particulares determinados por leyes o convenciones colectivas de trabajo. A ese efecto mencionamos ya el caso del contrato de ajuste con su particularidad en la celebracin. Generalmente los contratos no son escritos, sino simplemente verbales y aun tcitos. La forma escrita se da cuando interesa particularmente a las partes como, por ejemplo, cuando expresamente se quiere exigir exclusividad al viajante porque todo esto se vincula con la prueba, la que siempre, o casi en la generalidad de los casos, corre a cargo del empleador. 2. Modalidades contractuales.
Tambin debe prestarse atencin a la forma en las especiales modalidades del contrato de trabajo, y es as como la misma ley establece determinadas formalidades en ciertas modalidades contractuales, tales como el contrato a plazo fijo y el eventual, bajo apercibimiento de entender que no son tales y s slo simples contratos indeterminados en el tiempo.
El contrato de trabajo puede celebrarse sin solemnidad especial, pudiendo las partes convenir con libertad sus modalidades (S.T. Misiones, 19/4/75, "J.A.",- 26-532). Aunque no es frecuente que el trabajador al ingresar a su empleo concierte el contrato por escrito, no existe impedimento para que ese contrato se instrumente de tal forma (CNATr., Sala III, 31/3/77, "L.T.", XXV-731).
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Arts. 49 y 50
Art. 49. Nulidad por omisin de la forma. Los actos del empleador para cuya validez esta ley, los estatutos profesionales o las convenciones colectivas de trabajo exigieran una forma instrumental determinada se tendrn por no sucedidos cuando esa forma no se observare. No obstante el vicio de forma, el acto no es oponible al trabajador. ' Nulidad por omisin de formas. Si la forma no se observ en actos del empleador, cuando esa forma es exigida, se tiene el acto por no sucedido. Se trata de los actos cuya forma no es ad probationem sino ad solemnitatem y por tal razn no se tienen en cuenta aqullos. Es precisamente por el vicio y no a pesar de l, como incorrectamente se indica en la norma, que tal acto no se opone al trabajador. Tal, por ejemplo, una suspensin no notificada por escrito conforme exige el art. 218.
El contrato de trabajo es de los que tienen forma libre, lo que significa decir que es vlida cualquier forma y que no puede haber a su respecto nulidad por defecto de forma, salvo lo que se disponga para casos particulares (CATr. Rosario, Sala II, 29/9/78, "Zeus", 1979, n 911).
Art. 50. Prueba. El contrato de trabajo se prueba por los modos autorizados por las leyes procesales y lo previsto en el art. 23 de esta ley. Prueba. La ley remite, para la prueba del contrato de trabajo, a las distintas leyes procesales del pas. La libertad de los medios de prueba se relaciona con el principio de la libertad tambin referido a la forma del contrato. El hecho de la prueba de la relacin de trabajo hace presumir la existencia de un contrato, salvo prueba en contra.
La soberana de que goza la justicia de grado para interpretar los hechos es tanto ms estricta en la justicia del trabajo, donde el sistema valorativo concede al tribunal facultades que no tienen ms lmites que los demarcados por la conciencia del juez, de suerte que la revisin por la Corte Suprema no es posible, a menos que se demuestre ausencia de la prudencia y de la
Art. 51
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conciencia jurdica que la ley exige al juzgador. La apreciacin de la prueba en los juicios de trabajo queda librada a criterio del soberano juzgador, salvo el caso de ser manifiestamente absurda, entendindose por tal la que escapa a as leyes lgicas formales, transgredindolas, o lo que es impensable o inconcebible y no puede ser de ninguna manera por haber quedado al margen de las reglas del raciocinio. Existe apreciacin absurda de la prueba en cuanto a la remuneracin percibida por el actor, si la conclusin sentada en el veredicto al respecto est en contradiccin insoslayable con una constancia clara de la causa, en cuyo caso procede el recurso de inaplicabilidad, no bastando, para abrir la instan-
cia extraordinaria, la valoracin equivocada, objetable o poco convincente de la prueba (S.C.B.A., 30/11/76). La declaracin testimonial prestada en juicio debe prevalecer sobre la manifestacin que el mismo testigo formulara en un instrumento pblico (CNATr., Sala IV, 25/11775). La presuncin establecida por el art. 23 de la L.C.T. slo funciona a falta de prueba en contrario (S.C.B.A., 8/2/77, "L.L.", 1976-C-669). Para la prueba de la relacin contractual de trabajo deben tenerse en cuenta los vnculos objetivos y reales habidos entre las partes (CNATr., Sala III, 30/ 6/77, sentencia 35.199).
Art. 51. Aplicacin de estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo. Cuando por las leyes, estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo se exigiera algn documento, licencia o carn para el ejercicio de una determinada actividad, su falta no excluir la aplicacin del estatuto o rgimen especial, salvo que se tratara de profesin que exija ttulo expedido por la autoridad competente. Ello sin perjuicio que la falta ocasione la aplicacin de las sanciones que puedan corresponder de acuerdo con los respectivos regmenes aplicables. Aplicaciones de estatutos especiales o convenios colectivos. El carn o la licencia. En determinada actividad se exige libreta de trabajo o inscripcin en determinados registros. Por ejemplo, en el caso de los trabajadores a domicilio, los encargados de casas de renta, el servidor domstico, etc., pero la falta de libreta o inscripcin no inhibe al trabajador del reclamo de sus derechos. Antes de la sancin de la ley, la jurisprudencia se hallaba vacilante al respecto, en particular en lo que se refiere a los trabajadores periodistas, quienes, amn de hallarse provistos de su carn,.deben tambin estar inscriptos en la matrcula de periodistas. La ley admite ahora cualquier reclamo si es procedente, aun sin el cumplimiento de tales requisitos, sin perjuicio, por supuesto, de la
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' Art. 52
sancin que corresponda por su ausencia. Otra cosa es cuando de lo que se trata es de un ttulo expedido por la autoridad competente, por ejemplo: la Universidad. Su ausencia impide el ejercicio de la profesin con las sanciones que tambin pudieran corresponder al infractor. Por ejemplo, el caso del farmacutico. ' ' En el derecho italiano el sistema es ms estricto, pues rige el criterio contrario. El Cdigo Civil italiano, al ocuparse de la empresa y del contrato de trabajo, establece que cuando el ejercicio de una actividad est condicionado a la inscripcin en una lista o matrcula. la prestacin realizada en su defecto no autoriza al reclamo de la retribucin.
1. Falta de documento, licencia o car x n. La falta de inscripcin en la matrcula de periodistas no constituye un requisito instituido ad substantiam de la categora profesional, por lo que en principio este hecho no genera la invalidez de la relacin laboral (CNATr., Sala 1,10/2/72, "JA.", 16-332, n21.144). Los beneficios del estatuto del periodista profesional, instituido por la ley 16.792, son debidos a pesar de que se carezca del carn previsto en l (CNATr., Sala V, 28/9/73, "T. y S.S.", 1973/74818). La condicin de periodista se adquiere, en principio, por el ejercicio de la profesin, por lo que la ausencia del carn profesional, como requisito de forma, no obsta para el goce de los derechos que el estatuto profesional brinda a sus beneficiarios (CNATr., Sala V, 20/3/75, "JA", 28-24). La prestacin de servicios en condiciones no autorizadas falta de carn profesional o matriculacin no priva al trabajador, en relacin con el empresario, de ninguno de los derechos instituidos en su beneficio, excepto que las tareas realizadas fueran por s ilcitas o contrarias a la moral o a las buenas costumbres (CNATr., Sala I, 30/6/76, "D.T.", 1976-503). Aunque los actores no se hayan inscripto en la matrcula profesional de periodistas y por ello carecieran del carn habilitante, el incujnplimiento de dicho requisito no constituye obstculo para que se les reconozca la categora profesional que invocan (art. 51 de la L.C.T.) (CNATr, Sala IV, sent. 74.350 del 20/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). 2. Falta de ttulo. No puede protegerse en el desempeo de tareas de enfermera a. quien por expresa disposicin de una ley de orden pblico (ley 17.132) le est vedada tal actividad por carecer de ttulo emanado de universidad o de las escuelas de enfermera de Salud Pblica (CNATr, Sala II, 30/6/76, "D.T.", 1977-677).
Art. 52. Libro especial. Formalidades. Prohibiciones. Los empleadores debern llevar un libro especial, registrado y rubricado, en las mismas condiciones que se exigen para los libros principales de comercio, en el que se consignar:
Art. 52 a) b) c) d) e) f)
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individualizacin ntegra y actualizada del empleador; nombre del trabajador; estado civil; fecha de ingreso y egreso; remuneraciones asignadas y percibidas; individualizacin de personas que generen derecho a la percepcin de asignaciones familiares; g) dems datos que permitan una exacta evaluacin de las obligaciones a su cargo; h) los que establezca la reglamentacin. Se prohibe: 1) alterar los registros correspondientes a cada persona empleada; 2) dejar blancos o espacios; 3) hacer interlineaciones, rapaduras o enmiendas, las que debern ser salvadas en el cuadro o espacio respectivo, con firma del trabajador a que se refiere el asiento y control de la autoridad administrativa; 4) tachar anotaciones, suprimir fojas o alterar su foliatura o registro. Tratndose de registro de hojas mviles, su habilitacin se har por la autoridad administrativa, debiendo estar precedido cada conjunto de hojas, por una constancia extendida por dicha autoridad, de la que resulte su nmero y fecha de habilitacin. 1. El libro especial.
Por la ley vigente la obligacin se generaliz para todos los empleadores, comerciantes o no, con cualquier nmero de dependientes. La autoridad de aplicacin puede admitir su reemplazo por planillas mviles registradas y nabricadas que hagan sus veces. La forma de llevar los libros es similar a la de ios restantes y obligatorios libros de comercio diario, inventario y copiador de cartas y por eso se prohibe todo lo que pueda sugerir alguna interpolacin extempornea, sustitucin o eliminacin. No deben alterarse pues los registros de cada persona, la cual debe estar perfectamente individualizada, incluso en lo referente a su ncleo familiar, por su implicancia en todo el tema-de las asignaciones familiares; no debe haber blancos, raspaduras, tachaduras, enmiendas, etc. 2. Ley Nacional de Empleo.
El art. 7 de la Ley Nacional de Empleo entiende que la relacin o contrato de trabajo ha sido registrado cuando el empleador hubiere
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Art. 52
inscripto al trabajador en este libro o en la documentacin laboral que haga sus veces. Como novedad esta ley tambin prev como obligacin la inscripcin del empleador y la afiliacin del trabajador al Instituto Nacional de Previsin, Social, a las cajas de subsidios familiares y a la obra social correspondiente. Todos estos registros se concentran en el Sistema nico de Registro Laboral, previsto en el Captulo 2, art. 18, de la citada ley 24.013, que adems se haca cargo del registro de los contratos de trabajo bajo modalidades promovidas, los que fueron derogados por la ley 25.013, y de los trabajadores beneficiarios del sistema integral de prestaciones por desempleo. En defecto del aludido registro, desde el art. 8 al 17 de la misma norma se detallan las sanciones que se imponen al empleador, las consecuencias ulteriores del posterior registro, las excepciones previstas en relacin con las indemnizaciones a pagar y las consecuencias que provocan el reconocimiento de indemnizaciones a favor del trabajador. 3. PYMES.
Con respecto a este artculo se debe tener presente todo lo all indicado con ms lo establecido en los decretos reglamentarios 2725/ 91, 397/92, 688/92 y en particular la ley 24.467 sobre las PYMES y su decreto 737/95, que estatuye un registro especial para su personal que unifica libros, registros, planillas y dems elementos de contralor, donde se consignarn todos los datos del trabajador previndose un sistema simplificado de denuncia individualizada de personal, a ios organismos de Seguridad Social y sanciones por el incumplimiento de obligaciones regstrales que obligarn a atender su cumplimiento por los empresarios que se acojan al sistema. Si no se ajustaron al mismo, la sancin puede llegar a excluirles del rgimen de la ley, adems de ser pasibles de otras penalidades. Es decir, la facultad de exclusin no es automtica y en cada caso lo decidir el juzgador, aunque se aconseje que esta nueva ley de flexibilizacin laboral, como la anterior 24.013, obliga a atender minuciosamente todos ls recaudos regstrales a fin de evitarse el empleador sorpresas desagradables. 4. Empleo no registrado. Consecuencias, segn la Ley Nacional de Empleo.
Las relaciones laborales no registradas motivan que el empleador afectado abone al trabajador una indemnizacin equivalente a una cuarta parte de las remuneraciones devengadas desde el comienzo de la vinculacin. Esta indemnizacin nunca podr ser inferior a tres veces el importe mensual del salario que resulte de la aplicacin del art. 245 de la L.C.T. Es decir, la suma que surja del promedio de todas
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las remuneraciones previstas en el CCT aplicable, excluida la antigedad, o el pertinente al establecimiento o, en fin, el ms favorable, si hubiere ms de uno (art. 8 de la L.N.E.). Esto se aplica tanto se registre una fecha de ingreso posterior a la real (art. 9 de la L.N.E.) cuanto una remuneracin menor a la real (art. 10), pero en todos los casos siempre que previamente el trabajador o la asociacin sindical intime fehacientemente al empleador que subsane la infraccin. Con la intimacin se debe indicar la fecha real y "las circunstancias verdicas que permitan calificar a la inscripcin como defectuosa". El empleador tiene treinta (30) das corridos para cumplir, en cuyo caso se exime de pagar indemnizaciones. La intimacin slo produce efectos si la relacin laboral se halla vigente (art. 11 de la L.N.E. y su decreto reglamentario 2725/91, art. 3). Las indemnizaciones se perciben aunque se mantenga vigente la relacin de trabajo (art. 14 de la L.N.E.) y si el empleador despide sin causa justificada al trabajador dentro de los dos (2) aos dla intimacin, ste tiene derecho a que se le dupliquen las indemnizaciones por despido. A igual derecho accede en caso de despido indirecto vinculado con esta cuestin y siempre que el empleador no acredite fehacientemente que no tuvo por objeto inducirlo a colocarse en tal situacin (art. 15). Algo, esto ltimo, sumamente subjetivo y conflictivo. 5. REFORMA LABORAL. Ley 25.013.
Art. 19. Todos los contratos de trabajo, as como las pasantas, debern ser registrados ante los organismos de seguridad social y tributarios en la misma forma y oportunidad que los contratos de trabajo por tiempo indeterminado. Las comunicaciones pertinentes debern indicar: a) el tipo de que se trate; b) en su caso, las fechas de inicio y finalizacin del contrato. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social tendr libre acceso a las bases de datos que contengan tales informaciones. En caso de que la empleadora llevara legal o reglamentaria que obligue a los libros con considerable atraso (...) conservarlas ni exhibirlas. Tampoco cabe corresponde aplicar el art. 55 de la aplicar al respecto la presuncin del art. L.C.T. y tener por ciertos los dichos del 55 de la L.C.T. toda vez que la misma trabajador (CNATr., Sala IV, 20/9/85, slo puede proyectarse en relacin a las p. 331, T. y S.S.", t. XIII). obligaciones impuestas al empleador en ... el art. 52 del citado cuerpo legal (confr. La falta de exhibicin de tarjetas S.D. 74.221, Sala II, "VIBaboa de MerbUo, horarias, no trae aparejada ninguna -} A]ida dAl Ca ^ de s consecuencia para la empresa demanda(CNATr-> Sala ra, sent. 73.550 del 24/ da, por cuanto no existe disposicin 3/97 ^j 1998 206/207)
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Art. 52
Aun cuando la empresa no est obligada a llevar libros de comercio por ser unipersonal, debe exhibir en juicio los libros laborales al tener personal en
relacin de dependencia; caso contrario es plenamente aplicable la presuncin del art. 55 de la L.C.T. (CNATri, Sala III, 29/5/91, p. 820, T. y S.S.", t. XVIII);
Art. 7 de la L.N.E. (24.013). Se entiende que la relacin o contrato de trabajo ha sido registrado cuando el empleador hubiere inscripto al trabajador: a) En el libro especial del art. 52 de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976) o en la documentacin laboral que haga sus veces, segn lo previsto en los regmenes jurdicos particulares; b) En los registros mencionados en el art. 18, inc. a. Las relaciones laborales que no cumplieren con los requisitos fijados en los incisos precedentes se considerarn no registradas. Poseen legitimacin para querellar aquellos trabajadores que perciban parte de sus haberes "en negro" por cuanto el haber jubila torio se calcula en base al sueldo percibido en blanco por el trabajador, causndole dicha situacin un perjuicio directo, aun cuando sus efectos se encuentren diferidos en el tiempo (CNCrim. y Corree. Fed., Sala II, 20/4/92, "E.D.", 147-367). El perjuicio sufrido por el trabajador que percibe parte de sus haberes "en negro", aun cuando sus efectos se encuentren diferidos en el tiempo, sera una consecuencia directa de los hechos denunciados en el sub iudice se trata de una presunta evasin previsional por el pago de parte de los sueldos en negro al personal de una empresa y en tal sentido no puede ser separado de la causa por cuanto resultan los trabajadores las personas particularmente ofendidas en los trminos de los arts. 14 y 170 del Cd. Proced. Penal (CNCrim. y Corree. Fed., Sala II, 20/4/ 92, "E.D.", 147-367). El pago de salarios clandestinos no resulta de una especie de confabulacin entre el empleador y el trabajador o de un acuerdo para perpetrar una simulacin ilcita (CNATr., Sala VI, 9/5/95, "D.J.", 1996-1-798). Los "pagos en negro" constituyen una realidad del mundo del trabajo que ha sido expresada en la Ley Nacional de Empleo 24.013 en la parte pertinente a la clandestinidad, en la que no se castiga al trabajador como si fuese cmplice sino al empleador incumpliente como nico responsable (CNATr., Sala VI, 9/5/95, "D.J.", 1996-1-798). La ley 24.013 no contiene unanorma que disponga su aplicacin retroactiva y de sus clusulas transitorias no se deriva pauta alguna que posibilite resolver el tema tratado. No hay duda de que respeta el principio de aplicacin inmediata o sea, a partir de la fecha de su vigencia; desde el 26 de diciembre de 1991 (de conformidad con los arts. 2 y 27, Cd. Civil) rige las situaciones que originen en adelante y tambin regula las consecuencias futuras de las situaciones jurdicas en curso de producir efectos. Es decir, quedarn en el mbito de la normativa anterior los hechos acaecidos durante el tiempo de su vigencia y tambin los efectos ya producidos por una situacin jurdica anterior a la ley nueva. Esto ltimo en virtud del principio bsico de irretroac-tividad consagrado en el art. 3 del Cd. Civil que pone un lmite al "efecto inmediato" (T.S. Crdoba, Sala laboral, 29/9/95, "L.L.C.", 1996-214).
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Con independencia del"plazo fijado por la ley 24.013 a los efectos de la percepcin de las indemnizaciones previstas en los arts. 8 y 15 de dicha ley, el decreto reglamentario de la misma en su art. 3 establece que la intimacin, para que produzca los efectos previstos en el art. 11 de la citada ley, debe efectuarse por el trabajador estando vigente la relacin laboral, por lo que si se encuentra reconocido que ste reclam la regularizacin frente a un previo despido, resulta improcedente su pretensin en torno a las indemnizaciones referidas (CNATr., Sala IV, 29/12/95, "D.J.", 1996-2-244). Si en la intimacin cursada por el trabajador se fij un plazo de 30 das para que se regularizara su situacin laboral y ste prescindiendo del lapso fijado como plazo de la intimacin, decidi la ruptura con anterioridad a su cumplimiento sin discriminacin alguna entre otras causales, no corresponde hacer lugar a las indemnizaciones reclamadas con fundamento en la ley 24.013 (CNATr., Sala VII, 18/12/95, "D.T.", 1996-B, 1803). Si ante el requerimiento del trabajador que luego se consider despedido por no habrsele efectuado aportes de obra social y jubilatorios la empresa contes-
t que la relacin ya haba sido regularizada, no puede argumentar en el juicio posterior que aqul no le otorg un plazo razonable para registrar la relacin de trabajo en el marco de lo dispuesto por el art. 7 de la ley-24.013 (CNATr., Sala V, 14/9/95, "D.J.", 1996-2-364). La situacin de quiebra de la empresa no obsta al cumplimiento de los recaudos previstos en la ley 24.013 tendientes a promover la regularizacin de las relaciones laborales, ya que lo contrario implica desconocer los derechos que asisten al trabajador en contradiccin el mandato legislativo (CNATr., Sala V, 14/12/95, "D.J.", 1996-2-364). "Si bien el pago en negro no puede decirse que encubre la consecucin de fines extrasocietarios, s constituye un recurso para violar la ley, el orden pblico, la buena fe y para frustrar derechos de terceros. En consecuencia, debe aplicarse al caso lo dispuesto por el art. 54 de la ley 1S.550, ltimo prrafo agregado por la ley 22.903, en cuanto imputa la responsabilidad solidaria de los socios o de los controlantes que hicieron posible la anomala por los perjuicios causados. Dicha responsabilidad, segn la norma citada, es solidaria e ilimitada (CNATr., Sala III, sent. 74.739 del 15/9/97, "B^.", 1998,212/213).
Art. 8 de la L.N.E. (24.013). El empleador que no registrare una relacin laboral abonar al trabajador afectado una indemnizacin equivalente a una cuarta parte de las remuneraciones devengadas desde el comienzo de la vinculacin, computadas a valores reajustados de acuerdo a la normativa vigente. En ningn caso esta indemnizacin podr ser inferior a tres veces el importe mensual del salario que resulte de la aplicacin del art. 245 de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976). Cuando el trabajador hace efectivo el apercibimiento en base al silencio del intimado y se da por despedido por motivo vinculado con los previstos en los arts. 8, ,9 y 10 de la L.N.E. antes de expirados los 30 das, est privando al empleador de su facultad de cumplir con lo exigido y borrar la consecuencia indemnizatoria por su infraccin registral. De all que el patrono sigue contando con el resto del plazo legal para borrar dicha consecuencia y puede invocar y probar la registracin o el saneamiento parcial y aun la registracin regular que existiera en el juicio que le incoare el trabajador por cobro de indemnizaciones.
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El plazo de 30 das tiene personalidad normativa suficiente para erigirse, en la economa de la ley que lo contiene, como el "plazo razonable",a que alude el art. 57 L.C.T. como presupuesto indispensable de la presuncin que ste confiere por la subsistencia de silencio del empleador ante interpelaciones del trabajador. La ley 24.013 no impone una opcin al trabajador en el supuesto de que las circunstancias lo conduzcan a considerarse despedido antes de los 30 das previstos en el art. 11. Pretender que la rescisin justificada antes de ese plazo significa que voluntariamente renunci a las indemnizaciones especiales facilitara al empleador la evasin de sus obligaciones especficas. Advirtase que luego de la intimacin ste podra crear un estado de cosas insostenible, para que el dependiente se viera impulsado a terminar el vnculo antes del plazo legal. La L.N.E. mejora la posicin del empleador imponiendo una obligacin ms a los trabajadores que son objeto de una injuria que les impide la prosecucin del vinculo. Slo otorga a aqul un plazo razonable para que registre los contratos. Pero vencido ste incurre en mora automtica, y la intimacin especfica produce plenas consecuencias jurdicas (CNATr., Sala V, 28/2/94, sent. 51.324). Corresponde abonar al trabajador las indemnizaciones establecidas en los arts. 8 y 15 de la L.N.E. (24.013) cuando, a pesar de no haber transcurrido el plazo legal (30 das) desde la ultimacin que realizara aqul a la empresa, ste neg la relacin laboral. En tai circunstancia no podra exigirse al empleado dejar en suspenso la extincin del vnculo, ya que ella responde justamente al incumplimiento de la regularizacin y a la negativa de la existencia del vnculo laboral (CNATr., Sala ni, 7/3/94, sent. 66.679). Resultan improcedentes las indemnizaciones previstas en los arts. 8 y 15 de
la ley 24.013 si no se cumpli el plazo del art. 10 de dicha ley y cuando al no acreditarse mala fe, la cuestin podra encuadrarse en la hiptesis contemplada en el art. 16 de la Ley Nacional de Empleo (CNATr., Sala IV, 27/10/95, "D.J.", 1996-1-916). Con independencia del plazo fijado por la ley 24.013 a los efectos de la percepcin de las indemnizaciones previstas en los arts. 8 y 15 de dicha ley, el decreto reglamentario de la misma en su art. 3 establece que la intimacin, para que produzca los efectos previstos en el art. 11 de la citada ley, debe efectuarse por el trabajador estando vigente la relacin laboral, por lo que si se encuentra reconocido que ste reclam la regularizacin frente a un previo despido, resulta improcedente su pretensin en torno a las indemnizaciones referidas (CNATr., Sala rV, 29/12/95, "D.T.", 1996-A, 963). No es necesario que el intimante permanezca trabajando durante todo el lapso de la intimacin (30 das) ya que existe injuria suficiente del empleador cuando hubo negativa de tareas de su parte, como para legitimar el despido indirecto y carece de sentido exigir al injuriado que espere ms all de lo necesario. En este caso corresponde la indemnizacin establecida por el art. 8 de la ley 24.013, pero no la del art. 15 de dicha norma, pues el distracto dispuesto por el trabajador no se refiri a la clandestinidad en el empleo, sino a la negativa de tareas (CNATr., Sala VI, sent. 44.487, 7/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). La aplicacin de los arts. 8 y 11 de la ley 24.013 corresponde cuando se contrata la falta de registracin de los trabajadores y de actos tendientes a disimular la existencia de un contrato de trabajo, siendo aplicable el art. 16 de la iey citada nicamente cuando se trata de una relacin dudosa y no fraudulenta (CNATr., Sala VI, 23/8/96, "D.T.", 1996-B, 2371).
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Art. 9 d la L.N.E. (24.013). El empleador que consignare en la documentacin laboral una fecha de ingreso posterior a la. real, abonar al trabajador afectado una indemnizacin equivalente a la cuarta parte del importe de las remuneraciones devengadas desde la fecha de ingreso hasta la fecha falsamente consignada, computadas a valores reajustados de acuerdo a la normativa vigente. En relacin con la indemnizacin de la ley 24.013, cabe sealar que, si bien la causa invocada por la actora en este caso para considerarse despedida no tuvo vinculacin con las previstas en los arts. 8, 9 y 10 de dicha ley, no lo es menos que, para e>rnirse de la duplicacin de las indemnizaciones, no slo debe darse dicha circunstancia, sino que adems el empleador debe acreditar de modo fehaciente que su conducta no tuvo por objeto inducir al trabajador a colocarse en situacin de despido (CNATr., Sala ni, sent. 71.926 del 18/7/96, "B.J.", 1996, 200). Mediando una negativa de la relacin laboral, ante la intimacin efectuada por el trabajador a fin de que su empleador regularizara ciertos aspectos de la vinculacin laboral (arts. 8 a 10 de la L.N.E.), no puede exigirse al trabajador que mantenga la ruptura en suspenso por treinta das para hacerse acreedor de las indemnizaciones de la citada norma. La respuesta dada por el demandado desconociendo la relacin laboral import, en el caso, la clara decisin de no regularizarla (CNATr., Sala EU, sent. 75.124 del 31/10/97, "B.J.", 1998, 214). La intimacin de la que habla el art. 11 de la ley 24.013 a los fines de procurar el cobro de las indemnizaciones de los arts. 8, 9 y 10 puede ser realizada por la asociacin sindical que representa al actor sin que para ello la norma exija mandato expreso del trabajador (CNATr., Sala III, sent. 76.149 del 31/3/98, "B.J.", 1998, 214).
Art. 10 de la L.N.E. (24.013). El empleador que consignare en la documentacin laboral una remuneracin menor que la percibida por el trabajador, abonar a ste una indemnizacin equivalente a la cuarta parte del importe de las remuneraciones devengadas y no registradas, debidamente reajustadas desde la fecha en que comenz a consignarse indebidamente el monto de la remuneracin. El deber de buena fe impone al empleador la obligacin de dar respuesta al reclamo del trabajador ante la intimacin que curse para la regularizacin de los aspectos de la vinculacin contemplados en los arts. 8 a 10 de la L.N.E. Mediando silencio, su actitud importa, al transcurrir el mnimo plazo legal, una injuria justificante de la decisin del dependiente de denunciar ei contrato, y en modo alguno puede exigirse al trabajador que mantenga la ruptura en suspenso por treinta das para hacerse acreedor a las indemnizaciones de la ley 24.013, pues el silencio guardado ante el reclamo importa la clara decisin de no regularizar la relacin laboral (arts. 57 y 63 de la L.C.T.). (Esta es la opinin de la mayora, el Dr. Guibourg adhiere por razones de economa procesal, dejando a salvo su parecer vertido en autos: "Velzquez, Pedro c/Sociedad Entre-mana de Electricidad Sedelec S.A. s/despido", sent. 68.339 del 28/10/94) (CNATr., Sala m, sent. 72.274 del 30/8/96, "B.J.", 1996, 201). El dependiente que percibe salarios en forma clandestina no resulta un partcipe en la antijuridicidad de tal conducta sino su vctima, a quien el legislador ha querido acordarle la posibilidad de denunciar tal proceder por parte del empleador (conf. art. 10 L.N.E.) y pretender judicialmente su
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cobro (CNATr., Sala II, sent. 81.612 del 19/8/97, "B.J.", 1998, 212/213). Con relacin al alcance que deben tener las "circunstancias verdicas" que el trabajador deber hacer constar en su intimacin al empleador, de acuerdo al art. 11 de la ley 24.013 la medida de los extremos a explicitar por el dependiente ha de ser del mcmnplirniento que pretende remediar, por lo que si el reclamo est referido al art. 10 de la Ley Nacional .de Empleo, la intimacin deber contener los datos que permitan calificar las
diferencias remuneratorias devengadas y no registradas, pero no puede pretenderse del trabajador la (enumeracin completa de todas y cada una de las remuneraciones pagadas "en negro", ya que esta concepcin creara en cabeza del trabajador una obligacin mayor a la contenida en la ley e importara el apartamiento de las previsiones del art. 9 del rgimen de contrato de trabajo .que impone la interpretacin ms favorable al trabajador (CNATr., Sala El, 29/3/96, "D.J.", 1996-2-915).
Art. 11 de la L^N.E. (24.013). Las indemnizaciones previstas en los arts. 8, 9 y 10 procedern cuando el trabajador o la asociacin sindical que lo represente intime al empleador en forma fehaciente, a fin que proceda a la inscripcin, establezca la fecha real de ingreso o el verdadero monto de las remuneraciones. Con la intimacin el trabajador deber indicar la real fecha de ingreso y las circunstancias verdicas que permitan calificar a la inscripcin como defectuosa. Si el empleador diera total cumplimiento a la intimacin dentro del plazo de los treinta (30) das, quedar eximido del pago de las indemnizaciones antes indicadas. A los efectos de lo dispuesto en los arts. 8, 9 y 10 de esta ley, slo se computarn remuneraciones devengadas hasta los dos (2) aos anteriores a la fecha de su entrada en vigencia. Es improcedente la indemnizacin prevista por el art. 15 de la ley 24.013), si no se demuestra que se practic la intimacin establecida en el art. 11 de dicha normativa (CNATr., Sala IV, 29/ 12/95, "D.T.", 1996-A, 1218). Con relacin al alcance que deben tener las "circunstancias verdicas" que el trabajador deber hacer constar en su intimacin al empleador, de acuerdo al art. 11 de la ley 24.013 la medida de los extremos a explicitar por el dependiente ha de ser del ^cumplimiento que pretende remediar, por lo que si el reclamo est referido al art. 10 de la ley nacional de empleo, la intimacin deber contener los datos que permitan calificar las diferencias remuneratorias devengadas y no registradas, pero no puede pretenderse del trabajador la enumeracin completa de todas y cada una de las remuneraciones pagadas "en negro", ya que esta concepcin creara en cabeza del trabajador una obligacin mayor a la contenida en la ley e importara el apartamiento de las previsiones del art. 9 del rgimen de contrato de trabajo que impone la interpretacin ms favorable al trabajador (CNATr., Sala III, 29/3/96, "D.T.", 1996-B, 1797). El deber de buena fe impone al empleador la obligacin de dar respues ta al reclamo del trabajador ante la intimacin que curse para la regularizacin de los aspectos de la vinculacin contemplados en los arts. 8 a 10 de la Ley Nacional de Empleo, por lo que si medi silencio por parte del empleador, aun cuando no haya transcurrido el plazo previsto por el art. 11 de dicha normativa sino el ronimo plazo legal, su actitud configura una injuria justi ficante de denunciar el contrato y en modo alguno puede exigrsele al traba jador que mantenga la ruptura en suspenso por treinta das para hacerse" ' ~ acreedor de las multas de la ley 24.013 pues el silencio guardado ante el Tecla-______
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mo, an durante ese mnimo " plazo, importa la clara decisin de no regularizar la relacin laboral (CNATr., Sala ni, 31/5/96, "D.T.", 1996-B, 2761). La Ley Nacional de Empleo nada prev en orden a la subsistencia de las sanciones (multas civiles previstas en los arts. 8, 9 y 10), cuando el trabajador se ha considerado despedido con justa causa, antes de cumplirse el plazo de 30 das, situacin que ha quedado librada a la apreciacin del intrprete. As, teniendo en cuenta que la finalidad de la norma tiende a la conservacin regularizada de las relaciones de trabajo, cabe concluir por una respuesta en sentido negativo, toda vez que el derecho a la percepcin de las multas ya expresadas exigen del trabajador una conducta perseverantemente enderezada a la regularizacin de la relacin y a su subsistencia. Ello luce razonable, toda vez que la ley no ofrece un premio por haber soportado en el pasado a un mal empleador, sino un estmulo patrimonial por colaborar en su conversin a la estricta observancia de la ley (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, sent. 44.487, 7/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). Cuando la ruptura del vnculo se funda exclusivamente en el silencio del empleador a la intimacin cursada por el trabajador para que- proceda a la inscripcin, establezca la fecha real de ingreso, o el verdadero monto de las remuneraciones, la denuncia de la relacin concretada con anterioridad al vencimiento del plazo de 30 das no se ajusta a lo prescripto por la ley 24.013, en tanto la norma otorga al empleador dicho plazo para cumplir con las exigencias de la regulacin. Pero cuando la rescisin se concreta como consecuencia de la negativa de tareas, que se esgrime conjuntamente con el otro emplazamiento, carece de'sentido exigir al trabajador que aguarde 30 das, pudiendo vlidamente efectivizar el apercibimiento y declarar el despido
indirecto (CNATr., Sala II, sent. 78.899, 31/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). La indicacin de la real fecha de ingreso as como de la categora laboral y la remuneracin recibida al tiempo de cursarse el emplazamiento satisface las exigencias del art. 11 a la vez que salvaguarda el derecho de defensa del empleador por cuanto no puede soslayarse que la llamada Ley de Empleo tuvo el claro propsito de promover la regularizacin de las relaciones laborales, desalentando las prcticas evasoras (art. 2, inc. j, ley 24.013), por lo que el cumplimiento de dichos requisitos no puede ser analizado con criterio restrictivo en beneficio del evasor, ya que ello contrara la finalidad del legislador y el principio de interpretacin contenido en el art. 9 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 71.501, 29/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). Si la inscripcin realizada por el empleador consigna una fecha de ingreso posterior a la real, el trabajador debe decir cul es la fecha que a su juicio debera haberse inscripto. Si se trata de un salario menor, el dependiente debe indicar cul es el salario que entiende real. Pero este ltimo contenido no puede limitarse a la retribucin del momento en que se libra la intimacin, sino extenderse a todo ekîempo trabajado o, al menos, a los dos aos anteriores a la entrada en vigencia de la ley (Del voto del Dr. Guibourg, en minora) (CNATr., Sala m, sent. 71.501, 29/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). El plazo de treinta das a que hace referencia el art. 11 de la L.N.E. en su segundo prrafo ha sido otorgado en favor del empleador, a fin de cumplimentar durante dicho lapso los requerimientos del dependiente, eximindose as del pago de las indemnizaciones, mas de ninguna manera la espera de su ntegro transcurso para perfeccionar el distracto constituye un requisito o condicin de viabilidad de las mismas cuando, como en el caso, aqul no adopt ningn temperamento concreto durante
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dicho perodo, y la medida rescisoria obedeci a una serie de'incumplimientos de distinta naturaleza que los contemplados en los arts. 8 y 15 de la L.N.E. (CNATr., Sala VIII, sent. 24.414 del 12/ 7/96, "B.J.", 1996, 200). Las comunicaciones de la empresa relacionadas con el acceso a prestaciones por desempleo, constituyeron una ventaja ofrecida a los trabajadores para que aceptaran el retiro voluntario. Tales manifestaciones por parte de la principal, una vez aceptada la propuesta del retiro, devino en obligacin de asegurar el efectivo, acceso de los trabajadores al rgimen de la ley 24.013 (arts. II y siguientes) con el adecuado cumplimiento de las obligaciones establecidas a su cargo o a responder de las consecuencias econmicas de una denegatoria administrativa motivada por su incumplimiento a la obligacin de cotizar (CNATr., Sala VI, sent. 44.975 del 19/7/96, "B.J.", 1996, 200). Si de los comunicados de la empresa tendientes a que el personal se acogiera al sistema de retiros voluntarios, no surge que se hubiera obligado o garantizado el acceso de los trabajadores al rgimen de "prestaciones por desempleo" (arts. 111 y siguientes de la ley 24.013), la frustracin de ese derecho por falta de concurrencia de los requisitos legales por parte de la empresa, no puede considerarse como incumplimiento de lo pactado y generador de derecho a reparacin alguna (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, sent. 44.975 del 19/7/96, "B.J.", 1996, 200). Es improcedente la ultimacin formulada con fundamento en el art. 11 de la ley 24.013 luego del despido dispuesto por la empleadora, puesto que, aunque dicha intimacin se hubiera concretado dentro del plazo que hubiera correspondido al preaviso no otorgado, el contrato ya se encontraba disuelto (CNATr., Sala I, 20/12/96, "D.T.", 1996-B, 2087).
La intimacin establecida por el art. 11 de la L.N.E., que persigue la registracin de la relacin laboral, contiene un plazo de 30 das a favor del empleador. El emplazamiento que contenga un plazo menor no satisface ese recaudo. Aun existiendo silencio por parte del demandado, el mismo no puede ser considerado en los trminos establecidos por el art. 57 L.C.T. Ante tal situacin, si la trabajadora no esper el transcurso de los treinta das y se dio por despedida, no resulta acreedora de las indemnizaciones all establecidas (CNATr., Sala Di, sent. 1971 del 29/8/97, "B.J.", 1998, 212/213). Si el trabajador intim a su empleador en los trminos del art. 11 de la ley 24.013 y consign su fecha de ingreso, su salario e incluso su categora laboral, aunque no hubiese dicho expresamente que requera que se registrase la relacin laboral con dichos datos, resulta obvio que la referencia al art. ya citado implica que efectuaba dicha intimacin (CNATr., Sala IV, sent. 79.945 del 15/10/97, "B.J.", 1998, 214). Basta para desestimar la pretensin el hecho de que, en los escritos de demanda y de apelacin no se haya fundado en derecho la pretensin resarcitoria. El dao eventual (no cierto) y futuro (no actual) no es indemnizable. La certidumbre del dao es una exigencia de las relaciones jurdicas de responsabilidad contractual (la prdida que haya sufrido, la utilidad que haya dejado de percibir, art. 519, Cd. Civil) o exiracontractual (el perjuicio efectivamente sufrido, la ganancia de que fue privado, art. 1069, Cd. Civil). Cuando resulta procedente el resarcimiento del dao futuro es porque, o bien existe la certidumbre de la continuidad de los efectos actuales del acto, o bien, la de su aparicin ulterior. La intimacin prevista en el art. 11 de la ley 24.013 debe ser formulada durante la vigencia de la relacin, conclusin
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que, con prescindencia del dec. 2725, se impone como derivacin de la propia finalidad de la ley, que es la de propender a la continuacin de las relaciones de trabajo en condiciones de regularidad registral (art. 2, inc. j, ley 24.013). La regularizacin que se persigue mediante la normativa de la ley 24.013 slo tiene sentido en el marco de las relaciones en vigencia, ya que una vez
concluidas, cesa toda compulsin derivada de la situacin de dependencia y el trabajador es libre de denunciar las prcticas evasoras sin poner en riesgo la continuidad del contrato. El decreto 2725 no es inconstitucional pues no violenta el espritu de la ley 24.013, que reglamenta (CNATr., Sala VIH, 18/9/98, "D.T.", 1999, 260).
Art, 15 de la L.N.E. (24.013). Si el empleador aespiaiere sin causa justificada al trabajador dentro de los dos (2) aos desde que se le hubiere causado de modo justificado la intimacin prevista en el art. 11, el trabajador despedido tendr derecho a percibir el doble de las indemnizaciones que le hubieren correspondido como consecuencia del despido. Si el empleador otorgare efectivamente el preaviso, su plazo tambin se duplicar. La duplicacin de las indemnizaciones tendr igualmente lugar cuando fuere el trabajador el que hiciere denuncia del contrato de trabajo fundado en justa causa, salvo que la causa invocada no tuviera vinculacin con las previstas en los arts. 8, 9 y 10, y que el empleador acreditare de modo fehaciente que su conducta no ha tenido por objeto inducir al trabajador a colocarse en situacin de despido. Corresponde abonar al trabajador las indemnizaciones establecidas en los arts. 8 y 15 de la L.N.E. (24.013) cuando, a pesar de no haber transcurrido el plazo legal (30 das) desde la intimacin que realizara aqul a la empresa, ste neg la relacin laboral. En tal circunstancia no podra exigirse al empleado dejar en suspenso la extincin del vnculo, ya que ella responde justamente al incumplimiento de la regularizacin y a la negativa de la existencia del vnculo laboral (CNATr., Sala I, 7/3/94, sent. 66.679). Es improcedente la indemnizacin prevista por el art. 15 de la ley 24.013 si no se demuestra que se practic la intimacin establecida en el art. 11 de dicha normativa (CNATr., Sala IV, 29/ 12/95, "D.J.", 1996-2-458). La pretensin de que la multa establecida por el art. 15 de la L.N.E. consista en la duplicacin de la indemnizacin + (ms) la ordinaria que le hubiese correspondido al trabajador en caso de despido no resulta ajustada a derecho pues la hiptesis diseada por dicho dispositivo cuando otorga al trabajador el "derecho a percibir el doble de las indemnizaciones como consecuencia del despido", ha querido asignarle, adems de stas, un importe equivalente a las mismas y no doblado como pretende la quejosa (CNATr., Sala Vm, sent. 24.082, 2/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). Cuando no se otorga el preaviso, la indemnizacin sustitutiva es de aquellas que le corresponden al trabajador como consecuencia del despido, por lo que corresponde su duplicacin en virtud de lo dispuesto por el art. 15 de la L.N.E. (CNATr., Sala III, sent. 73.482 del 18/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). Reunidos los presupuestos para la imposicin del resarcimiento agravado' de acuerdo a lo expresado por el art. 15 de la ley 24.013, corresponde que se abonen las indemnizaciones correspondientes por antigedad y preaviso duplicando las que le hubieran correspondido normalmente por despido, pero no triplicando las mismas (C.S.J.N., t. 186 XXXin, 7/5/98, B.J.", 1998, 214).
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Art. 16 de la L.N.E. (24.013). Cuando las caractersticas de la relacin existente entre las partes pudieran haber generado en el empleador una razonable duda acerca de la aplicacin de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976), el juez o tribunal podr reducir la indemnizacin prevista en el art. 8, hasta una suma no inferior a dos veces el importe mensual del salario que resulte de la aplicacin del art. 245 de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976). Con igual fundamento los jueces podrn reducir el monto de la indemnizacin establecida en el artculo anterior hasta la eliminacin de la duplicacin all prevista. Resultan improcedentes las indemnizaciones previstas en los arts. 8 y 15 de la ley 24.013 si no se cumpli el plazo del a'rt. 10 de dicha ley y cuando al no acreditarse mal^fe, la cuestin podra encuadrarse en la hiptesis contemplada en el art. 16 de la ley nacional de empleo (CNATr., Sala IV, 27/10/95, "D.T.", 1996-A, 439).
Art. 53. Omisin de formalidades. Los jueces merituarn en funcin de las particulares circunstancias de cada caso los libros que carezcan de algunas de las formalidades prescriptas en el art. 52 o que tengan algunos de los defectos all consignados.
Omisin de formalidades. Djase librado a los jueces el anlisis del mrito sobre omisiones y defectos. El juez est facultado para tener en cuenta esas circunstancias como un elemento contrario a las aseveraciones del empleador y a favor de los reclamos del trabajador, mas esto siempre conforme a las reglas de la sana crtica. Esta es la regla, tanto con respecto a los libros comerciales cuanto a los laborales, pero ello admite una excepcin que es dada por la ley 14.546 de viajantes de comercio. All en su art. 11 se expresa: "incumbir al comerciante o industrial la prueba en contrario si el viajante o sus derechohabientes prestan declaracin jurada sobre los hechos que debieron consignarse en el libro". La existencia de este libro especial se prev en el art. 10 de la misma norma y es un antecedente del artculo que comentamos. Este sistema se traslad al Cdigo de Procedimientos Laboral de la Provincia de Buenos Aires donde tambin se establece que la falta de libros, a requerimiento judicial, hace presumir la razn del trabajador, incumbiendo al empleador la prueba en contra al respecto. Aqu la reforma de la ley 21.297 modific la redaccin original, con acertado criterio a nuestro juicio. En la disposicin original de la ley 20.744 se deca que si el libro careca de alguna formalidad o tena algn defecto "no serva para acreditar el cumplimiento de obligaciones y
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deberes en materia de derecho del trabajo y de la seguridad social". Sin duda una disposicin excesiva que halla en la reforma del viejo art. 156 referido a la validez de los recibos de pago de remuneraciones, hoy art. 142, su correspondiente traslacin en relacin a otro documento indispensable al que corresponde tambin acudir cuando deba dirimirse cualquier controversia individual o colectiva.
El libro de "sueldos y jornales" llevado en forma "deficiente, incompleta y sin rubricar" funda una presuncin favorable a las pretensiones del actor (CNATr., Sala II, 30/4/68, "L.L.", 133-978). La falta de elementos de contabilidad o la irregularidad comprobada de los asientos no pueden ser considerados como una "confesin ficta", sino que configuran una presuncin juris tantum, que admite prueba contraria (CNATr., Sala III, 1/6/71, "D.T.", 1971-745). la falta de registracion del trabajador en los libros contables de la empleadora torna aplicables los arts. 52, 53 y 56 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala VTII, 24/5/95, "D.J."^ 1996-1-795).
Art. 54. Aplicacin a los registros, planillas u otros elementos de contralor. La validez de los registros, planillas u otros elementos de contralor, exigidos por los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo, queda sujeta a la apreciacin judicial segn lo prescripto en el artculo anterior. Registros, planillas y otros elementos de control. Aqu tambin la ley es coherente consigo misma. Laâpreciacin judicial debe decidir sobre la validez de los mismos. Es que no se hallan ajenas a la cuestin las distintas posibilidades y circunstancias que "puedan producirse, la diferente capacidad econmica de los distintos empleadores, etc. El juez como arbitro de la cuestin y conforme a las reglas de la sana crtica deber pronunciarse al respecto. He aqu un tema procesal de relevancia aceptado por la doctrina judicial generalizada; la apreciacin en conciencia de la prueba por los jueces laborales. Tambin este artculo fue adecuado por la ley 21.297 a fin de compatibilizarlo con los arts. 53 y 142..
La presuncin establecida en el art. 55 de laL.C.T. se refiere a la documental exigida por los arts. 52 y 54 de la L.C.T. (C'.Tr. San Francisco, Cba., 30/ 6/78, "J.A.r, 1979, n 28.554). Las planillas de trfico de las empresas de transporte constituyen una documentacin complementaria que debe ser conservada en la medida en que constituye el respaldo documental de los asientos contables. La ausencia de estas constancias importa una presun cin contraria a la empleadora (CNATr., Sa]a y^ 25/7/79, "E.D.", 28/7/80).
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Art. 55. Omisin de su exhibicin. La falta de exhibicin a requerimiento judicial o administrativo del libro, registro, planilla u otros elementos de contralor previstos por los arts. 52 y 54 ser tenida como presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador o de sus causahabientes, sobre las circunstancias que deban constar en tales asientos. Omisin de su exhibicin. Implica una inversin de la carga de la prueba, ya que su resistencia o negativa por parte dei empleador motiva una presun cin en su contra y a favor de las afirmaciones del trabajador y sus causahabientes. Sin embargo, es una presuncin juris tantum por lo que admite la prueba en contra, la que a ese efecto deber ser difana. La ley no distingue entre la falta de libros y la resistencia a su exhibicin; ambas circunstancias son juzgadas similarmente, y ello es correcto porque en ambos casos se est retaceando el derecho de defensa del trabajador. La redaccin actual parece ms adecuada. En la original se prevea que incumba al empleador la prueba en contra si el trabajador o sus causahabientes prestaban declaracin jurada sobre los hechos que deban consignarse. Como vemos, en esencia, la cuestin no vara y se evita una formalidad estimada innecesaria: el juramento.
1. Generalidades. Por aplicacin extensiva del art. 61 del Cdigo de Comercio no cabe que la autoridad administrativa exija la presentacin de los libros y documentos laborales que est obligado a llevar el empleador fuera del lugar del asiento principal de sus negocios (J. Fed. Mza., 13/11/74, "L.L.", 1976-39). El cumplimiento de horas extraordinarias no forma parte del conjunto de hechos susceptibles de probarse a travs de la presuncin contenida en el art. 55 de la Ley de Contrato de Trabajo no slo porque en los datos que deben constar en el registro (arts. 52 y 55, ley citada), no se asienta el horario, sino porque las horas extraordinarias, que por definicin exceden el horario legal, no podran integrar dicho registro con carcter permanente; pero esta consideracin no implica afirmar que la prueba de las horas extras debe ser ms estricta que la de cualquier otro hecho controvertido, sino que requiere una acreditacin positiva y no depende simplemente de la presuncin contenida en el art. 55 de la ley citada (CNATr., Sala Vil, 28/11/95, "D.T.", 1996-A, 1223). Corresponde aplicar la presuncin prevista en el art. 55 del rgimen de contrato de trabajo aun cuando los recibos acompaados hayan sido reconocidos por el trabajador, si no cumplen los recaudos mnimos exigidos por el art. 140 del rgimen de contrato de trabajo y la demandada no exhibi los libros exigidos por el art. 52 de dicho
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rgimen, de modo que tales recibos, tampoco pudieron ser cotejados con dicha documentacin laboral (CNATr., Sala III, 31/5/96, "D.T.", 1996-B, 2761). La circunstancia de que los datos consignados en los registros laborales de la empleadora no se compadezcan con la realidad, lleva a proyectar respecto de la remuneracin denunciada al demandar, la presuncin emergente del ar. 55 de la L.C.T., pero cabe remarcar que la C.S.J.N. ha calificado como arbitraria la proyeccin lisa y llana de ese precepto sobre la suma denunciada cuando no se advierte la debida proporcin entre esa remuneracin y la tarea cumplida en ausencia de elementos que posibiliten desentraar su justificacin en el caso concreto (conf. C.S.J.N., "Ortega, Carlos c/Seven Up Concesiones S.AI.C.", 10/7/86, "Fallos", 308:1078) (CNATr., Sala II, sent. 80.449 del 25/2/97, "B.J.", 1998, 206/ 207). La C.S.J.N. en la causa "Ortega, Carlos c/Seven Up Concesiones S.A.I.C." (sent. del 10/7/86, "Fallos", 308:1078) ha expresado que, aunque los arts. 55 L.C.T., 56 LO. y 165 C.P.C.C.N. crean una presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador y facultan, en verdad, a los magistrados a fijar el importe del crdito de que se trate, esto debe hacerse por "decisorio fundado" y "siempre que su existencia est- legalmente comprobada", teniendo presentes los salarios mnimos vitales y mviles y las retribuciones habituales de la actividad. Vale decir que es deber del juez el "control de razonabilidad" de la remuneracin invocada, conforme pautas objetivas y el salario mnimo vigente a la fecha del reclamo (conf. Sala I, sent. def. 63.942 del 21/10/93, "Aimetta, J. c/Grassi, E. s/despido") (CNATr., Sala I, sent. 70.103 del 17/3/97, "B.J.", 1998, 206/207). En materia de prueba de la remuneracin no se deben aplicar principios
rgidos y las controversias que se planteen deben resolverse en cada caso de acuerdo a sus particularidades. Desde tal perspectiva, la negativa genrica formulada en el responde acerca de la remuneracin que perciba el actor, no exime a la demandada de asumir la carga probatoria que resulta del segundo prrafo del art. 377 del C.P.C.C.N. (CNATr., Sala I, sent. 71.017 del 16/9/ 97, "B.J.", 1998, 212/213). Todo reclamo por diferencias salariales requiere, como punto de partida y de modo indispensable, pautas mnimas suficientes para que el sentenciante pueda pronunciarse sobre la validez del pedido, exigencia insoslayable aun cuando el trabajador no est inscripto en los libros y registraciones laborales del empleador porque la presuncin iuris tantum a favor de sus afirmaciones (art. 55 L.C.T.) como la inversin del onus probandi sobre el monto y cobro de las remuneraciones, no operan cuando dichos montos slo son objeto de reclamo global (CNATr., Sala I, sent. 71.250 del 15/10/97, "B.J.", 1998, 214). La simulacin en los registros laborales es ilcita ya que perjudica a terceros (en lo inmediato, a las agencias prcvisionales y fiscales) (CNATr., Sala VIII, 25/2/98, "D.T.", 1998-B, 1480). La aplicacin del art. 55 de la Ley de Contrato de Trabajo se corresponde con una contabilidad irregular, que puede existir haya o no quiebra de la empleadora, siendo relevante para su aplicacin que no exista un aprovechamiento debido a esa situacin (CNATr., Sala VI, 27/2/98, "D.T.", 1998-B, 1474). La ley sustantiva impone la carga de la prueba al empleador que invoca haber sufrido una situacin de falta y/ o disminucin de trabajo no imputable a l (art. 377, Cd. Procesal) y tal carga no se encuentra cumplida cuando la
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pericia contable, medio tcnico de prueba idneo al fin perseguido, no fue realizada por considerarse a la demandada renuente en su produccin, extremo que conduce a la aplicacin de la presuncin prevista en el art. 55 de la Ley de Contrato de Trabajo ("D.T.", 1976-238) y lo nico que se acredita es el cierre de cuentas impuesto por las entidades bancarias, situacin que desfavorece an ms la postura de la empleadora ya que slo revela que no cumpli con sus obligaciones cautelares pero no que padeci una merma en su clientela o que hubiese sido afectada por una crisis mimputable a su persona (CNATr., Sala V, 24/8/98, "D.T.", 1999, 254). La presuncin del art. 55 de la L.C.T. lleva a tener por ciertas no slo la remuneracin sino tambin la categora laboral invocadas por el actor, incumbiendo al empleador la prueba en contrario (CNATr., Sala III, 28/2/85, p. 825, "T. y S.S.", t. XII). El empleador que se queja por la inversin de la carga de la prueba derivada del art. 55 de la L.C.T., no hace sino invocar su propia torpeza, pues no se hubiese visto en tal situacin en el supuesto de cumplir adecuadamente las obligaciones a su cargo (CNATr., Sala III, 28/2/85). No media violacin del art. 55 de la L.C.T. si no se requiri a la demandada la exhibicin de la documentacin laboral (S.C. Buenos Aires, 27/11/84, n 1091, p. 6S6, T. y S.S.", t. XII). Cuando se controvierte el monto de las remuneraciones es necesaric aplicar las previsiones de los arts. 55 y 56 de la L.C.T. (...) (CNATr., Sala IV, 22/ 3/87, p. 721, "T. y S.S.", t. XIV). Una vez operada la presuncin contenida en el art. 55 L.C.T. respecto del salario mensual denunciado en el escrito inicial resulta arbitraria la proyeccin lisa y llana de ese precepto cuando
no se advierte la debida proporcin entre el salario denunciado 'y l tarea cumplida (cfr. C.S.J.N., "Ortega, Carlos c/Seven Up Concesiones S.A.I.C. y otra", del 10/7/86 y "Miller, Beatriz; c/Brie. Joan" del 9/12/93) (CNATr., Sala II, sent. 78.898, 31/5/96, "B.J.", 1996, 198/ 199). Configura el delito de falso testimonio la declaracin de la imputada que al prestar testimonio en un proceso laboral por despido falt a la verdad cuando neg la existencia del pago de horas extraordinarias cumplidas por el personal de la empresa demandada y tambin cuando neg saber qu parte de las remuneraciones de aqullos eran abonadas en negro, expresando que se firmaba un solo recibo, realidades que la nombrada no pudo en forma alguna desconocer por encontrarse desarrollando tareas en el sector encargado de liquidar los emolumentos, extremos ambos que han sido debidamente comprobados con los elementos de conviccin incorporados (CNCrim. y Corree, Sala I, 30/6/92, "E.D.", 153-431). 2. Denuncia policial de extravo. La denuncia policial de extravo de libros laborales es una manifestacin unilateral que no garantiza la existencia previa de los libros mencionados (CNATr., Sala VII, 31/3/77, "L.T.", XXV552). 3. Falta de exhibicin. Se invierte el onus probandi de lo sostenido por el trabajador en su demanda contra el principal, ante la falta de exhibicin por parte de ste de los libros de sueldos y jornales (C.3sTr. Cba., 29/7/77, "J.A.", 1978-11-330). La falta de libros slo puede constituir una presuncin favorable al trabajador cuando por otros medios se ha acreditado el contrato de trabajo en s
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mismo; de otro modo, cualquier empresario que no llevase libros se vera en el caso de producir la prueba negativa ante toda relacin laboral que se le atribuyese (CNATr., Sala III, 11/6/76, "D.T."; 1976350). El art. 55 de la Ley de Contrato de Trabajo, aun en su texto original, impone al empleador que no lleva libros la prueba contraria sobre los hechos que debieran consignarse en stos, pero no dispone que dicha prueba contraria deba juzgarse con mayor severidad que la derivada de la sana crtica (art. 386, Cd. Procesal) (CNATr., Sala III, 8/6/76, "D.T.", 1976-341). Ante la falta del vnculo laboral no cabe ampararse en presunciones que tienen como presupuesto la existencia de ese nexo (S.C.B.A., 29/6/76, "D.T.", 1976-413). Las constancias de libros auxiliares y planillas de carcter interno no rubricadas no suplen la obligacin de llevar libros laborales (CNATr., Sala III, 12/6/74, "D.T.", 1974-931). 4. Doctrina de la Corte Suprema. La invocacin de diversas normas que crean presunciones a favor de las alegaciones del trabajador y facultan a los magistrados a fijar el monto de los crditos arts. 55, 56 y 114 de la L.C.T. no exime a ios fines de fundar adecuadamente lo decidido sobre el punto (Tarace, Juan Carlos c/ Fondos Unidos S.A. y otros", C.S.J.N., 9/12/ 93). Corresponde dejar sin efecto la sentencia que, al hacer propias las cifras insertas en la liquidacin practicada en la demanda, arrib a una determinacin discrecional que impide desentraar el criterio con el cua stas fueron adoptadas, no pudiendo dicha falta de fundamentos ser suplida mediante la
invocacin de los arts. 55 y 56 de la Ley de Contrato de Trabajo ("Ravaioli, Luis Osvaldo c/Rodrguez, Norberto y otros", C.S.J.N., 13/10/94). Aunque los arts. 55 y 56 de la Ley de Contrato de Trabajo, 56 de la Ley Orgnica y 165 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin crean una presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador y facultan, en verdad, a los magistrados a fijar el importe del crdito de que se trata, esto debe hacerse por decisorio fundado y siempre que su existencia est legal-mente comprobada ("Miller, Beatriz Cecilia d Briet, Joan", C.S.J.N., 9/12/ 93). La registracin contable y previsional del dependiente en los libros de la empresa depende de actos que, aunque obligatorios, corresponden a la iniciativa del empleador, y su falta de cumplimiento no podra erigirse en prueba eficaz acerca de la inexistencia de la relacin laboral, pues ello contrara lo dispuesto por los arta. 23 y 50 de la L.C.T. (C.S.J.N., 25/9/86, T. y S.S.", 1987-1014). La decisin de la Corte Suprema de excluir el suplemento determinado por las acordadas 56 y 75/91 de los haberes jubilatorios atenta contra el accionar del Estado Nacional que en la actualidad est haciendo gran hincapi en el pago de los aportes previsio-nales, fustigando severamente a los sueldos "en negro" (del voto de los doctores Rocca y Herrera) (C.S., integrada por Conjueces, 30/6/93, "E.D.", 153-720). Los arts. 55 y 56 de la L.C.T. y 165 de Cd. Procesal crean una presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador y facultan a los magistrados a fijar el importe del crdito de que se trata..., ello se debe hacer por decisorio fundado (C.S., 26/6/91, p. 982, T. y S.S.", t. XVI).
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Art. 56. Remuneraciones. Facultad de los jueces. En los casos en que se controvierta el monto de las remuneraciones y la prueba rendida fuera insuficiente para acreditar lo pactado entre las partes, el juez podr, por decisin fundada, fijar el importe del crdito de acuerdo a las circunstancias de cada caso. Facultad de los jueces con respecto a la remuneracin. Es la remuneracin la principal contraprestacin patronal. Es inherente al sentido de la relacin y el contrato de trabajo que, por definicin, es un contrato oneroso. No puede pensarse en un contrato de trabajo gratuito y cuando nos hallamos ante una figura de tal caracterstica (trabajo benvolo, de vecindad, de amistad, familiar, etc.) no estamos ante un contrato laboral. La remuneracin atae al objeto del contrato y puede ser fijada convencionalmente por las partes o por ley o el convenio colectivo de trabajo. De cualquier manera y a todo evento deben respetarse los mnimos legales y los convencionales. Por arriba de ellos las partes pueden pactar libremente al respecto. Cuando as no ha sucedido o cuando surge la controversia posterior sin apoyatura documental, corresponde al juez dirimir la cuestin, fijndola. Para ello la ley exige dos condiciones: que el magistrado funde su decisin y que pondere todas las circunstancias del caso. Este es otro artculo que mereci la atencin de la primera reforma. La frmula original estableca: "la prueba contraria a la reclamacin en juicio del trabajador corresponder al empleador demandado", nos pareca un exceso.
Si bien los arts. 55 y 56 L.C.T., 56 de la L.O. y 165 del C.P.C.C.N. crean una presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador y facultan, en verdad, a los magistrados a fijar el importe del crdito de que se trata, esto debe hacerse "por decisorio fundado" y "siemer que su existencia est Iegalmente comprobada" ("Fallos": 308:1078) (C.S.J.N., c. 1275, XXLX, 25/6/96, "B.J.", 1996, 198/199). Si el actor afirm haber sido despedido en forma verbal, sin agregar que se le hubiera expresado causa alguna, cabe concluir que el distracto oper en dicha oportunidad sin causa justificada si en las intimaciones cursadas a la
empleadora se aludi al despido verbal y sta no aclar la situacin por lo que, ante su silencio (art. 56, Ley de Contrato de Trabajo), no resulta exigibe la remisin de una nueva comunicaan haciendo efectivo el apercibimiento de considerarse despedido, pues el contra to ya haba sido rescindido por despido verbal directo y aqulla sera un mero formalismo innecesario (CNATr., Sala VIH, 29/3/96, "D.T.", 1996-B, 1806). Si bien los arts. 55 y 56 de la Ley de Contrato de Trabajo, 56 de la Ley Orgnica y 165 del Cd. Procesal crean una presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador y facultan a los magistrados a fijar el importe del
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crdito de que se trata, esto debe hacerse por decisorio fundado y siempre que su existencia est legalmente comprobada (C.S., 25/6/96, "Rev. La Ley" del 7/10/96,- p. 5, fallo 94.769). El art. 260 de la Ley de Contrato de Trabajo ampara al trabajador cuando recibe pagos que se consideran a cuenta de una mayor cantidad debida, sin que le sea necesario efectuar ninguna reserva de derechos, por lo que si reclam menos de lo que legalmente le corresponda, en el marco de la facultad prevista por el art. 56 de la ley citada, corresponde condenar por la cantidad debida, mxime y en lo que concierne a la base de clculo, el empleador ha sido renuente en la produccin de la prueba contable (CNATr., Sala V, 7/2/ 96,""D.T", 1996B, 1480). El art. 56 de la L.C.T. es una norma de carcter procesal, por lo que su aplicacin es procedente aunque durante el trmino de la relacin laboral
haya regido el texto del ex art. 60 de la L.C.T. (CNATr, Sala III, Sl/3/78, "L.T.", XXVII-173). Se faculta al juez a decidir con arreglo a las circunstancias de cada caso respecto de la ijacin del crdito del trabajador por remuneraciones debidas por su empleador, cuando haya habido pacto sobre este particular y la prueba rendida fuese insuficiente para acreditar lo acordado entre las partes (C.2*Tr. Cba.. 19/10/78, "L.L.", 1978-937). Para fijar la retribucin mensual de un empleado el tribunal puede prescindir de lo reclamado por las partes y el juramento que en defecto de prueba y con carcter no obligatorio establece la ley 7718, arts. 39 y 44, inc. e, en tanto se indiquen los elementos probatorios de donde se extrajeron ls resultados, que incluyen la absolucin de posiciones del empleador (S.C.B.A, 24/8/76, "L.L.", 1977-B-149, nmero 74.151).
Art. 57. Intimaciones. Presuncin. Constituir presuncin en contra del empleador su silencio ante la intimacin hecha por el trabajador de modo fehaciente, relativa al cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo sea al tiempo de su formalizaein, ejecucin, suspensin, reanudacin, extincin o cualquier otra circunstancia que haga que se creen, modifiquen o extingan derechos derivados del mismo. A tal efecto dicho silencio deber subsistir durante un plazo razonable, el que nunca ser inferior a dos das hbiles.
Intimaciones. Presunciones. Ante una intimacin del trabajador, la ley castiga el silencio de su empleador. Esto ocurre si por dos das hbiles ste no contesta un requerimiento de su dependiente, ya sea en lo que respecta a la formalizaein, ejecucin, desenvolvimiento, o fin del contrato, y con respecto a cualquier otra circunstancia controvertida. Se trata de otra presuncin juris tantum en contra del empleador que ste deber revertir eventuaimente.
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Empero, esta regla halla su morigeracin en la misma-jurispru-dencia que no la convalida cuando la intimacin es extempornea. En la redaccin original se indicaba que esta actitud; patronal implicaba un obrar opuesto al principio de la buena fe', y deba interpretarse como una expresin de consentimiento tcito respecto de la reclamacin formulada. Los das presuntos pueden variar si el reclamo formulado consiste en varias proposiciones de no fcil contestacin. Tal, por; ejemplo, cuando se reclame un salario combinado o complejo, diferencias porcentuales, etc., necesarias de alguna previa dilucidacin contable. Mas, de cualquier manera, siempre el juez dir la ltima palabra en la cuestin. Se observa que en la ley no consta una disposicin semejante referida al trabajador, el cual no cuenta con presunciones en su contra. Y esto tiene tambin una razn econmica: colocar al dependiente en la disyuntiva inmediata de una contestacin, a todo evento, puede resultarle dificultoso o complicado, habida cuenta tambin de su desconocimiento de las proyecciones de los derechos de las partes sin una previa consulta letrada, que siempre, generalmente, le resultar ms inmediata, cmoda o posible a su principal. No es asimilable por va analgica la aplicacin del art. 57 L.C.T. (t.o.) a los casos previstos en el art. 58 de la misma norma legal, toda vez que el abandono de trabajo se encuentra regulado en el art. 244 del mismo texto legal, el que no ja plazo alguno a la respuesta a la intimacin cursada por el empleador, dependiendo dicho plazo de las "modalidades que resulten en cada caso" (CNATr., Sala II, 3/10/79, "E.D.", 28/7/80). El art. 61 de la ley 20.744 ha sido modificado por la ley 21.297, que nicamente valora como presuncin en contra del empleador su silencio ante una intimacin hecha por el trabajador (S.C.B.A., 21/9/76, "E.D.", 30/12/76). No constituye por s sola, circunstancia definitoria de la existencia de la mentada relacin laboral habida, la incontestacin de los telegramas cursados, toda vez que no se ha acreditado la concreta prestacin de las labores invocadas que es la expresin objetiva de la relacin laboral subordinada (CNATr., Sala II, 31/8/77, sentencia 44.352). Si el presunto dador de trabajo, es interpelado telegrficamente por un trabajador y desconoce que entre ellos exista relacin laboral, no est obligado a responder a dicha interpelacin, y su omisin no puede acarrearle perjuicio ante un posible reclamo judicial (CNATr.. Sala III, 19/8/77, T. y S.S.", 1978-34)! El silencio puede ser vlidamente computado como reconocimiento, admisin o tolerancia con la pretensin declarada por el remitente (art. 919, Cd. Civil) cuando existe necesidad de explicarse (CNATr., Sala V, .27/2/74, "D.T.", 1974-564). Las palabras "o accionar" inserta en el texto de un telegrama luego de intimar el cumplimiento de pago de salarios, no llenan el requisito de manifestar la voluntad rescisoria en caso de incumplimiento, exigida como previa para configurar el despido indirecto, pudiendo interpretarse como la voluntad del remitente de iniciar accin judicial por el cobro de dicho crdito (CNATr., Sala III, 30/9/76, sentencia 34.370).
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El art. 61 de la ley 20.744 hoy art. 57 del t. o. fue modificado, por lo que ahora slo se asigna al silencio del empleador ante una intimacin hecha por el trabajador, el valor de una presuncin en contra del principal (S.C.B.A., 21/9/76, "E.D.", 71-136, nmero 28.969). La disposicin del art. 57 L.C.T. no resulta aplicable en los casos en que no se ha acreditado la existencia de una relacin laboral (S.C.B.A., 29/6/76, "D.T.", 1976-413). Para que proceda la aplicacin de la presuncin contenida en el art. 57 de la L.C.T. debe haber una relacin de trabajo (CNATr., Sala III, 19/8/77, T. y S.S.", 1978-34). El silencio opuesto a los telegramas intimatorios debe juzgarse como un obrar contrario al principio de buena fe que debe presidir las relaciones laborales. Si se mantiene por un lapso razonable luego de los telegramas en que la empleada le comunicaba al empleador su estado de embarazo e intimaba el pago de haberes y dacin de tareas bajo apercibimiento de despido iacausado, constituye una expresin tcita de consentimiento respecto de la reclamacin
o manifestacin formulada (CNATr., Sala V, 28/2/78, "L.T.", XXVI-841). El empleador que no exhibe los libros luego de la intimacin administrativa o judicial carga, como consecuencia de su inconducta, con la presuncin a favor del trabajador, salvo prueba en contrario (rgimen de contrato de trabajo, art. 57) (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996B, 2099). A los efectos de aplicar la presuncin prevista en el art. 57::de la Ley de Contrato de Trabajo y ante la falta de prueba en torno a una respuesta a la intimacin del trabajador dentro del plazo que prev la norma, carece de sustento jurdico argumentar que no hubo tiempo material para contestar oportunamente dada la cantidad de personas en la empresa y la documentacin a revisar (CNATr., Sala VII, 28/ 11/95, "D.J.", 1996-2-411). El empleador que no exhibe los libros luego de la intimacin administrativa o judicial carga como consecuencia de su inconducta la presuncin a favor del trabajador, salvo prueba en contrario (R.C.T. art. 57 ) (CNATr.,Sala VI, sent 47.003 del 30/6/97, . "B.J.", 1998,210/ 211
Art. 58. Renuncia al empleo. Exclusin de presunciones a su respecto. No se admitirn presunciones en contra del trabajador ni derivadas de la ley ni de las convenciones colectivas de trabajo, que conduzcan a sostener la renuncia al empleo o a cualquier otro derecho, sea que las mismas deriven de su silencio o de cualquier otro modo que no implique una forma de comportamiento inequvoco en aquel sentido.
Renuncia al empleo. Exclusin de presunciones. La renuncia al empleo se deber formalizar mediante despacho telegrfico colacionado cursado personalmente por el trabajador a su empleador o ante la autoridad de aplicacin. As lo establece el art.
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Art. 58
240 de la ley y no se admite presuncin en contra del trabajador que reconozca su renuncia al empleo o a cualquier otro derecho. Esto est claro. Empero el artculo contina:"... (siempre) que no implique una forma de comportamiento inequvoco en aquel sentido". Con lo cual algunos autores y algunos jueces parecen advertir el instituto de la "renuncia tcita", al que no adherimos. El tema se vincula a los casos de fraude laboral y fue preocupacin del legislador antes de la sancin de esta ley. Ya en la ley 18.523 (B.O. 21/1/70) se estableca una prevencin similar a la vigente. La cuestin tambin se vincula con otra forma extitiva: el abandono, previsto en el art. 244 de la ley. Ante la inasistencia prolongada e injustificada del trabajador, ms que el entendimiento de un "comportamiento inequvoco" de su parte que implica el deseo de no volver a su empleo, debe proceder la intimacin previa fehaciente del empleador requirindole al reintegro. Las previsiones de los artculos, citados 240 y 244 enervan una conclusin simplista en la cuestin.
1. Concepto. La renuncia al empleo es un acto formal de ruptura del contrato que requiere solemnidades especiales previstas en la L.C.T. art. 240. El rgano jurisdiccional debe observar con criterio restrictivo, tanto en el rea civil como en la laboral, la renuncia de derechos (CNATr., Sala I, 9/12/ 75, "D.L.", 1975-585). En materia de renuncia al empleo las presunciones quedan descartadas (CNATr., Sala IV, 19/4/77). 2. La renuncia tcita. Puede admitirse que el trabajador ha renunciado sin infringir el art. 62 de la ley 20.744 si configur el comportamiento inequvoco a que se refiere aquella norma, por falta de reclamo oportuno e idneo de trabajo. El art. 265, prrafo segundo, de la ley 20.744, en cuanto exige determinadas conductas, no puede ser aplicable a situaciones de hecho consumadas y anteriores a su vigencia. Si bien es cierto que la renuncia no se presume, ella puede ser tcita, sin que sea exigible ninguna forma exterior de concrecin (S.C.B.A., 28/12/77). La apreciacin de los hechos que configuren la denominada "renuncia tcita" del prestador de servicios, debe ser efectuada con rigurosidad y estrictez (art. 873 del Cd. Civil) (CNATr., Sala V, 29/4/75, "D.L.", 1976-338). La intencin de renunciar no se presume y la interpretacin de ios actos que induzcan a tenerla por probada debe ser restrictiva, pues una cosa es que la voluntad de renunciar pueda expresarse en forma tcita (art. 918 del Cd. Civil) y otra muy distinta es que pueda inferirse del silencio una presuncin de renunciar cuando no hay obligacin de explicarse por la ley (art. 919, Cd. Civil) o cuando no media una intimacin legalmente vlida (CNATr., Sala rV, 28/7/78, sentencia 42.446). Existe comportamiento inequvoco del trabajador conducente a sostener su renuncia al empleo, cuando hubo falta de reclamo oportuno e idneo de trabajo a su empleador durante un lapso de ocho meses (S.C.B.A, 21/9/76, T. y S.S.", 1977-341).
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3. Doctrina de la Corte Suprema. Las clusulas pactadas de un contrato de trabajo pueden ser modificadas por voluntad concurrente de las partes. No media una novacin objetiva vlida por el hecho de que el trabajador haya guardado silencio por el lapso anterior a la prescripcin. Una solucin contraria conduce a admitir
la presuncin de renuncias a derechos derivados del contrato de trabajo, en abierta contradiccin con el principio de irrenunciabilidad que emana de los arts. 12 y 58 de la L.C.T. A lo expuesto no obsta la circunstancia de que el empleado haya esperado a la finalizacin de la relacin laboral para efectuar su reclamo (C.S.J.N., 12/3/87, "L.T.", 1987-698).
Axt. 59. Firma. Impresin digital. La firma es condicin esencial en todos los actos extendidos bajo forma privada, con motivo del contrato de trabajo. Se exceptan aquellos casos en que se demostrara que el trabajador no sabe o no ha podido firmar, en cuyo caso bastar la individualizacin mediante impresin digital, pero la validez del acto depender de los restantes elementos de prueba que acrediten la efectiva realizacin del mismo. Firma. Impresin digital. La ley equipara la impresin digital a la firma cuando el trabajador no sabe o no puede firmar. Pero en este caso, para constituirse en un elemento vlido de expresin de la voluntad, debe acompaarse de otros elementos y circunstancias que afirmen la efectiva realizacin del acto. Una acertada doctrina ha indicado que a este efecto no es necesaria la impresin del dedo pulgar, pues cualquiera'de los dedos de la mano puede ser til en el caso. Si bien la impresin digital individualiza al trabajador, no cumple la segunda funcin que se le atribuye a la firma de un documento, esto es, exteriorizar la voluntad del firmante de hacer propia la declaracin expresada en aqul (C.Tr. San Francisco, Cba., 25/ 4/79, "J.A.", 23/4/80). La impresin digital slo individualiza la persona del trabajador, pero no otorga eficacia liberatoria al recibo, la que depende de un conjunto de elementos de prueba, entre los cuales la presencia de testigos, o de funcionarios administrativos o dirigentes sindicales, tiene eficacia probatoria, adems de la documentacin laboral elevada en legal forma (C.Tr. San Francisco, Cba., 25/4/ 79, "J.A.", 23/4/80). Del propio texto de la Ley de Contrato de Trabajo resulta que el documento con impresin digital no constituye prueba completa por s solo, y deber ser, segn el caso y las circunstancias, corroborado por alguna otra (testimonial, otras constancias documentales de libros, documentacin en materia de seguridad social, etc.) (C.Tr. San Francisco, Cba., 25/4/79, "JA.", 23/4/80).
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Art. 60
Art. 60. Firma en blanco. Invalidez. Modos de oposicin. La firma no puede ser otorgada en blanco por el: trabajador, y ste podr oponerse al contenido del acto, demostrando que las declaraciones insertas en el documento no son reales.
Firma en blanco. No puede ser otorgada por el trabajador y, en su caso, ste puede oponerse al contenido del texto demostrando que las declaraciones insertas a posteriori son falsas. Nos hallamos, aqu tambin, ante otro inteligente recaudo de la ley, tendiente a evitar el fraude laboral. Cuando el trabajador por su estado de necesidad no se halla en condiciones de discutir condiciones, generalmente al momento de la formalizacin del contrato, no est tampoco preparado para negar una firma en un documento que puede luego ser llenado de acuerdo al inters del patrn. Esta disposicin se correlaciona con el tema de la renuncia, cuyas formalidades estrictas ya hemos detallado (art. 58), y con el punto que en su momento veremos sobre los recibos y sus contenidos necesarios (art. 140). La firma en blanco permitida en el derecho comn, donde se le asigna a veces incluso el sentido de un mandato, es considerada ilcita en el campo laboral. ; El trabajador puede oponerse al contenido de los recibos de pago que hubiese suscripto en blanco, demostrando que las declaraciones insertas en ellos no son reales (CNATr., Sala III, 31/3/77, "E.D.", 75-211, n 64). La terrmnante afirmacin contenida en el prrafo inicial del art. 60 de la L.C.T. aparta al contrato de trabajo de toda posibilidad de resolver por las normas del derecho comn el problema relativo a la firma en blanco (CNATr., Sala II, 31/8/76, "L.L.", 1978, n 34.833-S). De los arte. 1017, 1018 y 1019 del Cd. Civil se desprende que el abuso de firma en blanco no puede probarse con testigos y meras presunciones, si no se ha argido la sustraccin fraudulenta del documento ni se aporta prueba alguna para demostrarla. La carga de mostrar que las obligaciones que surgen del instrumento firmado en blanco no son las que las partes tuvieron la intencin de documentar, corresponde a la parte que afirma lo contrario de lo que del texto resulte. Las presunciones que no se fundan en hechos reales y probados, adolecen de un elemento esencial exigido tanto por la teora general del derecho procesal como por el art. 163 del Cdigo de forma (S.C.B.A, 30/11776, "D.T.", 1977-459). El llamado recibo en blanco no es recibo y no vale como medio de prueba en materia laboral (CNATr., Sala II, 30/6/71, "J.A.", 1972-XTV-55).
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La prueba tendiente a desvirtuar el contenido del recibo, del que se afirma haber sido suscripto en blanco, debe ser categrica, de modo de crear la certeza del fraude y no una simple duda (CNATr., Sala IV, "D.T.", 1972-146). El art. 60 L.C.T. dice: "La firma no puede ser otorgada en blanco por el trabajador, y ste podr oponerse el contenido del acto, demostrando que las declaraciones insertas en el documento no son reales". Ahora bien, la experiencia indica que es muy difcil
lograr una prueba directa en relacin con la suscripcin por parte del trabajador en documentacin en blanco, pues es raro que existan testigos de estos actos. En consecuencia, es preciso asignar especial importancia a otros elementos de la causa que, apreciados de conformidad con las reglas de la sana crtica, puedan constituir indicios o presunciones que acrediten el extremo en cuestin (art. 163, inc. 5, del C.P.C.C.N.) (CNATr., Sala III, sent. 73.565 del 25/3/97, "B.J.", 1998, 206/ 207).
Art. 61. Formularios. Las clusulas o rubros insertos en formularios dispuestos o utilizados por el empleador, que no correspondan al impreso, la incorporacin a los mismos de declaraciones o cantidades, cancelatorias o liberatorias por ms de un concepto u obligacin, o diferentes perodos acumulados, se apreciarn por los jueces, en cada caso, en favor del trabajador. Formularios. Es sta otra norma tendiente a evitar el fraude laboral. Se adopta as una presuncin en contra de quien hace uso de las corruptelas que se indican. Los jueces, se expresa en la ley, apreciarn "en favor del trabajador clusulas o rubros insertos en impresos que no se corresponden. Se trata de una pauta interpretativa en contra de quien utiliza maliciosamente este medio de prueba, que no puede hallarse aislada del contexto general de la prueba y de su apreciacin general. Este artculo complementa el anterior, y en ambos campea el principio de la amplitud de las pruebas, conforme a las cuales el juzgador admitir o rechazar las eventuales impugnaciones. Carece de valor el recibo de sueldos y salarios que no lleva la firma del trabajador en cada poca del cobro y debe dejarse sin efecto el fallo judicial que se apoya en ellos como elemento desvirtuante del juramento prestado por el empleado en los trminos del art. 41 de la.ley 5178 (S.C.B.A., 20/4/71, "D.J.BA.", 93-150). Las planillas de trfico de las empresas de transporte constituyen una documentacin complementaria que debe ser considerada y conservada en la medida en que constituye el respaldo documental de los asientos contables. La ausencia de estas constancias importa una presuncin contraria a la empleadora (CNATr., Sala VI, 2577/79, "L.T.", XXLX-932).
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CAPTULO VII DE LOS DERECHOS Y DEBERES DE LAS PARTES Art. 62. Obligacin genrica de las partes. Las partes estn obligadas, activa y pasivamente, no slo a lo que resulta expresamente de los trminos del contrato, sino a todos aquellos comportamientos que sean consecuencia del mismo, resulten de esta ley, de los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo, apreciados con criterio de colaboracin y solidaridad. Obligacin genrica de las partes en el contrato de trabajo. Las partes se deben recprocamente obligaciones fundamentales y accesorias. El trabajador debe hallarse a disposicin de su empleador,. y ste abonar su remuneracin, pero adems existen otros deberes y obligaciones que surgen de la relacin, del contrato, de la ley y del convenio colectivo. Todos ellos deben apreciarse con un criterio de colaboracin y solidaridad, de cooperacin y buena fe. En este captulo se estudian los mismos y segn el sistema de la ley podemos hacer el siguiente anlisis enumerativo que no pretende agotar el tema. a) Facultades o derechos del empleador: 64); 1) organizacin de la empresa, explotacin o establecimiento (art.
2) direccin (art. 65); 3) ejercer eljus variandi (art. 66), con ciertas limitaciones; 4) aplicar medidas disciplinarias (rts. 67, 68 y 69); 5) hacer uso de sistemas de controles personales (art. 70); 6) preferencia en igualdad de condiciones con terceros sobre cesin de derechos a la invencin o descubrimiento del trabajador (art. 83). 0) Obligaciones del empleador: 1) pago de la remuneracin al trabajador (art. 74); 2) deber de seguridad para tutelar la integridad y dignidad del trabajador observando las normas de higiene y seguridad del trabajo (art. 75); 3) reintegro de gastos efectuados por el trabajador y resarcimiento de daos sufridos en sus bienes por el trabajo (art. 76); 4) deber de proteccin a la vida y bienes del trabajador, alimentacin y vivienda (art. 77);
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5) deber de ocupacin efectiva al trabajador (art. 78); 6) deber de diligencia e iniciativa del empleador a fin de que el trabajador goce de los beneficios de las leyes laborales y de la seguridad social (art. 79); 7) deber de observar las obligaciones frente a los organismos sindicales y de la seguridad social. Extensin del certificado de trabajo (art. 80); 8) deber de dispensar igualdad de trato a todos los trabajadores en identidad de situaciones (art. 81). c) Derechos del trabajador: 82). Es propietario de sus invenciones o descubrimientos personales (art. d) Deberes del trabajador: 1) diligencia y colaboracin (art. 84); 2) fidelidad (art. 85); 3) observacin de las rdenes e instrucciones que se le impartan (art.
4) responsabilidad de daos por dolo o culpa grave (art.. 87); 5) abstencin de concurrir en negociaciones que pudieran afectar a su empleador, salvo su autorizacin. Es el deber de no concurrencia (art. 88); 6) prestacin de auxilios o ayudas extraordinarias en caso de peligro grave o inminente para las personas o cosas incorporadas a la empresa (art. 89). Aqu concluye el esquema de la ley, que, como se advierte, bsase fundamentalmente en el principio de la buena fe, debido indistintamente por las partes, y en el criterio de colaboracin y solidaridad ya recordado. La buena fe har que el dependiente ponga en conocimiento de su principal de inmediato cualquier circunstancia que motive la suspensin del contrato y har conocer tambin el momento en que esas circunstancias cesaron. ste es otro deber primordial del trabajador, el qu; esencialmente, se encuentra a disposicin de su empleador. Por su_parte, el patrn debe a su subordinado todas las consideraciones que corresponden a su dignidad y condicin. Y, por supuesto, todas las otras recprocas obligaciones que surjan del convenio colectivo vigente entrega de la ropa de trabajo, devolucin de las herramientas, etc..
El abandono masivo de tareas con la consecuente paralizacin de servicios y abandono del lugar de trabajo antes de la finalizacin normal de la jornada, sin permiso especial para hacerlo, hace incurrir al trabajador en violacin de los deberes esenciales de colaboracin, diligencia y solidaridad (CNATr., Sala I, 26/9/78, "D.T.", 1979-101).
86);
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En la relacin laboral las partes deben actuar de acuerdo con principios impuestos por una recproca lealtad de conducta (situacin objetiva) y con la creencia de que se respetan dichos principios (situacin subjetiva) (T.Tr. n 1, La Plata, 18/4/79, "D.T.", 1979-1024). Ninguna de las partes del contrato de trabajo debe realizar actos o comportamientos en detrimento de la otra, sin que importe la medida del perjuicio (CNATr., Sala VI, 31/8/77, "L.T.", XXVI-268). Las partes del contrato de trabajo tienen obligaciones cuyo cumplimiento de buena fe, con espritu de solidaridad y colaboracin, constituye uno de los presupuestos para que aqul tenga sentido (CNATr., Sala III, 27/9/78, T. y S.S.", 1979-117). El deber de fidelidad puede llegar a adquirir la forma de una obligacin de "no hacer", desde el momento que impone prohibiciones a los empleados y obreros (CNATr., Sala I, 19/11/76, T. y S.S.", 1977-639). Las reiteradas e injustificadas ausencias del trabajador a sus labores muestran todo un proceso moral lesivo a los intereses de la patronal y convierten en intolerable el mantenimiento de la relacin (S.C.B.A., 9/11/76, "T. y S.S.", 1977-90). Para justificar un despido motivado en. la participacin del trabajador en
una medida de fuerza (en el caso consisti en el cese de actividades por un da), no basta con que la empleadora haya labrado un acta notarial de constatacin de tal inactividad. Aun en este caso, era necesaria la intimacin personal previa tendiente a obtener la rectificacin del trabajador (cfr. arts. 62 y 63 de la L.C.T.) (CNATr., Sala -VU, sent. 29.631 del 8/8/97, "B.J.", 1998, 212/213). Ante la frustracin del contrato, en virtud de los principios de responsabilidad precontractual, la parte que hubiera perjudicado a la contraria, deber reparar los daos ocasionados siempre y cuando stos estn fehacientemente comprobados y que pueda reprochrsele a la contraria el haber falseado datos, retaceado y omitido informacin necesaria para la concertacin del negocio jurdico (confr. arts. 1109 y 1198 del C. Civil, arts. 62, 63, 65 y 68 de la L.C.T.). Tal situacin no se da cuando el contrato se frustra por un examen preocupacional al que fuera sometido el trabajador y que diera como resultado no apto para la tarea. Ello es as, pues en el caso haba divergencias entre las conclusiones del servicio mdico. del que se vala la empresa y otros profesionales del arte de curar, cuyas opiniones diferan en base a la dolencia padecida por el trabajador (CNATr., Sala III, sent. 73.334 del 20/2/97, "B.J.", 1998, 206/207).
Art. 63. Principio de la buena fe.
Las partes estn obligadas a obrar de buena fe, ajustando su conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un buen trabajador, tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relacin de trabajo.
Principio de la buena fe. Ya nos hemos referido al mismo al comentar genricamente los principios particulares del Derecho, del Trabajo (art. 11). Es ste un
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principio que tiene en cuenta la misma ley para su interpretacin y aplicacin. Las partes se deben recproca lealtad, y esto en todo momento; al iniciarse el contrato, durante su transcurso y al momento de su extincin. Cuando sta falta y no se acta como corresponde "a lo que es propio de un buen empleador o un buen trabajador", el acuerdo tambalea y procede la ruptura del vnculo sin cargo para el afectado por la inconducta del otro. La buena fe, la confianza recproca y la lealtad hacen que el acuerdo sinalagmtico se mantenga; cuando una de las partes viola estas pautas faculta a la otra a dar por suspendida o finalizada la relacin por culpa de la infiel, segn el caso. Nos extenderemos en la cuestin al ocuparnos del instituto de la suspensin precaucional (art. 224), para nosotros facultad, pero no obligacin del empleador, en todos los casos donde juega el principio que ahora mencionamos. El tema de la buena fe tambin se vincula con el de las recprocas intimaciones de las partes y con todo el rgimen de las presunciones.
1. Generalidades. La buena fe tambin es norma rectora en las relaciones laborales (S.C.B.A, 13/5/75, "E.D.", 63-304, n 27.227; S.C.B.A., 5/4/77, "JA.", 1978-11-713, n 13). El principio de buena fe debe presidir el contrato laboral. En ste la buena fe y la confianza entre las partes constituyen condiciones sine qua non para que las relaciones puedan desarrollarse en forma armnica, permitiendo a cada una de ellas cumplir acabadamente con sus obligaciones para llevar el contrato hacia el fin previsto (CNATr., Sala I, 19/11/76, T. y S.S.", 1977-639). La buena fe tiene en el derecho laboral el mismo sentido que en el derecho civil (T.Tr. Mercedes, 31/8/76, "D.TA 197729). La buena fe no est referida al comportamiento supuesto en abstracto del buen trabajador y del buen empleador, sino al comportamiento que en cada,'caso concreto le corresponde a un buen trabajador y a un buen empleador segn la naturaleza de la relacin de aue se trate (CATr. Rosario, Sala II, 26/8/77, "Zeus", 1978, n 706). El principio de buena fe consagrado legislativamente en los arts. 1197 y 1198 del Cd. Civil obliga a guardar y preservar tal buena fe y a obrar con cuidado y previsin (CNATr., Sala I, 14/4/76, "D.L.", 1976-246). El principio del ius uariandi debe considerarse y analizarse sin perder de vista el principio de lsbuena fe que consagra el art. 63 de la L.C.T. (CNATr., Sala V, 16/9/77, sentencia 24.988). Ni la ley ni sus intrpretes pueden amparar la conducta abusiva de quien obra para quebrar un vnculo con proyecciones indemnizatorias en virtud de una injuria cuya gravedad no haca imposible mantener el vnculo, aunque ms no sea provisoriamente (CNATr., Sala V, 3V3/77, sentencia 24.170). La tentativa de retirar mercadera propiedad de la empresa empleadora sin autorizacin supone un comportamiento injurioso que destaca la deslealtad que reviste el hecho y la prdida consiguiente de confianza sin que im-
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porte a este fin la escasa importancia econmica de la mercadera (CNATr., Sala VI, 29/3/79, "L.T.", XXVII-551). Resultan violadas las disposiciones contenidas en los arts. 62, 63 y 68 del texto ordenado de la Ley de Contrato de Trabajo si el empleador decide prescindir incausadamente de los servicios de su dependiente con conocimiento del alumbramiento cercano de la esposa de ste, quedando en el caso, definitivamente perdida en cabeza del trabajador la asignacin por nacimiento en virtud del art. 4 de la ley 18.017. Tal circunstancia configura dao que permite fijar su resarcimiento de conformidad con los arts. 511, 512 y 505 del Cd. Civil (CNATr., Sala II, 27/ 7/78, "B.C.N.Tr.", 30/2/79). Las partes estn obligadas a obrar de buena fe, ajustando su conducta a lo que es propio del buen empleador y de un buen trabajador, tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el contrato (ClTr. Entre Ros, 9/8/78, "S.P.L.L.", 1979157). La buena fe se refiere a una obligacin recproca de las partes en el contrato de trabajo, mientras que la fidelidad refleja una obligacin unilateral del dependiente hacia el patrono (CNATr., Sala V, 7/8/67). Las partes ligadas por una relacin laboral tienen obligaciones cuyo cumplimiento de buena fe, con espritu de solidaridad y colaboracin, constituye uno de los presupuestos para que aqulla tenga sentido (CNATr., Sala ni, 27/9/78, "L.L.", 11/5/79). En la relacin laboral las partes deben actuar de acuerdo con principios impuestos por una recproca lealtad de conducta (situacin objetiva) y con la creencia de que se respetan dichos principios (situacin subjetiva) (C.Tr. n 1, La Plata, 18/4/79, "D.T.", 1979-1024).
El concepto romano de "buen padre de familia ms o menos diligente" referido por el codificador en la nota al art. 512 del Cd. Civil, se proyecta al art. 63 del t. o. del rgimen del contrato de trabajo cuando habla de la conducta de un buen trabajador, que como todo concepto general y abstracto obliga a atender a las circunstancias de personas, tiempo y lugar de acuerdo a la frmula usada en la redaccin del art. 512 citado y a dejar de lado la divisin de la culpa en diferentes clases (CNATr., Sala IV," 14/8/95, "D.T.", 1996-A, 578). El principio de buena fe contemplado en el art. 63 de la Ley de Contrato de Trabajo al que deben ajustarse las partes tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el contrato, tiene como propsito flexibilizar en parte la aplicacin de las distintas instituciones reguladas por ella misma para lograr con ello mayor plenitud en el cumplimiento de las finalidades para las que han sido previstas (TTrab. n 2, La Matanza, 18/ 3/96, "L.L.B.A.", 1996-489). Del principio de buena fe puede extraerse como directiva general a a cual han de adecuar su conducta tanto empleadora como dependiente, el deber de actuar con claridad teniendo en mira la subsistencia del vnculo contractual y adems acordando siempre a la otra parte la posibilidad que enmiende el error en que pueda haber incurrido la otra parte (TTrab. t3 2, La Matanza, 18/3/96, "L.L.B.A.", 1996-489). 2. Al celebrar el contrato. La buena fe tambin es norma rectora en las relaciones laborales (S.C.BA, 13/5/75, "E.D.", 63-304, n 27.227). La buena fe de las partes reviste particularsima importancia en el contrato de trabajo y, si est ausente, ninguna previsin ser suficiente para la debida armonizacin de los derechos
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y obligaciones de los contratantes (S.C.B.A., 5/4/77, "J.A.", 1978-11-713).. El principio de buena fe debe presidir el contrato laboral. En ste la buena fe y la confianza entre las partes constituyen condiciones sine qua non para las relaciones que deben desarrollarse en forma armnica, permitiendo cada una de ellas cumplir acabadamente con sus obligaciones para llevar el contrato hacia el fin previsto (CNATr., Sala I, 19/11/76, T. y S.S.", 1977-639). El obrar de buena fe contemplado en el art. 63 de la Ley de Contrato de Trabajo resulta de aplicacin para ambas partes en el contrato de trabajo, por lo que quien firma un instrumento sin acreditar la existencia de vicios que invaliden su voluntad de hacerlo, debe respetar sus trminos (CNATr., Sala VIII, 6/5/96, "D.T.", 1996-B, 2115). Las circunstancias verificadas en la causa deben ser evaluadas e interpretadas a la luz del principio de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente entendieron o pudieron entender los firmantes, obrando con cuidado y previsin (arts. 1198, Cd. Civil, y 63, Ley de Contrato de Trabajo) (CNATr., Sala VIII, 6/5/96, "D.T.", 1996-B, 2115). Si la demandada, voluntariamente, hizo un reconocimiento parcial de la antigedad del personal que se hubiese desempeado en otros entes del Estado nacional, aclarando que slo lo hizo a los efectos remuneratorios y no indemnizatorios, pero no obstante ello se acredita que era habitual que reconociese dicha antigedad tambin a los efectos de la extincin del contrato de trabajo, cabe concluir que tal procedimiento constituye fuente de derecho (art. 46, ine. e, in fine, Ley de Contrato de Trabajo), mxime cuando la normativa laboral impone el respeto del principio de buena fe en todas las instancias contractuales y la igualdad de trato en identidad de situaciones
(arts. 63, 17 y 81, ley citada) (CNATr., Sala VII, 11/7/96, "D.T.", 1996-B, 2398). El deber de obrar de buena fe se manifiesta con mayor intensidad al celebrar el contrato laboral, pues ste se caracteriza por configurar un vnculo eminentemente personal y por consiguiente, desde las primeras tratati-vas tendientes a concertar el contrato de trabajo las partes deben ceir su conducta a las pautas receptadas por los arts. 62 y 63 de la L.C.T. y al art. 1198 del Cd. Civil. Dicho deber impone a las partes la obligacin de expresarse con veracidad, lealtad y sin retaceos en esta etapa previa. Es de destacar que si bien esta obligacin recae sobre ambas partes, en este perodo se manifiesta en todo su rigor la desigual posicin de los futuros contratantes, pues el trabajador ante la urgencia de conseguir un empleo slo pedir informacin sobre las caractersticas del puesto de trabajo o sobre la cuanta de las remuneraciones, mientras que el empleador solicitar datos del postulante (interrogatorios verbales y exmenes mdicos y psquicos) recurriendo al servicio que a tal efecto prestan empresas especializadas (CNATf., Sala 111, sent. 73.334 del 20/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). 3. Al ejecutar el contrato de trabajo. Obligan al trabajador elementales razones de "buena fe"y "diligencia" que le impone el contrato y por las cuales debe informar a su empleador de las razones de su inasistencia temporal, para que ste pueda comprobar la veracidad del hecho en que se pretende. justificar el ^cumplimiento del dbito labora] (CNATr., Sala III, 15/7/77, T. y S.S.", 1977-715). El principio de buena fe, nsito en el contrato de trabajo, impone al trabajador la obligacin de avisar de su enfermedad al empleador (CATr. Rosa-
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Art. 63
rio, Sala I, 8/11/77, "Zeus", 1978, n 2177). En el orden contractual laboral es particularmente exigible, como expresin de la buena fe (art. 63 L.C.T.),.que las partes expresen oportunamente las actitudes que entienden que corresponde asumir respecto de los hechos del otro contratante, pues por imperio de lo dispuesto en el art. 919 del Cdigo Civil debe entenderse que el silencio guardado cuando hay obligacin de explicarse, implica expresin de voluntad tcita. o resulta justificada la actitud de la empleadora que, .cuando el trabajador pide la repatriacin luego de producirse en el Zaire la matanza de Kolwezi, lo traslada de regreso a la Repblica Argentina, pero despus pretende descontarle de la indemnizacin por despido el valor del pasaje en avin correspondiente (CNATr., Sala VI, sent. 12.185, 28/3/80, "E.D.", 28/7/80). Debe considerarse incorrecto el proceder del empleador que aplic dos das de suspensin por haber faltado sin aviso, al trabajador que, ejerciendo un derecho concedido por la ley y el convenio colectivo de trabajo aplicable, requiri con antelacin suficiente -el pertinente permiso para rendir examen, no recibiendo respuesta expresa por parte de la patronal, obligacin que le devena del deber de buena fe que deben guardarse las partes en el contrato de trabajo y ante dicho silencio y presumiendo aceptacin tcita tom tales das. Tratndose del ejercicio de un derecho del trabajador, slo poda sei denegado por razones suficientemente fundadas, que no se imputaron en su oportunidad ni posteriormente (CNATr., Sala III, 17/2/78). Si el empleado falt a sus tareas sin dar razn de su ausencia, es razonable que el empleador lo intime al da siguiente para que cumpla con su dbito de inmediato. No cabe exigir que le otorgue un plazo mayor de 24 horas, ya que la prestacin es diaria y no hay
motivo para que el empleado tenga un perodo de gracia que se aade al que se ha tomado por s en concepto de "licencia ilcita" (CNATr., Sala.III, 27/ 9/78, "L.L.", 11/5/79). ." , . Si algn motivo tena' el empleado para no concurrir a trabajar, debi comunicarlo al empleador el primer da siguiente al de su ausencia, dado el criterio de buena fe que debe presidir el cumplimiento de la relacin contractual (CNATr., Sala III, 27/9/78, "L.L.", 1175/79). Es importante que no se guarde silencio frente a las intimaciones de la otra parte (CNATr., Sala I, 26/8/60, "G.T.", 1961-1359). Debe darse respuesta oportuna a los reclamos respectivos (CNATr., Sala V, 28/2/78, "L.T.", XXVI-841). Debe exponerse con claridad las posiciones que se adopten aun cuando se disienta con las del otro contratante (CNATr., Sala V, 14/11/67, "D.T.", 1968315). Para no aceptarse un traslado debe invocarse y demostrarse un perjuicio (CNATr., Sala II, 27/9/76, "L.T.", XXVI64). El reclamo del pago de salarios en brevsimo plazo no resulta ajustado al principio de la buena fe; por ejemplo, el caso del trabajador que se limita a peticionar por va telegrfica el pago de los salarios adeudados dentro del plazo de 24 horas, vencido el cual se considera en situacin de despido (CNATr., Sala I, 30/5/69, "D.T.", 1970-180). Es ilegtima toda conducta que implique un beneficio a costa de la empresa sin que interese la entidad del perjuicio. El escaso valor econmico de lo que se intent retirar sin autorizacin no le exoneraba de responsabilidad pues se viol la buena fe que se deben ambas partes (CNATr., Sala III, 24/4/78, "L.T.", XXVH-157).
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Cuando se intenta retirar mercaderas sin autorizacin no debe ponderarse el valor de los efectos que se intentaron sustraer, sino la deslealtad que denota el hecho y la desconfianza que para el empleador origina en el dependiente la falta cometida (CNATr., Sala VI, 28/3/ 79, "L.T.", XXVII-551). En cierto tipo de tareas como las que suponen el manejo de fondos se ha exigido que el trabajador sea especialmente cuidadoso, As, no puede disponer para s del dinero que pertenece a su empleador ni aunque se le adeude alguna suma remuneratoria (CNATr., Sala I, 17/11/66, "D.T.", 1967-198). Son violaciones normativas que generan en forma simultnea responsabilidad contractual y extracontractual las que se- originan a partir del hecho de que la accionada le haya realizado al actor el examen del virus HIV sin su consentimiento contractual por cuanto en todos los casos se ha conculcado la norma del art. 63 de la Ley de Contrato de Trabajo, extracontractual porque la conducta de la accionada qued receptada en la norma del art. 1109 del Cd. Civil desde que la realizacin de aquel examen trasunt en una violacin del art. 2, inc. d, de la ley 23.798 por haber incursionado ilegtimamente en el mbito de la privacidad de aqul y producido efectos de marginacin, degradacin, humillacin y discriminacin (De los fundamentos del voto del doctor Secondi) (TTrab. n" 1, Necochea; 12/7/95, "L.L.B.A.", 1996-950). La conducta de la accionada que partiendo de un anlisis inconsulto de HTV al actor y conociendo antes que ste el resultado positivo, para mantener e vnculo contractual exigi la libreta sanitaria sabiendo en realidad que al no poderla obtener el actor, se liberara de las obligaciones emergentes de una relacin laboral en pleno curso de ejecucin, sumado a la discriminacin y publicidad y a una clara
intencin de perjudicar, soslayando maliciosamente los deberes de dar ocupacin y conservar el contrato de trabajo, contiene un grado de intencin nociva tal como para configurar un delito civil y ello le da derecho al actor a ser indemnizado por el dao moral (arts. 1077 y 1079, Cd. Civil) (TTrab. nQ 1, Necochea, 12/7/95, "L.L.B.A.", 1996950). Si el trabajador, agente de propaganda mdica, inform a su empleadora haber concretado 15 visitas que no cumpli efectivamente, cabe considerar que su actitud ha constituido una evidente falta al deber de buena fe y que^como tal, trae aparejada la prdida de la confianza, como se le comunicara en el telegrama disolutorio (CNATr., Sala VII, 7/8/95, "D.J.", 1996-1-697). 4. Al extinguirse el contrato de trabajo. Para que la demora en el pago de los salarios configure injuria la jurisprudencia exige la intimacin previa del pago, y ello no porque sea necesario constituirlo en mora al principal, sino por el carcter subjetivo de la injuria y por la buena fe que debe observarse en el cumplimiento del contrato de trabajo (CNATr., Sala IV, 25/4/75, "E.D.", 70456). Sin perjuicio del efecto especfico que le otorga la L.C.T. (art. 57), el silencio del empleador ante sendas intimaciones cursadas por el trabajador configura un obrar opuesto al principio de buena fe consagrado por la ley (art. 63) (T.Tr. n 1 Lans, 11/10/76, "L.L.", 1977-374). El dejar transcurrir un lapso prolongado (ms de tres meses) sin concurrir a las tareas ni requerir ocupacin o documentar la negativa a ello, es violatorio del deber de buena fe que debe presidir la relacin laboral (CNATr., Sala EU. 29/9/77, T. y S.S.", 1977-766).
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El empleador no tiene derecho a reclamar la indemnizacin por falta de preaviso cuando el trabajador se da por despedido, salvo que quede acreditada la mala fe de ste (CNATr., en pleno, n 206, 22/5/75, "E.D.", 63-292). La omisin del pago de haberes no configura injuria en los trminos de la ley cuando media conducta maliciosa por parte del trabajador para forzar su despido indirecto (S.C.B.A., 12/6/73, T. y S.S.", 1973/74-674). No est configurada la injuria si falta un requisito elemental, la satisfaccin del deber de buena fe por parte del trabajador al tiempo de extinguir el contrato de trabajo (CNATr., Sala V, 14/4/76, "L.L.", 1976-D-51, n 73.396). El primer precepto que debe ser aplicado en el supuesto de que una de las partes quisiera desligarse del compromiso que ha contrado con la otra, es, sin duda, el de la obligacin de obrar de buena fe (S.C.B.A., 13/12/77, Ac. 24.017, "E.D.", 78-555). La obligacin del empleador de indicar a su dependiente el motivo del despido se funda en la buena fe con que las partes deben actuar tanto en la constitucin como en el desenvolvimiento y extincin de la relacin laboral; buena fe que obliga a dar al cesanteado conocimiento exacto del motivo por el cual se le despide (CATr. Rosario, Sala I, 22/5/78, "Zeus", 1978, n 766). Las caractersticas que debe revestir la comunicacin del despido, segn lo dispuesto por el art. 243, L.C.T., constituyen requisitos formales que tienden a preservar el deber mutuo de buena fe que deben guardarse las partes y la necesidad del conocimiento cierto del trabajador de ios motivos que determinan tan grave decisin (CNATr., Sala DI, 25/7/78, "L.T.", XXVI-941). Es contraria a la buena fe que debe presidir las relaciones de trabajo la
falta de especificacin concreta de la conducta que se ha considerado injuriosa y justificativa del despido con causa (CNATr., Sala I, 14/4/76, "J.A.", 19771-312). En virtud.del principio de la buena fe (art. 63, L.C.T.) el trabajador no puede considerarse despedido por el incumplimiento subsanable de una obligacin por parte del empleador sin dar oportunidad al principal a reparar la situacin (CNATr., Sala IV, 14/11/80, "L.T.", XXLX-285). El obrar de buena fe, contemplado por el art. 63 de la Ley de Contrato de Trabajo, resulta de aplicacin para ambas partes en el contrato de trabajo y, quien firma un instrumento sin acreditar la existencia de vicios que invalidaran su voluntad de hacerlo, debe respetar sus trminos (CNATr., Sala VIII, 24/8/95, "D.T.", 1996-A, 461). Los acuerdos rescisorios de las partes, pactados dentro del marco librado a la autonoma de la voluntad de los litigantes, deben ser interpretados a la luz del principio de buena fe y de conformidad con lo que verosmilmente entendieron o pudieron entender los firmantes, obrando con cuidado y previsin (arts. 1198, Cd. Civil y 63, Ley de Contrato de Trabajo) (CNATr., Sala VIII, 24/8/95, "D.T.", 1996-A, 461). Si la empleadora prescindi de.- los servicios del trabajador a partir del Io de cierto mes, esa manifestacin, con arreglo a la directiva del art. 63 de la Ley de Contrato de Trabajo, arroja a dicho mes como ajeno a la relacin, por lo que en tal caso no resulta procedente el rubro integracin del mes de despido (TTrab. Trenque Lauquen, 20/6/95, "L.L.B.A.", 1996-330). 5. Doctrina de la Corte Suprema. A los aspectos generales de la relacin laboral tenidos en cuenta para la
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valoracin de la injuria, debe agregrsele el principio de buena fe, consagrado en los arts. 62 y 63 de la L.C.T., de manera que dicha valoracin no queda, por razn de su generalidad, librada a la actividad discrecional del juzgador. Por el contrario, como expres esta Corte en Tallos": 289:495, considerando 6, entre muchos otros, "un "imperativo de nuestro sistema exige que tales extremos necesariamente sean aprecia-
dos con toda objetividad, es decir, conforme a las circunstancias que el caso concreto exhibe", pautas que de haber sido observadas, habran conducido a tener en cuenta que, por provenir del nico testigo presencial del hecho, a la luz de las reglas de la sana crtica, la declaracin tantas veces ratificada tena fuerza probatoria innegable (C.S.J.N., L95.XXXI, 11/7/96, "B.J.", 1996, 198/199).
Art. 64. Facultad de organizacin. El empleador tiene facultades suficientes para organizar econmica y tcnicamente la empresa, explotacin o establecimiento. Facultad de organizacin. La ley indica que ste es un derecho del empleador que puede ejercerlo desde el punto de vista econmico o tcnico y en relacin con su empresa, explotacin o establecimiento. La reforma ha recortado la parte final de este artculo donde deca "con la participacin que las leyes asignen al personal o delegados de ste". Como se comprueba, mucho no deca, habida cuenta de que todo el tema de la participacin se delinea en la ley en sta y tambin en su redaccin original slo de manera meramente programtica; siempre hace falta la norma que dinamice el principio. Esta facultad se vincula con la de direccin y con el concepto de empresa que da la misma norma. 1. Concepto. La supresin del "estado policial" de los agentes que prestaban servicios en el Destacamento de Polica Particular de la demandada, no comprometa, por lo menos en principio, la existencia de la relacin laboral que los vinculara, puesto que dicha supresin era consecuencia del ejercicio, por parte del Poder Administrador, de facultades que le eran propias (S.C.B.A, Ac. 23.404, 13/9/77, "J.A", 5/4/78). Excede los lmites de la facultad de organizacin que establece la Ley de Contrato de Trabajo, la exigencia de la prohibicin del uso de barba, mxime cuando al ingreso del actor no est prohibido su uso, ni el mismo atenda al pblico (CNATr, Sala IV, 27/9/78, "D.T.", 1979-109). Pero tambin se ha resuelto en virtud de esta facultad que el empleador puede requerir que la prestacin laboral realizada por empleadas sea hecha vistiendo polleras y vedando el uso de
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pantalones (CNATr., Sala III, 29/9/ 77, T. y S.S.", 1978-101). La organizacin de la empresa es facultad del empresario (art. 64, Ley de Contrato de Trabajo) que no puede ser constreido a abstenerse de utilizarla para no herir excesivas susceptibilidades del algn trabajador (CNATr., Sala VI, 1174/95, "D.J.", 1996-1-701). En la medida en que no se prive a la trabajadora de la categora profesional alcanzada, ni que se afecte sus expectativas salariales, el hecho de colocar a otra persona entre ella y niveles jerrquicos ms altos, constituye el ejercicio de un derecho propio del empleador, que se encuentra al margen de censura y no puede ser invocado como justa causa de denuncia (art. 242, Ley de Contrato de Trabajo) (CNATr., Sala VI, 11/4/95, "DJ.", 1996-1-701). 2. Doctrina de la Corte Suprema. En aquellas situaciones de grave crisis o de necesidad pblica, que obligan al Congreso a la adopcin de medidas tendientes a salvaguardar los intereses generales, el rgano legislativo puede, sin violar ni supri-
mir las garantas que protegen los derechos patrimoniales, sancionar la legislacin indispensable para armonizar los derechos y garantas individuales con las conveniencias generales, de manera de impedir que los derechos amparados por esas garantas corran el riesgo de convertirse en ilusorios por un proceso de desarticulacin de la economa estatal, el que, adems y frente a la grave situacin de perturbacin social que genera, se manifiesta con capacidad suficiente para daar a la comunidad nacional toda voto de la mayora. El art. 10 de la ley 23.696 aparece notoriamente insuficiente como norma habilitante para que el Poder Ejecutivo suspenda la vigencia de convenios colectivos de trabajo y deje sin efecto todo acto normativo que establezca condiciones laborales distorsivas de la productividad o que impidan o dificulten el normal ejercicio de direccin y administracin empresaria conforme con lo dispuesto por los arts. 64 y 65 de la Levde Contrato de Trabajo, tales como las que menciona el art. 35 del decreto 817/ 92, disposicin aplicable a todas las actividades portuarias, conexas y afines disidencia de los Dres. Fayt, Belluscio y Petracchi ("Cocchia, Jorge Daniel c/ Estado Nacional y otro s/ accin de amparo", C.S.J.N., 2/12/93).
Art. 65. Facultad de direccin. Las facultades de direccin que asisten al empleador debern ejercitarse con carcter funcional, atendiendo a los fines de la empresa, a las exigencias de la produccin, sin perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos personales y patrimoniales del trabajador.
Facultad de direccin. El empresario tiene la facultad de disponer de todas aquellas medidas conducentes al mejor desenvolvimiento de la actividad y al logro de los fines productivos para los cuales la empresa ha sido
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creada. Esta facultad de direccin consiste en dar instrucciones de carcter general, rdenes, mandatos y toda medida inherente a la ms enciente conduccin del manejo empresario. Es una atribucin en cierta medida discrecional del empleador que nunca puede llegar a la arbitrariedad. Discrecionalidad existe cuando el empleador dispone conforme a su ciencia y conciencia y en miras a los efectivos resultados que quiera obtener en la empresa. Pero esta discrecionalidad halla sus lmites, los que marca el mismo artculo: la direccin debe ejercerse con carcter funcional, atendiendo a los fines de la empresa, a las exigencias de la produccin, y sin perjuicio de los derechos personales y patrimoniales del trabajador que debern preservarse y mejorarse. Es que esta discrecionalidad no puede llegar a la arbitrariedad, a la que se arriba si se lesionan legtimos derechos de orden material o moral del personal a las rdenes de quien dirige. El corolario del derecho o poder de direccin es la situacin de dependencia o subordinacin en que se encuentra el trabajador, la que por definicin es un elemento esencial del contrato de trabajo. Una medida de direccin, en principio, no puede ser revocada por los jueces. No existe un control judicial sobre la medida en s; slo podra darse en cuanto de sus efectos pueda resultar una lesin para el trabajador. ste, por su parte, no puede discutir la medida si ella no lo lesiona individualmente, y a ese efecto no podr aducir, por ejemplo, que la misma no representa utilidad para la empresa. Esta apreciacin le es totalmente ajena.
1. Concepto. El uso de las facultades de direccin debe ejercerse de modo funcional, atendiendo a los fines de la empresa y a las propias exigencias de la produccin, pero sin perjuicio de la preservacin de los derechos personales del trabajador en los trminos del art. 65, L.C.T.; lo que explica la exclusin de toda voluntad arbitraria del empleador y la limitacin de sus poderes en consideracin a la persona del trabajador, a quien no deben inferirse agravios materiales o morales que lesionen su dignidad (CNATr., Sala II, 8/6/78, "D.T.", 1978-984). No es: necesario que el poder de direccin , se exteriorice en ejercicio constante y explcito, sino que basta la posibilidad de ejercerlo, extremo ste que en principio surge del hecho de prestarse un servicio personal en beneficio del empleador (CNATr., Sala II, 11/5/77, sentencia 46.091).
El hecho de que el obrero tenga cierta libertad en la realizacin de sus tareas no obsta a la posibilidad de ejercer por la parte empresaria su coder de direccin (CNATr., Sala IV,"29/10/75, sentencia 39.677). La exigencia del uso de polleras durante las tareas, aceptada por la empleada al contratar con su empleador, es perfectamente vlida y no afecta ningn derecho de carcter personal de la primera (CNATr., Sala III, 29/9/77, T. y S.S.", 1978-101). La facultad de direccin sufre innumerables variantes segn el cargo que desempea el trabajador, la ndole de su trabajo, el grado de su preparacin o el carcter de la empresa (CATr.
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Rosario, Sala II, 5/4/76, "Zeus", 8-R-20, n 397). Correlativamente con el derecho de direccin surge para el trabajador el deber de obediencia, no slo hacia el empleador, sino tambin hacia quienes ste delega tareas y poderes de direccin, ejecucin y control de las tareas (CATr. Rosario, Sala II, 5/6/75, "Juris", 48-210). La inobservancia de los lmites del ejercicio del poder de direccin puede configurar injuria de tal entidad que autorice al trabajador a considerarse en situacin de despido (T.Tr. San Francisco, Cba., 5/9/77, "J.A.", 1978-IV, n 27.428). La facultad de direccin del dador de trabajo encuentra un equilibrado lmite, en cuanto no debe ocasionar perjuicio directo, concreto o potencial al prestador de servicios (CNATr., Sala n, 16/5/77, sentencia 44.207). La esencia del poder de direccin no estriba en la direccin real, sino en la posibilidad jurdica de mando, aunque el empleador no la ejerza efectivamente (CNATr., Sala IV, 30/10/75, sentencia 39.691). El hecho de usar barba no constituye injuria de entidad suficiente para ex-
tinguir la relacin laboral, mxime si se tiene en cuenta que el trabajador, si bien laboraba en una empresa elabora-dora de alimentos, sus funciones consistan en- la limpieza de la planta. El uso de las facultades-de direccin debe ejercerse de modo funcional, o sea, atendiendo a los fines de la empresa y a las propias exigencias de la produccin, pero sin perjuicio de la preservacin de los derechos personales del trabajador, en los trminos del art. 65 L.C.T. Ello implica la exclusin de toda voluntad arbitraria del empleador y la limitacin de sus poderes en consideracin a la persona del trabajador a quien no debe inferirse agravios materiales o morales que lesionen su dignidad (art. 66, L.C.T.) (CNATr., Sala I, sent. 70.374 del 14/4/97, "B.J.", 1998, 208/209). 2. Doctrina de la Corte Suprema. La estabilidad absoluta impuesta por va convencional resulta irrazonable porque suprime el poder discrecional que es imprescindible reconocer a los empleadores en lo concerniente a la integracin de su personal, constituyendo un menoscabo del art. 14 de la C.N. que consagra la libertad de comercio e industria (C.S.J.N., 4/9/84, T. y S.S.", 1984-1114).
Art. 66. Facultad de modificar las formas y modalidades de trabajo. El empleador est facultado para introducir todos aquellos cambios relativos a la forma y modalidades de la prestacin del trabajo, en tanto esos cambios no importen un ejercicio irrazonable de esa facultad, ni alteren modalidades esenciales del contrato, ni causen perjuicio material ni moral al trabajador. Cuando el empleador disponga medidas vedadas por este artculo, al trabajador le asistir la posibilidad de considerarse despedido sin causa.
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LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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1.
Facultad de modificar las formas y modalidades del trabajo.
Dentro del poder de direccin del empleador est incluida la facultad de alterar o modificar las condiciones en que el trabajo se desenvuelve. El poder de direccin reconocido al empresario, coordinado con el carcter dinmico de la relacin de trabajo, justifica la existencia del llamado jus variandi. Jus variandi significa derecho de variar, modificar, alterar las condiciones de trabajo del personal. Pero este derecho reconocido al empleador slo puede ejercerse con criterio prudente y sin agravios al trabajador. El empleador tiene la facultad de disponer con respecto a su trabajador subordinado, en principio, sobre el cambio de tareas, el de horario o el del lugar del trabajo; es sta una potestad del empleador unilateral y admisible en la relacin de trabajo. Se fundamenta, como ya hemos dicho, en el poder de direccin, o mejor, en los poderes jerrquicos del empleador, aunque condicionados stos a lmites especficos contemplados por la doctrina y que ahora la ley delinea, limita y define. Adems, esta facultad no puede ejercerse como sancin (art. 69). 2. La accin procesal del "jus variandi".
Este artculo ha sido modificado por la reforma introducida por la ley 21.297, la que elimin del mismo toda referencia a la accin procesal del jus variandi. Por el sistema anterior (art. 71 de la ley 20.744, texto original) cuando el empleador efectuaba cambios en la forma o modalidades del trabajo de manera esencial y estos cambios eran irrazonables, o causaban un perjuicio material o moral al trabajador o se practicaban como una sancin disciplinaria encubierta, a ste le caba la posibilidad de optar por dos vas, a saber: c) considerarse despedido sin causa, o b) accionar persiguiendo el restablecimiento de las condiciones alteradas, En este ltimo caso la accin deba sustanciarse por el procedimiento sumarsimo y hasta tanto no recayera sentencia definitiva no se poda innovar en las condiciones y modalidades del trabajo, salvo que stas fueran generales para todo el establecimiento o seccin. Mas esta segunda va ha sido lisa y llanamente suprimida con la reforma, aunque no nos parece que con esta modificacin se considere a est accin improcedente en todos los casos y en cualquier circunstancia. Si el trabajador puede lo ms, es decir, exigir las indemnizaciones legales por un despido indirecto, no le estar vedado lo menos, tal_como intentar un pronunciamiento judicial tendiente a remediar una situacin que considera injusta o lesiva.
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No se da ahora la posibilidad de exigir al empleador que "no innove" y restablezca las condiciones alteradas antes de una decisin judicial definitiva y favorable. Con esta limitacin estimamos procedente an hoy la accin procesal no indicada en el texto. En ltima instancia ser el juez quien decida y pondere la prudencia del trabajador que extrem recaudos tendientes al mantenimiento del contrato. El procedimiento de esta accin es el previsto para el trmite sumario que se indica en los arts. 138,139 y concordantes de la ley 18.345 y sus modificaciones * que trata sobre la Organizacin y Procedimiento de la Justicia Nacional del Trabajo, por el que se evitan demoras innecesarias y perjudiciales para las partes. 3. Razonabilida.
Las normas que integran el Derecho del Trabajo y las obligaciones derivadas del contrato y la relacin de trabajo son amplias por su contenido variable e indeterminado; dentro de esas normas el hombre debe actuar razonablemente y ese presupuesto o presuncin es til cuando de interpretar contratos o hechos se trata. As el ejercicio del jus variandi como facultad del empleador, debe efectuarse y reconocerse cuando se ejerce razonable y no caprichosa o arbitrariamente. El principal que lo ejerci debe poder explicar sus razones y esto supone la posibilidad de un control. Lo mismo debemos concluir con respecto a la facultad disciplinaria; debe existir una razonable proporcionalidad entre la falta y la dimensin de la sancin. He aqu otro de los principios generales del derecho y que adems tambin por nuestra parte incluimos como propios del Derecho del Trabajo (art. 11). Al preverse las pautas o lmites de la facultad de modificacin de las formas o modalidades del contrato, la ley indica que ellas no pueden: a) alterar modalidades esenciales del contrato; b) causar un perjuicio material al trabajador; c) causarle un perjuicio moral; pero tambin d) no importar un ejercicio irrazonable de esa facultad. Luego, como veremos al comentar el artculo 69, se agregar otra pauta: no puede aplicarse el jus variandi como una sancin disciplinaria encubierta. 4. Despido indirecto.
Cuando los lmites precedentes no se han respetado y el jus variandi se ha ejercitado por el principal ms all de los mismos, el trabajador puede considerarse despedido sin causa, conforme a las pautas y previsiones que la misma ley informa en su art. 246. Es decir, * Las que se citan al comentar el artculo 33.
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le corresponden todas las indemnizaciones previstas para el caso de un despido directo sin causa. 5. PYMES.
El art. 94 de la ley 24.467 de las PYMES, al referirse a la movilidad interna, admite que el empleador pueda acordar con la representacin sindical la redefinicin de los puestos de trabajo correspondientes a las categoras determinadas en los CCT. Y por su parte el artculo 5 del decreto 146/99 (B.O. 2/3/99) reglamentario de aqulla caracteriza ms la cuestin, indicando que ula redefinicin de los puestos de trabajo podr acordarse entre un empleador y la representacin sindical signataria del convenio colectivo de trabajo, sin necesidad de intervencin de las organizaciones representativas de los empleadores. El -acuerdo ser homologado o registrado segn corresponda por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, con los efectos propios, para las partes firmantes, de un convenio colectivo".
1. Generalidades. a) Concepto. El ejercicio del jus variandi debe considerarse y analizarse sin perder de vista el principio de la buena fe que consagra el art. 63 L.C.T. (CNATr., Sala V, 16/9/77, sentencia 24.988). Encuentra su equilibrado lmite la facultad del empleador cuando ocasiona perjuicio directo, concreto o potencial al trabajador eventualmente afectado (CNATr., Sala II, 16/5/77; sent. 44.207). El hecho de que la generalidad de los trabajadores que se desempeen en una empresa y sus delegados hayan aceptado una alteracin en las condiciones de trabajo, no obsta a que uno de ellos pueda considerarse injuriado por la modificacin, toda vez que la injuria es de carcter personal (CNATr., Sala IV, 19/4/78, sent. 42.083). El empleador tiene la facultad de dirigir, coordinar y fiscalizar el trabajo de sus subordinados en virtud de sus facultades jerrquicas, procurando que la prestacin se desarrolle segn las necesidades de produccin de la empresa, pero ese derecho no es absoluto. El empleador puede introducir alteraciones en las condiciones de la prestacin de servicios con tal de que las mismas no modifiquen clusulas esenciales del contrato de trabajo, pues en este caso no hay jus variandi. Una de las causas del jus variandi deriva de la naturaleza del contrato de trabajo en su aplicacin jurdica, pues debe tenerse en cuenta que genera obligaciones de ejecucin continuada; que el trabajador compromete su esfuerzo por un lapso ms o menos considerable para satisfacer los fines, generalmente econmicos, de una empresa, y que esa misma duracin y la naturaleza de la prestacin impiden determinar, anticipadamente, su contenido. Es normal que las disposiciones del contrato de trabajo, aun las esenciales, se transformen durante la relacin de trabajo. Una serie de vallas imponen al patrn restricciones que pueden referirse al tiempo, lugar o modalidades de la prestacin de trabajo, sin menoscabo
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de su poder de direccin y sin que tampoco se altere, antes bien, se precise, el estado de subordinacin en que se halla e! tomador de trabajo (CNATr., Sala IV, 18/4/74, "E.D.", 57-331). El ius uariandi que est comprendido en el poder de direccin del empleador, se justifica como ejercicio de una potestad, no para la realizacin de un inters individual, sino del inters colectivo de la empresa, lo que excluye la admisibilidad de su uso meramente caprichoso y arbitrario (T.Tr. Trenque Lauquen, 2/ 6/78). Configura una modificacin esencial del contrato la fijacin de nuevos niveles de produccin para obtener los premios convenidos por los representantes de la empresa con la delegacin obrera del establecimiento, dispuesta en forma unilateral por el patrn (CNATr., Sala VI, 17/12/79, in re: "Pisano c/Duperial"). El ius uariandi se justifica como ejercicio de una potestad en el sentido de un poder reconocido al empleador para la realizacin del inters colectivo de la empresa (CNATr., Sala II, 29/117 73, "L.T.", XXII-356). La licitud del tus variandi depende en definitiva de las circunstancias que rodean a cada caso particular (CNATr., Sala V, 10/11/78, "D.T.", 1979-39). El ius variandi no es un derecho discrecional y absoluto, sino que tiene un alcance limitado en la relacin laboral, porque sta se constituye y regula sobre la base de un negocio jurdico bateral (S.C.B.A., 3/12/74, "A.S.", 974-III-649). Resulta injustificado el ius uariandi cuando la responde a las necesidades de la empresa (CNATr., 9/74, "L.T.", XXTI-1098). ejercicio del medida no organizativas Sala II, 30/
injuria laboral que autorice la ruptura del contrato, cuando es ejercido dentro del marco de las normas legales y surge como consecuencia de la conducta del trabajador (competencia desleal) (CNATr., Sala I, 19/11776, T. y S.S.", 1977-639). El empresario es el nico a quien corresponde decidir cules son las medidas de orden interno que es necesario adoptar cuando se encuentra con dificultades en la marcha de la empresa (CNATr., Sala I, 27/7/66, uRep. L.L.", XXVTI-360, sum. 221). La facultad de efectuar cambios en la prestacin debe respetar lmites especficos de orden contractual (los elementos esenciales del contrato de trabajo), y de orden funcional (no debe ejercerse arbitrariamente, sino que el cambio debe estar vinculado al fin comn de la empresa) y aceptar limitaciones derivadas del deber de previsin (respecto de los intereses materiales y morales del trabajador) (CNATr., Sala VI, 30/5/79, sentencia 10.882). El ius variandi como derivacin del poder de direccin del empresario no es un derecho discrecional o absoluto de ste sino que debe ser ejercitado en forma prudente pues tratar de imponer al trabajador la prestacin de servicios en tiempo, lugar o condiciones distintas a las pactadas al momento de su contratacin, sin su consentimiento afecta su derecho contractual (TTra'b. n" 2, La Matanza, 19/2/96, "L.L.B.A.", 1996-378). Si a un trabajador se le alteran las condiciones de trabajo en forma tal que le impida la obtencin de la remuneracin de su puesto anterior, es un perjuicio que excede el mbito del ius variandi (TTrab. n 3, Mar del Plata, 21/2/96, "L.L.B.A.", 1996-627). Las actoras desde aos anteriores a su ingreso al establecimiento demandado, se desempeaban ejerciendo el ma-
Ei ejercicio del ius variandi no puede reputarse como configurativo de
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gisterio en otros establecimientos donde ingresaban a una hora determinada, por ello si luego-les cambian el horario y les exigen que egresen a esa hora determinada, se les impide ejercer en las otras escuelas, por lo que deberan perder sus.remuneraciones, ese perjuicio excede el mbito del art. 66 de la Ley de Contrato de Trabajo y por ello es procedente el despido indirecto (TTrab. n 3, Mar del Plata, 21/2/96, "L.L.B.A.", 1996-627). El ejercicio unilateral del ius variandi slo es posible cuando se refiere a elementos accidentales de la relacin, siempre que la modificacin sea funcional y no dae al trabajador y solamente podr considerarse la funcionalidad y ausencia de dao, cuando la modificacin se refiera a aspectos coyunturales o accidentales de la relacin (CNATr., Sala VII, 12/7/96, "D.T.", 1996-B, 2771). Si el cambio de las condiciones de trabajo se refiere a aspectos estructurales de la relacin laboral, es imposible que el empleador proceda unilate-ralmente sobre ellos (CNATr., Sala VII, 12/7/96, "D.T.", 1996-B, 2771). Entre los elementos estructurales de la relacin de trabajo se encuentran el horario, la calificacin, la remuneracin y el lugar de trabajo (CNATr., Sala Vil, 12/7/96, "D.T.", 1996-B, 2771). El trabajador se incorpora a la produccin en una categora y por una remuneracin establecida, en un horario y lugar determinado, teniendo derecho a permanecer en tales condiciones (CNATr., Sala VII, 12/7/96, "D.T.", 1996-B, 2771). La legitimidad del ejercicio del ius variandi se encuentra subordinada a los siguientes requisitos: o) no alteracin sustancial del contrato; 6) razona-blidad y carcter funcional, ye) indemnidad (ausencia de perjuicio material y moral) (CNATr., Sala VE, 12/7/96, "D.T.", 1996-B, 2771).
La actividad de limpieza no se excepciona de la regla general contenida en el art. 66 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala VI, 4/3/96, "D.T.", 1996-B, 2395). El ius variandi, como potestad del empleador de variar, alterar o modificar unilateralmente las modalidades de la prestacin de trabajo de su dependiente requiere, para su admisibilidad legal, su adecuacin a los lmites que le imponen la razonabilidad, la no alteracin de aquellos aspectos sustanciales del contrato de trabajo y la indemnidad, es decir, ausencia del perjuicio material y moral j:>ara el trabajador. De acuerdo a ello y a contrario sensu, en tanto el ejercicio de dichas facultades transgreda o afecte alguna de las pautas anteriormente reseadas, la vlida efectivizacin de la decisin patronal en tales condiciones debe contar con el expreso y Ubre consentimiento por parte del trabajador. Desde tales directrices, cabe sealar que el principio de indemnidad no se encuentra orientado exclusivamente al aspecto material, sino tambin al aspecto moral, situacin esta ltima que se encontrara configurada no slo cuando se pretende someter al trabajador a tareas penosas o insalubres, sino tambin cuando la modificacin horaria altera la libre disponibilidad que el trabajador tena de su tiempo libre (CNATr., Sala IX, sent. 1680 del 30/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). No existe una posicin laboral tal como "cronista parlamentario". Un cronista es un trabajador del rea periodstica que obtiene noticias, y es de la esencia de su labor la variabilidad de los' destinos, ya que ellas no se producen cuando y donde el cronista puede esperarlas, por lo que constituye necesaria condicin de su desempeo su aceptacin de los cambios de destino dispuestos por la empresa para la que se desempea (CNATr., Sala VI, sent. 46.062 del 7/3/97, "B.J.", 1998, 206/207).
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El instituto del ius variandi halla su fundamento en la facultad de direccin que tiene el empleador (conf. art. 65, Ley de Contrato de Trabajo) pero dicha facultad no es absoluta, encuentra su lmite en la ausencia de perjuicio moral y material para el trabajador, por lo cual el ejercicio de ese derecho se. condiciona a una razonabilidad en el cambio que se pretende imprimir a la modalidad de la prestacin del sen-icio (conf. arg. arts. 66 y 68, ley citada) (CNATr., Sala VII, 31/3/98, "D.T.", 1998-B, 1475). Si bien el artculo 66 de la ley de contrato de trabajo admite la modificacin de ciertas formas y modalidades contractuales que dispone el empleador, su decisin no debe ser arbitraria e injustificada y debe responder a "necesidades del servicio" (CNATr., Sala VII, 31/3/98, "D.T.", 1998-B, 1475). Corresponde dejar sin efecto la sentencia que soslaya una calificacin del conflicto laboral planteado y se limita a efectuar una genrica referencia a la hiptesis de ilicitud y al derecho que aun en ese supuesto les asistira a los dependientes en razn del ejercicio por la empleadora del jus variandi ("Flores, Ernesto y otros c/ Frigorfico Meatex S.A.", C.S.J.N., 6/4/93). b) Razonabilidad y perjuicios. Si falta la razonabilidad, es decir, la justificacin razonable de la medida, no es necesario demostrar la existencia de un perjuicio (CNATr., Sala II, 30/9/74, "L.T.", XXII-1098). Aun cuando el cambio de tareas no ocasione perjuicio moral ni fsico, igualmente es ilegtimo cuando no se aporta justificacin alguna, pues no basta con que el ejercicio del ius variandi no genere perjuicio para el trabajador sino que, adems de no alterar modalidades esenciales del trabajo, debe, asimismo, derivar de un razonable empleo de
dicha facultad (CNATr., Sala II, 17/10/ 78, T. y S.S.", 1978-737). ,. '2. Ejercicio irrazonable. a) Concepto. '' i
El ius variandi comprendido en el poder de direccin del empleador se justifica como el ejercicio de una potestad, en el sentido de un poder reconocido en aqul no para la realizacin de un inters individual, sino del inters colectivo de la empresa, la cual excluye la admisibilidad de su uso meramente caprichoso o arbitrario. El ejercicio de la facultad de modificacin de las formas y modalidades del trabajo, en orden a su legitimidad, debe ser razonable, no perjudicial al trabajador y no inherente a las modalidades esenciales del contrato. Todo ejercicio del poder de direccin empresarial que so pena de aplicacin del ius variandi carece de razonabilidad, causa inevitablemente perjuicio moral al trabajador (CNATr./Sala II, 17/10/78). El uso de barba no constituye per se un impedimento para el correcto cumplimiento de los deberes a cargo del trabajador excepto en casos especiales cuando median razones de salubridad o higiene por lo que la exigencia de rasurarse cuando no fue condicin propia de la modalidad de trabajo ni requisito del contrato, constituye un ejercicio irrazonable del ius variandi que evidentemente causa perjuicio moral al trabajador, que ve afectado su derecho de expresar su personalidad, siendo correcto el uso de la facultad acordada por el art. 66 L.C.T. de considerarse despedido (CNATr., Sala III, 8/6/78, "E.D.", 1978, n 31.277). Cuando la decisin patronal significa en la prctica imponer al trabajador una sancin definitiva con desmedro econmico para ste, tal determinacin
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excede el marco prudente del ius uariandi, aunque aqulla encuadre en sus facultades de direccin. Aun cuando al ejercitar el ius uariandi, el empleador tiene la facultad privativa de distribuir las tareas, esa distribucin no es arbitraria, ni puede dicho patrono transgredir los principios impuestos por la ley, las convenciones colectivas o por los acuerdos individuales. El empleador no puede modificar por s la forma, lugar o modo de la prestacin, si de ello se deriva un perjuicio de cierta entidad para el trabajador que resulte constitutivo de injuria (S.C.B.A., 7/6/77, "D.L.", 1977-223). El ius uariandi, en tanto comprendido en el poder de direccin del empleador "se justifica como un ejercicio de una potestad, en el sentido de un poder reconocido a aqul no para la realizacin de un inters individual, sino del inters colectivo de la empresa" lo cual "excluye la admisibilidad de su uso meramente caprichoso o arbitrario, por lo tanto- no puede sustentarse en tal tesitura la medida dispuesta por el principal que se limita a enunciar que, a partir de determinada fecha, todo el personal deber concurrir a su trabajo en perfecto estado de aseo, y con respecto-al personal masculino, afeitado, sin barba y cabello corto" (CNATr., Sala II, 16/11/78, "E.D.", 30/7/79). El ejercicio del ius uariandi, en orden a su legitimidad, debe observar tres extremos: derivar de un razonable empleo, no generar perjuicio para el empleado, e inalterar modalidades esenciales del trabajo (CNATr., Sala II, 16/ 11/78, "E.D.", 30/7/79). El ius uariandi o derecho de direccin reconoce un lmite: no ocasionar al trabajador una injuria o violacin "irrazonable"^ "afrentosa" e "intolerable" (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 10/4/79, "S.P.L.D.", 1979-396).
b) Retencin de tareas. Si los trabajadores comunicaron a la empleadora su determinacin de hacer retencin de sus dbitos con fundamento en el art. 1201 del Cd. Civil frente al ejercicio de un ius uariandi que consideraron abusivo, la imputacin de abandono formulada para despedir, no se corresponde con la realidad, por lo que resultan viables las reclamaciones indemnizatorias, con independencia de la eventual regularidad de las medidas modificatorias en debate (CNATr., Sala VIII, 18/8/95, "D.J.", 1996-1-694). Si el trabajador comunic a su empleador que procedera a retener tareas^ por falta de pago del salario correspondiente a un mes, carece de derecho a la percepcin de los meses subsiguientes, si no acredita que con posterioridad a ese hecho, prest servicios (CNATr., Sala II, 18/8/95, "D.J.", 1996-1-694). 3. Perjuicio material al trabajador. a) Concepto. En el caso de un sereno trasladado con supresin de la vivienda que le brindaba la patronal, como la habitacin integraba su salarioârt. 105 de la L.C.T.) y le provocaba un beneficio patrimonial concreto, se le provoca un perjuicio material ya que ahora ciertos gastos tendr que realizarlos de su peculio (CNATr., Sala I, 29/12/76, "JA", 1978-8496, n"'27.207). Es vlida la medida patronal si el cambio no significa alterar sustancial ni gravosamente el primitivo desempeo de la tarea y vaya acompaado de otras ventajas antes inexistentes (CNATr., Sala II, 27/9/76, "T. y S.S.", 1977-222). Es legtimo el derecho del trabajador de considerarse en situacin de despido, si el cambio de horario dispuesto
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por el empleador le ocasiona perjuicio econmico (CNATr., Sala I, 25/3/74, T. y S.S.", 1973/74-814). No habiendo sido modificada en menos la remuneracin de la actora, y al continuar desempeando las mismas tareas que efectuaba ab initio, salvo las de enfermera, dado que carece de los requisitos exigidos por la ley 17.132 (ttulo habilitante), no ha habido injuria que la autorice a considerarse en situacin de despido (CNATr., Sala II, 30/6/76, "D.T.", 1977-677). La reduccin salarial excede el mbito del ius variandi (art. 66, L.C.T.) toda vez que para las partes significa la modificacin slo de una parte de los trminos contractuales rebaja de la retribucin a cambio de la misma tarea por parte del actor. Los cambios debidos a las modalidades operativas nada tienen que ver con la modificacin del salario, que constituye un elemento bsico de la relacin y que no puede verse afectado por esa circunstancia (cfr. sent. def. 49.555 del 17/4/85, "Coup, Abel c/Entidad Binacional Yaciret") (CNATr., Sala III, sent. 74.306 del 30/ 6/97, "B.J.", 1998, 210/211). La materia salarial se halla excluida de la potestad de la empleadora de variar las condiciones o modos de trabajo puesto que se trata de una "modalidad esencial del contrato" que no puede ser alterada unilateralmente por esa va pues, de lo contrario, el trabajador tiene motivo suficiente para decidir la ruptura del vnculo (arts. 62, 63, 74 y 2*42, Ley de Contrato de Trabajo) (CNATr., Sala Vil, 31/3/98, "D.T.", 1998-B, 1475). La reduccin del salario dispuesta por la demandada excede el mbito del ius variandi (art. 66, L.C.T.) toda vez que, en el caso concreto, la baja de la retribucin se produjo a cambio de la realizacin de la misma tarea por parte del actor. Ello as, las razones que de algn modo hubieran justificado el ius
variandi (cambios debidos a las modalidades operativas), nada tienen que ver con. la modificacin del salario, que constituye un elemento bsico de la relacin y que no puede verse afectado por esa circunstancia (conf. sent. def. 49.555 del 17/4/85 en los autos "Coup, Abel c/Entidad Binacional Yaciret") (CNATr., Sala III, sent. 76.423 del 30/ 4/98, "B.J.", 1998, 214). b) Consentimiento. La conducta del trabajador al desempear las nuevas tareas que se le adjudicaban durante un lapso prolongado y percibir una remuneracin menor es demostrativa de su intencin de consentir la modificacin del contrato. De all que pueda tenrsela por producida de modo consensual (art. 918, Cd. Civil), lo que excluye cualquier alegacin sobre violacin de las normas relativas al salario y determina la inaplicabilidad del art. 874 del Cd. Civil (S.C.B.A., 27/3/79, "L.T.", XXVII-786). Para que pueda considerarse afectado el derecho a la invariabilidad de la prestacin de trabajo el cambio debe ser rechazado por el empleado en el momento en que la medida es comunicada pues su cumplimiento por parte del trabajador importa su reconocimiento tcito (S.C.B.A, 6/8/68, "E.D.", 24-779). Si el trabajador rebajado de categora y de remuneracin no hizo us en su momento de la opcin que le brinda el art. 66 de la L.C.T., no le corresponden diferencias salariales calculadas con respecto al cargo anterior que no desempe, porque fue retribuido de acuerdo a la categora que se le asign y las tareas que desarroll (CNATr., Sala IV, 15/8/79, "D.T.", 1979-1467). Si la rebaja de categora no es arbitraria ni ha sido impugnada en forma inequvoca y oportuna, se configura una modificacin consensual del
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contrato, no una disminucin injustificada del salario (S.C.B.A., 24/9/68 "L.T.", XVH-668). Aunque el actor no dispuso la disolucin del vnculo contractual ante la rebaja salarial dispuesta por la demandada, y cobr el salario reducido durante un ao, no puede concluirse que se halla inhabilitado para reclamar las diferencias salariales a las que se considera con derecho. Ello es as, pues en el caso concreto no hubo homologacin del acuerdo, circunstancia que impeda a la demandada alterar el salario cuando las restantes modalidades del contrato de trabajo se encontraban inalteradas (CNATr., Sala III, sent. 76.423 del 30/4/98, "B.J.", 1998, 206/207). 4. Perjuicio moral. Aunque no haya perjuicio econmico para el trabajador, ste podra darse por despedido si el cambio implicara sacrificios desmedidos o mortificacin que razonablemente impida aceptar la nueva situacin (CNATr., Sala V, 10/ 11778, "D.T.", 1979-39). Es razonable la negativa del trabajador a prestar servicios en el nuevo lugar de trabajo y la consiguiente situacin de despido en que se coloc, si el cambio fue radical y extravas la facultad del empleador, al. causarle perjuicio moral y material, aunque no econmico (CNATr., Sala V, 10/11/78, "D.T.", 1979-39). Corresponde tener en cuenta los valores morales que resultan afectados cuando se priva al trabajador de realizar sus habituales comidas en su hogar, a las horas acostumbradas obligndosele a comer en un restaurante, sin la compaa de su familia (CNATr., Sala III, 5/9/47, "D.T.", 1948-199). Si la medida dispuesta por empleadora sustitua a la actora su la
rgimen de 17 horas semanales por otro de 40 horas y la pasaba de "secretaria docente" a ser una simple empleada administrativa, con aplicacin de otro convenio colectivo, es evidente que se ha causado un agravio moral, por tan esencial cambio en el contexto normativo y de condicin profesional (CNATr., Sala VII. 20/9/95, "D.J.", 1996-1-693). El agravio de ndole moral basta para justificar la ruptura del vnculo de trabajo (CNATr., Sala VII. 20/9/95, "D.J.", 1996-1-693). Las condiciones de legitimidad del ejercicio del ius variandi, en orden a evitar que se cause dao material ni moral al trabajador (art. 66, Ley de Contrato de Trabajo) no son acumulativas sino que valen por s solas cualquiera de ellas indistintamente (CNATr., Sala VII, 20/9/95, "D.J.", 1996-1-693). 5. Cambio de lugar de trabajo. a) Concepto. El traslado de los dependientes es de por s facultad patronal, pero ms an lo es cuando se ha perdido la confianza necesaria para que sea posible la continuacin de ciertas funciones (CNATr., Sala I, 19/11/76, T. y S.S.", 1977-639). Cuando el traslado del establecimiento y el cambio de horario no significan alteraciones sustanciales ni gravosas respecto del primitivo desempeo y van acompaadas de otras ventajas antes inexistentes, resulta injustificada la negativa del trabajador a aceptar tales cambios (CNATr., Sala II, 27/9/76, "T. y S.S.", 1977-222). En el traslado del establecimiento hay que considerar si el cambio implica sacrificios desmedidos o mortificaciones que razonablemente impidan al trabajador aceptar la nueva situacin, aunque no haya desmedro econmico
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(CNATr., Sala V, 10/11/78, "D.T.", 197939). Aun cuando el trabajador haya aceptado trasladarse a cualquier punto del pas segn surge de su solicitud de empleo este compromiso no puede justificar el ejercicio abusivo del us variandi por parte del empleador como es el de provocar un perjuicio no compensado por el traslado que dispone (CNATr., Sala II, 16/5/77, sentencia 44.207). Constituye uso abusivo del ius variandi el cambio de lugar de trabajo del dependiente, dispuesto por el empleador si el mismo significa la supresin de la vivienda que formaba parte de su remuneracin (CNATr., Sala I, 29/12/ 76, sentencia 36.410). Constituye un caso de ejercicio ilegtimo del us variandi el traslado del trabajador dispuesto por su empleador, si esa modificacin impone la prdida de dos horas diarias ms para su traslado al lugar de trabajo, restndolas a su descanso y al uso privado de su tiempo libre, mxime si no fue motivo de oferta de compensacin alguna (CNATr., Sala III, 31/12/76, sentencia 34.716). No constituye causa suficiente para legitimar el despido indirecto el hecho del traslado del establecimiento de la Capital Federal a un lugar cercano a sta, mxime si la empleadora sin estar legalmente obligada se hizo cargo del costo del transporte (CNATr., Sala IV, 26/4/76, sentencia 40.085). La exigencia de cambio de lugar de trabajo sin compensacin por mayor gasto de viaje, segn lo pedido por el trabajador, lo autoriza a darse por despedido (CNATr., Sala I, 18/11/68, "L.T.", XVII-251). El trabajador que sin reserva inmediata acept el cambio de lugar de trabajo prestando servicios en su nuevo destino, en igualdad de condiciones, no
tiene derecho a compensacin por gastos, daos o' perjuicios, que le haya causado el traslado (CNATr.,' en pleno, 4/6/70, "L.T.", XVIII-625). Si el empleador no puede segundndole trabajo al actor en las condiciones pactadas y por una situacin no totalmente imputable a aqul, como es el caso de mudanza del establecimiento, debe asimilarse a sus efectos a la falta o disminucin de trabajo (en ese lugar), por lo que la no aceptacin por parte del empleador slo da derecho al cobro de la indemnizacin simple del art. 247 de la L.C.T. (De la disidencia del doctor Vzquez Vialard) (CNATr., Sala III, 31/10/79, "D.T.", 1980-635). Si con motivo del traslado, al nuevo establecimiento el tiempo destinado al cumplimiento del contrato de trabajo se incrementa, pero no introduciendo dicho incremento un cambio cualitativo en la distribucin del tiempo libre ya que el actor realizaba habitualmente horas extraordinarias por lo que la nueva situacin no altera sus hbitos, y si la demandada tom a su cargo los viajes del personal trasladado y el pago del mayor tiempo en calidad de horas extraordinarias, no existe perjuicio moral ni material alguno y no ha existido motivo suficiente por parte del trabajador para rescindir el contrato (CNATr., Sala III, 31/10/79, "D.T.", 1980-635). El lugar donde debe prestarse servicios no constituye, en principio, una modalidad esencial del contrato de trabajo (CNATr., Sala III, 31/10/79, "D.T.", 1980-635). Los jueces pueden decidir, interpretando la intencin de las partes, que un cambio importante del lugar de trabajo constituye una modificacin esencial del contrato de trabajo (CNATr., Sala II, 26/3/79, "D.T.", 1979-392). La decisin unilateral de la demandada de trasladar a los actores del
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centro de la Capital Federal a la localidad de San Isidro importa, en el caso, una modificacin de una modalidad esencial del contrato de trabajo, constituyendo una injuria en los trminos del art. 242 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala II, 26/3/79, "D.T.", 1979-392). Si no se determin ni en el contrato individual, ni en la convencin colectiva, ni en el reglamento interno, el lugar de trabajo, el juez puede tomar en consideracin ciertos indicios como la estructura de la empresa y la naturaleza de la actividad (CNATr., Sala II, 26/3/79, "D.T.", 1979-392). Es justificada y por ende, indemnizable la situacin de despido en que se coloc una trabajadora de 54 aos de edad que durante 35 aos prest servicios en una empresa cuya sede se encontraba relativamente cerca de su domicilio si, como en el caso, el cambio de lugar de trabajo dispuesto por el empleador la lleva a restarle horas de descanso, a cumplir un trayecto diario de ms de 64 km y a estar ausente de su domicilio doce horas diarias, causndole un perjuicio moral v material aunque no econmico (CNATr., Sala V, 10/11/78, "D.T.", 1979-39). Si en los convenios colectivos que regulan la actividad no se encuentra norma alguna que legitime al empleador a modificar unilateralmente el horario y el lugar de trabajo, debe aplicarse la norma general expresada en el art. 66 de la Ly de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala VI, 4/3/96, "D.T.", 1996-B, 2395). El horario y el lugar de trabajo son elementos estructurales de la relacin laboral al incidir en el tiempo libre y en la organizacin espacio temporal que, respecto a su vida personal ha diseado el trabajador y, por ello, se encuentran fuera del us uariandi, que slo puede ejercerse sobre los aspectos coyuntura-
es de la relacin, por lo que el trabajador puede negarse a rebajar en el nuevo horario y/o en el nuevo lugar sin,. siquiera alegar perjuicio (CNATr., Sala VI, 4/3/96, "D.T.", 1996-B, 2395). El cambio de lugar de trabajo no se encuentra dentro de las posibilidades del us uariandi. Si el empleador necesita por razones objetivas trasladar la planta fabril a otro lugar debe negociar con el o los trabajadores y ha de contar con su consentimiento expreso, determinando las condiciones del traslado (reconocimiento de mayores gastos, consideracin del mayor tiempo de viaje como hora suplementaria, etc.), pero^nunca podr disponer unilateralmente el cambio ya que esa medida se halla fuera del contenido del ius uariandi (CNATr., Sala VI, sent. 45.056 del 13/8/96, "B.J.", 1996, 201). Al imponer al trabajador un cambio de lugar en la prestacin de tareas, la demandada no puede ampararse en que aqul prest consentimiento para cualquier cambio futuro en diversas clusulas preimpresas al firmar el formulario de solicitud de empleo. Ello as pues estas clusulas de aceptacin anticipada de traslados indeterminados no son vlidas en principio a menos que se invoqubscircunstancias que justifiquen objetivamente tal pretensin (CNATr., Sala II, sent. 81.487 del 18/7/97, "B.J.", 1998, 210/211). Ante el traslado del establecimiento, decidido por la demandada, los trabajadores pueden negociar con el empleador los mayores gastos o considerarse despedidos si el cambio ha sido unilateral, pero carecen de derecho a exigir tareas en el anterior lugar.. Pretender lo contrario no luce adecuado a la realidad y no condice con la facultad del empleador de ubicar el lugar de trabajo de acuerdo a su voluntad, aunque sujeto a posibles demandas por despido indirecto (CNATr., Sala VI, sent. 45.642 del 1/1V 96, "B.J.", 1998, 204/205).
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b) Situaciones especiales. No configura injuria el traslado transitorio del personal de algunas secciones dispuesto por la empresa a fin de evitar su despido por trabajar en secciones cuya explotacin resulta antieconmica (CNATr., Sala II, 16/5/ 68, "D.T.", 1968-490). En muchas contrataciones el lugar de trabajo y/o el horario en que se presta constituyen el "ncleo" del contrato. En otros, en cambio, la posibilidad de modificacin resulta implcita. As sucede, por ejemplo en la industria de la construccin, en el transporte de larga distancia, en los establecimientos con turnos rotativos, etc. En estos casos, el actor puede aceptar o no la modalidad de contratacin ofertada por la empresa, pero si lo hizo, explcitamente, no puede luego alegar que tales cambios deban ajustarse a los lmites impuestos por el art. 66 de la L.C.T. Ello supondra prescindir del principio de buena fe que rige para ambas partes. Esta conclusin no resulta contraria a lo dispuesto por el art. 12 de la L.C.T. y la doctrina que encierra, toda vez que se trata de una modalidad que la ley no veda a menos que el lugar y el horario constituyan la esencia del contrato desde el punto de vista del trabajador (CNATr., Sala IV, sent. 76.915 del 11711/96, "B.J.", 1998, 204/ 205). En ciertos contratos laborales, el lugar de trabajo no es un elemento esencial (trabajadores de la construccin, conductores de vehculos de larga distancia, etc.). Dentro de ese marco referencial quedan encuadrados tambin los "vigadores". En tales circunstancias, los mayores o menores gastos que el traslado pueda ocasionarles no pueden ser invocados por el dependiente como injuria a sus intereses, al aceptar voluntariamente la condicin a que se expona, toda vez que de lo contrario, por la clusula convencional colectiva y la individualidad de su
contrato, el mismo carecera de toda operatividad (CNATr., Sala TV, sent. 76.085 del 30/8/96, "B.J.", 1996, 201). Si el trabajador saba que el traspaso de seccin dentro del Banco era temporario y que el plazo de dicha modificacin se hallaba sujeto a la conclusin del trmite. interno que estaba siendo impulsado a los efectos de esclarecer un faltante de caja, no cabe considerar que la demandada incurri en ejercicio abusivo del ius variandi (CNATr., Sala VII, 16/8/95, "D.T.", 1996-A, 457). Si bien el lugar de trabajo constituye un elemento fundamental del contrato de trabajo, el mismo no puede considerarse inmutable y la legitimidad de su modificacin depender de las circunstancias objetivas determinantes del cambio respectivo (CNATr., Sala VI, sent. 46.314 del 7/4/97, "B.J.", 1998, 208/209). 6. Cambio de tareas. Retirar de las funciones a quien inviste la mxima jerarqua en una especie determinada de tareas, para ubicarlo en una de las secciones y tareas secundarias, constituye manifiestamente el ejercicio abusivo del ius variandi (S.C.B.A., 7/6/77, T. y S.S.", 1977-563). Es ilegtima la decisin de otorgar nuevas tareas que impliquen un esfuerzo de adaptacin y traiga aparejada la prdida de la especialidad adquirida (CNATr., Sala V, 9/6/78, "E.D.", 1979, T. y S.S.", res. jurisp. 1). El desempeo de nuevas tareas con menor remuneracin durante un plazo de ocho aos, puede tener por producida una modificacin consensual del contrato arg. art. 918 Cd. Civil (S.C.B.A., 27/3/79, "D.T.l 1979-927). El cambio de tareas justificado en la necesidad de apartar al trabajador del
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lugar en que haba tenido un incidente es legtimo si no lo perjudica moral ni materialmente (CNATr., Sala V, 24/6/ 77, "L.T.", XXVI-547). Cuando las tareas no difieren de las habituales o corresponden a la misma categora del convenio y no revelan una especial capacitacin profesional, se ha admitido con alguna latitud la posibilidad del ejercicio de la mentada facultad del principal (CNATr., Sala IV, 3/ 11/66, "L.T.", XV-191). El art. 66, t. o. de la ley 20.744, impide efectuar cambios unilateral-mente en la forma y prestacin del trabajo, en tanto signifique un perjuicio para el trabajador (T.Tr. n 2 Quilmes, 20/7/76, "D.T.", 1976-698). La conducta del trabajador de desempear las nuevas tareas que se le adjudicaron durante un lapso prolongado y percibir una remuneracin menor, es demostrativa de su intencin de consentir la modificacin del contrato de trabajo. De all que pueda tenrsela por producida de modo consensual (art. 918, Cd. Civil), lo que excluye cualquier alegacin sobre orden pblico de las normas relativas al salario y determina la inaplicabilidad del art. 874 del Cd. Civil (S.C.B.A, 27/3/79, "D.T.", 1979-927). Al tener que trabajar (trabajo a destajo) en una nueva mquina que les impeda alcanzar los niveles remuneratorios que obtenan con anterioridad mientras trabajaban en la mquina de uso manual, la decisin de darse por despedidos no resulta ajustada a derecho, pues estaban en franca adaptacin a la nueva situacin y las tarifas estaban razonablemente fijadas y los niveles de superacin eran altos (CNATr., Sala VI, 30/9/80, "E.D.", 22/ 12/80). La facultad de modificar unilateralmente las condiciones de trabajo ius variandi, es o no lcita segn las
circunstancias que rodean a cada caso particular (CNATr., Sala V, 10/11/78, "D.T.", 1979-39). La calificacin contractual constituye un elemento esencial del contrato que no puede ser modificado unilateralmen-te por el empleador ni aun cuando signifique un ascenso para el trabajador; ste tiene derecho a rechazar dicho ascenso y por tanto resulta arbitrario el despido dispuesto por tal causa (CNATr., Sala II, 12/2/70, "L.T.", XVI-342). El trabajador ha actuado abusivamente al darse por despedido ante el ejercicio del ius variandi por el principal, si el cambio de tareas que se neg a cumplir, fue originado en la descompostura momentnea del torno que manejaba y slo durara de diez a quince minutos, debiendo aadirse que la tarea rechazada no importaba un desmedro en su jerarqua profesional (CATr. Rosario, Sala I, 3/8/79). El trabajador es quien debe probar el cambio de tareas y, en consecuencia, de categora, que invocara al materializar el despido indirecto (fallo de segunda instancia) (S.C.B.A., 26/7/78, "E.D.", 13/12/79). Si el trabajador rebajado de categora y de remuneracin no hizo uso en su momento de la opcin que le brinda el art. 66 de la L.C.T., no le corresponden diferencias salariales calculadas con respecto al cargo anterior que no desempe, porque fue retribuido de acuerdo a la categora que se le asign y las tareas que desarroll (CNATr., Sala IV, 15/8/79, "D.T.", 1979-1467). Debe admitirse la aceptacin a la modificacin del contrato de trabajo si ante la reduccin de la jomada de trabajo dispuesta por el patrn, los obreros no han impugnado inequvocamente y en tiempo oportuno la medida ni demuestran que sta haya sido arbitraria (S.C.B.A., 2/7/68, "D.L.", 1969-88).
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El cambio de tareas del personal superior no constituye ejercicio abusivo de la facultad de direccin, lesivo de la dignidad del trabajador ni conlleva disminucin de su categora, mxime si deben someterse al poder de direccin por las necesidades funcionales de la empresa (CNATr., Sala III, 30/11/78, sent. 36.800). No constituy ejercicio ilegitimo del ius variandi la actitud patronal que asign a sus dependientes por un lapso limitado (30 das) funciones de menor jerarqua a la que cumplimentaban anteriormente mantenindoles la categora laboral y remuneracin, si los trabajadores consintieron con reservas tal decisin sintindose injuriados tras efectuarlas durante un perodo, circunstancia que lleva a merituar que no hubo agravio moral (CNATr., Sala II, 26/8/81, sent. 46.868). La categora asignada al trabajador es un elemento esencial del contrato de trabajo. Define la posicin funcional de aqul en la organizacin empresaria y el tipo de tareas que debe cumplir y se encuentra fuera del mbito de disposicin del empleador diseado por el art. 66 L.C.T. Slo consensualmente puede ser modificada. Por ello la alteracin dispuesta por la empleadora adjudicndole la realizacin de tareas administrativas a quien se desempeaba como "tcnica radiloga" debe considerarse violatoria de los lmites del ius variandi (CNATr., Sala I, sent. 70.669 del 17/6/ 97, "B.J.", 1998, 210/211). 7. Cambio de horario. El cambio de horario negociado con la delegacin sindical, tendiente a eliminar el trabajo los das sbado y que slo modifica en media hora ms la jomada diaria de tareas, no configura ejercicio abusivo sino razonable del ius variandi y del derecho del empleador de diagramar los horarios (CNATr., Sala III, 16/3/77, T. y S.S.", 1977-401).
El horario . constituye un elemento fundamental del contrato de' ,trabajo, que se altera con e cambio, que la demandada dispuso (de uno fijo a otro rotativo), no teniendo relevancia que la modificacin haya sido aceptada por el resto del personal (4 5; personas) (CNATr., Sala III, 24/4/78, "L.L.", 1978-C-555, n 76.213). No constituye legtimo ejercicio del ius variandi patronal, y da por tanto derecho a la trabajadora afectada de considerarse despedida, el cambio de horario continuo en que sta se desempeaba habitualmente, por otro discontinuo, lo que significa para la dependiente, que viva acompaada tan slo por su madre anciana, una pronunciada prolongacin de la permanencia fuera de su domicilio, no habindose acreditado, por otra parte, que el cambio obedeciese a una real necesidad de la empresa (CNATr., Sala IV, 18/4/74, "T. y S.S.", 1973/74-751). ; El cambio de horario de trabajo debe obedecer a una necesidad tcnica productiva de la empresa y no causar perjuicio al trabajador. De otra manera la medida deviene totalmente arbitraria y no puede ser utilizada para justificar un despido con causa, si el trabajador se niega a su cumplimiento (CATr. Rosario, .25/10/77, "Zeus", 1978-2264). Si bien el empleador puede disponer modificaciones del horario de trabajo, siempre y cuando las mismas no alteren sustancialmente lo pactado y aunque lo hicieran, si es que responden a una razn de funcionalidad y no le producen daos al trabajador, no puede, por s, aumentarlo en una hora hasta completar el mximo de la jornada legal aunque sea mediante el pago de un plus salarial, ya que ello no significa variar las condiciones sino modificar las que son esenciales dentro del negocio jurdico (CNATr., Sala III, 29/6/79, "E.D.", 28/7/80).
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De acuerdo con el carcter dinmico de la relacin laboral, el empleador puede, dentro del mbito de la referida directiva, disponer modificaciones (cambio del horario de trabajo) siempre y cuando los mismos no alteren sustan-cialmente lo pactado y aunque esta situacin no se produjera, si la misma responde a una razn de funcionalidad (no a una mera arbitrariedad) y no le provoca daos al trabajador (CNATr., Sala III, 29/6/79, "JA.", 16/1/80). Si la modificacin de las condiciones de trabajo no fue la consecuencia de un acto arbitrario de la demandada, no puede considerarse al mismo como violatorio de su deber contractual, pero ello no basta para obligar a la actora a aceptar trabajar en el futuro en otro lugar ampliando las horas ocupadas al efecto, siendo que el trabajador es dueo de disponer de sus horas de ocio como mejor le plazca (De la disidencia del doctor Vzquez Vialard) (CNATr., Sala HI, 31/10/79, "D.T.", 1980-635). Conforme al carcter dinmico de la relacin laboral, el empleador puede, dentro del mbito de la directiva impartida por el art. 66 L.C.T., disponer modificaciones (horario) siempre y cuando la misma no altere sustancalmente lo pactado y aunque esta situacin no se produjera, si la misma responde a una razn de funcionalidad y no le provoca daos al trabajador. Si las partes realizan un contrato con una jomada de 7 horas, la imposicin. de una distinta por parte del empleador, no constituye una variacin, sino un cambio. El trabajador tiene la libre disponibilidad de, su tiempo, por lo que el que le queda libre luego del cumplimiento de su dbito laboral, puede invertirlo de acuerdo'con su. personal decisin, ya sea en otra actividad o para el ocio. No puede el empleador/por s, disponer la utilizacin del mismo hasta completar, el mximo de la jomada legal mediante el pago de un plus
salarial, ya que ello no significa variar las condiciones, sino modificar las que son esenciales dentro del negocio jurdico (CNATr., Sala III, 29/6/80). El empleador al contratar a una persona puede poner como condicin que la tarea deber desempearse en tumos distintos segn las necesidades de la empresa, pero no puede hacer uso abusivo de ese derecho. La comunidad empresaria le exige a sus integrantes no slo al empleador que acta como coordinador de la misma ciertas obligaciones, entre las que puede incluirse el cambio de horario cuando ha sido pactado y es nece-sario'efectuarlo. Si se ha pactado el cambio posible del horario de la empresa, el trabajador no puede negarse a aceptar el nuevo horario invocando circunstancias personales sobrevinientes al acuerdo mencionado (v.gr., cambio de domicilio) (CNATr., Sala III, 31/3/77, "L.T.", XXV-731). Aunque el cambio de horario es admisible, en principio, puede originar dificultades que alteran las condiciones de vida individuales o familiares, o incomodidades reales que no fueron previstas cuando se formaliz el contrato de trabajo. El transcurso de poco ms de un mes desde que se le modific el horario a la empleada es un lapso razonable y revela una actitud prudente de la misma, que slo rescindi el contrato de trabajo luego de agotar todas las posibilidades para volver a su horario habitual. Entraa injuria el cambio de horario dispuesto por el empleador si el mismo no obedeci a necesidades de la empresa y ocasion incomodidades reales a la empleada, alterando sus condiciones de vida (CNATr., Sala IV, 18/4/74, "E.D.", 57-331). El cambio de horario y de lugar de tareas, aunque cause perjuicios al tra-
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bajador, no autoriza la ruptura abrupta y sin intimacin previa alguna de su parte, es decir, sin expresar ste su disconformidad previa con la medida a n de posibilitar su revisin por el empleador (CNATr.,'Sala I, 28/6/78, sent. 37.560). La comunidad empresaria exige a sus integrantes no slo al empleador que acta como coordinador de la misma ciertas obligaciones, entre las que puede incluirse el cambio de horario cuando ha sido pactado y es necesario efectuarlo (CNATr., Sala III, 31/ 3/77, "L.T.", XXV-731). No se justifica un cambio de horario (de horario fijo a tumo rotativo) con el argumento de que el trabajador tendr mayores ingresos, pues en el caso se trata de una comparacin de dos elementos que no son homogneos; por una parte, condiciones de vida (descanso, horario de comida y de la vida de relacin, etc.), y por la otra, de un incremento salarial. En todo caso, la opcin debe realizarla cada trabajador, no puede imponrsele (CNATr., Sala III, 30/6/76, sent. 34.072). El hecho de que el dependiente hubiera trabajado dos das en el nuevo horario y que no se demostr que el cambio obedeciera a necesidades de la empresa, no implica aceptacin y slo revela una actitud prudente de su parte, antes de rescindir el contrato (CNATr., Sala rV, 13/12/74, sent. 38.777). Constituye exceso en el ejercicio del ius variandi del empleador la conversin del horario flexible que cumpla el trabajador, en un horario fijo, circunstancia que acarreara perjuicios para este ltimo, y sin que el empleador hubiera demostrado que el cambio tuviera justificacin en imprescindibles necesidades organizativas de la empresa a efectos de asegurar la eficacia del proceso productivo (CNATr., Sala II, 30/9/74, T. y S.S.", 1975-722).
La circunstancia de admitirse sin objeciones y 'durante casi medio ao la reduccin de jornada con la siguiente disminucin salarial, autoriza a presumir que a modificacin del contrato de trabajo se llev a cabo con pleno consentimiento del trabajador (C.lTr. Paran, 26/2/79, "S.P.L.L.", 1979-527). Al ser la trabajadora madre de dos hijos, la prolongacin de su jornada resulta susceptible de producirle perjuicio moral al restar tiempo a su dedicacin a aqullos, violentando as el principio de indemnidad que consagra el art. 66 de la L.C.T. para la legitimidad del ius variandi (CNATr., Sala VIII, 7/8/81, sent. 1298). El trabajador que se desempea normalmente en turno diurno concurriendo a una escuela nocturna, que durante el receso escolar acept trabajar en tumo rotativo, tiene derecho a reclamar su horario anterior al comenzar el nuevo ao lectivo (CNATr., Sala VI, 31/ 3/75, "L.T.", XXIV-342). El trabajador que se desempeaba para varios empleadores y no estaba sujeto a horarios, pudo negarse a aceptar el cambio de dichas condiciones de trabajo, pues la flexibilidad horaria le era necesaria para el desempeo de sus tareas (CNATr., Sala E, 30/9/74, "L.T.", XXI-1098). Es ilegtimo el traslado -del turno nocturno al diurno, con la prdida de la bonificacin prevista por la convencin colectiva en cuanto al turno nocturno (S.C.B.A., 20/2/68, "D.T.", 1968-130). El empleador al contratar a una persona puede poner como condicin que la tarea deber desempearse en tumos distintos segn las necesidades de la empresa, pero no puede hacer uso abusivo de ese derecho. Este pacto debe ser respetado por el trabajador, quien no pueble negarse a aceptar el nuevo horario invocando circunstancias personales sobrevinentes al acuerdo men-
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donado (CNATr., Sala III, 31^3/77 "L.T.", XXV-731). El cambio de horario y la ampliacin de la.jornada dispuestas unilateral-mente por la empleadora constituyen una grave injuria a los intereses morales y materiales del trabajador, adems importan la alteracin en las modalidades esenciales del contrato y toman a la medida totalmente arbitraria por lo que es vlido denunciar el contrato de trabajo (TTrab. n 2. La Matanza, 19/ 2/96, "L.L.B.A.", 1996-378). El trabajador que se incorpora a una empresa, lo hace en una categora, un lugar, un horario y por una remuneracin establecida, teniendo derecho a permanecer en estas condiciones, pues es sabido que el tiempo de trabajo limita el "tiempo libre" o "de ocio", que es organizado por el dependiente en base al tiempo disponible que aqul le deja a lo largo de la jornada laboral, lo que no puede ser alterado en forma inconsulta por la patronal (CNATr., Sala VII, sent. 27.529 del 5/7/96, "B.J.", 1996, 200). Independientemente de que el actor haya o no demostrado el perjuicio que le ocasionaba el cambio de horario
dispuesto por su empleadora, la sola omisin por parte de sta de acreditar las razones organizativas en las que intent fundamentar el cambio aludido, torna irrazonable el ejercicio del us variandi por parte de aqulla. Ninguna prueba hay en el pleito que acredite que la medida en cuestin se justificara por su relacin con el fin comn de la empresa (CNATr., Sala VII. sent. 27.529 del 5/7/96, "B.J.", 1996, 200). El incremento de la jornada diaria implica una alteracin esencial del contrato de trabajo, ya que el horario labora] pertenece a las estructuras de la relacin y no puede modificarse unilateralmente pues, con prescinden-cia de la existencia o inexistencia de perjuicio para el trabajador, dicho horario delimita el denominado tiempo libre y si la empresa necesita modificarlo deber requerir el concurso de la voluntad de los afectados, pero no imponerlo unilateralmente. Al respecto, corresponde sealar que la negociacin entre el Sindicato y la empresa demandada no obliga a la actora, toda vez que sta no prest consentimiento ni perteneca al gremio que negoci (CNATr., Sala I, sent. 60.067 del 22/8/ 96, "B.J.", 1996, 201).
Art. 67. Facultades disciplinarias. Limitacin. El empleador podr aplicar medidas disciplinarias proporcionadas a las faltas o incumplimientos demostrados por el trabajador. Dentro de los treinta das corridos de notificada la medida, el trabajador podr cuestionar su procedencia y el. tipo o extensin de la misma, para que se la suprima, sustituya por otra o limite segn los casos. Vencido dicho trmino se tendr por consentida la sancin disciplinaria.
1. Facultades disciplinarias.
El empleador puede imponer sanciones al trabajador por el incumplimiento de sus obligaciones laborales. Esta facultad no reco-
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noce como fundamento la existencia de una verdadera institucin en lo que se refiere a la empresa. Es un complemento del mismo poder de direccin; es la fuerza que acenta y permite la efectividad de aqul. Cuando el trabajador se incorpora a la empresa es otro .elemento integrante de esa comunidad y as como el empleador goza de la facultad de direccin de la misma, ante irregularidades advertidas en su dependiente puede adoptar medidas o sanciones. No se trata de sanciones penales. No existe un derecho penal de la empresa: Adems, deben resultar medidas admitidas por nuestro sistema positivo. Las multas, por ejemplo, estn absolutamente proscriptas. Excepto en un solo caso estatutario laboral: el referido a los jugadores de ftbol profesional. Las sanciones pueden ser apercibimientos o amonestaciones verbales o escritas, suspensiones con el no pago de la remuneracin, hasta llegar a la mxima sancin, cuando se dan los recaudos del art. 242. ; 2. Limitacin.
El empleador debe adecuar sus sanciones proporcionaimente a.. las faltas o incumplimientos del trabajador. 3. Su cuestionamiento.
Puede efectuarlo el trabajador dentro de los 30 das corridos de notificado de tal medida, y ese cuestionamiento puede estar referido a la procedencia de la sancin, su tipo o la extensin y puede tender a su supresin, sustitucin o limitacin. Pasados los 30 das sin ser observada, se tiene por consentida la sancin disciplinaria. Este artculo se corresponde con el Captulo V, del Ttulo X, y en particular con sus arts. 218, 219, 220, 222 y 223, a los que nos remitimos. 1. Generalidades. La facultad patronal de suspender disciplinariamente al trabajador est sujeta a la prueba de justa causa cuando no es aceptada por el empleado, ya sea en cuanto a la razn de la medida aplicada, as como en lo referente al quantum de la pena (T.Tr. Olavarra, 13/11778, "S.P.L.L.", 1980-65). La potestad de sancionar que corresponde al empleador es, como tal, una facultad que ste puede ejercer, o no, pero en su caso debe hacerlo en el curso de la relacin laboral (S.C.B.A., 19/6/ 79, "J.A.", 16/1/80). En la aplicacin progresiva de sanciones se ha generalizado el sistema de las siguientes sanciones: llamada de atencin, amonestacin, suspensin de un da, suspensin de tres das, suspensin de ocho das y suspensin de quince das (T.Tr. Olavarra, 13/11/78, "S.P.L.L.", 1980-65).
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Si la empleadora notific por error al trabajador fehacientemente una suspensin disciplinaria por un plazo mayor de 30 das, siendo que la suspensin era slo por dos das y el trabajador se consider indirectamente despedido, no obstante que la empleadora le comunicara luego el error cometido en el plazo de la suspensin intimndolo a reintegrarse al servicio, la conducta del trabajador considerndose despedido es legtima por encuadrar dentro de lo prescripto por los arts. 222, 260 y 67 de la Ley de Contrato de Trabajo (T.Tr. n" 1 La Plata, 18/4/79, "D.T.", 1979-1024). La facultad de aplicarse sanciones colectivas por parte del empleador existe y emana del poder disciplinario de que , aqul goza. Su filiacin jurdica enraiza en los poderes de direccin, que al patrn como dueo de la empresa le corresponde (T.Tr. Olavarra, 13/11/78, "S.P.L.L.", 1980-65). El art. 67 de la L.C.T. consagra las facultades disciplinarias del principal como una derivacin de las facultades de organizacin empresaria y de direccin definidas en sus arts. 64 y 65 (S.C. Mza., Sala II, 2/6/77, "L.L.", 1977-D-384, n 75.007). La jerarqua del trabajador no puede configurar motivacin subjetiva para que la empleadora abdique del ejercicio de su facultad disciplinaria, ya que ante la existencia de un contrato de trabajo, la mayor o menor categora del dependiente no cercena os derechos del empleador emergentes de esa relacin subordinada (CNATr., Sala I, 14/ 4/76, "D.T.", 1976320). El ejercicio de las facultades disciplinarias en a ley 20.744 (y en la actual 21.297) est sujeto no slo al respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales, sino a las exigencias de la organizacin, del trabajo, reconociendo como lmite el abuso del derecho (S.C.B.A., 17/11/76, "L.T.", XXV-169).,
El empleador puede vlidamente aplicar a un dependiente dos sanciones diferentes y superpuestas, si las mismas responden a .faltas distintas (CNATr., Sala VI, 11/12/78, "L.T.", XXVII-561). Quien guarda silencio ante una suspensin precaucional o disciplinaria es evidente que est admitiendo la razonabildad de ese acto emanado del poder de direccin, en el primer caso, y del disciplinario, en el segundo (CATr. Rosario, Sala II, 30/9/77, "Zeus", 1978, n 2178). La oposicin a 2a suspensin de los trabajadores debe ser expresa y personal porN tratarse de un acto que ejerce indudable gravitacin en la relacin laboral (S.C.B.A, 25/3/69, "L.L.", 135623). 2. Cuestionamiento de la sancin. Es vlida la impugnacin por parte del trabajador de la sancin, tanto ante el empleador como el cuestionamiento ante la autoridad administrativa o judicial. En defecto de una limitacin expresa en la forma idnea para cuestionar la sancin disciplinaria, no cabe restringir el derecho del trabajador a formular su oposicin a lMnica va de la accin judicial. Lo nico que exige la norma, es que la sancin disciplinaria sea cuestionada en trmino reclamndose su suspensin, sustitucin o limitacin. Acorde con esta interpretacin, el art. 223 L.C.T. al referirse al cobro de salarios por suspensin, en el caso de sanciones disciplinarias, condiciona su procedencia a la impugnacin de la suspensin sin indicacin de la forma en que debe expresarse (CNATr., Sala II, 4/3/80, sent 46.671). El cuestionamiento de las medidas disciplinarias que debe realizar el trabajador dentro de los treinta das (art. 67, L.C.T., t. o.) no es necesario que sea ante autoridades administrativas o
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Art. 67
judiciales porque basta la disconformidad expresada en el momento de la notificacin u, obviamente, por medio de un telegrama al serle comunicada la decisin patronal (CNATr., Sala IV, 10/ 5/79, "E.D.", 28/7/80). El rechazo por el trabajador de la suspensin aplicada por telegrama colacionado dentro del trmino de 30 das, resulta suficiente para tener por no consentida dicha sancin y deja expedita la va para reclamar los salarios correspondientes para el caso de que la suspensin no rena los requisitos exigidos por el art. 218 de la Ley de Contrato de Trabajo (C.Tr. Tucu-mn, 5/9/78, "S.P.L.L.", 1980-39). La suspensin puede cuestionarse, aun cuando la ley de contrato de trabajo no lo dice, ante la comisin interna y tambin ante la autoridad administrativa o aun la judicial (T.Tr. Olavarra, 13/11778, "S.P.L.L.", 1980-65). El art. 67 de la ley 20.744 no establece que el trabajador deba efectuar la impugnacin de las suspensiones disciplinarias ante rgano administrativo o judicial, bastando hacer el cuestionamiento de la medida ante la patronal por medio de telegrama dentro del plazo de treinta das corridos, o notificarse en disconformidad de la sancin en forma simultnea a la comunicacin de la medida (CNATr., Sala IV, 31/8/79, "D.T.", 1979-1164). Si bien no existe trmino legal establecido para impugnar las suspensiones aplicadas por la empleadora, ante situaciones susceptibles de originar serias consecuencias en el desenvolvimiento de un establecimiento, ms an en situacin de crisis, se impone la fijacin de un lapso razonable para que la parte afectada fije su posicin, pues la acritud silente puede llevar a que el principal considere que las medidas suspensivas han sido aceptadas por los afectados por resultar convenientes a
los efectos de posibilitar la continuidad de la fuente de trabajo (CNATr., Sala VIII, 18/8/95, "D.J.", 1996-1-1217 "D.T.", 1996-A, 459). 3. Revisin judicial Las resoluciones que aplican sanciones disciplinarias dentro del lmite que las leyes autorizan y sin evidente exceso de sus facultades, son privativas de los jueces de la causa e irrevisables en la instancia extraordinaria (cfr. C.S., 20/5/80, "Fallos", 276:311 y 465). Cuando existe sumario los jueces no pueden dejar de considerar tales actuaciones en el juzgamiento de la medida disciplinaria del empleador, ya que su contenido ha sido el que ha informado a ste previo a la adopcin de la medida mDugnada (C.S., 28/10/76, "T. y S.S.", 1977-85). 4. Causales. a) Ria. La sola intervencin de un trabajador en una ria no configura sin ms una injuria al empleador, ya que debe indagarse sobre la culpa del trabajador en el hecho, ya sea en virtud de su provocacin o de una reaccin desmedida a las circunstancias que se plantearon al iniciarse el episodio (CNATr., Sala III, 23/3/77, "L.L.", 1977-C-104, n 74.489). La ria es una falta de disciplina inconciliable con la armona y contraccin al trabajo que debe imperar en todo moro/ento en la prestacin de servicios, y su violacin trae como consecuencia un rompimiento de dicho vnculo (CATr. Rosario, Sala 1,17/4/78, "Zeus", XTV-2263). b) Negligencias. Si los elementos que elabora la empresa eran de caractersticas especiales
Art. 68
282 "Zeus", 7-J-150, n
y de precisin, que obligan a la mxima atencin en su preparacin, armado y terminacin, y el actor en su carcter de inspector de las piezas, por negligencia ocasion serios perjuicios econmicos y morales a su empleador, es justificada la suspensin impuesta e improcedente el despido indirecto dispuesto por el accionante (C.4*Tr. Cba., 5/5/78, "S.J.C.J.", n" 43). c) Inconductas. El hecho de esconder herramientas de la empleadora durante las horas de trabajo significa una falta de disciplina y de responsabilidad totalmente injustificables (CATr. Rosario, Sala I, 31/5/78, "Zeus", 1978, n 2385). Constituye una falta de disciplina por parte del trabajador el retirarse media hora antes de que concluya la jornada de labor, pero no puede por s configurar abandono ni dar lugar a un despido con causa (en el caso se trataba de un trabajo en serie) (CATr. Rosario,
Sala II, 4/7/75, 1159). d) Abandono del puesto. Si bien el C.C.T. 194/92 establece en las disposiciones del servicio (art. 16), el no abandono del puesto de vigilancia, salvo causa justificada (inc. k), no se prev en el mismo qu tipo de sancin corresponde para el incumplimiento de tal directiva, por lo que ha de estarse a lo dispuesto por el art. 67 L.C.T. (CNATr.. Sala III, sent. 72.619 del 25/ 10/96, "B.J.", 1997, 202/203). e) Retencin de tareas. La abstencin de trabajar mientras dure el acto de ^cumplimiento patronal no constituye una indisciplina del trabajador sino el ejercicio de una potestad especial de autotutela que le reconoce el ordenamiento jurdico (art. 1201 del Cd. Civil) (CNATr., Sala VII, sent. 27.497 del 2/7/96, "B.J.", 1996, 200).
Art. 68. Modalidades de su ejercicio. El empleador, en todos los casos, deber ejercitar las facultades que le estn conferidas en los artculos anteriores, as como la de disponer suspensiones por razones econmicas, en los lmites y con arreglo a las condiciones fijadas por la ley, los estatutos profesionales, las convenciones colectivas de trabajo, los consejos de empresa y, si los hubiere, los reglamentos internos que stos dictaren. Siempre se cuidar de satisfacer las exigencias de la organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma de abus del derecho.
Modalidades de su ejercicio. Las facultades del empleador en lo referente a la organizacin y direccin del trabajo y las vinculadas con su posibilidad de modificar las formas y modalidades del contrato o aplicar sanciones deben, segn tambin indica la ley, ejercerse prudentemente, segn lo dispuesto en
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Art. 69
las leyes, los convenios colectivos, los consejos de empresa y los reglamentos internos de la empresa, en caso de existir. Se debern cuidar las exigencias de la organizacin del trabajo pero tambin la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales y en cualquier situacin se excluir toda forma de abuso del derecho. Este instituto ya haba sido incorporado al Cdigo Civil en la reforma del art. 1071 y supone, en su defecto, la ausencia de un principio elemental de la relacin: la buena fe.
Facultades del empleador: su ejercicio. El ejercicio de las facultades disciplinarias en la L.C.T. est sujeto no slo al respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales, sino a las exigencias de la organizacin del trabajo, reconociendo como lmite el abuso del derecho (S.C.B.A., 17/11/76, "E.D.", 72-252, n 29.146). El art. 68 de la Ley de Contrato de Trabajo al regular el ejercicio de las facultades disciplinarias exige el respeto debido a la dignidad del trabajador el no invadir el campo de su personalidad. excluyendo el abuso del derecho (CNATr., Sala IV, 27/11/78, "D.T.", 1979-109). La facultad del empleador de modificar las formas y modalidades del trabajo, en punto a -su. legitimidad, queda sujeta a los siguientes requisitos: el de su razonabilidad, el de no ser perjudicial al trabajador y el de su inherencia a las modalidades esenciales del contrato (CNATr., Sala II, 16/11/ 78, T. y S.S.", 1979-155). Las facultades de direccin deben. ejercerse de modo funcional, o sea, atendiendo a los fines de la empresa y a las propias exigencias de la produccin, pero sin perjuicio de la preservacin de los derechos personales del trabajador, en los trminos del art. 65 L.C.T., ello implica la exclusin de toda voluntad arbitraria del empleador y la limitacin de sus poderes en consideracin a la persona del trabajador, a quien no deben inferirse agravios materiales o morales que lesionen su dignidad (L.C.T., art. 68) (CNATr., Sala III, 8/6/78, "T. y S.S.", 1978-503).
Art. 69. Modificacin del contrato de trabajo. Su exclusin como sancin disciplinaria. No podrn aplicarse sanciones disciplinarias que constituyan una modificacin del contrato de trabajo. Exclusin corno sancin disciplinaria. La facultad acordada al empleador para modificar las formas y modalidades del contrato de trabajo surge de su poder de direccin. Pero esta facultad no puede ejercerse discrecionalmente y admitirse como sancin. La ley admite este principio que desde mucho tiempo atrs propici la doctrina. Es que la rebaja de categora como pena
Art. 69
LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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implicara una alteracin*del contrato que no puede aceptarse en tanto y en cuanto no exista el consentimiento de la contraparte. El poder disciplinario del empleador halla aqu otro lmite. El yus variandi slo puede ser un mtodo para cubrir con mayor solvencia dificultades reales producidas en el giro de la empresa, mas no dificultades dentro del contrato de trabajo, como podra ser la inconducta de un trabajador. La negligencia, impuntualidad, el ausentismo o el bajo nivel de produccin no pueden sancionarse dentro del contrato de trabajo apelando al cambio de tareas que importen el ejercicio indicado, ya que para esas inconductas se prev una escala de sanciones que derivan de la facultad de direccin del principal y que parten del apercibimiento o amonestacin, continan con la suspensin y llegan hasta el despido justificado. Modificar las tareas no puede ser la consecuencia de una sancin correctiva. El ejercicio del yus variandi, en fin, no puede confundirse con el ejercicio de facultades disciplinarias tambin reconocidas al empleador; se trata slo de un mdulo flexible de maniobra a los fines necesarios para la ms eficaz marcha de la empresa, nada ms.
1. Regla general. Si al trabajador se lo pretendi cambiar de seccin por haber discutido con el jefe de la misma y no por ninguna otra causa, su decisin de considerarse despedido sin causa al negarse la empresa a mantenerlo en sus tareas habituales, es justa. Si la empresa consideraba que dada la situacin creada por el actor, su permanencia en ella no poda mantenerse, directamente poda haberlo despedido indemnizndolo como corresponde, si no haba causa suficiente que legitimara tal actitud, pero de ninguna manera poda pretender que el obrero aceptara obligatoriamente el cambio que se pretenda hacer en sus tareas, las cuales, de acuerdo a la modalidad, tipo y horario, alteraban sustancialmente las condiciones del contrato de trabajo (T.Tr. Trenque .Lauquen, 2/6/78, "S.P.L.L.", 1979-89)... Si bien en ejercicio del ius variandi el empleador tiene la facultad privativa de distribuir las tareas, esa facultad no es arbitraria, ni puede dicho empleador transgredir los principios impuestos por la ley, o por las convenciones colectivas, o por los acuerdos individuales. Cuando la decisin patronal significa en la prctica imponer al dependiente una sancin definitiva con desmedro econmico para el obrero, tal decisin excede el marco prudente del ius variandi, aunque ella encuadre en sus facultades de direccin (S.C.B.A., 7/ 6/77, "J.A.", 5/4/78). \ Se ha descartado la posibilidad de que el cambio de tareas pueda ser utilizado para aventar dificultades que se susciten dentro del contrato como las derivadas de ia inconducta del trabajador (CNATr., Sala I, 29/11/75, "D.T.", 1976-104). 2. Se admiti el cambio de tareas. Luego de una sancin disciplinaria contra el trabajador que tuvo un incidente con compaeros de labor a fin de apartarlo del medio en que se produjo el hecho, el cambio dispuesto se estim como una medida adecuada y de buena poltica para evitar la repeticin de
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Art. 70
episodios similares y preservar el buen y que ha ejercido sin perjuicio material orden en el lugar del trabajo, respon- y moral para su dependiente (CNATr., sabilidad que le compete a la patronal Sala V, 24/6/77, "L.T.", XXVI-547).
Art. 70. Controles personales. Los sistemas de controles personales del trabajador destinados a la proteccin de los bienes del empleador debern siempre salvaguardar la dignidad del trabajador y debern practicarse con discrecin y se harn por medios de seleccin automtica destinados a la totalidad del personal. Los controles del personal femenino debern estar reservados exclusivamente a personas de su mismo sexo. Controles personales. Es una facultad del empleador, pero cualquier sistema que se adopte debe cuidar no herir la dignidad del trabajador y practicarse con discrecin. La ley se encarga en particular de referirse al control del personal femenino y en correspondencia con lo ya expuesto exige que este control se reserve exclusivamente a personas del mismo sexo. El control debe ser generalizado por cualquier sistema que respete las pautas ya enunciadas afinde evitar enojosas situaciones personales o susceptibilidades. Cualquier seleccin automtica que se arbitre puede responder a una especial inquietud particularizada del principal que ante la posibilidad de un caso de deslealtad tiene tambin en sus manos la solucin. Someterse al control por parte del dependiente "seleccionado" es un deber y es causa de hasta la mxima sancin en caso de desconocimiento injustificado. Es justa causa de despido eludir con violencia los controles personales en ocasin de encontrarse el dependiente adquiriendo mercaderas en una cooperativa de consumo del personal de la demandada pues, pese a que no se trata de establecimientos que conformen un mismo conjunto empresario, la existencia de la cooperativa tiene por objeto mejorar la situacin econmica de los empleados, encontrndose en estrecha relacin con la empresa. De ah que el hecho repercute directamente en la patronal, especialmente teniendo en cuenta que la infractora se desempeaba en tareas de vigilancia, por lo cual no se explica cmo, en tales circunstancias, puede mantenerse la confianza que debe existir en toda relacin contractual laboral (CNATr., Sala VI, 29/ 3/79, "E.D.", 28/7/80). El trabajador que burla la vigilancia del control de salida, no solamente hace que se sospeche con fundamento sobre su conducta, sino que pone en peligro parte de la estructura empresaria. Se trata de una falta que va ms all del perjuicio material que puede sufrir la empresa, porque por sobre tales cir-
Arts. 71 y 72
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cunstancias eventualmente menores, se alza la seguridad de la empresa comprometida en el respeto del control de salida (CNATr., Sala" VI, 23/8/77, "L.T.", XXVI-554). Aunque el empleador no tenga un sistema de control adecuado a las previsiones de la L.C.T., es de la esencia de la relacin laboral su derecho a ejercer un control que no lesione la dignidad del trabajador (C.Tr. San Francisco, Cba., sent. 69, 27/12/76, "L.L.", 1977-405). La revisacin de las ropas, bultos, carteras y dems elementos que lleva consigo el trabajador se efecta con la
finalidad de asegurar que ste no se retire con bienes de la empresa (mercaderas, herramientas, tiles de escritorio u otros elementos diversos) o no introduzca objetos con los que pueda perjudicar al empleador (CNATr., Sala VI, 23/8/77, "L.L.", 1978, n 75.842). Incurre en inobservancia de la legislacin vigente (arts. 2 y 7, ley 23.798, 1 y 6, dec. 4/91, 70 y 81, Ley de Contrato de Trabajo) el empleador que realiza el examen de virus del HTV a uno solo de sus empleados, una vez que se encontraba trabajando bajo su dependencia y sin requerirle su consentimiento (TTrab. n 1, Necochea, 12/7/95, "L.L.B.A.", 1996-950).
Art. 71. Conocimiento. Los sistemas, en todos los casos, debern ser puestos en conocimiento de la autoridad de aplicacin. Conocimiento. Todos los sistemas de controles personales que se adopten por el principal deben ser puestos en conocimiento de la autoridad de aplicacin, que es el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Art. 72. Verificacin. La autoridad de aplicacin est facultada para verificar que los sistemas de control empleados por la empresa no afecten en forma manifiesta y discriminada la dignidad del trabajador. Verificacin. Por su parte, la autoridad de aplicacin puede y debe verificar si el sistema adoptado no afecta la dignidad del trabajador de la que se ocupa la norma en el artculo 70. La reforma suprimi la participacin del sindicato en el tema y vari el ttulo del artculo. Segn la redaccin anterior, la autoridad de aplicacin "aprobaba" los sistemas, no los verificaba, y a ese efecto "consultaba" a la asociacin profesional firmante de la convencin colectiva de trabajo. Sin duda, un exceso.
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Art. 73
Como se advierte, este artculo y su precedente se complementan y vinculan; como no se indica cundo debe hacerse conocer el'sistema de control nos pronunciamos porque la norma no exige ineludiblemente el aviso, previo a su instrumentacin. Por otra parte, con la eventual verificacin inmediata se advertir la posible lesin manifiesta a la dignidad del trabajador que la ley general tutela.
La funcin de polica del trabajo, relativa a la sustanciacin de sumarios por infracciones a disposiciones legales o reglamentarias del derecho del trabajo, debe ejercerse con relacin a infracciones claras y determinadas, quedando fuera de ese poder la interpretacin de textos legales, salvo en lo referido al sentido semntico de sus palabras. Si el funcionario sumariante entr en un claro terreno de interpretacin, elaborando una doctrina acerca de los alcanees que deben otorgarse a un texto legal ms all de su mera literalidad, excedi sus facultades en materia de polica del trabajo y fund su decisin en consideraciones ajenas a su cometido (CNATr., Sala VI, 19/12/78, "L.T.", XXLX-938).
Art. 73. Prohibicin. El empleador no podx, durante la duracin del contrato de trabajo o con vista a su disolucin, obligar al trabajador a manifestar sus opiniones polticas, religiosas o sindicales.
1. Prohibicin.
El empleador no puede obligar a que su dependiente se manifieste poltica, religiosa o sindicalmente. En correlacin con esta disposicin, el art. 17 prohiba a su vez las discriminaciones raciales, de nacionalidad, religiosa, poltica, o por motivos gremiales, de sexo o edad. Este artculo antes se denominaba "Encuestas y pesquisas. Prohibicin. Libertad de expresin", y no se limitaba a la duracin o conclusin del contrato sino que tambin se refera al tiempo de la contratacin. Al eliminarse este recaudo se ha entendido sin duda que el futuro patrn tiene derecho a indagar sobre ciertas opiniones de su eventual futuro dependiente. La libertad de opinin garantida en la ley no puede ser causa, sin embargo, de conflictos o escndalos en el lugar de trabajo donde uiia disputa sobre estas cuestiones, con proyecciones, justificara el ejercicio del poder disciplinario patronal. El antecedente ms importante de esta norma se halla en el art. 16 de la Constitucin Nacional, donde se proclama la igualdad como uno de los pilares del Estado de Derecho y se expresa que todos los habitantes son "... admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad".
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La ley defiende con el artculo en anlisis la privacidad del trabajador, impidiendo que el empleador se exceda en sus poderes de direccin invadiendo el mbito privado de su dependiente. Algn autor ha objetado la inclusin dentro de las prohibiciones del tema sindical, entendiendo que el mbito de trabajo, mientras sea mesurado y no altere la actividad, parecera ser el lugar indicado de su ejercicio. 2. Ley 25.013.
En correspondencia con este artculo la ley 25.013 por su artculo 11 consider despido discriminatorio con el reconocimiento de un incremento del 30 % en las indemnizaciones y la exclusin de topes en la base del clculo a todos los despidos originados en motivos de raza, sexo o religin. As qued definitivamente redactada la norma luego del veto parcial efectuado por el decreto 1111/98 que elimin otras circunstancias tales como la nacionalidad, o la orientacin sexual y la ideologa u opinin poltica o gremial.
La mera tenencia de panfletos, afiches presuncin no es suficiente por s de propaganda y fichas de afiliacin a misma para configurar injuria a los determinado partido poltico situaran intereses del empleador, en tanto no se al tenedor como simpatizante o idelogo traduzca en actitudes de proselitismo de dicha agrupacin, pero esta simple poltico (CNATr., Sala V, 18/10/68, "D.T.", 1969-434).
Art. 74. Pago de la remuneracin.
El empleador est obligado a satisfacer el pago de la remuneracin debida al trabajador en los plazos y condiciones previstos en esta ley.
Pago de la remuneracin. Es la principal contraprestacin patronal. Es la obligacin que justifica el contrato y que se corresponde con la obligacin del dependiente de estar a disposicin de su empleador. Todo el Ttulo IV de la. ley se refiere al instituto, que a su vez se analiza en cuatro captulos; los tres primeros se refieren al salario en general, al salario mnimo vital y. mvil y al sueldo anual complementario, antes conocido como , aguinaldo. El ltimo captulo trata la tutela y pago de la remuneracin, afirmndose all lo preceptuado en este artculo; no slo debe pagarse al trabajador su remuneracin sino que sta debe efectuarse en los plazos y condiciones previstas en la ley, a fin de proteger el
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Art. 74
salario del mismo empleador, quien incurre en mora por el solo vencimiento de los plazos sealados en la norma y tambin cuando efecta deducciones, retenciones o compensaciones contrarias a las disposiciones de la norma general. As se expresa el art. 137. Empero, ni en este artculo ni en el que comentamos se indica la correlativa sancin por dicha mora. La jurisprudencia ha reparado la omisin, y algunos fallos han determinado que el atraso en el pago importa en principio una injuria a los intereses del trabajador que autoriza al dependiente a considerarse en situacin de despido, siempre, claro est, que por el deber de buena fe, intime previamente a su empleador. En otros pronunciamientos se determin que la mora en el pago, adems de un agravio de hecho, constituye una modificacin arbitraria del contrato de trabajo. Se trata de una obligacin esencial del empleador, y por ello, con la salvedad apuntada precedentemente, se halla bien regulada en la ley.
1. Mora en el pago de las remuneracio nes. La mora en el pago de los salarios se opera ipso jure por el mero transcurso de los plazos sealados para el pago (S.C.B.A., 24/8/76, "L.L.", 3/5/77). Si bien la mora en el pago de las remuneraciones constituye incumplimiento de la obligacin principal del dador de trabajo, por s misma no configura injuria de gravedad tal que no consienta la prosecucin del contrato, pues la norma del art. 242 L.C.T. impone examinar la conducta en cada caso particular, de acuerdo con las circunstancias y segn el principio de la buena fe al que las partes deben ajustar sus respectivos comportamientos al celebrarlo, ejecutarlo o extinguirlo (CNATr., Sala VI, 15/6/78, sent. 8652). 2. Efectos de la mora. El trabajador puede negarse a ejecutar el trabajo si media incrurnplimiento grave y previo del empleador, consistente en la falta de pago de remuneraciones ya exig bles, haciendo valer la excepcin de no cumplimiento y sin
necesidad de acudir a los tribunales (art. 1201, Cd. Civil) (CNATr., Sala IV, 23/5/77, "L.T.", XXVI-436). Los paros en el lugar de trabajo sin prestacin de servicios no configuran suficiente causal que justifiquen el despido, si el empleador, a su vez, era moroso en sus obligaciones adeudaba salarios y no intim al trabajador previamente para que abandonara el establecimiento (CNATr., Sala VI, 28/ 3/79, sent. 10.562). No configura injuria que autorice el despido de los trabajadores, la permanencia inactiva en el lugar de trabajo, cuando se adeudan remuneraciones (CNATr., Sala I, 27/2/74, "D.T.", 1974145). Dado el carcter alimentario que reviste el salario, tal caracterstica basta por s misma para justificar el carcter de injuria grave que la ley asigna a su falta de pago en trmino (CNATr., Sala V, 14/4/76, "L.L.", 1976-D-51, n" 73.396). El atraso en el pago de la remuneracin importa en principio injuria a los intereses del trabajador y lo autoriza a considerarse despedido (C.3*Tr. San
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Rafael, Mza., 27/6/77, "J.A.", 1978, n 27.485). La mora en el pago del sueldo constituye un agravio en contra del trabajador y rompe el contrato de trabajo injustificadamente, generando obligacin de indemnizar. Este hecho constituye asimismo una modificacin arbitraria del contrato de trabajo (S.T. Entre Ros, 28/5/74, "J.A.", 24-680, n 4329). El trabajador que haciendo uso de la excepcin de incumplimiento contractual no presta servicios porque el empleador no le paga la remuneracin, no puede ser sancionado porque no comete injuria pero no tiene derecho a cobrar salarios por los servicios no
prestados (CNATr., Sala I, sent. 42.936, 24/7/81). La mora del empleador en el pago del salario, pese a las intimaciones fehacientes realizadas por los trabajadores, justifica la denuncia del contrato de trabajo por parte de stas, pues el pago de la retribucin constituye la principal obligacin a cargo de aqul. La circunstancia de que con anterioridad los demandantes hubieran tolerado cierta demora en el pago no legitima la actitud de la demandada, pues la falta de pago del salario en tiempo oportuno constituye un grave incumplimiento contractual (arts. 62, 63, 74 y 242 de la L.C.T.) (CNATr., Sala III, sent. 74.741 del 15/9/97, "B.J.", 1998, 212/213).
Art. 75. Deber de seguridad *. El empleador est obligado a observar las normas legales sobre higiene y seguridad en el trabajo, y a hacer observar las pausas y limitaciones a la duracin del trabajo establecidas en. el ordenamiento legal. Los daos que sufre el trabajador como.consecuencia del incumplimiento de las obligaciones del apartado anterior, se regirn por las normas que regulan la reparacin de los daos provocados por accidentes en el trabajo y enfermedades profesionales, dando lugar nicamente a las prestaciones en ellas establecidas.
1. Deber de seguridad.
Este artculo ha sido modificado por la ley 24.557, de Riesgos del Trabajo, que modific sustancialmente todas las anteriores y sucesivas normas sobre accidentes de trabajo. La reforma se dirigi a evitar que se mantuviera el criterio que, iniciado en la doctrina de determinados fallos de la Sala III de l Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal, fue luego generalizndose para admitir la responsabilidad del empleador derivada de su "deber de seguridad" y que en defecto del cumplimiento de sus obligaciones de dar, de hacer y de no hacer haca procedente la reparacin del dao sufrido si se
* Texto segn ley 24.557 (sane. 15/9/95; prom. 3/10/95; B.O. 4/10/95).
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acreditaba adecuadamente enjuicio la relacin de causa entre el dao y la prestacin del servicio. As se estim que por esta accin tpicamente laboral derivada de la ley (su anterior art. 75) el trabajador accidentado o sus derechohabientes podan recurrir a la misma obteniendo una reparacin integral sin imposicin de topes 'o lmites algunos ms all de la prudencia de los jueces. Con la reforma ahora se aclara: el incumplimiento a partir de ahora se repara conforme a las normas que regulan el tema (la propia ley 24.557) "dando lugar nicamente a las prestaciones" all establecidas, es decir, una renta peridica o prestacin dineraria mensual y/o en especie o una asignacin complementaria. 2. Filosofa de la nueva norma.
Cabe adems indicar que por sus sustanciales diferencias el traslado del anterior sistema (es decir, el que rigiera desde la ley 9688 hasta la 24.028) al actual (nos referimos al que se inicia con la ley 24.557), se estim prudente por el legislador la adopcin de determinadas pautas que amortiguaran su carcter traumtico, a saber: La ley 24.557 (B.O. 4/10/95) entra en vigencia cuando el comit consultivo permanente apruebe por consenso el listado de enfermedades profesionales y la tabla de evaluacin de incapacidades, previendo para ello un plazo de 180 das. El rgimen de prestaciones dinerarias entr en vigencia en forma progresiva, definindose un cronograma por etapas y previndose un rgimen definitivo dentro de los tres aos siguientes a partir de la : vigencia de la ley. Pero de cualquier manera, y en lo que respecta al artculo que se comenta, el legislador es categrico al indicar en sus Disposiciones Finales, Tercera 2, que la reforma del art..75 de la L.C.T., incluida en las Disposiciones Adicionales, Primera, entra en vigencia a partir de la fecha de promulgacin de la ley, es decir, el artculo que se comenta rige desde el 3 de octubre de 1995. 1. Generalidades. En principio no puede exigirse que el empresario lleve su previsin hasta de operar un cambio preventivo de su actividad ante un proceso de saneamiento de la economa (CNATr., Sala III, 27/2/79, "D.T.", 1979-496). Los arts. 75, 76 y 77 de la L.C.T. generan el llamado "deber de previsin" del empleador, que le exige tomar las medidas adecuadas para evitar que el trabajador sufra daos en su persona o en sus bienes (T.Tr. n 1 Quilmes, 7/12/ 78, "D.T.", 1979-743). No es ajustada a derecho la actitud del trabajador que se considera en situacin de despido, por el hecho de que el lugar en que cumple sus tareas, no reuna condiciones necesarias de salubridad, toda vez que lo que la ley prev para esos casos es la denuncia de la situacin a la autoridad de aplicacin, pero no autoriza la rescisin del
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vnculo (CNATr., Sala II, 17/2/77, sent. 43.858). El deber de seguridad impuesto por el art. 75 L.C.T. slo existe en el marco de un contrato de trabajo. En consecuencia, su incumplimiento constituye a omisin de un deber contractual y por lo tanto slo, puede acarrear la responsabilidad extracontractual del empleador cuando degenere en delito penal. El art. 75 no garantiza objetiva y absolutamente la salud del trabajador, slo exige al empresario ajustar su conducta a lo que es propio de un buen empleador. La proteccin del trabajador no hace a ste un incapaz y si tena posibilidad de solicitar por s la jubilacin por invalidez no puede atribuirse responsabilidad alguna al principal por no haberlo obligado a ello (CNATr., Sala III, 31/12/80, "L.T.", XXTX-271). Existe incumplimiento contractual en el caso de un accidente imputable a la inidoneidad del dependiente elegido por el principal para transportar al empleador al lugar del trabajo, ya que aqu la responsabilidad patronal derivara de su incumplimiento contractual al deber de previsin (CNATr., Sala II, 29/10/74, "D.T.", 1975-562). Corresponde declarar la incompetencia de la J.N.T. para entender en la demanda promovida con fundamento en el art. 75 T.O.R.C.T. para obtener el resarcimiento del dao en la salud del trabajador derivado de la violacin del deber de seguridad personal establecido en la norma citada, pues el art. 16 de la ley 24.028 ha sustrado expresamente de la competencia de la J.N.T. el supuesto especfico del art. 75 T.O.KC.T.,'asignndose a los jueces en lo civiL Porotra parte, dicho artculo no otorga una accin autnoma para reclamar una indemnizacin integral dentro del derecho positivo argentino, en el cual los trabajadores que resultan vc-
timas de un accidente de trabajo o una enfermedad accidente tienen como nica va la de la ley especial, que es mucho ms amplia y favorable que el rgimen que derivara del art. 75 ya citado (CNATr., Sala X, sent. int. 544 del 19/ 11/96, B.J.", 1997, 204/205). Al propagarse el resultado positivo del examen del virus HIV dentro y fuera del establecimiento, el empleador incumpli su deber legal de resguardar la integridad psicofsica del trabajador ante la inobservancia de la normativa laboral y tambin de la especfica (antisida) en cuanto al orden pblico protectorio que rige dentro de la relacin laboral configurando un accionar culposo contra legem que palmariamente determin un grave dao psicofsico en el actor: violacin que se traduce en responsabilidad extracontractual en los trminos del art. 1109 del Cd. Civil, que lleva nsito el dao moral sufrido por el trabajador (TTrab. n 1, Necochea, 12/7/95, "L.L.B.A.", 1996-950). Dado que la ley impone que la libreta sanitaria debe exigirse como paso previo a acceder a que el trabajador preste tareas bajo relacin de dependencia para que se cumpla la finalidad impuesta por la ley, esto es de profilaxis y de asignaciones de tareas de acuerdo a la aptitud del trabajador, la empleadora incurre en violacin de la misma al exigir dicha libreta una vez que los obreros ya se encontraban laborando (TTrab. n" 1, Necochea, 12/ 7/95, "L.L.B.A.", 1996950). 2. .Doctrina de la Corte Suprema. La circunstancia decisiva para resolver la contienda que versa sobre qu juez debe entender en demandas que se basan en el incumplimiento de obligaciones emanadas del art. 75 L.C.T., no est dada por las disposiciones aplicables para determinar la extensin del
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resarcimiento o la valuacin del dao, sino por la ndole de las prestaciones que se invocan como insatisfechas, cuya consideracin debe ser efectuada con los criterios particulares derivados de las caractersticas del trabajo humano, como esta Corte lo ha enfatizado en el precedente de "Fallos": 306:337, lo cual determina la competencia del fuero expresamente habilitado para conocer en esta materia por el art. 20 de la ley 18.345 (C.S.J.N., Competencia n 219, XXXI, 5/11/96, "B.J.", 1996, 201). La competencia prevista en el art. 16 de la ley 24.028 en favor de la-Justicia Nacional en lo Civil de la Capital Federal est inequvocamente condicionada a que el demandante haya optado por la aplicacin de los sistemas de responsabilidad "...que pudieran co-
rresponderle segn el derecho civil", en los cuales "...se aplicar la legislacin de fondo, de forma y los principios correspondientes al derecho civil...". Pero si la pretensin promovida en la causa lo es con apoyo en la responsabilidad nacida del incumplimiento que se postula de obligaciones que han sido tipificadas por la legislacin laboral, no est comprendida en el supuesto legal que sostiene la competencia del fuero civil, mxime cuando los magistrados de este fuero deben juzgar la responsabilidad alegada sobre la exclusiva base de a legislacin civil y en el caso concreto, estn invocando infracciones de deberes especficamente contemplados por leyes del trabajo (C.S.J.N., Competencia n 219, XXXI, 5/11/96, "B.J.", 1996, 201).
Art. 76. Reintegro de gastos y resarcimiento de daos. El empleador deber reintegrar al trabajador los gastos suplidos por ste para el cumplimiento adecuado del trabajo, y resarcirlo de los daos sufridos en sus bienes por el hecho y en ocasin del mismo. 1. Reintegro de gastos.
Son a cargo del empleador los gastos en que ha incurrido necesariamente el trabajador para cumplir adecuadamente su trabajo. Se trata de los gastos necesarios de explotacin por lo que el principal debe anticiprselos a su dependiente o, en su defecto, si ya fueren abonados por ste, reintegrrselos de inmediato. Por supuesto que no se trata aqu de los gastos propios del trabajador necesarios para el cumplimiento de su trabajo, tal como el que se refiere a traslados, vestimentas, alimentacin. Empero puede convenirse el pago tambin de estos gastos como una modalidad de la prestacin y como pago en especie o viticos, segn tambin admite la ley. Puede estar prevista la reposicin de la ropa de trabajo en el contrato individual y no infrecuentemente se hallan clusulas de este tipo en el convenio colectivo de trabajo. La exigencia de determinada ropa de vestir por parte del empleador motiva la obligacin, por parte de la empresa, de su provisin sin cargo.
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Resarcimiento de daos.
El empleador debe tambin resarcir a su dependiente por los -daos sufridos en sus bienes por el hecho y en ocasin del trabajo. Se trata de los bienes introducidos para el cumplimiento adecuado del trabajo, como, por ejemplo, si en un accidente de trabajo se rompe o inutiliza la ropa del dependiente. O cuando un viajante ha sufrido un accidente de trnsito que inutiliz su rodado. Siempre, por supuesto, que estas contingencias se produjeran mientras estaba el dependiente desempeando su labor 3' no fueran imputables al trabajador.
1. Gastos y daos del trabajador. La ley pone a cargo del empleador el cuidado de los bienes del trabajador debiendo resarcir el dao sufrido en los mismos (arts. 17, 76 y 77 de la L.C.T.) (CNATr., Sala III, 29/4/77, "L.T.", XXVI264). La norma del art. 76 de la L.C.T. en cuanto se refiere al reintegro de gastos y resarcimiento de dao, debe entenderse a los sufridos en bienes que se introducen "para el cumplimiento adecuado del trabajo". La norma protege los instrumentos, herramientas y tiles de trabajo en general, cuya introduccin es necesaria o til a los fines del cumplimiento de la prestacin. La prdida de la motocicleta no se relaciona con el carcter aludido de la norma y en consecuencia no es admisible la pretensin resarcitoria (CNATr., Sala IV, 22/9/78, T. y S.S.", 197S-6S5). El empleador es responsable de la bicicleta utilizada por el obrero para ir a la fbrica y que ste dej en un lugar especialmente destinado a tal efecto (CNATr, Sala IV, 9/6/55, "D.T.", 1955612). El empleador es responsable de la sustraccin del instrumento de trabajo (violn) que su dependiente (msico de profesin) haba dejado como era habitual, en un lugar especial que aqul haba habilitado a tal efecto, sin que tenga trascendencia que dicha sustraccin haya ocurrido entre la terminacin de las tareas de un da y la iniciacin de las del da siguiente (CNATr, Sala IV, 13/9/65, "D.T.", 1967-297). Pero tambin se decidi que por aplicacin de principios de derecho comn se ha admitido que el dependiente cargue con parte del precio de su bicicleta si hubo concurrencia de culpas (T.Tr. n 8, Quilines, 28/12/54, "L.L.", 80-132). El art. 76 L.C.T. impone al empleador el deber de suplir los gastos efectuados por el trabajador para el cumplimiento de sus funciones y de resarcirlo de los daos que ste hubiera sufrido en sus bienes "por el hecho o en ocasin del trabajo". Esta ltima expresin fue utilizada originariamente a partir de la modificacin introducida por la ley 12.631 por el art. 1 de la ley 9688 y comprende a todo acontecimiento que reconozca como antecedente la relacin de trabajo (CNATr, Sala III, sent. 71.896, 28/6/96, "B.J.", 1996, 198/199). El trabajador debe permanecer indemne patrimonialmente por los gastos que hubiera efectuado de su peculio y por los daos sufridos en los bienes que hubiera introducido para desempear sus funciones, siempre que unos u otros hayan sido ocasionados por el desarrollo de su trabajo o en ocasin del mismo. De acuerdo con el texto del art. 76 L.C.T, esta indemnidad se logra con el reintegro que el empleador debe
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efectuar al trabajador respecto de los gastos referidos y con el resarcimiento por los daos mencionados. (En e caso concreto se trate del uso laboral de un automvil, propiedad del empleado) (CNATr., Sala m, sent. 71.896, 28/6/ 96, "B.J.", 1996, 198/199). El hecho de que no surja del contrato firmado por las partes que la empresa se obligaba a pagar los daos que sufriera el vehculo del actor cuando fuera usado en funciones laborales, no obsta la procedencia del reclamo que interpuso el actor, pues existe una norma legal como el art. 76 L.C.T. que dispone su admisin y no puede ser dejada de lado en perjuicio del trabajador por convenciones privadas (art. 12 de la misma ley) (CNATr., Sala III, sent. 71.896, 28/6/96, "B.J.", 1996, 198/ 199). 2. Ropa de trabajo. La provisin de ropa de trabajo, adems de constituir a veces, una manifestacin del poder de direccin en lo relativo a la indumentaria uniforme,
se inscribe entre los medios preventivos en cuanto evita el desgaste de la vestimenta del trabajador! En' esta medida constituye el cumplimiento al art. 76 de la L.C.T. cuyo mbito se ve ampliado por las convenciones colectivas. En consecuencia, cuando la provisin deriva de una disposicin convencional es el empleador quien debe probar la efectiva dacin de- la ropa de trabajo. Caso contrario corresponde el resarcimiento al dependiente (CNATr., Sala VII, sent. 29.742 del 28/8/97, "B.J.", 1998, 212/213). Si la empleadora no entreg la ropa de trabajo, inobservando la obligacin especfica establecida en una clusula convencional, corresponde que al traba jador se le compensen los gastos que debi afrontar de su peculio para ad quirirla indumentaria correspondiente para el cumplimiento adecuado de su labor, sin que se requiera la existencia de dao alguno (art. 76, R.C.T.) (conf. sent. 75.411 del 22/12/94, '"Antenucci. Antonio c/O.S.N.") (CNATr., Sala II, sent. 80.403 del 19/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). I
Art. 77. Deber de proteccin. Alimentacin y vivienda.' El empleador debe prestar proteccin a la vida y bienes del trabajador cuando ste habite en el establecimiento. Si se le proveyese de alimentacin y vivienda, aqulla deber ser sana y suficiente, y la ltima, adecuada a las necesidades del trabajador y su familia. Debe efectuar a su costa las reparaciones y refecciones indispensables, conforme a las exigencias del medio y confort.
1. Deber de proteccin.
Cuando el trabajador habita el establecimiento de su principal, ste debe prestar proteccin a su vida y a sus bienes. Se trata de otro matiz del reconocido deber de previsin del empleador que adquiere en la especie particular significado.
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2.
Alimentacin y vivienda.
Cuando se hayan acordado estas prestaciones entre las partes, la comida debe ser "sana y suficiente" y la vivienda "adecuada a las necesidades del trabajador y su familia". Se trata de meras invocaciones generales, ya previstas en algn viejo estatuto especial, como el del pen de campo (decreto-ley 28.169/44). Las reparaciones y refecciones indispensables tambin son a cargo del patrono, quien debe cumplir las exigencias del "medio y confort" en otra alusin vaporosa y de controvertida interpretacin por la doctrina, la cual no parece hallarse de acuerdo en cuanto a la procedencia tambin de las reposiciones. Es sta una forma especial de la remuneracin, uno de sus elementos integrativos, que por considerarse pago en especie no puede imputarse a ms del veinte por ciento del total de la remuneracin, conforme al art. 107 de la ley. Art. 78. Deber de ocupacin. El empleador deber garantizar al trabajador ocupacin efectiva, de acuerdo a su calificacin o categora profesional, salvo que el incumplimiento responda a motivos fundados que impidan la satisfaccin de tal deber. Si el trabajador fuese destinado a tareas superiores, distintas de aquellas para las que fue contratado, tendr derecho a percibir la remuneracin correspondiente por el tiempo de su desempeo, si la asignacin fuese de carcter transitorio. Se reputarn las nuevas tareas o funciones como definitivas si desaparecieran las causas que dieron Tugar a la suplencia y el trabajador continuase en su desempeo o transcurrieran los plazos que se fijen al efecto en los estatutos profesionales o las convenciones colectivas de trabajo. Deber de ocupacin. El empleador debe garantizar a su dependiente ocupacin efectiva y sta debe estar de acuerdo con su calificacin y la categora profesional que en forma explcita o implcita se tuvo en cuenta al momento de su ingreso o al ser promovido. Deben proveerse tambin al trabajador todos los elementos que sean necesarios para el desarrollo de sus tareas. Pero como excepcin se justifica el no cumplimiento si ste responde a motivos fundados. Tal el caso, por ejemplo, de una suspensin decidida por motivos econmicos o de fuerza mayor, segn se prev en el Captulo V del Ttulo X de esta ley. Con carcter transitorio
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se puede requerir que el trabajador realice tareas propias de una categora superior, en cuyo caso debe liquidrsele la remuneracin que corresponda a esta ltima. Se reputarn como definitivas las nuevas tareas o funciones si desaparecieron las causas que dieron lugar a la suplencia y el trabajador contina en su desempeo o si han transcurrido los lapsos previstos en los estatutos profesionales o las convenciones colectivas de trabajo que prevean la circunstancia apuntada. El convenio colectivo de trabajo n 18/75 de la actividad bancaria, por ejemplo, ja al efecto un trmino concreto de desempeo de (6) seis meses, como condicin de acceso a la funcin superior.
1. Deber de ocupacin: Para justificar la suspensin el empleador debe demostrar que por razones que le son ajenas y que no pudo prever, se vio impedido de proporcionar trabajo a su personal (CNATr., Sala III, 22/4/77, "E.D.", 75-213). Cuando la empresa desoye el pedido del trabajador referido a la garanta que le permita seguir prestando servicios, ste podr vlidamente considerarse despedido ante a imposibilidad de seguir trabajando (S.C.B.A., 29/10/ 74, "L.L.", 1975-A-317). De acuerdo con el contrato de trabajo el empleador asume la responsabilidad de recibir la prestacin laboral del trabajador, a cuyo efecto debe disponer las medidas- correspondientes segn su obligacin de diligencia (CNATr., Sala III, 22/4/77, "L.T.", XXVI-357). No puede considerarse incumplido el deber de ocupacin si se dan los motivos fundados a que se refiere el art. 78 de la L.C.T. para que durante un perodo determinado el principal mantenga al personal a su disposicin abonndole los haberes correspondientes (S.C.B.A., 19/8/80, "J.A.", 3/11780). La negativa de trabajo subsumida en despido verbal no justificado, que hace incurrir al empleador en el incumplimiento del deber de dar ocupacin en los trminos del art. 78 de la Ley de Contrato de Trabajo en tanto no garantiz al actor ocupacin efectiva, y la falta de pago de rubros salariales, constituyen injuria grave en los trminos del art. 242 de la ley citada (TTrab. n 2, La Matanza, 6/11/95, "L.L.B.A.", 1996-168). 2. Tareas superiores. El art. 78 de la L.C.T. otorga al empleador, en forma expresa, el derecho de asignar a sus trabajadores suplencias o tareas de carcter meramente transitorio en categoras laborales superiores (CNATr., Sala II, 9/6/76, "D.L.", 1976-517). La permanencia ms o menos prolongada en el tiempo, de un trabajador desempeando interinamente un cargo ms alto del escalafn que el que ocupa normalmente, no transforma ese interinato en titularidad, toda vez -que no existe una norma legal o convencional que determina un plazo, vencido el cual se opera dicho cambio, de acuerdo a lo dispuesto en la segunda parte del art. 78 de la L.C.T. (CNATr., Sala II, 9/6/76, "D.L.", 1976-517). El empleado de seguros que se desempea en forma continuada e ininterrumpida en tareas de reemplazo de su superior jerrquico, adquiere, por el transcurso del tiempo y en virtud de esa situacin fctica, los derechos emergentes del cargo que realmente desempea (CNATr., Sala I, 25/4/77, "E.D.", 75-209).
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Art. 79. Deber de diligencia e iniciativa del empleador. El empleador deber cumplir con las obligaciones que resulten de esta ley, de los estatutos profesionales, convenciones colectivas de trabajo y de los sistemas de seguridad social, de modo de posibilitar al trabajador el goce ntegro y oportuno de los beneficios que tales disposiciones le acuerdan. No podr invocar en ningn caso el incumplimiento de parte del trabajador de las obligaciones que le estn asignadas y del que se derive la prdida total o parcial de aquellos beneficios, si la observancia de las obligaciones dependiese de la iniciativa del empleador y no probase el haber cumplido oportunamente de su parte las que estuviesen en su cargo como agente de retencin, contribuyente u otra condicin similar. Deber de diligencia e iniciativa del empleador. Este deber es una reiteracin del principio de buena fe que como actitud subjetiva debe primar en ambas partes. Aqu la norma se dirige al empleador hallando su contrapartida en los deberes de diligencia y colaboracin y tambin en el de fidelidad que debe prestar el trabajador. En una referencia a normas previstas en el Cdigo Civil (art. 1201) se establece que el patrono no podr invocar el incumplimiento de alguna o algunas de las obligaciones de su dependiente si la observancia de tales obligaciones dependiera de su propia iniciativa. Adems, siempre deber acreditar el cumplimiento oportuno por su parte de todas las obligaciones que se le impongan como agente de retencin, sea por cuotas sindicales, sea por las emergentes de prestaciones derivadas de la seguridad social. Si el trabajador pierde algn beneficio por causa del incumplimiento de su principal, ste debe hacerse cargo del resarcimiento del dao y el pago de la prestacin o el servicio requerido y no prestado. Responde, adems, por los daos y perjuicios correspondientes en caso de no concertar el seguro de vida obligatorio de sus empleados. De acuerdo con el contrato de trabajo el empleador asume la responsabilidad de recibir la prestacin laboral del trabajador a cuyo efecto debe disponer " las medidas correspondientes segn su obligacin de diligencia (CNATr., Sala III, 22/4/77, "L.T.", XXVI-357). La ley pone a cargo del empleador el deber de diligencia para que el trabajador perciba en tiempo oportuno los beneficios que le correspondan y tambien el cuidado de los bienes, debiendo resarcir el dao sufrido en los mismos. En consecuencia, se hizo lugar al pago directo del subsidio por nacimiento del hijo de cuyo goce haba sido privado si trabajador por un despido sin causa (CNATr., Sala III, 29/4/77. "L.T.", XXVI264). El empleador debe responder de los daos y perjuicios que ocasione a los beneficiarios por omisin de la concer-
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tacin del seguro de vida obligatorio de sus empleados, siendo entonces a su cargo el pago de la suma que los primeros hubieran percibido de haberse contratado el seguro (CATr. Rosario, Sala H, 27/5/74, "Juris", 44-278). No constituye una actitud negligente por parte de la empresa el heeho de que sus dependientes no llevaran consigo la libreta de trabajo, toda vez que la empleadora haba hecho entrega de las
mismas y colocado carteles advirtiendo la obligatoriedad de portarla en -todo momento. Ello as, toda vez-que no es dable exigir a la principal que :;erza su poder de polica al extremo,de asegurar que todos sus empleados estn permanentemente en posesin de la libreta, y responsabilizarla por infracciones que dependen, en ltima instancia; de la conducta de terceros (CNATr., Sala V, sent. int. 17.992 del 23/9/96, "B.J.", 1997, 202/203).
Art. 80. Deber de observar las obligaciones frente a los organismos sindicales y de la seguridad social. Certificado de trabajo. La obligacin de ingresar los fondos de seguridad social por parte del empleador y los sindicales a su cargo, ya sea como obligado directo o como agente de retencin, configurar asimismo una obligacin contractual. El empleador, por su parte, deber dar al trabajador, cuando ste lo requiriese a la poca de la extincin de la relacin, constancia documentada de ello. Durante el tiempo de la relacin deber otorgar tal constancia cuando medien causas razonables. Cuando el contrato de trabajo se extinguiere por cualquier causa, el empleador estar obligado a entregar al trabajador un certificado de trabajo, conteniendo las indicaciones sobre el tiempo de prestacin de servicios, naturaleza de stos, constancia de los sueldos percibidos y de los aportes y contribuciones efectuados con destino a los organismos de la seguridad social.
1. Deber de observar las obligaciones frente a los organismos sindicales. La responsabilidad del empleador como obligado directo o como agente de retencin configura una obligacin contractual, se indica en la ley, sin discriminar las obligaciones laborales de las emergentes de la seguridad social. Advertimos aqu un error en atencin a que el empleador no puede ser "obligado directo" de un ingreso sindical sin incurrir en una prctica desleal sancionada por la ley 22.105, con excepcin de los aportes y contribuciones vinculados con las obras sociales. En caso de retencin la situacin es otra, y su desatencin incluso le hara incurrir en un ilcito penal.
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Deber de observar las obligaciones emergentes de la seguridad social.
La norma tambin se refiere a los aportes y contribuciones previsionales y los referidos a las asignaciones familiares. La obligacin de su cumplimentacin por parte del empleador debe ser oportuna y completa. En su defecto se har pasible de su cumplimiento con intereses, recargos punitorios e indexacin. En su caso, tambin podra darse el supuesto de incurrirse en un ilcito penal. 3. Certificado de trabajo.
Cuando el trabajador lo requiera y aunque ya estuviera extinguida la relacin de trabajo, el empleador debe dar constancia documentada de ella. Cuando la relacin se encuentra vigente, esta constancia debe otorgarse cuando sea justificable, x En caso de extincin por cualquier causa el certificado de trabajo a entregar al empleado debe indicar el tiempo de la prestacin, su naturaleza, constancia de los sueldos percibidos y de los aportes y 'contribuciones efectuados con destino a los organismos de la seguridad social. La causa de la extincin no debe asentarse en el certificado si el dependiente no lo solicita, lo cual acontecer sin duda cuando la conclusin del contrato obedeci a alguna medida expulsiva del empleador.
1. Obligaciones frente a los organismos sindicales y de la seguridad social. En el rgimen de la ley 18.610, de obras sociales, el empleador es responsable no slo por las contribuciones propias, sino por los aportes que deben efectuar sus subordinados y cuyas sumas debe retener de las remuneraciones (S.'C.B.A., 28/12/76, "E.D.", 75-210). La obligacin del empleador de hacer entrega de las constancias de haber efectuado los aportes previsionales que para hacerse efectiva durante la relacin de empleo requiere que medien causas razonables, no est condicionada cuando el requerimiento se formula en ocasin de la extincin de la relacin (CNATr.,. Sala IV, 26/5/75, "E.D.", 70-455, n 68). Configura injuria laboral la negativa del empleador al pedido de exhibicin de la documentacin de"ks depsitos de aportes previsionales, por parte del trabajador (CNATr., Sala V, 24/2/76, Sentencia 22.639). El hecho de que la empresa hubiera efectuado los aportes en forma global o que no existieran datos suficientes en sus registros, no puede eximirla de la entrega al trabajador de los certificados que prev el art. 80 L.C.T. (CNATr., Sala X, sent. 2949 del 17/12/97, "B.J.", 1998, 214). 2. Certificado de trabajo. No puede exigirse al trabajador que reclama judicialmente la entrega del certificado de trabajo, la denuncia de los salarios percibidos durante la rea-
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cin laboral, pues no existe norma legal alguna que as lo determine (CNATr., Sala IV, 22/2/77, sent. 41.047). Es procedente el reclamo del certificado de trabajo, fundado en el art. 80 de la L.C.T., de manera que debe condenarse al empleador accionado a otorgarlo, bajo apercibimiento de expedirlo por secretara (CNATr., Sala VI, 14/2/79, "L.T.", XXVII-553). El trabajador que reclama judicialmente la entrega de un certificado de trabajo, no peticiona al juez que "certifique", sino- que ordene hacerlo (CNATr., Sala IV, 22/2/77, sent. 41.047). La justicia laboral es competente para intervenir en un reclamo de certificado de servicios, remuneraciones y aportes previsionales (CNATr., Sala V, 27/6/73, "D.L.", 1974-162). Nadie puede alegar la propia torpeza y pretender eludir responsabilidades argumentando que el certificado de servicios otorgado al trabajador fue suscripto "de favor" (CNATr., Sala VIII, 14/8/96, "D.T.", 1996-B, 2774). La persona jurdica responsable en base a una vinculacin de solidaridad que no ha sido empleadora en sentido estricto, no puede ser condenada a hacer entrega de certificados de trabajo porque carece de los elementos necesarios para confeccionarlos (CNATr., Sala III, sent. 71.469, 17/5/96, "B.J.", 1996, 198/199). Producido el distracto, el empleador debe intimar al trabajador a retirar la documentacin correspondiente a la certificacin que debe otorgarse en funcin de lo previsto en el art. 80 ltimo prrafo de la Ley de Contrato de Trabajo (CCivil, Com. Trab, y Familia, Cruz del Eje, 11710/95, "L.L.C.", 1996-499). En la redaccin actual del art. 80 de la Ley de Contrato de Trabajo el certificado que all se prev es el mismo
a que se refiere el art. 56, inc. h, de la ley 18.037, destinado a obtener reconocimientos de servicios o el otorgamiento de cualquier prestacin o reajuste previsional (CCivil, Com. Trab, y Familia, Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996-965). La lectura literal del ltimo prrafo del art. 80 de la Ley "de Contrato de Trabajo, significa que el certificado con las constancias que establece el dicho artculo y que habr de ser extendido en los formularios especiales de la caja de jubilaciones respectiva deben ser entregados de oficio por el empleador. La carga de la prueba del cumplimiento de la obligacin recae sobre la empleadora. Sin embargo, tal certificado debe diferenciarse del previsto en el primer prrafo del art. 80 de la Ley de Contrato de Trabajo, que debe expedirse a requerimiento del trabajador, y cuya certificacin no es obligatoria (CCivil, Com. Trab, y Familia, Cruz del Eje, 11710/95, "L.L.C.", 1996-499). Cuando el sndico de la quiebra carece de elementos necesarios para la extensin de los certificados de trabajo y aportes previstos por el art. 80 L.C.T., quien debe resolver, de conformidad con la ley vigente al momento de dictarse la sentencia de primera instancia, es el juez de la quiebra. Esto es as pues dicho acto conforma un aspecto de la ejecucin de sentencia ajeno a la competencia que entonces tena el juez del trabajo (en igual sentido, Sala I, sent. 55.274 del 30/11/87, "Ros, Liborio c/Enrique B. Lastra S.R.L.") (CNATr., Sala X, sent. 2949 del 17/12/ 97). La solidaridad existente entre una fundacin cultural y su concesionario gastronmico, no constituye a los empleados de este ltimo en dependientes directos de la principal, motivo por el cual mal "podra estar obligada a entregar los certificados de trabajo respectivos. Al no haber sido la fundacin
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empleadora de los coactores en sentido estricto, sino slo responsable en virtud de un vinculo de solidaridad, no puede hacer entrega de las referidas constancias porque carece de elementos necesarios para su confeccin (CNATr., Sala III, sent. 72.581 del 23/10/96). El hecho de que la empresa no hubiera registrado al actor en legal forma no puede eximirla del cumplimiento de la entrega de los certificados que prev el art. 80 L.C.T. y quien debe resolver sobre las modalidades del certificado de servicios y aportes previsionales, de conformidad con la ley vigente al momento de dictarse sentencia de primera instancia, . es el juez de la quiebra cuando el sndico carece de los elementos necesarios para su extensin por cuanto dicho acto conforma un aspecto de la ejecucin de sentencia, ajeno a la competencia que entonces tena el juez del trabajo (confr. Sala I, sent. 55.274, del 30/11/87, "Ros, Liborio c/Enrique Lastra S.R.L.", (CNATr., Sala X,'sent. 513 del 31/10/96, "B.J.", 1997, 202/203). La entrega de los certificados es una obligacin de hacer cuyo cumplimiento puede asegurarse mediante las astreintes, pero stas no se devengan en forma automtica como los intereses (arts. 509 y ce. del Cd. Civil) ni son de imposicin obligatoria para el juez, quien podra dispensarlas, segn las circunstancias del caso. Por ello, no tiene sentido imponerlas retroactivamente (CNATr., Sala V, sent. 56.516 del 30/6/97, "B.J.", 1998, 212/213).
No hay norma que obligue al juez a establecer el monto de las astreintes que corrern en caso de incumplimiento de la obligacin de hacer que la ley pone en cabeza del empleador al finalizar el contrato de trabajo, como es entregar el certificado de trabajo y la constancia de realizacin de aportes previsionales. Hasta el momento en que se practique efectivamente la intimacin tendiente a lograr el acompaamiento sealado y se venza el plazo concedido al efecto, con la correspondiente prevencin de la sancin que en tal momento estimada prudencial por cada da de retraso injustificado, no corresponde computar como incumplimiento el plazo corrido, ya que no se puede considerar que se ha concretado un emplazamiento fehaciente destinado a que incumplida la carga impuesta traiga aparejada la sancin derivada de la conducta omisiva (CNATr., Sala II, sent. 82.018 del 21/10/ 97, "B.J.", 1998, 214). Si la falta de entrega, por parte de la demandada, de los certificados que acrediten las remuneraciones que debera percibir el actor de estar en actividad, ocasion que el mismo no percibiera un reajuste en su haber jubilatorio y atento el tiempo transcurrido, que tal crdito quedara consolidado, tal dao debe ser reparado con una suma prudencial que compense la no percepcin de un capital en su debido momento, debiendo el juez estimarlo teniendo en cuenta los elementos diversos acompaados en la causa (CNATr., Sala I, sent. 71.819 del 3173/98).
Art. 81. Igualdad de trato. El empleador debe dispensar a todos los trabajadores igual trato en identidad de situaciones. Se considerar que existe trato desigual cuando se produzcan discriminaciones arbitrarias fundadas en razones de sexo, religin o raza, pero no cuando el diferente tratamiento responda a principios de bien comn, como el que se sustente en la mayor eficacia, laboriosidad o contraccin a sus tareas por parte del trabajador.
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Igualdad de trato.
Debe dispensarse un trato semejante a todos los trabajadores en igualdad de situacin. Por ello se prohiben las discriminaciones fundadas en razones de sexo, religin o raza. Este derecho del trabajador tiene vieja raigambre, encontrndose ya en el Tratado de Versailles de 1919, receptado luego en la reforma constitucional de 1957 cuando en el art. 14 nuevo se expresa que se garantiza a los trabajadores igual remuneracin por igual tarea. La ley 20.392 (B.O. 29/5/73), a su vez, estableci el derecho a la igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y la femenina por trabajos de igual valor. Determinse tambin en esa norma la nulidad de cualquier disposicin que en contrario pueda hallarse en alguna convencin colectiva de trabajo. Este artculo se coordina con el 17, donde tambin se alude a la prohibicin de discriminaciones, no limitndose el supuesto a los indicados, ya que all tambin se alude a motivos de nacionalidad, polticos, gremiales o de edad, por lo que debemos entender que estas ejemplificaciones son meramente enunciativas, no agotando todas las causales posibles. Sin embargo, puede admitirse un trato diferente cuando se funde en principios de bien comn y se afirme en la mayor eficacia, laboriosidad o contraccin al trabajo por parte del dependiente. ' No existira aqu trato desigual, sino igualdad de trato en iguales situaciones estimadas objetivamente. No hay trato desigual, por ejemplo, cuando en mrito a la distinta y especfica labor de cada subordinado se arbitran distintos salarios o aumentos ponderando en cada caso la dedicacin personal de cada uno, su eficiencia, etc. Las leyes de emergencia salariales que propiciaron en su momento la flexibilidad remunerativa as lo entendieron. Habra en cambio trato desigual si a distintos trabajadores se los despidiera en aplicacin de otra ley de emergencia, la 21.400 (B.O. 8/9/76), la que por el solo hecho de adherir a una huelga no permitida posibilitaba que luego a algunos de los participantes se les reincorporara despus del despido sin otros mritos que la subjetividad patronal. 2. Ley 25.013.
Este artculo se corresponde a su vez con el artculo 11 de la ley 25.013, la que incluy la figura del despido discriminatorio para casos originados en motivos de raza, sexo o religin, segn se indicara en su lugar. 1. Generalidades. Para que un acto resulte discriminatorio, en perjuicio de trabajador, es necesario que el empleador que lo realiza tenga conocimiento de su ilicitud en relacin a aqul (CNATr., Sala III, 29/4/77, sent. 34.987).
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No implica trato discriminatorio injurioso, el que la empresa empleadora controle el uso privado de sus telfonos por el trabajador (CNATr., Sala III, 26/ 4/77, sent. 34.969). Lo que tiende a proteger el principio de trato igual es la persona del trabajador relegado sin causa objetiva con relacin a la comunidad laboral que integra, y no la relacin de esa comunidad con referencia a un caso aislado de uno o dos trabajadores ms favorecidos (CNATr., Sala V, 22/4/80, "D.T.", 1930-792). El principio de igualdad de trato se refiere a quienes se encuentran tambin en igualdad de condiciones o circunstancias, criterio contenido en el art. 81 de la Ley de Contrato de Trabajo en cuanto impone el deber legal de trato igual para con aquellos trabajadores que se encuentran en "identidad de situaciones" (CNATr., Sala VII, 7/8/95, "D.J.", 1996-1-697). Si la denuncia del contrato de trabajo se funda en trato discriminatorio con base en la negativa a trabajar horas extras que se le posibilitaran al resto del personal y al mismo tiempo se reclama el pago de horas suplementarias que nunca se habran abonado, aqulla no aparece fundada en justa causa ya que, con independencia de la falta de obligacin del empleador de otorgar trabajos extraordinarios, no se advierte perjuicio econmico, mxime cuando no se acredita la discriminacin invocada (CNATr., Sala III, 29/3/96, "D.T.", 1996B, 1797). El hecho de que una persona sea tratada especialmente no contrara la norma contenida en el art. 81 de la Ley de Contrato de Trabajo puesto que lo que interesa desde el punto de vista legal no es que haya algn empleado ms favorecido que otro sino que algn empleado resulte discriminado (perjudicado) respecto de la generalidad (si-
tuacin comunitaria) (CNATr., Sala I, 20/12/96, "D.T.", 1996-B, 2087). Si los trabajadores no se avenan a suscribir una manifestacin para dejar a salvo un error material en un acta de acuerdo de reajuste salarial, la negativa del delegado gremial no debe ser valorada con el mismo rigor. por la empleadora, particularmente teniendo en cuenta el riesgo de que en relacin a l una medida as pudiera haber sido interpretada como prctica desleal (CNATr., Sala VII, 7/8/95, "D.J.", 19961-697). Es obvio que quien inviste la funcin de delegado sindical no est en identidad ele situacin respecto de sus dems compaeros que no son delegados (CNATr., Sala VII, 7/8/95, "D.J.", 19961-697). 2. Diferente remuneracin. El art. 81 de la L.C.T. no impide que pueda asignarse distinto salario a personas que realizan tareas similares, siempre que no haya en el caso una discriminacin arbitraria. La legitimidad de la diferenciacin puede radicar en la antigedad del trabajador, o en sus ttulos, o en su grado de capacitacin (CNATr., Sala H> 28/9/77, T. y S.S.", 1978-179). No existe discriminacin arbitraria entre quienes realizan tareas similares percibiendo remuneraciones diferentes cuando ello responde a una causa justificada como antigedad en el cargo o con el empleador o ttulo, u otros conceptos admitidos en los convenios colectivos o asignacin de funciones de mayor responsabilidad (CNATr., Sala in, 28/9/77, T. y S.S.", 1978-179). No existe infraccin por parte de la empleadora a las normas legales o convencionales que fijan un salario mnimo al remunerar en forma superior a dos profesoras sobre otras, no
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configurando tal hecho la inobservancia del art. 81 de la Ley de Contrato de Trabajo en cuanto dispone el deber de igual trato (CNATr., Sala V, 22/4/80, "D.T.", 1980-792). El empleador cumple con el mandato constitucional que consagra el principio de igualdad de trato remuneratorio, pagando a cada categora de trabajadores lo que estipula el convenio colectivo y no puede privrsele de su derecho de premiar por encima de aquellas remuneraciones y segn su prudente discrecionalidad a quienes revelan mritos suficientes (CNATr., Sala II, 19/12/66, "L.T.", XV-189). Si el principal dispone un aumento de sueldos de su personal, debe respetar el principio de igualdad de trato, salvo que el distinto tratamiento obedezca a razones fundadas (C.lTr.Mza., 23/5/78, "S.P.L.L.", 1980-384). El hecho de ser inequitativas las remuneraciones por insuficientes, no puede calificar de injuria su falta de incremento, cuando no se infringen los niveles que pudieren estar fijados por ley, convencin colectiva o acto administrativo (CNATr., Sala V, 22/4/80, "D.T.", 1980-792). El art. 81 de la Ley de Contrato de Trabajo, tras enunciar la regla de que el empleador debe dispensar a todos los trabajadores igual trato en igualdad de situaciones, admite un amplio margen de discrecionalidad en la fijacin de las remuneraciones con la obvia observancia de las normas legales o convencionales, que establecen valores mnimos, y fulmina como trato desigual a las aliscriminaciones arbitrarias fundadas en razones de sexo, religin o raza, a lo que cabe agregar la regla general contenida en el art. 17 de la ley citada en cuanto prohibe la discriminacin por motivos de nacionalidad, polticos, gremiales y de edad (CNATr., Sala VIH, 25/2/98, "D.T.", 1998-B, 1479).
Fuera del marco establecido en los arts. 17 y 81 de la Ley de Contrato de Trabajo, las diferencias objetivas de tratamiento salarial no son susceptibles de tacha como discriminaciones arbitrarias, ni'existe norma legal que obligue a los. empWdores a pagar idnticas remuneraciones a todos los trabajadores de un determinado nivel, ni que limite la libre determinacin por los interesados de las de los empleados jerrquicos no comprendidos en convenios, ni que erija a los jueces en censores de las polticas salariales de las empresas o les otorgue facultades para reformularlas en los casos concretos sometidos a su decisin (CNATr., Sala VIII, 25/2/98, "D.T.", 1998-B, 1479). 3. Doctrina de la Corte Suprema. La garanta de igualdad no impide que se contemplen en forma distinta situaciones que se consideren diferentes, siempre que la discriminacin no sea arbitraria ni responda a un propsito de hostilidad contra determinada persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o de grupo (C.S., 23/9/59, "D.T.", 1960-31). El derecho del empleador de premiar los mritos de sus dependientes con una remuneracin superior a la establecida por el convenio colectivo, queda librado a su prudente discrecionalidad y por tanto no est condicionado a la prueba de que dichos mritos existan (C.S., 26/8/66, "L.T.", XJV-520). Si no hay identidad de situaciones no hay posibilidad lgica de trato desigual (C.S.J.N., 26/6/86, T. y S.S.", 1988-31). La inexistencia de un nivel base para efectuar comparaciones de remuneraciones, por tratarse de personal fuera de convenio no justifica la asignacin a un jefe de salarios inferiores de los del personal a su cargo aunque se haya invocado el uso fluido de la facultad que
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el art. 81 de la L.C.T. otorga al empleador para admitir un tratamiento diferenciado en funcin del principio del bien comn si resulta de las constancias de la causa que el desempeo del jefe era satisfactorio (C.S.J.N., 23/ 8/88, "ERREPAR-DLE", IV-219). La validez constitucional de las distinciones y calificaciones establecidas por las leyes laborales se encuentra subordinada a que deriven de causas
objetivas o de razones sustanciales, de manera que resulte excluida toda diferencia injusta o que responda a criterios arbitrarios de indebido favor o privilegio personal o de clase o de ilegtima persecucin (C.S.J.N., 18/10/ 84, "ERREPAR-DLE", IV-222). El art. 81 de la L.C.T. no circunscribe sus alcances a los trabajadores comprendidos en una convencin colectiva (C.S.J.N., 23/8/88, "JA", 16/11788).
Art. 82. Invenciones del trabajador. Las invenciones o descubrimientos personales del trabajador son propiedad de ste, aun cuando se haya valido de instrumentos que no le pertenecenLas invenciones o descubrimientos que se deriven de los procedimientos industriales, mtodos o instalaciones del establecimiento o de experimentaciones, investigaciones, mejoras o perfeccionamiento de los ya empleados, son propiedad del empleador. Son igualmente de su propiedad las invenciones o descubrimientos, frmulas, diseos, materiales y combinaciones que se obtengan habiendo sido el trabajador contratado con tal objeto.
Invenciones del trabajador. Son de propiedad del trabajador sus invenciones personales; aun cuando se hubiese valido de instrumentos que no le pertenecen. stas son las denominadas invenciones libres u ocasionales, al decir del derecho italiano. Esta disposicin se vincula con el artculo 17 de la Constitucin Nacional, que reconoce a todo autor o inventor como propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerda la ley. Pero, adems de las citadas, existen otras invenciones o descubrimientos que se derivan de los procedimientos industriales, de los mtodos o- instalaciones del establecimiento o de experimentaciones^ investigaciones.^ mejoras, o del perfeccionamiento de los sistemas ya empleados. Son las denominadas invenciones de explotacin, cuya propiedad corresponde al empleador. Aqu predomina el proceso, las instalaciones, los mtodos y el procedimiento de la empresa; en las invenciones denominadas libres lo que fundamentalmente cuenta es la personalidad del trabajador".
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Finalmente, tenemos las denominadas invenciones de servicio. Se trata de aquellas invenciones o descubrimientos, frmulass diseos, materiales y combinaciones que se obtienen cuando ha sido contratado el trabajador para tal objeto. ) Estas invenciones son tambin propiedad del empleador, lo cual nos parece correcto porque en estos casos el trabajador est;: obligado contractualmente a estas actividades. En el primer supuesto, en cambio, el trabajador no haba sido contratado para investigar; su hallazgo deriv de procedimientos ya utilizados.
El trabajador pone a disposicin del dador de trabajo sus servicios y el resultado obtenido con ellos, a cambio de una remuneracin. La nica excepcin la constituyen las llamadas "invenciones libres o personales" del trabajador. con la salvedad de lo dispuesto en el art. 82 de la L.C.T. (CNATr., Sala V, 24/2/77, sent. 23.932). Si las actividades que cumpla el trabajador eran dirigidas y supervisadas por sus superiores, no tiene derecho a percibir una compensacin adicional diferente a su salario por las intervenciones que invoca como de su autora. Si las invenciones por las que reclama el trabajador se concretaron en el curso de la relacin laboral el plazo prescriptivo debe contar desde entonces y no desde la ruptura del vnculo. El hecho de que el trabajador padezca de determinado grado de incapacidad resulta intrascendente si no puede vincularse causal ni concausalmente con las tareas desarrolladas a favor de la demandada. No procede acceder al pedido de remisin de la causa al Cuerpo Mdico Forense si, quien lo peticiona, no apunt evidencias que permitan advertir fehacientemente el error o uso inadecuado de los conocimientos tcnico-cientficos de los que se supone imbuido el perito mdico segn su profesin o ttulo habilitante (CNATr., Sala X, 31/ 3/98, "D.T.", 1999, 264).
Art. 83. Preferencia del empleador. Prohibicin. Secreto. El empleador deber ser preferido en igualdad de condiciones a los terceros, si el trabajador decidiese la cesin de los derechos a la invencin o descubrimiento, en el caso del primer prrafo del art. 82 de esta ley. Las partes estn obligadas a guardar secreto sobre las invenciones o descubrimientos logrados en cualquiera de aquellas formas.
1. Preferencia del empleador.
En el caso de un invento o descubrimiento personal propiedad del trabajador, es decir, cuando se trata de una invencin libre u ocasional, si el trabajador decide la cesin de los derechos de su invencin o
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descubrimiento, en igualdad de condiciones el empleador debe ser preferido. Es sta una disposicin semejante a la adoptada en una ley de 1957 en la Repblica Federal Alemana, con la excepcin, no prevista inexplicablemente en nuestra norma, deque esta preferencia no existe cuando el invento o descubrimiento, considerado el campo de actividad de la empresa, no presenta utilidad manifiesta para el empleador. Aunque la ley no lo indica, estimamos que, de cualquier manera, esta preferencia a favor del empleador rige mientras se encuentre vigente la relacin o el contrato de trabajo. La legislacin italiana considera vigente la preferencia aun dentro del ao de terminacin de la relacin o del contrato. En igual sentido se ha pronunciado una ley dinamarquesa. Diversas legislaciones extranjeras reconocen al trabajador inventor el derecho a que su nombre sea reconocido como tal en la patente, si la hubiere, as como tambin al pagoMe una indemnizacin justa, para cuya determinacin se deber computar una serie de factores tales como la utilidad econmica del invento, las funciones y situacin del trabajador en la empresa, la contribucin de esta ltima en la concrecin del invento o descubrimiento, etc. As se expresan, entre otras, las mencionadas legislaciones de Alemania (1957), Dinamarca (1955) e Italia. Segn un convenio colectivo francs, para las industrias qumicas el derecho a la gratificacin subsiste aun en caso de jubilacin cuando el invento ha sido utilizado en los cinco aos subsiguientes a la publicacin de la patente figurando el nombre del inventor en la patente. Se han previsto y regulado tambin supuestos de indemnizacin individual y colectiva. Nuestra ley de contrato de trabajo, empero, no ha previsto ningn beneficio adicional. , Tampoco en las denominadas invenciones de explotacin y/o de servicio, las que s podran dar lugar a un reclamo judicial si, en la especie, se admitieran las normas regulatorias del "enriquecimiento sin causa" o el art. 1198 del Cdigo Civil en vinculacin con las normas programticas del art. 14 nuevo de la Constitucin Nacional. 2. Prohibicin. Secreto.
La discrecin se impone y el secreto debe ser mantenido por las. partes n todo este tema, cualquiera sea el carcter del descubrimiento, ya sea ste libre, de explotacin o de servicio. Est disposicin se vincula y deriva de los deberes de fidelidad y lealtad que se deben las partes.
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Art. 84. Deberes de diligencia y colaboracin. El trabajador debe prestar el servicio con puntualidad, asistencia regular y dedicacin adecuada a las caractersticas de su empleo y a los medios instrumentales que se le provean. Deberes de diligencia y colaboracin. El trabajador debe prestar su servicio con puntualidad, asistencia regular y dedicacin. La prestacin debe adecuarse a las caractersticas de la actividad y a los medios que se le provean. Este tema se vincula para parte de la doctrina con el denominado principio de "rendimiento". La negligencia del trabajador en estas obligaciones puede hacerlo pasible de las sanciones disciplinarias correspondientes y hasta motivar la mxima sancin si las inconductas se-repiten.
1. Generalidades. El deber contractual de diligencia del empleador obliga a ste a demostrar que por razones que le son ajenas y que no pudo prever se vio impedido de proporcionar trabajo a su personal (CNATr., Sala El, 22/4/77, "E.D.", 75213, n 69). El trabajador tiene la obligacin de poner su capacidad de trabajo a disposicin del empleador y en consecuencia debe adoptar las respectivas medidas de diligencia tendientes al cumplimiento de dicho dbito (CNATr., Sala III, 15/ 7/77, "L.L.", 1978-A-188). Si el trabajador viola su dbito laboral injuriando de modo grave los intereses del empleador, procede la extincin justificada del contrato, aunque el hecho en s no constituye delito criminal o la falta no sea motivo de sancin administrativa (CNATr., Sala II, 15/7/ 76, "D.T.", 1976-499). El contrato de trabajo impone deberes de diligencia y fidelidad contra los cuales conspira la deliberada retraccin de las labores en forma de llevar la produccin a lmites inferiores a lo habitual, si bien coincidente con la corresoondiente al salario bsico (CNATr., Saa IV, 25/3/66, "D.T.", 1966476). 2. Negligencias culposas. La actitud negligente del trabajador que no cumpli con el mnimo de diligencia necesaria para el cuidado de un elemento importante configura una negligencia culposa que neutralizara, de existir, cualquier presuncin de responsabilidad del empleador (CNATr., Sala IV, 22/9/78, "E.D."* 1978, n 31.378). No cabe responsabilizar al trabajador por negligencia en el desempeo de sus funciones, si ella concurre con la inexistencia en la empresa de normas de control interno que pudieron evitar el riesgo derivado de aquella conducta (CNATr., Sala V, 31/12/74, "D.T.", 1975281). 3. "Exceptio non adimpleti contractus". La negativa a tomar tareas por parte de los dependientes no configura "actos de sabotaje" cuando la no prestacin de servicios fue dispuesta para obtener el pago de retribuciones debidas por el principal.
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Constituye una reaccin lgica ante el total incumplimiento contractual de la empleadora la negativa a prestar servicios y no es una medida de carcter ilcito sino una autotutela individual autorizada incluso por el derecho comn (exceptio non adimpleti contractus) (CNATr., Sala I, 15/4/74). 4. Abandono masivo de tareas. El abandono masivo de tareas con la consecuente paralizacin de servicias y abandono del lugar de trabajo antes de la finalizacin normal de lajornada, sin permiso especial para hacerlo, hace incurrir al trabajador en violacin de los deberes esenciales de colaboracin, diligencia y solidaridad (CNATr., Sala I, 26/9/78, TJ.T.", 1979-101). 5. Ausencias sin justificacin. Si el trabajador falta desde el da lunes, sin dar razn de su ausencia, parece prudente que el empleador lo intime el da siguiente para que cumpla con su dbito (a cuyo efecto lo pone en mora) de inmediato. No hay razn para que le d un plazo mayor de 24 horas, ya que la prestacin es diaria y no hay motivo para que el trabajador tenga un perodo de gracia que se aade al que se ha tomado por s, en concepto de "licencia ilcita". Si algn motivo tena para no concurrir, debi comunicarlo a su empleador de inmediato (CNATr., Sala III, 27/9/78, "T. y S.S.", 1979-117). 6. Desvo de clientela. El desvo de clientela hacia otras empresas realizado por un productor de seguros en relacin de dependencia, constituye una lesin a los intereses de la aseguradora de entidad suficiente para constituir la causal de injuria grave como fundamento del despido justificado (C.S., 24/8/76, "KL.", 1976-D-285, n 73.543).
7. Hurtos. Es justificado el despido por hurtos aunque los trabajadores procesados no hayan sido condenados en el fuero penal, si su conducta en oportunidad del hecho delictivo constituy una violacin de los deberes impuestos por los arts. 62, 63 y 85 de la L.C.T. (CNATr., Sala TV, 22/5/78, "L.T., XXVI-1101). La tentativa de retirar mercadera de propiedad de la empresa empleadora, sin autorizacin, supone un comportamiento injurioso que destaca la deslealtad del hecho y la prdida consiguiente de confianza, sin que importe a este fin la escasa importancia econmica de la mercadera (CNATr., Sala VI, 28/3/79, "L.T.", XXVII-551). 8. Competencia desleal. Viola el deber de fidelidad el empleado que se relaciona o integra empresas que se dedican a actividades similares, aunque no idnticas, a las que realiza el principal, originando un peligro potencial de competencia desleal (CNATr., Sala I, 29/11/76, "LT.", XXV-932). 9. Inobservancia de deberes. El inspector de vigilancia que tiene conocimiento de las intenciones delictuosas de otros operarios y no lo pone en conocimiento de sus superiores e incluso accede a facilitar la maniobra, viola el deber de fidelidad que es propio de la relacin laboral, provocando la prdida de confianza del empleador (S.C.B.A., 14/9/76, "L.L.", 1977-D-692, n 35.37a). Atenta contra la marcha de la empresa y se ha considerado que viola el deber de fidelidad el encargado de oficina que silencia las faltas de sus subordinados (CNATr., Sala III, 31/12/ 63, "KL.", 114-855). Viola el deber de fidelidad el jefe de tornera que retuvo en su seccin pie-
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zas fabricadas en forma defectuosa sin comunicar dicha circunstancia a la superioridad (CNATr., Sala V, 24/8/64, "L.L.", 118-888, 11.935-S). 10. Inconductas. Viola el deber de fidelidad el trabajador que marc la tarjeta de entrada y salida de un compaero de tareas que no haba concurrido a su trabajo (CATr. Rosario, Sala I, 1/12/64, "Rep. L.L.", XXV1-315, sum. 360). Falta a sus obligaciones el viajante de comercio (fue para aumentar sus ventas agregaba en las notas de pedido que presentaba a su empleador mercaderas que los compradores no haban solicitado (CNATr., Sala I, 5/10/72, "D.T.", 1973436). Falta a sus deberes y obligaciones el trabajador que efectu una denuncia maliciosa ante la Polica del Trabajo (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 26/9/67, "Rep. L.L.", XXIX-448, sum. 695). 11. Non bis in idem. Si el trabajador fue suspendido sin goce de haberes con motivo de la
prdida de- valores de la empresa y diez das despus se le comunic que por prdida de confianza e incumplimiento a los deberes de diligencia y colaboracin (arts. 63 y 84 L.C.T.) quedaba despedido, el hecho por el que se sancion al actor es el mismo, y esto implica el incumplimiento de uno de los requisitos para validez del despido, cual es el que el trabajador no puede ser sancionado dos veces por una misma causa. Adems, si hubiese hecho falta realizar investigaciones para deslindar responsabilidades o averiguar la gravedad del hecho, no se debi haber sancionado al trabajador hasta conocer el resultado de dichas investigaciones. El hecho de que en la comunicacin de la suspensin la empresa informara que se realizara la "correspondiente investigacin y/o sumario interno para determinar responsabilidades y la actitud que asumir la empresa respecto de su persona" no da a la suspensin carcter preventivo, dado que la causa de la misma fue la "manifiesta negligencia y falta de debida atencin" (CNATr., Sala III, sent. 71.511, 29/5/96, "B.J.", 1996, 198/ 199).
Art. 85. Deber de fidelidad. El trabajador debe observar todos aquellos deberes de fidelidad que deriven de la ndole de las tareas que tenga asignadas, guardando reserva o secreto de las informaciones a que tenga acceso y que exijan tal comportamiento de su parte.
1. Deber de fidelidad.
Es otro deber del trabajador, que incluye su obligacin de discrecin, reserva o secreto de las informaciones a las que tenga acceso y que exijan esa actitud. Se trata de una exigencia moral derivada de la prestacin de servicios y se refiere al inexcusable deber de todo trabajador de no
Art. 85
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revelar los secretos de la organizacin tcnica y administrativa de la empresa a la que se halla subordinado. Este deber abarca el de no concurrencia. El trabajador debe abstenerse de ejecutar negociaciones por cuenta propia o ajena que pudieran afectar los intereses del empleador; excepto, por supuesto, la existencia de autorizacin expresa de ste. Este deber se vincula con el principio de la buena fe y es una consecuencia de los deberes de diligencia y colaboracin. El maestro mejicano De la Cueva manifiesta que el deber de fidelidad est constituido por obligaciones de no hacer, es decir, por prohibiciones impuestas al trabajador, que pueden ejemplificarse como el deber de no concurrencia, la prohibicin de divulgar secretos y el derecho preferente sobre las invenciones propiedad del trabajador. El tema se vincula con los deberes de conducta del personal superior, ya que se acenta esta obligacin en los altos empleados y x el personal confidencial. Para Krotoschin es ste un deber recproco de las partes y no slo una obligacin del trabajador. 2. El secreto profesional.
El art. 156 del Cdigo Penal incrimina a quien revela un secreto sin justa causa cuando su divulgacin pueda causar dao, si ha tenido noticias del mismo en razn de su estado, "oficio, empleo", profesin o arte.
1. Generalidades. El deber de fidelidad puede llegar a adquirir la forma de una obligacin de no hacer, desde el momento que impone prohibiciones a los trabajadores (CNATr., Sala I, 29/11/76). El deber de fidelidad tiene carcter tico y efecto jurdico; su base se encuentra en la buena fe que debe primar en todas las relaciones y que hace que el empleador deba confiar en la lealtad de sus dependientes (CNATr., Sala m, 31/12/74, sent. 32.939). La fidelidad engloba todo un conjunto de deberes recprocos emanados del espritu d la colaboracin y confianza que tambin en el terreno individual caracteriza a la relacin de trabajo (C.lTr. Paran, 28/3/77, "Zeus", 1978, ' n 792). 2. Trabajador jerarquizado. La falta cometida pos. un trabajador jerarquizado debe apreciarse con mayor severidad, toda vez que el poder disciplinario que el principal tiene a su respecto no tiene el grado de elasticidad que puede tener el ejercicio respecto de un trabajador de menor jerarqua, siendo esencial en este tipo de relaciones el factor confianza (CNATr., Sala IV, 27/3/78, sent. 41.991). El deber de fidelidad se determina en gran parte por la posicin que el subordinado ocupa en la empresa; cuanto ms alta es su categora o la funcin, mayor ser el grado de fidelidad que debe guardar y la confianza a dispensar (CNATr., Sala IV, 2179/67; CATr. Rosario, Sala I, 30/7/74, "Juris", 45-62).
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Art. 86
La conducta del empleado que gir cheques contra el banco en el que se desempeaba sin que pudieran efectivizarse por la irregular firma que ellos contenan, puso en riesgo de provocar una lesin de importancia en la imagen y confianza del Banco empleador, que el empleado de jerarqua como en el caso, tena obligacin de preservar (art. 85, Ley de Contrato de Trabajo), dando causa al despido dispuesto (TTrab. n 1, Baha Blanca, 24/ 5/96, "L.L.B.A.", 1996-694). 3. Prdida de confianza. La prdida de confianza como factor subjetivo que justifica la ruptura del contrato de trabajo, debe derivar de un hecho objetivo, por s mismo injurioso, que es agravado por la prdida de confianza que ese mismo hecho trae aparejada (CNATr., Sala II, 22/5/75, sent. 24.778). La prdida de la confianza no configura por s sola injuria, si no est fundada en hechos o actos del trabajador objetivamente demostrados (CNATr., Sala VI, 19/9/77, sent. 8079).
Quien utiliza en beneficio propio los conocimientos e instrumentos a que tena acceso, viola el principio de buena fe al que las partes deben ajustar su accionar en la relacin de trabajo (art. 63, Ley de Contrato de Trabajo) daando su obligacin de fidelidad (art. 85, Ley de Contrato de Trabajo), con grave lesin a los intereses morales del empleador, colocndose l mismo en una situacin de prdida de confianza que legitima el despido dispuesto en los trminos del art. 242 de la misma ley (TTrab. n 1, Baha Blanca, 24/5/96, "L.L.B .A.", 1996-694). Durante la suspensin precautoria subsisten las obligaciones ticas o de conducta sobre todo derivadas de los deberes comunes de lealtad, buena fe, fidelidad y confianza mutua (arts. 62, 63, 85 y ees., Ley de Contrato de Trabajo), de donde surge que si durante ese lapso, alguna de las partes incurre en un incumplimiento injurioso que por su gravedad no consienta la prosecucin del vnculo (por ejemplo, agresin fsica, injuria verbal, revelar secretos, etc.), la otra podr denunciar causadamente el contrato (TTrab. Trenque Lauquen, 20/ 9/95, "L.L.B.A.", 1996-678).
Art. 86. Cumplimiento de rdenes e instrucciones. El trabajador debe observar las rdenes e instrucciones que se le impartan sobre el modo de ejecucin del trabajo, ya sea por el empleador o sus representantes. Debe conservar los instrumentos o tiles que se le provean para la realizacin del trabajo, sin que asuma responsabilidad por el deterioro que los mismos sufran derivados del uso.
1. Cumplimiento de rdenes e instrucciones.
El trabajador debe observarlas cuando se refiera "al modo de ejecucin del contrato y ya sea que esas instrucciones directamente las imparta el propio empleador o sus representantes. Se trata del deber de obediencia del dependiente, que se corresponde con la facultad de direccin del empleador (art. 65) y con la de
Art. 87
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organizacin (art. 64) que a l tambin le atae. Las pautas de este deber las dan las normas legales, convencionales y reglamentarias que puedan existir. Su exigencia se extiende, en determinadas categoras de trabajadores, fuera incluso de la empresa, y a ese respecto no es ocioso recordar el derogado Estatuto Bancario y de Seguros cuando admita la extincin ante la conducta desordenada del trabajador que faltaba a su deber de probidad, aun fuera del lugar de trabajo. 2. Conservacin de tiles de trabajo.
Los instrumentos o tiles que se provean al trabajador deben conservarse y devolverse finalizada la relacin o el contrato, pero no existe responsabilidad por el deterioro causado en los mismos derivados del buen uso de ellos o el transcurso del tiempo. En su defecto el trabajador es responsable por los daos (art. 87) y hasta puede ser objeto de una accin por responsabilidad que caduca a los (90) noventa das, pero que permitir que, en su caso, el empleador consigne judicialmente la remuneracin a las resultas de esa accin, segn las pautas previstas en los artculos 133 y 135 de esta ley. El deber de obediencia del trabajador es la contrapartida del derecho de direccin del empleador y la obligacin de conservar los tiles de trabajo es una obligacin derivada del principio de la buena fe y de los deberes de colaboracin y solidaridad al que genricamente son acreedoras ambas partes. Se vincula tambin con la responsabilidad por daos de la que es deudor el trabajador ante el empleador "por dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones" (art. 87, LCT).
Durante el trmino del preaviso sub- servicio impartida por su superior jerrquico sisten para las partes los derechos y debidamente autorizado para ello, importa obligaciones emergentes del contrato de un desconocimiento de actos legtimos de trabajo debiendo el trabajador observar ejercicio del poder de direccin que celosamente lo dispuesto en el art. 86 de corresponde al empleador, lesionando la L.C.T. (CNATr., Sala I, 21/ 6/77, sent. gravemente la disciplina que debe reinar en 36.833). la empresa (CNATr., Sala HI, 14/12/73, La actitud del trabajador que se niega sent. 32.190). a notificarse de una orden de
Art. 87. Responsabilidad por daos. El trabajador es responsable ante el empleador de los daos que cause a los intereses de ste, por dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones.
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' Art. 87
1.
Responsabilidad por daos.
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,\
El trabajador es responsable por los daos que provoque ante el empleador si actu con dolo o culpa grave y si esto se produjo en el ejercicio de sus funciones. ; No existe tal responsabilidad si existi culpa simple o negligencia. La culpa grave que estima la doctrina debe hallarse lindante con el dolo. Reiteramos aqu lo expuesto precedentemente cuando recordamos la norma del art. 135, que permite al empleador promover la accin de responsabilidad, consignando las remuneraciones del trabajador. La accin siempre debe iniciarse por ante los tribunales del trabajo, limitndose al dao emergente con exclusin del lucro cesante. Para determinar si la culpa es grave la pauta de referencia es la actuacin de un hombre normal, un buen trabajador; en ese caso son a su cargo las consecuencias del mal uso de sus instrumentos de labor o los otros daos causados; de lo contrario se presume la inexistencia de la mencionada culpa grave y que el deterioro, por ejemplo, se debi al transcurso del tiempo y al uso. En la demanda cuya procedencia caduca por inaccin a los (90) noventa das, el empleador puede consignar judicialmente la suma retenida a las resultas de la accin pertinente. La retencin y consignacin no puede exceder del porcentaje indicado en el artculo 133, es decir, del 20 % del monto total de la remuneracin en dinero que tenga para percibir el trabajador.
La accin del empleador contra el trabajador fundada en las disposiciones del art. 87 de la L.C.T. debe iniciarse ante la justicia del trabajo, y la prueba de la calificacin del hecho est a cargo del empleador, ya que en principio se presume juris tantum la falta de responsabilidad del trabajador (C.N.A.Tr., Sala VI, 30/6/77, "L.T.", 1977-847). El trabajador slo responde por los daos provenientes de su dolo o culpa manifiestamente inexcusable (S.C. Mza., Sala II, 16/10/64, "Rep. L.L.", XXVI-A-295, sum. 109). Para que el trabajador responda por daos no debe mediar negligencia alguna por parte del empresario (C.Tr. y Paz Jujuy, 10/9/68, "L.L.", 135-1114). Si la decisin rescisoria adoptada por el empleador se debi a que el trabajador bancario "se retir del escritorio dejando el dinero en un cajn sin llave", esa actitud es slo reprochable, a ese empleado en virtud del cargo que tenia asignado, la responsabilidad que se le haba conferido y la suma de dinero (C.4aTrab. Mendoza, 4/6/96, "D.T.", 1996-B, 2737). La responsabilidad del trabajador por daos comienza cuando se transita por la franja ocupada por los actos libres, que inconscientemente produce daos que se pudieron prever y evitar adoptando precauciones mnimas (C.4*Trab. Mendoza, 4/6/96, "D.T.", 1996-B, 2737).
Arts. 88 y 89
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Art. 88. Deber de no concurrencia. El trabajador debe abstenerse de ejecutar negociaciones por cuenta propia o ajena, que pudieran afectar los intereses del empleador, salvo autorizacin de ste. El trabajador debe abstenerse de efectuar negociaciones por cuenta propia o ajena que puedan afectar los intereses del empleador. La no concurrencia se vincula ntimamente con el deber de fidelidad y es una consecuencia del principio de la buena fe. Se limita a la vigencia del contrato porque luego de su extincin su virtualidad slo se justificara en casos excepcionales. El deber en cuestin slo juega cuando afecta los intereses del empleador y cuando ste no autoriz la concurrencia. En tales casos no es necesaria la demostracin ni la existencia del dao. Este se presume si el trabajador se ocupa por cuenta propia en una actividad similar a la que desarrolla subordinada y dependientemente, con atraccin de la misma clientela.
La norma del art. 88 de la L.C.T. es clara en cuanto establece que el trabajador debe "abstenerse de ejecutar negociaciones por cuenta propia o ajena que pudieran afectar los intereses del empleador"; de tal modo, la norma admite la posibilidad de que un riesgo slo potencial configure la violacin del deber de no concurrencia. (C.N-A.Tr., Sala VI, 31/8/77, "L.T.", XXVT-268). Para configurarla violacin del deber de no concurrencia no se requiere un perjuicio de gran magnitud, bastando ,1a posibilidad de que se produzca algn dao (en el caso, se comprob que el actor tena instalado un taller de reparacin de motosierras), pues la empresa demandada, entre otras actividades, se dedica a la reparacin de motosierras, lo cual justifica su desodo (C.N.A.Tr., Sala VI, 31/8/77, "L.T.", XXVI-268). Es justa la rescisin del contrato de trabajo cuando la actividad privada del trabajador se realiza sin expreso permiso del empleador y afecta sus intereses (S.C.B.A., 13/7/76, T. y S.S.", 1976579).
Art. 89. Auxilios o ayudas extraordinarias. El trabajador estar obligado a prestar los auxilios que se requieran, en caso de peligro grave o inminente para las personas o para las cosas incorporadas a la empresa. El trabajador est obligado a prestarlos en caso de peligro grave o inminente para las personas o cosas incorporadas a la empresa. Son obligaciones que derivan tambin del principio de buena fe y se vinculan con el deber de fidelidad.
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Arts. sin n"
Si se trata de la realizacin de horas extras y se vincula con casos de peligro o accidente ocurrido o inminente por razones de fuerza mayor (art. 203), stas debern abonarse de cualquier manera con el recargo legal correspondiente (art. 201).
Se admite que el poder de direccin del empleador se ample en alguna medida atendiendo al deber de fidelidad, ante la eventualidad de producirse una emergencia, con abstraccin de'que ello fuere o no la causa de autos (CNATr., Sala II, 30/4/68, "L.L.", 133947).
CAPTULO VIII DE LA FORMACIN PROFESIONAL Artculo: La promocin profesional y la formacin en el trabajo, en condiciones igualitarias de acceso y trato ser un derecho fundamental para todos los trabajadores y trabajadoras. Artculo: El empleador implementar acciones de formacin profesional y/o capacitacin con la participacin de los trabajadores y con la asistencia de los organismos competentes al Estado. Artculo: La capacitacin del trabajador se efectuar de acuerdo a los requerimientos del empleador, a las caractersticas de las tareas, a las exigencias de la organizacin del trabajo y a los medios que le provea el empleador para dicha capacitacin. Artculo: La organizacin sindical que represente a los trabajadores de conformidad a la legislacin vigente tendr derecho a recibir informacin sobre la evolucin de la empresa, sobre innovaciones tecnolgicas y organizativas y toda otra que tenga relacin con la planificacin de acciones de formacin y capacitacin profesional. Artculo: La organizacin sindical que represente a los trabajadores de conformidad a la legislacin vigente ante innovaciones de base tecnolgica y organizativa de la empresa, podr solicitar al empleador la implementacin de acciones
* Texto segn ley 24.576 (sane 18/10/95; prom. 9/11/95; B.O. 13/11/95).
Arts. sin n
LEVDECONTRATODETRABAJO
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de formacin profesional para la mejor adecuacin del personal al nuevo sistema. Artculo: En el certificado de trabajo que el empleador est obligado a entregar a la extincin del contrato de trabajo deber constar adems de lo prescripto en el art. 80, la calificacin profesional obtenida en el o los puestos de trabajo desempeados, hubiere o no realizado el trabajador acciones regulares de capacitacin. Artculo: El trabajador tendr derecho a una cantidad de horas del tiempo total anual del trabajo, de acuerdo a lo que se establezca en el convenio colectivo, para realizar, fuera de su lugar de trabajo actividades de formacin y/o capacitacin que l juzgue de su propio inters. La ley 24.576 (B.O. 13/11/95) agreg este nuevo captulo al ttulo II de la ley que se comenta, el que incluye siete artculos nuevos que no llevan nmero. El nuevo texto ordenado previsto en esta misma ley se efectuar por decreto del Poder Ejecutivo.
TTULO III DE LAS MODALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO CAPTULO I PRINCIPIOS GENERALES Art. 90. Indeterminacin del plazo. El contrato de trabajo se entender celebrado por tiempo indeterminado, salvo que su trmino resulte de las siguientes circunstancias: a) que se haya fijado en forma expresa y por escrito el tiempo de su duracin; b) que las modalidades de las tareas o de la actividad, razonablemente apreciadas, as lo justifiquen. La formalizacin de contratos por plazo determinado en forma sucesiva, que exceda de las exigencias previstas en el apartado b) de este artculo, convierte al contrato en uno por tiempo indeterminado. 1. Plazo indeterminado.
El Ttulo III de la Ley de Contrato de Trabajo se refiere a las modalidades del contrato de trabajo y a ese efecto los tres primeros artculos se ocupan de los principios generales. En este primer artculo del ttulo y del captulo se expresa la regla general: "... el contrato de trabajo se entender celebrado por tiempo indeterminado..."; ste es el principio general que remarca la vocacin de permanencia y continuidad del contrato que ya indic el art. 10 de la norma, ejemplificador de uno de los principios caractersticos de este derecho. Conservacin y estabilidad son la regla, y las modalidades su excepcin. Todo este captulo se encuentra dirigido hacia la afirmacin de este principio, el que cede cuando: a) se fij por escrito la duracin del contrato; b) la tarea o actividad, razonablemente apreciadas, justifican esta excepcin.
Art. 90
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El contrato a plazo'fijo, a trmino o por tiempo determinado, se conoce cundo comienza y cundo concluye y pueden sucederse diversos contratos a plazo, los que se admitirn siempre que las exigencias ms arriba descriptas se mantengan; en su defecto se convierte en un contrato por tiempo indeterminado. El trabajador tiene la lgica expectativa de su permanencia en el trabajo, y por ello la excepcin a esta situacin esencial debe admitirse slo cuando se han dado los recaudos ya indicados y el dependiente carece de la citada expectativa. Aunque la ley asigna otras circunstancias, en que tambin el contrato a plazo deja de serlo para transformarse en el normal y corriente contrato de trabajo por tiempo indeterminado. Tal el caso en que el plazo fijado exceda los cinco aos. En el primer contrato o considerando alguno de los sucesivos admitidos, teniendo en cuenta en este ltimo caso todos los contratos celebrados entre las mismas partes (art. 93). N Otra posibilidad de conversin del contrato se da cuando las partes omiten el preaviso legal (art. 94). 2. Ley Nacional de Empleo.
El art. 27 de la ley 24.013 (Nacional de Empleo) expresa: "Ratifcase la vigencia del principio de indeterminacin del plazo, como modalidad principal del contrato de trabajo, de acuerdo a lo establecido en el primer prrafo del art. 90 de la ley 20.744 (t.o. 1976)". "Con relacin a las modalidades de contratacin previstas en esta ley, en caso de duda se considerar que el contrato es por tiempo indeterminado". El Captulo 2 del Ttulo III de la ley 24.013, que se extiende desde el citado art. 27 hasta el 80, se ocupa de las modalidades del contrato de trabajo y as luego de establecer distintas disposiciones generales indicando que las modalidades de contratacin previstas en la norma pueden ser promovidas o no promovidas, incluye entre las primeras las de trabajo por tiempo determinado como medida de fomento del empleo, por lanzamiento de nueva actividad, de prctica laboral para jvenes y de trabajo-formacin. Cada una de estas modalidades merece luego una consideracin especial, las que han quedado todas sin efecto despus de la sancin de la ley 25.013 que derogo todos los contratos modales promovidos. 3, PYMES.
Por su parte, el art. 89 de la ley 24.467 estableca que las pequeas empresas podran hacer uso de las modalidades de contratacin promovidas previstas en los artculos 43 a 65 de la L.N.E. 24.013 sin la previa habilitacin del CCT a que se refiere el art. 30
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Art. 90
de la ltima ley, ni deban registrarse los contratos, ni rega la indemnizacin prevista en el art. 38, en caso de extincin de los contratos como medida de fomento del empleo o por lanzamiento de nueva actividad, pero en atencin a la derogacin general dispuesta por la ley 25.013 de todos los aludidos contratos promovidos, qued tambin sin efecto esta disposicin en las PYMES. 4. Ley 25.013.
Los artculos 21 y 22 de esta ley derogaron las modalidades contractuales previstas en las leyes 24.013, 24.465 y 24.467 e indicaban que los que se hallaban vigentes continuaban hasta su finalizacin no pudiendo ser renovados ni prorrogados.
1. La indeterminacin del plazo en el contrato de trabajo privado. Por aplicacin del art. 90 L.C.T., resulta insuficiente la existencia de la documentacin firmada por el trabajador y de la cual pueda surgir que sus tareas no seran estables o de carcter permanente ya que a caracterizacin de la relacin laboral como eventual, no depende del conocimiento que el trabajador pueda o no tener de la supuesta transitoriedad de las tareas (mediante la firma de un contrato) sino que las modalidades de dichas tareas, razonablemente apreciadas, as lo justifiquen (CNATr., Sala X, sent. 2067 del 18/7/ 97, "B.J.", 1998, 210/211). Si las partes suscribieron dos contratos a plazo fijo sucesivos, no obstante no haberse acreditado que las modalidades de las tareas, razonablemente apreciadas, justificaran tal contratacin (art. 90 L.C.T.), cabe concluir que la trabajadora estaba amparada por la garanta de estabilidad contenida en dichos convenios y, en consecuencia, tiene derecho a percibir los salarios restantes hasta el vencimiento del plazo, toda vez que se pact en su favor un beneficio mayor al establecido por la norma general (arts. 1, 7, 95 y concordantes de la L.C.T.; en igual sentido esta Sala sent. 46.848 del 30/ 12/83, "Bellod, Joaqun c/Ganerco S.A.")
(CNATr., Sala III, sent. 72.109 del 23/ 8/96, "B.J.", 1996, 201). El art. 90 de la Ley de Contrato de Trabajo impone, necesariamente, el cumplimiento de los recaudos de sus dos incisos para que el contrato pueda entenderse celebrado a plazo (CNATr., Sala III, 18/8/95, "D.T.", 1996-A, 1193). Aun cuando se entiendan cumplidos los requisitos del inc. a del art. 90 de la Ley de Contrato de Trabajo, esto es, determinacin expresa y por escrito del tiempo de duracin del contrato, es imprescindible analizar si el tipo de contratacin elegido se encuentra justificado por "...las modalidades de las tareas o de la actividad, razonablemente apreciadas" (CNATr., Sala III, 18/8/ 95, "D.T.", 1996-A, 1193). 2. La adquisicin del derecho a la estabilidad en el empleo pblico. El art. 10 del rgimen jurdico bsico de la funcin pblica, aprobado por la ley 22.140, limita la adquisicin del derecho a la estabilidad al personal que ingresa como "permanente" y que se haya desempeado durante 12 meses en servicio efectivo. Este rgimen excluye del derecho a la estabilidad al personal contratado. Habiendo el dependiente suscripto un contrato de servicios con el Instituto
Art. 91
LEY
DE CONTRATO DE
TRAEAJO
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de Obra Social de la Secretara de Estado de Hacienda del Ministerio de Economa, pactndose que la admirastracin podra rescindir el vnculo en cualquier momento, sin expresin de causa si los servicios del funcionario no fueran satisfactorios, veda al dependiente reclamar los derechos emergentes de la estabilidad en el empleo, dado
que, de otro modo, se violenta el principio que impide venir contra los propios actos. El voluntario sometimiento, sin reservas expresas, a un rgimen jurdico, comporta un inequvoco acatamiento que determina la improcedencia de su impugnacin ulterior, con base constitucional, mediante el recurso extraordinario (C.S.J.N., 20/ 10/87, "D.L.", 1987-501).
Art. 91. Alcance. El contrato por tiempo indeterminado dura hasta que el trabajador se encuentre en condiciones de gozar de los beneficios que le asignan los regmenes de seguridad social, por lmites de edad y aos de servicios, salvo que se configuren algunas de las causales de extincin previstas en la presente ley.
1. Alcance del contrato de trabajo.
Uno de los principios del derecho del trabajo es el de la conservacin o mantenimiento; el contrato tiene vocacin de permanencia y estabilidad, aunque esto con una proyeccin si bien es cierto relativa, en atencin a que tampoco existe un derecho de propiedad al trabajo. El reconocimiento de esta relativa o impropia estabilidad se traduce, empero, solamente en una obligacin de indemnizar a cargo del patrono cuando ste, precisamente, viola el principio al que nos estamos refiriendo. El contrato por tiempo indeterminado indica la misma ley dura hasta que el trabajador se encuentre en condiciones de gozar de los beneficios que le asignan los regmenes de seguridad social, por lmites de edad y aos de servicios. Es decir, cuando obtenga el trabajador alguna prestacin jubilatoria por edad avanzada, jubilacin ordinaria y/o incluso por invalidez. Aunque en este ltimo caso no siempre sin obligacin de indemnizar por parte del patrn, conforme lo dispone el art. 212 de la L.C.T. en su cuarto prrafo. El artculo que se comenta deja en claro que el contrato por tiempo mdterminado puede concluir tambin por alguna de las otras causales de extincin previstas en la ley. Son las consignadas en el Ttulo XII de la misma, donde se indican diversas formas de extincin, tales como la renuncia del trabajador, la extincin por voluntad concurrente de ambas partes, por fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo, por muerte del trabajador y, en determinado caso, del empleador, por quiebra o concurso del empleador, y tambin las
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Art. 92
ya enunciadas: por jubilacin del trabajador o incapacidad o'inhabi-lidad fsica o mental del dependiente. Ambas, estas ltimas, vinculadas a los enunciados regmenes de seguridad social. Y hemos dejado ex professo para mencionar por ltimo,el cas de extincin del contrato por justa causa, donde el principal no debe indemnizar, y el del despido unilateral en donde el principio cede como ya apuntamos ante la sola obligacin indemnizatoria tarifada del principal, pues a eso se reduce en la prctica con diversos matices propios en cada estatuto particular la garanta de estabilidad referida. 2. Ley 25.013.
La ley 35.013 modific la ley de contrato de trabajo. 20.744 (t.o. 1976) y las leyes 24.013, 24.465 y 24.467. Sus disposiciones determinaron en lo que se refiere exclusivamente al contrato individual de trabajo lo siguiente: a) cambi el marco normativo del contrato de aprendizaje; b) instituy el rgimen de pasantas que hasta ese momento slo prevea alguna disposicin particular, aunque mantuvo pendiente la reglamentacin del mismo. c) introdujo cambios en el perodo de prueba (art. 92 bis de la L.C.T.); d) efectu modificaciones importantes en el rgimen indemnizato-rio del contrato de trabajo para aquellos contratos que se inicien con posterioridad a la vigencia de la ley, a cuyos efectos: 1) modific el rgimen de preaviso, 2) redujo la indemnizacin por antigedad en caso de despido incausado, 3) modific la indemnizacin por causa de fuerza mayor, falta o disminucin de trabajo, 4) cre la figura del despido discriminatorio, 5) sanciona al empleador por falta de pago en trmino, de la indemnizacin por despido sin justa causa. e) se reformula el art. 30 de la L.C.T. sobre responsabilidad solidaria entre el principal y los contratistas creando nuevos requisitos formales; f) se derogan las modalidades contractuales promovidas establecidas en las leyes 24.013, 24.465 y 24.467. Art. 92. Prueba. La carga de la prueba de que el contrato es por tiempo determinado estar a cargo del empleador.
Art. 92
LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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REFORMA LABORAL. Ley 25.013. Art. 1. Contrato de trabajo de aprendizaje *. El contrato de aprendizaje tendr finalidad formativa tericopractica, la que ser descripta con precisin en un programa adecuado al plazo de duracin del contrato. Se celebrar por escrito entre un empleador y un joven sin empleo, de entre quince (15) y veintiocho (28) aos. Este contrato de trabajo tendr una duracin mnima de tres (3) meses y una mxima de un (1) ao. A la finalizacin del contrato el empleador deber entregar al aprendiz un certificado suscripto por el responsable legal de la empresa, que acredite la experiencia o especialidad adquirida. La jornada de trabajo de los aprendices no podr superar las cuarenta (40) horas semanales, incluidas, las correspondientes a la formacin terica. Respecto de los menores se aplicarn las disposiciones relativas a la jornada de trabajo de los mismos. No podrn ser contratados como aprendices aquellos que hayan tenido una relacin laboral previa con el mismo empleador. Agotado su plazo mximo, no podr celebrarse un nuevo contrato de aprendizaje respecto del mismo aprendiz. El nmero total de aprendices contratados no podr superar el diez por ciento (10%) de los contratados por tiempo indeterminado en el establecimiento de que se trate. Cuando dicho total no supere los diez (10) trabajadores ser admitido un aprendiz. El empresario que no tuviere personal en^nelacin de dependencia, tambin podr contratar un aprendiz. El empleador deber preavisar con treinta (30) das de anticipacin la terminacin del contrato o abonar una indemnizacin sustitutiva de medio mes de sueldo. El contrato se extinguir por cumplimiento del plazo pactado; en este supuesto el empleador no estar obligado al pago de indemnizacin alguna al trabajador sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior. En los dems supuestos regir el artculo 7o y concordantes de la presente ley. Si el empleador incumpliera las obligaciones establecidas en esta ley el contrato se convertir a todos sus fines en un contrato por tiempo indeterminado. Las. cooperativas de trabajo y las empresas de servicios eventuales no podrn hacer uso de este contrato.
* Texto segn ley 25.013 (B.O. 24/9/98), art. 1.
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO Contrato de trabajo de aprendizaje, segn la ley 24.465.
Art. 92
Segn la ley 24.465 que estituy esta modalidad se trataba de una "relacin contractual especial" segn la definicin de la norma citada. No se le reconoca an como un contrato de trabajo. Se poda utilizar para jvenes sin empleo entre 14 y 25 aos. Se trataba en consecuencia de una simbiosis de las nuevas modalidades "formacin" y "para jvenes" de la L.N.E. ya viejas y fallidas que luego en definitiva derog la ley 25.013. La mentada relacin poda tener una duracin de 3 a 24 meses y como no era contrato de trabajo la contraprestacin patronal no era una remuneracin sino una compensacin. No se contemplaban indemnizaciones por esta nueva modalidad especial. 2. Ley 25.013.
Esta ley impone especficamente la naturaleza laboral de este contrato y su finalidad formativa terico-prctica. Deben registrarse como todo contrato laboral (art. 19). Es una forma de contratacin vedada expresamente a las cooperativas de trabajo y a las empresas de servicios eventuales. Sus caractersticas son: 1. Partes. Un empleador y un joven sin empleo de 15 a 28 aos de edad. 2. Plazos. De 3 meses a 1 ao. 3. Forma. Por escrito, ya que es un contrato con plazo determinado y al finalizar se entrega un certificado que acredita la experiencia o especialidad adquirida. 4. Jornada. Hasta 40 horas semanales incluyendo la capacitacin terica. Los menores deben cumplir las normas vigentes. Nada se expresa sobre la limitacin de la jornada diaria y la posibilidad del desempeo durante la jornada nocturna o en la insalubre. Rigen por ello las disposiciones generales que vedan a los menores stas ltimas. 5. Descansos.Como no se indican en la norma tambin estimamos que corresponde remitirse al rgimen general. 6. Remuneracin. No se establecen pautas, pero se reconoce la misma modificndose el concepto dispuesto en la ley 24.465 que mencionaba la "compensacin" en lugar de este instituto. Rige adems en el tema lo dispuesto en el convenio colectivo de la actividad. 7. Lmites. Slo puede haber un diez por ciento (10 %) de trabajadores bajo esta modalidad o uno (1) cuando hay menos de diez (10) trabajadores en el establecimiento o ninguno. No podrn contratarse los que hubiesen tenido una relacin laboral anterior o ya hubieren sido aprendices con un contrato anterior con el mismo empleador.
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8. Preaviso. Es de 30 das o en su defecto corresponde al trabajador una indemnizacin de medio mes de sueldo. El trabajador no est obligado a darlo. 9. Extincin. Si vence el plazo pactado no origina derecho a ninguna indemnizacin y si es dispuesta por el empleador ante tempus corresponde la que se prev en el art. 7 de la ley 25.013. 10. Conversin del contrato. El incumplimiento de las obligaciones por parte del empleador convierte al contrato en uno normal laboral por tiempo indeterminado. 3. REFORMA LABORAL. Ley 25.013
Art. 2. Rgimen de pasantas *. Cuando la relacin se configure entre un empleador y un estudiante y tenga como fin primordial la prctica relacionada con su educacin y formacin se configurar el contrato de pasanta. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social establecer las normas a las que quedar sujeto dicho rgimen. En su lugar (al analizar el art. 23 de la L.C.T., apartado 4) nos hemos referido al rgimen de pasantas dispuesto por el decreto 334' 92 (B.O. 28/2/92), que la norma que nos ocupa (ley 25.013) no deroga expresamente e insiste sobre la condicin no laboral de esta relacin y remite a la reglamentacin de la autoridad de aplicacin su regulacin. Se reitera aqu nuestra objecin sobre este tipo de contratos violatorios del orden pblico laboral. Art. 92 bis. Perodo de prueba**. El contrato de trabajo por tiempo indeterminado se entender celebrado a prueba durante los primeros treinta (30) das. Cualquiera de las partes podr extiguir la relacin durante ese lapso sin expresin de causa y sin derecho a indemnizacin alguna con motivo de la extincin. El perodo de prueba se regir por las siguientes reglas: 1. Un mismo trabajador no podr ser contratado a prueba, por el mismo empleador ms de una vez. 2. El empleador deber registrar el contrato a prueba en el libro especial del artculo 52 de esta ley o, en su caso, en el previsto por el artculo 84 de la ley 24.467.
* Texto segn ley 25.013 (B.O. 24/9/98), art. 2. ** Art. 92 bis. Texto segn ley 25.013 (B.O. 24/9/98), art. 3.
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3. Durante el perodo de prueba el trabajador tendr los derechos y obligaciones propios de la categora o puesto de trabajo que desempee, incluidos los derechos sindicales, con las ; excepciones que se establecen en este artculo. 4. Durante los primeros treinta (30) das el empleador y el trabajador estarn obligados al pago de los aportes y contribuciones para las obras sociales, asignaciones familiares y cuota correspondiente al rgimen vigente de riesgo del trabajo y, exentos de los correspondientes a jubilaciones y pensiones, Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados y Fondo Nacional de Empleo. 5. El trabajador tendr derecho durante el perodo de prueba a las prestaciones por accidente o enfermedad del trabajo, incluidos los derechos establecidos para el caso de accidente o enfermedad inculpable, con excepcin de lo prescripto en el cuarto prrafo del artculo 212 de esta ley. 6. Si el contrato continuara luego del perodo de prueba, ste se computar como tiempo de servicio a todos los efectos laborales y de la seguridad social. Podr ampliarse el perodo de prueba hasta seis (6) meses por convenio colectivo debidamente homologado. Si se dispusiere la extensin convencional del perodo de prueba debern realizarse a partir del segundo mes todos los aportes y contribuciones legales y convencionales, rigiendo las normas generales en materia de indemnizacin y preaviso. La disponibilidad colectiva de las indemnizaciones por falta de preaviso y por antigedad en el despido incausado ser de hasta el cincuenta por ciento (50%) del rgimen general.
1. Perodo de prueba.
La ley 24.465 incorpor como art. 92 bis un nuevo texto a la L.C.T., el referido al perodo de prueba, luego la ley 25.013 le modific, conforme se ndica. Aquella norma instaur dicho perodo generalizndole en el rgimen laboral, el que le conoca slo en forma incidental y con respecto a determinadas situaciones (vg. el establecido en determinados estatutos como el de encargados de casa de renta (60 das), periodistas profesionales (siempre que se les comunique antes del ingreso, no se pruebe la idoneidad y nunca por ms de 30 das), el empleado administrativo de empresas periodsticas (3 meses, si se comunic por escrito o al ingreso), el servicio domstico (cuyo rgimen estatutario se aplica al mes del vnculo, el derecho al goce del
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preaviso, a los 90 das, y el cobro de indemnizacin por despido, al ao), los mdicos, dentistas y farmacuticos (a los tres meses) y, en fin, los conductores particulares (a los 60 das.) Por la nueva ley se reduce su plazo legal de 3 meses a 30 das y slo durante ese lapso (30 das) las partes gozan de las excepciones previstas, a saber: estn exentos del pago de aportes y contribuciones correspondientes a jubilaciones y pensiones, Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados y Fondo Nacional de Empleo. Pero estn obligados, en cambio, al pago de aportes y contribuciones por obras sociales, asignaciones familiares y cuota correspondiente al rgimen vigente de riesgo del trabajo. Esta ltima previsin, vinculada con la ley 24.557 que aqu se incluye, no figuraba en la 24.465. Durante ese lapso (de 30 das) cualquiera de las partes puede extinguir la relacin sin expresin de causa y sin derecho a indemni-zacin~alguna. La innovacin primordial de este instituto se advierte en la reduccin original de su lapso de duracin; por la ley 24.465 se estableca 3 meses; ahora, por la ley 25.013, se redujo a treinta (30) das. Pero en ambos casos este trmino podr ampliarse por convenio colectivo de trabajo debidamente homologado hasta seis (6) meses. Aunque durante el lapso de prrroga (a partir del da 31) sus condiciones varan; tienen que cumplimentarse todos los aportes y contribuciones legales y convencionales y la extincin genera derecho a indemnizacin por antigedad y preaviso. 2. Indemnizaciones. .
Si se prolonga el perodo de prueba hasta los seis (6) meses el convenio colectivo puede disponer una reduccin de hasta el cincuenta por ciento (50 %) en la indemnizacin por antigedad y en la sustitutiva del preaviso, es decir, se puede convenir un rgimen indemnizatorio inferior al previsto en la ley 25.013 que, como se detallar en su lugar, es inferior al anterior dispuesto en el R.G.T. (t.o. 1976). De cualquier manera la introduccin del instituto en el rgimen laboral comn continua discutindose por las partes interesadas que estiman que esta reforma tampoco halla justificacin. 3. Ley 25.013.
Por el artculo cuarto (4o) de esta ley se determin que los contratos de trabajo que se hallaban en perodo de prueba a la fecha de entrada en vigencia de la misma su curso continuara hasta su finalizacin, conforme al rgimen en el cual tuvieron vigencia. Recur-
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dse que por la ley 24.465 que le instituy, el perodo mnimo era de tres (3) meses. Adems agreg que a partir de la vigencia de la ley 25.013, que se produjo, como ya se ha expresado, el 3 de octubre de 1998 se aplicar en todos los casos el nuevo rgimen, salvo que un convenio colectivo posterior a su sancin establezca uno distinto dentro de los mrgenes de disponibilidad colectiva concedido a las partes.
1. Perodo de prueba. El artculo 1 de la ley 24.465 en su primer prrafo obliga al intrprete en todos los casos a considerar al contrato de trabajo como celebrado a prueba y la remisin que' frmula el art. 18 del dec. 738/95 a los arts. 7 y 18, inc. a, de la ley 24.013 slo alcanza para determinar si la relacin se encuentra o no registrada, pero no para invalidar el perodo de prueba y sus alcances sobre la indemnizacin que se pretenda, mas con independencia de lo expuesto, resulta de aplicacin a tales supuestos lo previsto por el art. 57 de la Ley de Contrato de Trabajo cuando la demandada no acredita haber contestado la intimacin formulada por el accionante tornndose operativa la presuncin all establecida ya que el silencio del empleador por un tiempo razonable opuesto al telegrama intimatorio constituye una modificacin tcita de consentimiento respecto de la reclamacin o manifestacin formulada (CNATr., Sala X, 30/6/98, "D.T.", 1999, 266). El art. 92 bis de la L.C.T. al disponer que el contrato de trabajo se entiende celebrado a prueba durante los primeros tres meses, introdujo una modalidad en la que ambas partes se encuentran en plena libertad de extinguirlo sin expresin de causa ni preaviso, en cualquier momento, sin que exista consecuencia indernnizatoria alguna, ni siquiera en el caso de omisin de registrarlo. De manera que no es admisible la pretensin de que dicha omisin genere el derecho del trabajador a la percepcin de la indemnizacin sustitutiva del preaviso (CNATr., Sala VIII, sent. 25.402 del "23/10/97, "B.J.", 1998, 214). Si la accionada no aport elemento alguno que demuestre que esta especial modalidad contractual haya sido inscripta en el Sistema nico de Registro Laboral, tal situacin torna inaplicables los efectos propios del perodo de prueba y determina que el contrato suscripto por las partes deba ser interpretado como celebrado por tiempo indeterminado, sin sujecin a plazo o prueba alguna. Ello as aunque no haya existido otro contrato a prueba anterior celebrado entre las mismas partes y el trabajador haya sido inscripto en el libro especial del art. 52 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 76.415 del 30/ 4/98, "B.J.", 1998, 214). Cuando el art. 92 bis de la L.C.T. alude a que cualquiera de las partes puede extinguir el vnculo durante el perodo de prueba, sin expresin de causa y sin derecho a indemnizacin alguna con motivo de la extincin (ap. 4), se refiere a aquellas reparaciones que tienen como base de aplicacin la estabilidad en el empleo (art. 245) y las que indemnizan los daos que ocasiona la. denuncia del contrato sin aviso previo, pues en el caso de un trabajador a prueba carece de vocacin de permanencia y no es necesario dicho aviso. De antemano las dos partes conocen que se trata de un contrato sujeto a esta modalidad por un lapso de tres meses (CNATr., Sala m, sent. 75.928 del 5/3/ 98, "BJ.", 1998, 214).
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Aun tratndose de un contrato a prueba (art. 92 bis de la L.C.T.), rige la proteccin consagrada por los arts. 177 y 178 de dicho ordenamiento legal. En tal caso la trabajadora afectada deber probar que la cesanta constituye una prctica discriminatoria, que fue la maternidad el motivo determinante del
despido dispuesto por el empresario, sin dejar dudas acerca de que se configur un acto de discriminacin. Por su parte, el empresario deber demostrar que no discrimin o que ha mediado una razn objetiva no discriminatoria para extinguir el vnculo (CNATr., Sala III, sent. 75.928 del 5/3/ 98, "B.J.", 1998, 214).
Art. 92 ter. Contrato de trabajo a tiempo parcial*. 1) El contrato de trabajo a tiempo parcial es aquel en virtud del cual el trabajador se obliga a prestar servicios durante un determinado nmero de horas al da o a la semana o al mes, inferiores a las dos terceras (2/3) partes de la jornada habitual de la actividad. En este caso la remuneracin no podr ser inferior a la proporcional que le corresponda a un trabajador a tiempo completo, establecida por ley o convenio colectivo, de la misma categora o puesto de trabajo. 2) Los trabajadores contratados a tiempo parcial no podrn realizar horas extraordinarias, salvo el caso del artculo 89 de la presente ley. 3) Las cotizaciones a la seguridad social y las dems que se recaudan con sta, se efectuarn en proporcin a la remuneracin del trabajador y sern unificadas en caso de pluriempleo. En este ltimo supuesto, el trabajador deber elegir entre las obras sociales a las que aporte, a aquella a la cual pertenecer. 4) Las prestaciones de la seguridad social se determinarn reglamentariamente teniendo en cuenta el tiempo trabajado, los aportes y las contribuciones efectuadas. Las prestaciones de obra social sern las adecuadas para una cobertura satisfactoria en materia de salud, aportando el Estado los fondos necesarios a tal fin, de acuerdo al nivel de las prestaciones y conforme lo determine la reglamentacin. 5) Los convenios colectivos de trabajo podrn establecer para los trabajadores a tiempo parcial prioridad para ocupar las vacantes a tiempo completo que se produjeren en la empresa.
* Art. 92 ter. Texto segn ley 24.465 (B.O. 28/3/95), art. 2.
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Contrato de trabajo a tiempo parcial. La ley 24.465 se ocupa, adems, de otras modalidades novedosas, entre ellas las del ttulo, que tal vez reduzca las estadsticas sobre desempleo, pero sin duda elevar las del subempleo o desocupacin parcial. Los servicios se prestan por da, semana o mes durante un lapso inferior a las dos terceras (2/3) partes de la jornada habitual de la actividad. La obra social la elige el trabajador en los casos de pluriempleo eventualidad que arrasar con otra garanta constitucional programtica: la de la jornada limitada y aqu otra curiosidad de la norma: "...aportando el Estado los fondos necesarios... para una cobertura satisfactoria... de acuerdo al nivel de las prestaciones y conforme lo determine la reglamentacin".
Los salarios bsicos fijados en los convenios colectivos se refieren a la jornada normal de labor, de manera que si la contratacin se hace para desempearse por menor tiempo, la retribucin debe ser proporcionalmente reducida (CNATr., Sala VIII, 27/5/96, "D.T.", 1996-B, 2402). Si en el convenio colectivo se determin un salario sobre la base de la contraprestacin de las 48 hs. semanales, determinadas por la ley, la disminucin de uno de los extremos de la ecuacin necesariamente acarrea la disminucin del otro, salvo que las partes decidieran modificar la convencin (CNATr., Sala VIH, 27/5/96, "D.T.", 1996-B, 2402).
CAPTULO II DEL CONTRATO DE TRABAJO A PLAZO FIJO Art. 93. Duracin. El contrato de trabajo a plazo fijo durar hasta el vencimiento del plazo convenido, no pudiendo celebrarse por ms de cinco aos. 1. Duracin del contrato.
El contrato de trabajo a plazo fijo o por tiempo determinado dura hasta el vencimiento del plazo estipulado. Pero la ley indica un trmino mximo en esta modalidad: cinco aos. Nada expresa la norma sobre el mnimo legal, y a este respecto dos son las posiciones de la doctrina. Una se inclina por estimar que
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nunca puede ser inferior a un mes para mantener la coherencia del tema con el instituto del preaviso tambin previsto en el mismo captulo (art. 94), y otra en la que nos enrolamos, que admite cualquier duracin, incluso inferior al mes, cuando en la especie se dan los recaudos ya vistos (art. 90): la expresin por escrito de la duracin y la justificacin, razonablemente apreciada, de esta duracin determinada, segn la actividad o tarea de la que se trate. Cuando se excede de cinco aos este contrato a trmino se transforma en otro por tiempo indeterminado.
1. Su justificacin. Resulta desca i cable la contratacin a plazo fijo por una empresa de limpieza de los coactores si no se acreditan las razones objetivas de tal contratacin, toda vez que el contar con servicios de limpieza configura . una necesidad permanente y no transitoria de los clientes de la empresa (mercados y hospitales) (CNATr., Sala VI, 17/2/98, "D.T.", 1998-B, 1467). La extraordinariedad de las tareas desempeadas por la actora, contratada por una A.F.J.P. a fin de realizar actos de promocin y afiliacin durante el lapso establecido por la ley 24.241 y luego prorrogado por la ley 24.347, justificaron la figura del contrato de trabajo a plazo fijo (CNATr., Sala IX, sent. 2538 del 26/ 11797, "B.J.", 1998, 214). 2. Contrato de Trabajo y relacin de empleo pblico. Duracin. No obstante el nomen juris utilizado por la empleadora para formalizar los sucesivos contratos con el dependiente, no caben dudas que estando reglamentado que la contratacin de personal no permanente es de carcter excepcional y extraordinario, justificado nicamentepor necesidades imposibles de cubrir con los procedimientos normales, la relacin laboral debe considerarse regida por la L.C.T. Es inadmisible argumentar que se trata de contratos de derecho pblico de carcter "temporario" o "excepcional", si la relacin laboral se prolong por veintin aos. Resolver lo contrario importara desconocer derechos como el de la proteccin contra el despido arbitrario y la directiva de esta Corte en el sentido que en los litigios laborales debe actuarse con suma cautela para llegar a la denegacin de beneficios reconocidos por las leyes de la materia (C.S.J.N., 27/12/88, "D.L.", 1989-88).
Art. 94. Deber de preavisar. Conversin del contrato. Las partes debern preavisar la extincin del contrato con antelacin no menor de un mes ni mayor de dos, respecto de la expiracin del plazo convenido, salvo en aquellos casos en que el contrato sea por tiempo determinado y su duracin sea inferior a un mes. Aquella que lo omitiera, se entender que acepta la conversin del mismo como de plazo indeterminado, salvo acto expreso de renovacin de un plazo igual o distinto del previsto originariamente, y sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 90, segunda parte, de esta ley.
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Art. 94
1.
Deber de preavisar.
Ambas partes deben preavisar la extincin del contrato a plazo porque, como se ha expresado, toda la norma insiste en considerar al que analizamos como una particular modalidad del contrato de trabajo, que marca una excepcin al principio de la continuidad, conservacin, indeterminacin y estabilidad del contrato de trabajo. Ya en la ley 11.729 (art. 158), antecedente del instituto, se exiga el preaviso como ratificacin de la voluntad inicial de las partes y a efectos de excluir toda posibilidad de fraudes y permitir la continuidad del contrato. La determinacin expresa y por escrito del plazo no determina la indiscutida conclusin del contrato, porque en todos los casos se exige, adems, el preaviso, el que nunca deber dejar de ser tambin expreso. " Ese preaviso debe darse con una antelacin no menor de un mes ni mayor de dos meses respecto del plazo convenido. _ En la reforma introducida por la ley 21.297 se agreg aqu: "salvo en aquellos casos en que el contrato a plazo tenga una duracin inferior a un mes". De donde se infiere que, en estos casos, el preaviso no se hace necesario. El instituto que aqu consideramos guarda cierta analoga con el previsto en el Captulo I del Ttulo XII, referido a los contratos de trabajo comunes. Pero slo ciertas analogas, ya que aqu el trmino no es fijo como en el indicado en el art. 231, donde el tema vara segn la antigedad del trabajador y segn quin es el que lo otorga: el dependiente o su empleador. Tampoco aqu es vlida la variante de la indemnizacin sustitutiva por el preaviso omitido (art. 232). Ni puede considerarse la posibilidad de la existencia de un lapso de integracin (art. 233). En el contrato por tiempo indeterminado antes de la reforma introducida por la ley 25.013 el preaviso siempre empezaba a correr "a partir del primer'da del mes siguiente al de la notificacin", mientras que en el contrato a plazo, aunque la ley no lo diga, y porque no puede ser de otra manera atento la modalidad del acuerdo, correr a partir del da siguiente al de la recepcin de la notificacin. El citado artculo 233 ha sido derogado implcitamente por el artculo 6 de la ley 25.013 que hace correr el trmino del preaviso a partir del da siguiente al de su notificacin identificando ahora ambas situaciones. 2. Conversin del contrato.
La parte que omite el preaviso sta es en una obligacin bilateral en todo contrato de trabajo se entiende que acepta la conversin del contrato a.plazo en otro por tiempo indeterminado.
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Pero esto admite una excepcin, esto es, que se formalice otro contrato a plazo de igual trmino u otro distinto del originalmente pactado. Y siempre que en este caso se justifique la extendida duracin por las modalidades de las tareas o de la actividad, razonablemente apreciadas" (art. 90, inc. b), y no se extiendan ms all de cinco aos todos los contratos a plazo considerados, decimos nosotros, teniendo presente lo dispuesto en el art. 93. Art. 95. Despido antes del vencimiento del plazo. Indemnizacin. En los contratos a plazo fijo, el despido injustificado dispuesto antes del vencimiento del plazo, dar derecho al trabajador, adems de las indemnizaciones que correspondan por extincin del contrato en tales condiciones, a la de daos y perjuicios provenientes del derecho comn, la que se fijar en funcin directa de los que justifique haber sufrido quien los alegue o los que, a falta de demostracin, fije el juez o tribunal prudencialmente, por la sola ruptura anticipada del contrato. Cuando la extincin del contrato se produjere mediante preaviso, y estando el contrato ntegramente cumplido, el trabajador recibir una suma de dinero equivalente a la indemnizacin prevista en el art. 250 de esta ley. En los casos del prrafo primero de este artculo, si el tiempo que faltare para cumplir el plazo del contrato fuese igual o superior al que corresponda al de preaviso, el reconocimiento de la indemnizacin por dao suplir al que corresponde por omisin de ste, si el monto reconocido fuese tambin igual o superior a los salarios del mismo. 1. Despido antes del vencimiento del plazo.
La rescisin ante tempus del contrato a plazo puede motivarse en distintas circunstancias, cada una de ellas fruto de diversas consecuencias. a) Por decisin del empleador. Si ste lo decide injustificadamente, el trabajador tiene derecho:. i) a la indemnizacin que corresponda por extincin del contrato sin justa causa, es decir: 1) la indemnizacin sustitutiva por preaviso omitido (art. 232); 2) integracin del mes de despido (art. 233); 3) indemnizacin por antigedad o despido (art. 245), si la relacin fue mayor de tres meses. A partir de la sancin de la ley 25.013 en los contratos celebrados luego de su vigencia no correspondera la integracin del mes de despido (art. 233).
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ii) A la indemnizacin de daos y perjuicios provenientes del derecho comn. Esta indemnizacin se fija segn la justificacin que se efecte por el que la alega o en su defecto la que fije el juez o tribunal prudencialmente. La diferencia entre ambas reparaciones son evidentes. La primera, aunque mltiple segn delineamos, es simple y tarifada; la segunda es contractual y lleva aparejado el problema de la probanza. El fallo plenario N 8 admita inclusive la existencia de un dao presunto por la sola ruptura anticipada. De cualquier manera, corresponder concluir que si se admite la reparacin por los daos y perjuicios, sta incluye el dao moral, el que si bien no se enuncia en la ley tambin corresponder admitir. Estimamos que la norma deba haber previsto como pauta obligatoria o mnima el reconocimiento de los salarios que hubiere percibido el trabajador de haber cumplido el empleador con el plazo pactado. fe) Por decisin del dependiente. Parte de la doctrina estima que el empleador se hace acreedor a la indemnizacin del derecho comn. La ley no contempla el caso, y por ello y en virtud de los principios generales estimamos que nada adeudara el dependiente a su principal. No cabra aqu una forzada analoga con su obligacin tambin de preavisar y la indemnizacin sustitutiva en caso de omisin prevista en los contratos de tiempo ; indeterminado. c) En caso de cumplimiento del contrato a plazo. Si el contrato se cumpli ntegramente y se otorg preaviso oportuno y el tiempo del contrato no fue inferior a un ao, el trabajador se hace acreedor a la indemnizacin equivalente a la mitad de la prevista para los casos comunes de extincin del contrato dispuesto por el empleador sin justa causa (art. 247 L.C.T.). 2. Indemnizacin.
En caso de cumplirse el plazo, otorgarse el preaviso y tener el contrato ms de un ao, la indemnizacin es la prevista en el art. 250 de la ley, el cual a su vez remite al 247, referido a la extincin del contrato por fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo. En estos casos el resarcimiento es equivalente a la mitad del previsto en el art. 245, que a su vez indica que ste es equivalente a un mes de sueldo por cada ao de servicios o fraccin mayor de tres meses, tomando como base la mejor remuneracin mensual normal y habitual percibida durante el ltimo ao, mas aclarando que esta base
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no podr exceder a tres veces el importe mensual de la suma que resulte del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo aplicable, con todas las dems implicancias, que all, en el artculo 245, se indican para determinar de qu convenio colectivo de trabajo se trata. Vale tambin el ltimo apartado de dicho artculo: en ningn caso esta indemnizacin puede ser inferior a dos meses de sueldo, esto es, del mejor sueldo mensual, normal y habitual de este ltimo ao, o del tiempo de la relacin, si fue menor. Y recordarnos, determinada esta indemnizacin, prevista en el art. 245, la correspondiente a nuestro caso es la mitad de la misma (art. 247 L.C.T.) no correspondiendo las pautas que la ley 25.013 luego estableci para las rupturas del contrato de tiempo indeterminado, sin causa, en las relaciones iniciadas con posterioridad al comienzo de la vigencia. 3. Indemnizacin por preauiso omitido.
Como se ha recordado, el preaviso no debe omitirse cuando de cumplirse el contrato a plazo se trata. Su inobservancia motiva la conversin del contrato a plazo y su consecuencia el no reconocimiento de la indemnizacin detallada en el prrafo inmediato anterior que deriva, a su vez, del segundo prrafo del artculo que comentamos y del 250. Esta indemnizacin excluye la concurrencia de cualquier otra vinculada con el preaviso. En cambio, tambin como ya vimos, cuando se produce la interrupcin ante tempus, no slo concurren todas las indemnizaciones comunes conocidas (de antigedad o despido art. 245 de preaviso omitido art. 232 y en su caso de integracin art. 233), sino que adems se adiciona a las mismas la de daos y perjuicios del derecho comn. Esta, como tambin recordamos, no est tarifada; deber probarse o ser justipreciada por el juzgador, y "si el tiempcSque falta para cumplir el plazo del contrato fuese igual o superior al que corresponde al de preaviso (uno o dos meses), el reconocimiento de la indemnizacin por dao suplir al que corresponda por omisin de ste, si el monto reconocido fuese tambin igual o superior a los salarios del mismo. Sin duda, la norma hubiera simplificado su formulacin de reconocer a esta particular indemnizacin un quantum, como sugerimos precedentemente, por lo menos igual a los salarios que hubiere percibido el trabajador, de haberse cumplido el contrato a plazo que el empleador desconoci. Podra ocurrir la incongruencia, tal como est redactada la norma, de que el justiprecio de la indemnizacin del derecho comn sea inferior al preaviso, aunque el lapso interrumpido lo supere. La ley tampoco da pautas por compensaciones, dejando librado al intrprete todos estos problemas prcticos, que de cualquier manera debern decidirse conforme a los principios generales del derecho del trabajo.
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Si no se prueba que la ruptura del contrato se concret antes del vencimiento del plazo pactado, no corresponde el pago de los daos y perjuicios previstos por el art. 95 de la Ley de Contrato de Trabajo, ni otro resarcimiento de acuerdo al Derecho Civil (CNATr., Sala I, 30/6/95, "DJ.", 1996-1794). En los supuestos de incapacidad temporaria por accidente laboral o enfermedad inculpable, la ley no ha establecido la prrroga de los contratos a plazo fijo, ni la invalidez del despido, por lo que se debe practicar la pertinente notificacin optando por la prrroga en tiempo oportuno (CNATr., Sala I, 30/6/95, "DJ.", 1996-1-794). La indemnizacin que le corresponde al trabajador con motivo de su despido injustificado antes del vencimiento del
contrato de trabajo a plazo fijo de acuerdo a las disposiciones del derecho comn, debe jugar en funcin directa con los daos y perjuicios que aqul justifique. En caso contrario, y por la sola ruptura anticipada del contrato, siempre existir un dao presunto, que ser prudencialmente apreciado por el magistrado de acuerdo a las constancias del expediente (C.S. Tucumn, Sala laboral y contenciosoadminis-trativo, 18/6/95, "Rev. La Ley" del 16/ 9/96, p. 6, fallo 94.696). En los contratos a plazo fijo cuando se manda a pagar la indemnizacin por falta de preaviso, debe restarse de la indemnizacin por daos y perjuicios la cantidad de meses que se han establecido para aqulla (C.S. Tucumn, Sala laboral y contenciosoadministrativo, 11/ 3/98, "D.T.", 1999, 276).
CAPTULO III DEL CONTRATO DE TRABAJO DE TEMPORADA Art. 96. Caracterizacin *. Habr contrato de trabajo de temporada cuando la relacin entre las partes originada por actividades propias del giro normal de la empresa o explotacin, se cumpla en determinadas pocas del ao solamente y est sujeta a repetirse en cada ciclo en razn de la naturaleza de la actividad. Caracterizacin. El contrato de temporada es un contrato de trabajo discontinuo pero de tiempo indeterminado. Tiene permanencia pero no plazo fijo de conclusin. La tarea se realiza en determinadas pocas del ao y tiende a repetirse en el ao prximo, reiterada y sucesivamente, "en razn de
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la naturaleza de la actividad". Entre cada temporada existe un lapso de inactividad o suspensin del contrato, y es que la continuidad, si bien es una nota tpica, no es esencial absolutamente en el contrato de trabajo. Algunos autores han distinguido entre el trabajo de temporada tpico, que es aquel que se realiza exclusivamente en determinadas pocas del ao 3' donde cada temporada tiene lmites precisos y el atpico, en el cual se trata de satisfacer un incremento estacional de las faenas en actividades y tareas que, no obstante, se desarrollan todo el ao. En este ltimo caso pueden existir dos categoras de trabajadores: quienes laboran todo el ao en una contratacin comn e indeterminada en su modalidad y quienes lo hacen como refuerzo de '.esa actividad. Aqullos, cumpliendo una necesidad permanente, y stos, satisfaciendo una necesidad peridica o estacional "sujeta a repetirse por un lapso dado en cada ciclo, en razn de la naturaleza de la actividad". Por ejemplo, los empleados de hoteles en zonas tursticas, los trabajadores del espectculo pblico, los que laboran en industrias especiales como la frigorfica, el trabajo en la cosecha y/o ciertas figuras atpicas laborales: los contratistas de vias y frutales, trabajadores de la pesca, zafra, etc. En todos los casos debern ponderarse, sin embargo, las exigencias de la ley: a) una necesidad permanente de la empresa o explotacin; b) que la tarea se cumpla o se incremente en determinada poca del ao solamente; c) que la misma est sujeta a repetirse en ciclos posteriores. En las dos variantes de la segunda condicin advertimos las dos clases de contratos de temporada; aqul que se desarrolla exclusivamente en determinada poca del ao (zafra, cosecha, vendimia, etc.), y el que se justifica por la incrementacin de las tareas (pesca; determinadosestablecimientos de bebidas, por ejemplo, cerveceras de tipo Munich, etc.). En estos supuestos debe expresarse tambin concretamente la fecha de terminacin de cada ciclo del contrato a fin de distinguirlo de los de plazo indeterminado, como podra entender el dependiente, atento la existencia promiscua de ambos trabajadores: el comn .y el modal. La normativa del art. 96 de la Ley de Contrato de Trabajo exige tres requisitos para la configuracin de la modalidad de trabajo por temporada: a) necesidad permanente de la empresa o explotacin; b) que la tarea se cumpla en determinadas pocas del ao, y c) que la tarea est sujeta a repetirse por un lapso dado en cada ciclo, en razn de la naturaleza de la actividad (CNATr., Sala VIII, 8/8/96, "D.T.", 1996B, 2773). La naturaleza del trabajo y no lo que las partes decidan debe, en todo caso, conferir la especial modalidad a la relacin, por lo que no reviste la condicin de trabajo de temporada el
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que se presta durante una o ms pocas del ao, si ello proviene de la organizacin que el empleador ha dado a su empresa (CNATr., Sala VIII, 8/8/96, "D.T.", 1996-B, 2773). Cuando las tareas revisten intermitencias, son peridicamente necesarias
y se coordinan con una necesidad normal de la empresa, que ocurre en ciertas pocas del ao que pueden ser anticipadas con relativa certeza, la persona que las cumple es un trabajador de temporada (CNATr., Sala VIII. 8/8/96, "D.T.", 1996B, 2773). :
Art. 97. Equiparacin a los contratos a plazo fijo. Permanencia. El despido sin causa del trabajador, pendientes los plazos previstos o previsibles del ciclo o temporada en los que estuviere prestando servicios, dar lugar al pago de los resarcimientos establecidos en el art. 95, primer prrafo, de esta ley. El trabajador adquiere los derechos que esta ley asigna a los trabajadores permanentes de prestacin continua, a partir de su contratacin en la primera temporada, si ello respondiera a necesidades tambin permanentes de la empresa o explotacin ejercida, con la modalidad prevista en este captulo.
1. Equiparacin a los contratos a plazo fijo.
Vigente la temporada, el principal deber respetar el cumplimiento de los contratos, ya que, en su defecto, y ante un despido sin causa antes del plazo previsto "o previsible" del ciclo o temporada, mientras est prestando servicios el dependiente, debe pagar el patrn las indemnizaciones correspondientes que son similares al caso de ruptura del contrato a plazo antes de su vencimiento. Es decir, las indicadas en el art. 95 de la norma que, como ya hemos visto, son: a) las comunes s. todo despido injustificado. Es decir, la indem nizacin por antigedad o despido prevista en el art. 245; la sustitutiva del preaviso omitido (art. 232) y la integracin del mes de despido, en su caso (art. 233); y b) la de daos y perjuicios provenientes del derecho comn. Las pautas de fijacin de este resarcimiento, que no es tarifado, son las mismas analizadas en su momento (art. 95). Para calcular la indemnizacin por antigedad en este tipo de trabajo, dos son las soluciones propuestas, a saber: a) Debe entenderse como antigedad el tiempo efectivamente trabajado durante los perodos de actividad de la explotacin. Esta doctrina ya la recoga un viejo fallo plenario de las C.N.A.Tr. de la Capital Federal (el N 50 del 13/5/59) y luego de la sancin de la Lev-de Contrato de Trabajo es doctrina tambin de la S.C.B.A. (acuerdos
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del 1/6/77 y 5/7/77). A esta posicin tambin adherimos. El art. 18 aclara la cuestin cuando habla del tiempo "efectivamente" trabajado. 6) Otra tesis minoritaria cuenta, en cambio, el tiempo desde que comenz la vinculacin permanente. Estima que los lapsos de inactividad son meros perodos de interrupcin o suspensin del contrato. Pero el receso no obliga al trabajador, ya que no se halla a disposicin del empleador y puede obligarse en otra actividad por cuenta ajena. Ni tampoco responsabiliza al patrn por su principal contraprestacin: el pago de la remuneracin. 2. Permanencia.
A partir de la primera temporada, es decir, desde su primera contratacin, el trabajador adquiere los derechos que la ley reconoce a todo trabajador dependiente. Vara aqu la norma el criterio imperante previo a su vigencia, donde slo adquira estabilidad el trabajador de temporada cuando se daba la repeticin de la prestacin en ciclos posteriores. Pero existe una condicin: que este trabajo de temporada responda a "necesidades permanentes de la empresa". De lo contrario, no nos hallaramos ante la modalidad descripta sino ante otra a tratar de inmediato: el trabajo eventual. Durante los lapsos de inactividad las partes no se adeudan sus principales obligaciones recprocas, tales como el estar a disposicin de su empleador el trabajador y pagar la remuneracin el empleador, pero s se mantienen vigentes otras obligaciones y deberes que derivan de sus respectivas conductas: buena fe, fidelidad, etc. 3. Derechos del trabajador durante el receso.
La doctrina estima que el trabajador no tiene derecho a los salarios de enfermedad inculpable o accidentes de la misma categora, ms all de cada ciclo de prestacin efectiva. Pero admite las indemnizaciones por incapacidad temporaria derivadas de la ley 9688, de accidentes de trabajo. Las asignaciones familiares no se reconocen durante el lapso de inactividad entre las respectivas temporadas trabajadas.
1. Permanencia. a) Concepto. La estabilidad de un trabajo de temporada no resulta de ningn convenio colectivo sino de la ley y de la naturaleza jurdica del vnculo, es decir que la contratacin responda a necesidades permanentes de la empresa y no a necesidades extraordinarias y transitorias (CNATr., Sala HI, 13/2/78, "D.T.", 1978XXXVIII-981).
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b) Cmputo de la antigedad ante rior a la ley 21.297. En el rgimen anterior a la ley 21.297 tratndose de un contrato por temporada la antigedad debe ser computada considerando a cada temporada como equivalente a un ao, pues ello es lo que surge del art. 18, ley 20.744 (S.C.B.A., 1/6/77, Ac. 22.681, "J.A.", 5/ 4/78). Con relacin a la estabilidad de los trabajadores por temporada, las caractersticas de la actividad y de los establecimientos donde la misma se desarrolla no permiten la adopcin de criterios generales cuando como ocurra al tiempo de los hechos que originan la demanda no se contaba con prescripciones egales especficas por lo que depender de las particularidades de cada caso determinar la existencia de una vocacin de continuidad en el empleo, por lo menos de parte del subordinado (por mayora) (S.C.B.A., 30/8/77, "J.A.", 5/4/78). En el trabajo por temporada, a los fines de establecer el monto de las indemnizaciones derivadas del despido se computa como antigedad el tiempo trabajado durante los perodos de actividad de la ..explotacin (CNATr., en pleno, 13/5/59, "D.T.", 1959-383). c) Monto mnimo de la indemniza cin. Promedio para la determina cin de la indemnizacin por des pido. Tratndose de trabajadores de menos de tres meses de antigedad debe computarse la retribucin promedio de todo el tiempo trabajado. Los trabajadores de temporada tambin tienen derecho a percibir la indemnizacin mnima por despido de dos meses del sueldo mensual (S.C.B.A:, 17/11/76, "L.T.", XXV-263). El salario mensual que debe tomarse como base para liquidar la indemniza-
cin por despido del trabajador de temporada es la mejor remuneracin percibida durante el plazo de prestacin de servicios y en el caso si las actoras nunca percibieron ninguna remuneracin ni prestaron, servicios al reiniciarse la nueva temporada de trabajo debe tomarse como base la mejor remuneracin percibida en la temporada 1974, no la que le hubiera correspondido al iniciarse la temporada 1975 (C.Tr. Tucumn, 2/3/79, "S.P.L.L.", 1980-37). El pago de los daos y perjuicios dispuesto por el art. 106 de la Ley de Contrato de Trabajo (antes de la reforma hoy art. 95, t. o.), slo procede para el caso de que el trabajador de temporada haya sido despedido una vez iniciado el ciclo. Habindose negado trabajo a los actores al comenzar la zafra, no procede el pago de los daos y perjuicios (C.Tr. Tucumn, 23/10/78, "S.P.L.L.", 1979-122). 2. Perodo de receso. a) Concepto. Durante el perodo de receso del contrato por temporada, no cesan todas las obligaciones emergentes del mismo, sino slo las que son correlativas a la prestacin de servicios y al pago de la remuneracin correspondiente, subsistiendo los deberes de fidelidad, los de trato y de consideracin recproca,.que en caso de ser violados daran derecho a la denuncia del contrato por justa causa (C.Tr. Tucumn, 1/3/78, M.A.", 1979-1523). En la relacin laboral de temporada el tiempo durante el cual el contrato est en receso no obliga al dependiente ms all de lo que tal estado de la relacin exige, estando por ello facultado para tener otra ocupacin o usar de su tiempo libre como ms le convenga (CNATr., Sala IV, 21/2/74, "L.L.", 155-742).
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b) Obras sociales. Obligacin de apor tar durante el receso. La disposicin de la ley 21.092, modificatoria de la 18.610, que impone al empleador la obligacin de contribuir al sostenimiento de las obras sociales respecto del personal de temporada aun durante los perodos de receso, constituye un ejercicio razonable de poltica social y por consiguiente no puede ser tachado de inconstitucionalidad-C.S., 18/4/78. T. y S.S.", 1978396). c) Fallecimiento del trabajador. En los contratos de trabajo de temporada el vnculo no se extingue al finalizar el ciclo de prestaciones efectivas, por lo que subsisten los deberes de fidelidad, igualdad de trato y consideracin recproca, correspondiendo en
consecuencia reconocer a los beneficiarios el derecho a la indemnizacin por el fallecimiento ocurrido en el perodo de receso y al cobro del seguro de vida obligatorio (C.Tr. Tucumn, 1/3/78, "L.L.", 1978-D-88). 3. Enfermedad o.accidente inculpable. En e! caso de enfermedad o accidente inculpable sobrevenidos durante la temporada, la obligacin de pagar remuneraciones no puede extenderse ms all de la finalizacin de aqulla. Esta solucin encuentra fundamento en que durante el perodo de receso el trabajador carece de derecho a salarios, por lo que por va de la institucin en tratamiento no puede ser modificada la naturaleza y modalidades del contrato (CNATr., Sala II, 12/5/80, sentencia 46.874, "B.C.N.Tr.", 1980-353).
Art. 98. Comportamiento de las partes a la poca de la reiniciacin del trabajo. Responsabilidad *. Con una antelacin no menor a treinta (30) das respecto del inicio de cada temporada, el empleador deber notificar en forma personal o por medios pblicos idneos a los trabajadores de su voluntad de reiterar la relacin o contrato en los trminos del ciclo anterior. El trabajador deber manifestar su decisin de continuar o no la relacin laboral en un plazo de cinco (5) das de notificado, sea por escrito o presentndose ante el empleador. En caso que el empleador no cursara la notificacin a que se hace referencia en el prrafo anterior, se considerar que rescinde unilateralmente el contrato y, por lo tanto, responder por las consecuencias de la extincin del mismo. 1. " Comportamiento de las partes a la poca de la reiniciacin del trabajo. Luego de distintas reformas impuestas al texto original de este artculo por las leyes 21.297 y 24.013 el mismo qued redactado como se informa.
* Texto segn la ley 24.013 (B.O. 5/12/91), art. 67
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'Art. 98.
El empleador debe notificar a sus trabajadores en forma personal o por cualquier medio pblico idneo (prensa, radio, televisin) con una antelacin no menor a treinta (30) das el inicio de cada temporada. En este aviso hace conocer su voluntad de reiterar la relacin o el contrato de manera similar al ciclo anterior. .^ El trabajador, por su parte, debe manifestar su aceptacin o no dentro del plazo de cinco (5) das de notificado. Esta aceptacin puede ser por escrito o directamente presentndose ante el empleador. La no notificacin del empleador implica que ha rescindido el contrato de trabajo y por ese solo hecho el trabajador tiene derecho a reclamarle todas las indemnizaciones que correspondan. 2. La no obligacin del contrato escrito.
Con la sancin de la ley original se discuta si la previsin del artculo 90 inciso a), en lo referido al contrato escrito era una exigencia que corresponda slo al contrato a plazo o a ste y tambin al de temporada que analizamos. La doctrina nunca se puso de acuerdo al respecto. \ Por ello la ley 24.013 se vio obligada a aclarar el punto indirectamente con su artculo 31 que expresa: "los contratos de trabajo que se celebren ... salvo el contrato de trabajo de temporada, debern instrumentarse por escrito y entregarse copias al trabajador, y a la asociacin sindical que lo represente, en el plazo de treinta (30) das".
El trabajo de temporada es de carcter permanente pero de prestacin discontinua, y entre un perodo de prestacin y el siguiente la relacin permanece en suspenso, no restablecindose automticamente al comienzo de cada temporada, sino que requiere la formalidad de una manifestacin de voluntad o concertacin enderezada a reiterar la relacin; es por ello que en los lapsos de inactividad no cabe hablar de suspensiones, atento que ella requiere una prestacin actual y efectiva (Sup. Trib. J. Ro Negro, 2174/78, "J.A.", 1978-IV-50). El contrato de trabajo por temporada no se extingue con la finalizacin del ciclo, suspendindose nicamente las prestaciones recprocas y corres-pectivas, continuando subsistente el vnculo a todos los dems efectos, estando en su naturaleza la obligacin de reanudarse las prestaciones al comenzar el nuevo ciclo salvo que medie cesanta, en cuyo caso se deben las indemnizaciones de ley (C.Tr. Tucu-mn, 1/3/78, "JA.", 1979-I-523). Aunque surge de las pruebas de autos que la zafra 1978 tuvo menor duracin que la del ao anterior, ello no daba derecho a los actores a pretender que se les proporcionara trabajo despus de terminada la cosecha, ya que se trataba de obreros temporarios encuadrados en el art. 96 L.C.T. y, por lo tanto, la obligacin de la empleadora surgira recin al iniciarse la zafra 1979. No obsta a lo expuesto que la menor duracin del tiempo de zafra obedeciera a que la accionada utiliz medios mecnicos (C.Tr. Tucumn, 4/3/ 80, "J.A", 19/11/80, p. 32). En el contrato de trabajo de temporada los salarios y eventuales indemni-
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zaciones deben calcularse de acuerdo a las escalas que rijan para la temporada y el trabajador puede considerarse acreedor a stas por el solo hecho de haber sido citado a reiniciar tareas, careciendo de relevancia la efectiva prestacin de las mismas (CNATr., Sala V, 18/2/77, sentencia 23.922). Si bien el silencio guardado por el trabajador durante la primera interrupcin de la prestacin, no es un hecho determinante para calificar el
contrato de temporada, las caractersticas de la labor realizada (en el caso, el trabajador se desempe como pio-fesor de teatro en un campo de deportes y en ciclos que no coinciden con los perodos habituales de vacaciones), justifican tal modalidad de contratacin, por la cual, la interrupcin de la prestacin no configura una disminucin de la actividad sino una suspensin peridica de la misma (CNATr., Sala III, 18/3/95, "D.J.", 19961-695).
CAPTULO IV DEL CONTRATO DE TRABAJO EVENTUAL Art. 99. Caracterizacin *. Cualquiera sea su denominacin, se considerar que media contrato de trabajo eventual cuando la actividad del trabajador se ejerce bajo la dependencia de un empleador para la satisfaccin de resultados concretos, tenidos en vista por ste, en relacin a servicios extraordinarios determinados de antemano o exigencias extraordinarias y transitorias de la empresa, explotacin o establecimiento, toda vez que no pueda preverse un plazo cierto para la finalizacin del^contrato. Se entender adems que media tal tipo de relacin cuando el vnculo comienza y termina con la realizacin de la obra, la ejecucin del acto o la prestacin del servicio para el que fue contratado el trabajador. El empleador que pretenda que el contrato inviste esta modalidad, tendr a su cargo la prueba de su aseveracin. 1. Caracterizacin.
Existe contrato de trabajo eventual cuando se trata de satisfacer resultados concretos segn servicios extraordinarios determinados previamente o exigencias extraordinarias o transitorias. El comienzo y la conclusin del vnculo coinciden con la realizacin de la obra, la ejecucin del acto o la prestacin del servicio. * Texto segn ley 24.013 (B.O. 5/12/91), art. 68.
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Se trata de una tarea circunstancial y destinada a agotarse que no admite la expectativa de su continuidad o permanencia. El contrato concluye cuando termina la obra que signific su objeto. Es necesario advertir que es preciso, para calificar como tal al contrato, que se den las condiciones que exige la ley a fin de evitar el presunto fraude laboral tendiente a hacer aparecer con este carcter verdaderos contratos de trabajo comunes. Con esta modalidad laboral se trata de satisfacer servicios extraordinarios y transitorios de la empresa donde -el trmino del contrato es incierto pero determinado, coincide con la realizacin de la obra, la ejecucin del acto o la prestacin del servicio para el cual fue contratado el dependiente. El contrato de trabajo eventual se diferencia del de las locaciones de obra o de servicio en que en aqul existe la subordinacin laboral. Aunque su naturaleza es precaria y sin vocacin de permanencia. Es decir hay trabajo eventual cuando: a) se trata de servicios extraordinarios determinados de antemano. Son los que se hallan fuera de la actividad normal de la empresa. Responden, por ejemplo, a un caso de fuerza mayor, incendio, etc.; b) corresponden a exigencias extraordinarias y transitorias de la empresa. Se vinculan con su giro habitual pero se relacionan con una actividad transitoria y ajena a su desarrollo normal. Mas no existe la posibilidad de perdurabilidad. Todo concluye con la concrecin de la obra, el acto o la prestacin. Entre ambas situaciones la apreciacin del juzgador variar, ya que en el primer caso no habra dudas en que la contratacin se efectu para esa sola labor; en el segundo caso es el empleador quien deber probar fehacientemente que el trabajador bajo su dependencia fue contratado exclusivamente por esos servicios "extraordinarios y transitorios", habida cuenta del principio general imperante garantizador de la continuidad. El dec. 1455/85, sobre funcionamiento de las empresas de servicios eventuales, reglamenta este artculo y el 29 de la ley. 2. Prueba.
El empleador que invoca la existencia de este contrato deber probar la extraordinariedad o transitoriedad de la labor que motiv el comienzo y justifica el fin de la relacin y para ello debe basarse en hechos incontrovertibles, pues no basta la denominacin que las partes hubiesen asignado al contrato. Empero, somos de opinin de que la prueba escrita es conveniente y se hace necesaria frecuentemente atento a considerar tambin que los recaudos exigidos por el artculo 90 son concurrentes y no independientes. Pero ms correcto hubiera sido indicar que la carga se halla dirigida a quien invoque esta
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modalidad laboral. Como en el contrato a plazo y aun a pesar del artculo 92 y su imposicin unilateral. 3. Ley 24.013. A) Condiciones para su procedencia en cada caso. La Ley Nacional de Empleo no derog este artculo de la Ley de Contrato de Trabajo ni lo sustituy, aunque s aclar varios puntos. La redaccin del artculo, sin estas aclaraciones, daba como en su momento apuntamos en ediciones anteriores para cualquier interpretacin. al referirse, generalizando, a "los beneficios provenientes de esta ley". La nueva norma, ahora, a travs de sus artculos 69 a 74 caracteriza esta modalidad contractual definindola con pautas concretas para cada caso en los que el mismo pueda ser aplicable y se ocupa de los siguientes temas: a) Suplentes. Art. 69. "Para el caso que el contrato de trabajo eventual tuviera por objeto sustituir transitoriamente trabajadores permanentes de la empresa que gozaran de licencias legales o convencionales o que tuvieran derecho a reserva del puesto por un plazo incierto, en el contrato deber indicarse el nombre del trabajador reemplazado. \ Si al reincorporarse el trabajador reemplazado, el trabajador contratado bajo esta modalidad continuare prestando servicios, el contrato se convertir en uno por tiempo indeterminado. Igual consecuencia tendr la continuacin en la prestacin de servicios una vez vencido el plazo de licencia o de reserva del puesto del trabajador reemplazado". As indica-que cuando tiene por objeto sustituir transitoriamente trabajadores permanentes, que gozan de licencias legales o convencionales o suplen a aquellos trabajadores a los que se les reserva el puesto por un plazo incierto, en el mismo contrato se debe indicar el nombre del trabajador reemplazado. Si cuando ste reingresa o venci el plazo de licencia o de reserva del reemplazado se mantiene el contrato, aquel que se inici como eventual se convierte en uno por tiempo indeterminado. b) Reemplazantes de huelguistas. Art. 70. "Se prohibe la contratacin de trabajadores bajo esta modalidad para sustituir trabajadores que no prestaran servicios normalmente en virtud del ejercicio de medidas legtimas de accin sindical". No pueden ser sustituidos por trabajadores eventuales quienes no prestan servicios por ejercer medidas legtimas de accin directa.
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c) Reemplazantes de suspendidos o despedidos por razones eco nmicas. ; ' Art. 71. "Las empresas que hayan producido suspensiones o despidos de trabajadores por falta o disminucin de trabajo durante los seis (6) meses anteriores, no podrn ejercer esta modalidad para reemplazar al personal afectado por esas medidas". No pueden tampoco contratarse trabajadores eventuales quienes reemplazan a personal incurso en tal situacin durante los' seis (6) meses anteriores al contrato. d) Exigencias extraordinarias del mercado. Art. 72. "En, los casos que el contrato tenga por objeto atender exigencias extrordinarias del mercado, deber estarse a lo siguiente: a) en el contrato se consignar con precisin y claridad la causa que lo justifique; b) la duracin de la causa que diera origen a estos contratos no podr exceder de seis (6) meses por ao y hasta un mximo de un (1) ao en un perodo de tres (3) aos". En estos casos se debe consignar en el contrato con precisin y claridad la causa justificadora, la que en ningn caso podr exceder de seis (6) meses por ao y hasta un mximo de un (1) ao en un perodo de tres (3) aos. B) Preaviso. ,
Art. 73. "El empleador no tiene el deber de preavisar la finalizacin del contrato". El empleador no tiene el deber de preavisar la finalizacin del contrato; nada indica la norma con respecto al trabajador, por lo que puede deducirse que ste puede rescindir e, contrato sin ninguna obligacin de su parte. C) Indemnizaciones. Art. 74. "No proceder, indemnizacin alguna cuando la relacin laboral se extinga con motivo de finalizacin de la obra o tarea asignada, o del cese de la causa que le diera origen. En cualquier otro supuesto, se estar a lo dispuesto en la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976)". Es decir, se retorna en cierta manera al observado texto anterior, ahora ms acotado. Corresponderan las indemnizaciones previstas en los artculos 95, 245, 246, 247, 248, 249, 251 y 254 de la L.C.T. Cuando el contrato concluye por el motivo que se formaliz (finalizacin de la obra o tarea asignada o cese de la causa que lo origin) no procede ninguna indemnizacin.
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En su defecto, corresponden las previstas en la ley general aludidas ms arriba. 4. Empresa de servicios eventuales. A) Concepto. Se considera stas a las entidades que constituidas como persona jurdica tienen por objeto exclusivo poner a disposicin de terceras personas, en adelante usuarias, a personal industrial, administrativo, tcnico o profesional para cumplir, en forma temporaria servicios extraordinarios determinados de antemano o exigencias extraordina rias y transitorias de la empresa, explotacin o establecimiento, toda vez que no pueda preverse un plazo cierto para la finalizacin del contrato. .x El decreto 342/92 (B.O. 28/2/92), que reglamenta en su parte pertinente a la Ley Nacional de Empleo, indica que las circunstancias en que ella interviene son, entre otras, cuando se halla ausente un trabajador permanente y durante dicho perodo, cuando ste goce de licencias o suspensiones legales o convencionales, excepto las detalladas ms arriba (por producto de una huelga o razones econmicas) en caso de incremento ocasional y extraordinario de la empresa que requiera esta clase de trabajadores, cuando se organizan congresos, conferencias, ferias, exposiciones o programaciones, cuando la empresa requirente necesita trabajos inaplazables para prevenir accidentes o por medidas de seguridad urgentes y, en general, cuando debe atenderse a necesidades extraordinarias o transitorias y por ello hayan de cumplirse tareas ajenas al giro normal y habitual de la empresa usuaria. B) Caractersticas. La ley 24.013 desde sus artculos 77 al 80 se ocupa de estas empresas; a ese efecto indica que: a) Deben estar constituidas como personas jurdicas y con objeto nico, la contratacin de trabajadores bajo esta modalidad. b) Estn obligadas a caucionar una suma de dinero o valores y una fianza o garanta real. x) Si no cumplen con las normas legales sern sancionadas con multas, clausura o cancelacin de la habilitacin para funcionar. d) La cancelacin de la habilitacin para funcionar hace que pierdan la caucin,destinndose sta por la autoridad de aplicacin a satisfacer los crditos laborales que pudieran existir con los trabajadores y con los organismos de seguridad social. El remanente ir al fondo nacional de empleo y en todos los otros casos de cancelacin la caucin le ser devuelta.
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C) Carcter de los trabajadores contratados por una empresa de servicios eventuales. Los trabajadores que dicha empresa contrata para prestar servicios en su sede, filiales, agencias u oficinas estn vinculados con la misma por un contrato de trabajo permanente continuo. Los que dicha empresa contrata para prestar servicios de trabajo eventual son considerados como trabajadores permanentes discontinuos, en estos casos el perodo de interrupcin entre los distintos contratos de trabajo eventual en empresas usuarias no podr superar los sesenta (60) das corridos o los ciento veinte (120) alternados en un ao aniversario. El trabajo que se les encomienda puede ser distinto en cada empresa usuaria sin que ello implique un menoscabo de sus derechos y ios distintos destinos donde deba prestar tareas deben hallarse dentro de un radio de treinta (30) km de su domicilio. Puede variarse el horario de su jornada de trabajo pero no est obligado a aceptar un trabajo nocturno o insalubre si no lo hizo antes.
1. Concepto. La relacin de trabajo eventual se tipifica por la circunstancia de que no se pueden repetir en el tiempo indefinidamente las prestaciones, ya que falta en ella la continuidad y permanencia y tampoco se opera la garanta jurdica de la estabilidad (CNATr., Sala II, 6/12/73, "JA.", 22-38; CATr. Rosario, Sala II, 11/ 5/78, "Zeus", 1979, n 2621). Hay irreductible contradiccin entre la negacin de una relacin de dependencia laboral y la afirmacin de la existencia de un contrato de trabajo eventual (CNATr., Sala V, 30/7/76, "T. y S.S.", 1977-290). El trabajador eventual es el que presta su actividad en tareas normales de la actividad del empleador, pero lo hace cuando el ritmo del desenvolvimiento de las tareas sufre alguna variacin que requiere ms personal. En cambio, trabajador accidental sera aquel que presta su actividad en un servicio que no coincide con la finalidad habitualmente ejecutada por el empleador (CNATr., Sâ IV, 2V2/74, "L.T.", XXII-273). El contrato eventual no requiere necesariamente que la tarea cumplida por el trabajador sea ajena a la normal del establecimiento del empleador, bastando con que cumpla con la exigencia del art. 99 de la L.C.T. cuando por su naturaleza responda al giro normal del empresario (CNATr., Sala III, 9/3/78 "L.T.", XXVI-1099). Trabajador eventual es el contratado para prestaciones de duracin limitada normalmente de carcter extraordinario cuya relacin con la empresa se extingue en cuanto cesa la causa que determin el nacimiento de la relacin (CATr. Rosario, Sala II, 28/11/75, "Juris", 50-3). La relacin de carcter eventual debe hacrsele saber al empleado en el momento de su contratacin; de lo contrario corresponde suponer que el vnculo es de -carcter permanente y por tiempo indeterminado (CNATr., Sala ni, 13/7/77, "D.T.", 1978-484). Tratndose de un contrato de trabajo por obra o plazo determinado, es decir, de un contrato de obra determinada y nica, concluido el objetivo que sirviera
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de base a la celebracin del acuerdo de voluntad y, por lo tanto, terminada la relacin jurdica que vinculara accidentalmente a las partes, no corresponde el pago de indemnizacin por antigedad, mientras no se acredite que esa vinculacin contina (T.S. Cba., Sala Tr., 10/4/67, "L.L.", 134-1074). Si los accionantes fueron contratados para la distribucin de una edicin de la gua telefnica, ello configura un contrato por obra determinada y como no. existen elementos que permitan presumir que se trata de una maniobra patronal para burlar las disposiciones de las leyes laborales, la reclamacin en concepto de indemnizacin no procede (CNATr., Sala I, 25/9/67, "L.L.", 130772). El hecho de que el actor haya prestado servicios en una sola obra y por pocos das no basta para que se estime configurado un contrato por obra determinada cuando la realizacin de ese nico trabajo no fue una condicin tenida en cuenta por el trabajador al celebrar el contrato con el principal (CATr. Rosario, Sala I, 11/10/67, "L.L.", 130-704). El contrato original por obra determinada se convierte en uno por tiempo indeterminado, si el actor se incorpor al plantel permanente de la empresa, con lgicas perspectivas de perdurabilidad, por cuanto sus actividades trascendieron de los trminos en que fueron originariamente pactadas (CNATr., Sala V, 25/10/67, "L.L.", 131-1090). El contrato a plazo incierto que algunos denominan "por obra determi-nada" est alcanzado por la tutela de la estabilidad mientras no se cumple el objeto para el cual fue concertado (CNATr., Sala U, 21/5/68, "L.L.", 133974). Cuando se contrata al trabajador slo por un determinado trabajo de su especialidad, el contrato concluye ya
sin necesidad de despido, con la terminacin de este trabajo especializado. Pero siendo objetivamente posible la continuacin del. trabajo, el contrato slo se extingue cuando las partes lo hubieren convenido expresa e inequvocamente y, adems, la limitacin en el tiempo correspondiere a la ciase o modalidades de la empresa o del trabajo prestado (CNATr., Sala V, 12/2/69, "L.L.", 1361110). Es trabajador eventual el que presta su actividad en tareas normales, pero lo hace cuando esas tareas sufren una variacin por alguna circunstancia imprevisible (evento) que exige la contratacin de ms trabajadores que los que integran el personal permanente, y es ocasional o accidental el que presta sus servicios en tareas extraas al giro principal del empleador (C.Tr. San Francisco, Cba., 2/9/77, "J.A.", 1979-1211). El carcter eventual de la relacin debe hacrsele saber al empleado al momento de su contratacin; de lo contrario, corresponde suponer que el vnculo es de carcter permanente y por tiempo mdeterrninado (CNATr., Sala El, 13/7/77, "D.T.", 197S-XXXV1II-484). Si de las probanzas aportadas en autos surge la afectacin del actor a trabajos realizados bajo las rdenes del accionado inherentes a las exigencias ordinarias de su quehacer comercial, no siendo ocupado en tareas extraordinarias a ese giro, ello excluye toda posibilidad de calificar de eventuales tales tareas, en orden a lo preceptuado por el art. 108 de la ley 20.744 (art. 99, t. o. 1976), ms an si no se invoca que el demandado se encontrara ante una demanda imprevista y excepcional de trabajo, de carcter transitorio, que justificara la contratacin circunstancial del actor (C.Tr. Paran, 8/8/77, "J.A.", 1978-11-318). - Trabajador eventual es el que est ligado a obras o servicios predetermi-
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nados de antemano, caracterizado por su fugacidad intrnseca o por su agotamiento por causas naturales. No es el caso del dependiente ligado a actividades permanentes no ocasionales o extraordinarias de la empresa, cuyo contrato sigue la suerte de dicha actividad con la lgica expectativa de continuar prestando los servicios, es decir, con permanencia aun cuando sea discontinuo (CNATr., Sala VI, 26/11/ 75, "D.T.", 1976-XXXVT-68). Revisten el carcter de tareas eventuales aquellas en las que no se dan lgicas expectativas de perdurabilidad, y que se cumplen^con motivo de una necesidad transitoria en la gestin empresaria. En el caso, renen tales caractersticas las diversas prestaciones de servicios realizados por tiempo determinado en distintas oportunidades para reemplazar a personal permanente que gozaba de licencia, estando ste perfectamente individualizado y con conocimiento exacto del perodo de duracin de cada uno, sin nota de habitualidad (S.C.B.A., 13/6/78, "E.D.", 1979-653). La calidad de servicios extraordinarios deviene en todo caso en que la prestacin de servicios no sea cumplida por el personal estable y permanente. Extraordinario significa "fuera del orden o regla natural o comn" y para interpretar el art. 99 de la ley 21.297 no es preciso apartarse de tan simple conceptuacin (S.C.B.A, 13/6/78, "E.D.", 1979-654). En el trabajo ocasional o transitorio la prestacin no tiene posibilidad de repeticin, no originando una continuidad en el empleo (CACCom. L. y M. La Pampa, 26/5/75, "D.T.", 1976-XXXVI435). En el marco normativo previsto por el art. 29 bis de la Ley de Contrato de Trabajo incorporado por la Ley Nacional de Empleo la extensin de los derechos y deberes de las partes frente
a la ley laboral depender de Ja .ndole de la relacin, de los requisitosexigidos por cada uno de los institutos, de las modalidades del contrato de -trabajo entre la empresa de servicios eventuales y el trabajador y el carcter-de este ltimo respecto de la empresa usuaria, y esta tipologa contractual debe utilizarse siempre y cuando el trabajador cumpliera tareas en la empresa usuaria permitidas excepcionalmente por los arts. 68 y 74 de la Ley Nacional de Empleo y 99 de la Ley de Contrato de Trabajo, no en el supuesto en que las tareas se tornan permanentes, pues para que el sistema concrete su efectiva operatividad requiere como carcter insoslayable la eventualidad de los servicios a prestarse en la empresa usuaria (CNATr., Sala V, 11/10/95, "DJ.", 1996-1-1334). A travs de un contrato de trabajo eventual, puede crearse una relacin por tiempo mdeterminado cuando los actos, las obras o los servicios, se reiteran de tal forma que el trabajador pasa a integrar los medios permanentes de los que se vale el empresario para realizar sus fines, y cuando la retribucin que recibe, aun cuando se le pague por cada prestacin, pasa a constituir una parte importante de los ingresos que constituyen su economa particular (CNATr., Sala IV, 11/8/95, "D.J.", 1996-1-696). 2. Ejemplos de contratos de trabajo eventual. El contrato de trabajo convenido para atender las ventas extraordinarias y transitorias derivadas del festejo del "da de la madre" genera una relacin laboral de cariêr eventual, en los trminos del art. 99 de la L.C.T. (C.3aTr. Cba., 14/10/76, "L.L.", 1976-273). Los "changueros", "aforadores" y "dateros" afectados al servicio de una empresa que se dedica a la recepcin de
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cargas y su distribucin a domicilio, si bien estn vinculados a ella, incluso con rasgos de continuidad, no tienen con respecto a sta subordinacin propiamente dicha (CNATr., Sala V, 16/10/ 74, "E.D.", 63-308). En un negocio de venta de maquinarias e implementos agrcolas, las tareas de vigilancia nocturna son propias del giro empresario habitual, de modo que quien las cumple no puede ser calificado como trabajador eventual (C.2aTr. Concordia, 2S/9/78, "Zeus", 1979, n 972). No encuadran en la modalidad del contrato de trabajo eventual las tareas del trabajador que sustitua a los choferes titulares por razones normales y permanentes de la empresa, en forma continua y por dos aos consecutivos, generando en l la lgica expectativa de perdurabilidad (C.rTr. Paran, 22/3/ 79, "Zeus", 1980, n 1079). Si se ha acreditado que la prestacin de servicios del trabajador es una necesidad de carcter permanente y estable de la clnica empleadora para cubrir las ausencias, ya sea por franco, licencias o enfermedades, debe concluirse que la relacin laboral es estable (C.STc. Cba., 17/3/75, "L.L.", 1976-18). El trabajador que durante un ao y medio se desempe como albail en tareas de mantenimiento de las instalaciones de la empleadora, as como en la carga y descarga de camiones, cumpliendo horario, fichando su entrada y salida, utilizando uniforme de la empresa, no realiza servicios extraordinarios, eventuales o transitorios en los trminos del art. 99 de la Ley de Contrato de Trabajo. Reviste el carcter de permanente la tarea desarrollada en las condiciones indicadas en el prrafo anterior, sin que obste a ello la calificacin jurdica que pretenda atribuirle el empleador y la forma instrumentada de pago de la remuneracin, especialmente si de cua-
tro operarios en igualdad de condiciones, tres fueron reconocidos como personal estable y se rechaz al cuarto por el nico motivo de su edad avanzada (CNATr., Sala III, 13/7/76, "D.T.", 1976-490). El trabajo de" rasqueteo de buques (raschines) que forman parte de la actividad normal de la empresa y en el que siempre estaba ocupado el actor, es permanente discontinuo, con la consiguiente proteccin contra el despido, sea cual fuere el nmero mensual de jomadas trabajadas. Trabajador eventual es el que est ligado a obras o servicios predeterminados de antemano, caracterizado por au fugacidad intrnseca o por su agotamiento por causas naturales. No es el caso del dependiente ligado a actividades permanentes no ocasionales o extraordinarias de la empresa, cuyo contrato sigue la suerte de dicha actividad con la lgica expectativa de continuar prestando los servicios, es decir, con permanencia aun cuando sea discontinuo. La caracterstica de los "changuistas" que se indica en el art. 3.1.8 de la convencin 203/73 est sujeta a las pautas comunes de calificacin de los contratos, por lo que slo existirn changas cuando lXfinalizacin de la tarea, por su naturaleza, implique la finalizacin del contrato (CNATr., Sala VI, 26/11/75, "D.T.", 1976-68). El trabajador gastronmico que efecta tareas en determinados das (en el caso, sbados y domingos) y con cierta permanencia, no puede ser calificado de "extra comn", ya que el desarrollo de su tarea no es eventual sino permanente (CNATr., SalalH, 15/7/77, "D.T.", 1978486). Constituye un contrato de trabajo eventual el existente entre el changara que carga y descarga camiones en el Mercado de Abasto toda vez que el mismo comienza en el momento en que
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debe cargarse o descargarse el camin y finalizada esta tarea se le abonan sus servicios, sin que dicha relacin tenga vocacin de permanencia (CNATr., Sala II, 8/2/77, sent. 43.792). Reviste el carcter de "extra comn" la trabajadora contratada en un hotel para atender servicios de habitacin cuando su ocupacin exceda niveles normales y que en tal carcter prest servicios en 1974 durante 35 das, y en 1975, slo en 19 das (CNATr., Sala TV, 23/9/77, "D.T.", 1978-588). El reemplazo del personal femenino en estado de excedencia debe hacerse mediante la contratacin de personal eventual o a plazo fijo (CNATr., Sala III, 31/8/78, "L.T.", XXVTI-472). El trabajador llamado eventual que est ligado a las actividades permanentes de la empresa y cuyo contrato tiene la vigencia de dicha actividad, est excluido de la calificacin de changarn y por ende amparado por las normas que protegen a los trabajadores estables. La circunstancia aleatoria de la cantidad de jomadas trabajadas aunque resulten mnimas carece de trascendencia en las actividades discontinuas, cuando el trabajador es ocupado siempre para las tareas de rschn (CNATr., Sala VI, 26/11/75; dem, Sala V, 3/5/71, "D.L.", 1976-108). El carcter de eventual corresponde a una prestacin que por la naturaleza extraordinaria y transitoria de la tarea a cumplir torna necesaria la contratacin de personal al solo efecto de cubrir dicho requerimiento. El trabajo eventual es un tipo de contratacin excepcional, ya que la permanencia es de la esencia de la relacin de trabajo. Corresponde al empleador la prueba del carcter extraordinario y transitorio de la relacin (CNATr., Sala VIH, 18/12/80, "L.T.", XXIX-569).
No es trabajadora permanente sino "extra comn" la contratada en un hotel para atender las habitaciones ocupadas por encima de lo que era el nivel normal de ocupacin, por lo que no exista expectativa cierta de perdurabilidad en el vnculo, terminando cada contratacin una vez desaparecidas las circunstancias que la originaban (CNATr., Sala IV, 28/9/77, "D.T.", 1978-XXXVIII-588). La circunstancia de que la figura del "extra comn" configure uno de los supuestos de contratacin eventual para la actividad gastronmica, no afecta la obligacin empresaria de acreditar en el proceso que el referido contrato obedeci a razones circunstanciales o extraordinarias impuestas por la ndole de la actividad (arts. 90 inc. b, 92 y 99 de la L.C.T.) (CNATr., Sala V, sent. 56.845 del 11/9/97, "B.J.", 1998, 212/ 213). 3. Prueba. El dispositivo legal referido a la carga de la prueba de la relacin de trabajo eventual es impreciso, ya que ella estar a cargo de quien lo invoque (CNATr., Sala III, 29/9/77, T. y S.S.", 1978-46). El empleador que admiti la prestacin de los servicios, pero aleg su carcter de eventuales, transitorios o "changas", deber probar esta circunstancia (CNATr., Sala ni, 26/4/74, "E..", 63-308). El carcter de "eventual" de una relacin laboral se prueba por escrito, sin que quepa admitir su existencia sobre la base de presunciones (C.4*Tr. Cba., 9/8/77, "S.J.C.J.", 1978-344). Si segn los trminos del responde la relacin habida entre las partes fue la resultante de la existencia de un contrato de trabajo eventual "con las caractersticas definidas con precisin
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en el art. 108 L.CI'.", es preciso que, como dicha norma lo ordena, sea el empleador que pretende que el contrato inviste esta modalidad el que tenga a su cargo la prueba de su aseveracin (CNATr., Sala I, 17/12/76, "J.A", 11/17 78). Cuando los servicios para los que el obrero fue contratado se relacionan con la actividad del empleador se presume que el empleo tiene carcter permanente, pero cuando el trabajo es ajeno a la actividad normal se presume que la contratacin se hizo para esa sola labor. En ambos casos, por ser ello lo habitual y corriente, la parte interesada en demostrar io contrario deber aportar la prueba pertinente (C.Tr. San Francisco, 2/9/77, "J.A", 1979-1-211). El carcter eventual de un contrato de trabajo, cuya prueba est a cargo de quien le invoca, no depende slo de la denominacin que le den las partes, ni de su posible accesoriedad entre las fuentes de subsistencia del propio trabajador, sino de su relacin con exigen-
cias extraordinarias y transitorias del establecimiento o servicios extraordinarios determinados de antemano (CNATr., Sala III, 2S/9/77, "E.D.", 1978V-789). . A los fines de acreditar la existencia de un contrato de trabajo eventual, la demandada (un estudio jurdico) debi probar cul era su giro normal a la poca de la contratacin de la accionante, qu cantidad de clientes habran ingresado de manera repentina o imprevista o en qu magnitud tal incorporacin habra afectado el normal, lgico y habitual funcionamiento del mismo, y por sobre todas las cosas, si bien es admisible que en el orden natural y lgico de las relaciones entre clientes y abogados, los ligmenes que unen a los mismos no son eternos, debieron arrimarse los elementos que caracterizaran la relacin como referida a un pico de trabajo sin una voluntad de una mnima y razonable continuidad en la relacin iniciada (CNATr., Sala LX, sent. 1711 del 30/6/ 97, "B.J.", 1998, 210/211).
Art. 100. Aplicacin de la ley. Condiciones Los beneficios provenientes de esta ley se aplicarn a los trabajadores eventuales, en tanto resulten compatibles con la ndole de la relacin y renan los requisitos a que se condiciona la adquisicin del derecho a los mismos. 1. Aplicacin de la ley.
Todos los beneficios previstos en la Ley de Contrato de Trabajo para los trabajadores comunes son de aplicacin a los trabajadores eventuales, dice la ley, mas siempre aclara que ello resulte "compatible con la ndole de la relacin" y posean los requisitos necesarios para hacerse el trabajador acreedor a los derechos que pretenda. 2. Otros beneficios.
Todas las otras disposiciones referidas a otros tantos institutos del derecho del trabajo pueden hallar acogida en lo dispuesto por este
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artculo, mas corresponde indicar que la mayora doctrinaria insina que los salarios por enfermedad slo se reconoceran hasta la finalizacin del evento previsto y no hasta la de la contingencia, no debiendo admitirse su prolongacin en los trminos del art. 208. Los deberes de previsin y seguridad a cargo del empleador no se discuten y tampoco su responsabilidad ante accidentes de trabajo, la que rige an ms all de esta Ley de Contrato de Trabajo en general, como recaudo del derecho de la seguridad social.
CAPTULO V DEL^CONTRATO DE TRABAJO DE GRUPO O POR EQUIPO Art. 101. Caracterizacin. Relacin directa con el empleador. Sustitucin de integrantes. Salario colectivo. Distribucin. Colaboradores. Habr contrato de trabajo de grupo o por equipo, cuando el mismo se celebrase por un empleador con un grupo de trabajadores que. actuando por intermedio de un delegado o representantes, se obligue a la prestacin de servicios propios de la actividad de aqul. El empleador tendr respecto de cada uno de los integrantes del grupo, individualmente, los mismos deberes y obligaciones previstos en esta ley, con las limitaciones que resulten de la modalidad de las tareas a efectuarse y la conformacin del grupo. Si el salario fuese pactado en forma colectiva, los componentes del grupo tendrn derecho a la participacin que les corresponda segn su contribucin al resultado del trabajo. Cuando un trabajador dejase el grupo o equipo, el delegado o representante deber sustituirlo por otro, proponiendo el nuevo integrante a la aceptacin del empleador, si ello resultare indispensable en razn de la modalidad de las tareas a efectuarse y a las calidades personales exigidas en la integracin del grupo. El trabajador que se hubiese retirado tendr derecho a la liquidacin de la participacin que le corresponda en el trabajo ya realizado. Los trabajadores incorporados por el empleador para colaborar con el grupo o equipo, no participarn del salario comn y corrern por cuenta de aqul.
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1.
Caracterizacin.
El contrato de trabajo de grupo o por equipo se celebra entre un empleador y un grupo de trabajadores, que acta por medio de un delegado o representante y se obliga a la prestacin de servicios propios de la actividad de aquel empleador. El empleador no celebra distintos contratos con uno o varios de esos trabajadores considerndolos a stos individualmente, sino que tiene en cuenta el resultado del trabajo de un cierto nmero de personas. Debe distinguirse este caso del "trabajo por equipo" al cual se refiere la ley n 11.544 vinculado a la jornada de trabajo. El equipo aqu se motiva en un caso de divisin del trabajo en la empresa; en cambio, en el artculo de la L.C.T. que se comenta, se trata de una modalidad en el contrato de trabajo. La nota caracterstica de esta modalidad la da la circunstancia de que uno de los sujetos del contratles plural, aunque el contrato contine siendo individual. Por ello se lo denomina ms ajustadamente contrato pluriindividual. Es que los trabajadores estn aqu individualizados aunque sean varios, a diferencia de una convencin colectiva en donde sus destinatarios son indeterminados. 2. Contrato por equipo y de equipo.
Segn el art. 10 del decreto 16.115/33 (B.O. 28/1/33), reglamentario de la ley de jornada 11.544, se entiende por trabajo por equipo a "un nmero cualquiera de empleados u obreros cuya tarea comience y termine a una misma hora en trabajos que, por su naturaleza, no admitan interrupciones". Se trata de los trabajos en los telares de produccin continua, en las tareas en calderas a las cuales no se las puede apagar, etc. Son los llamados trabajos en serie, vinculndose el tema con la jornada laboral. En la misma ley se da otra definicin que se ajusta al contrato de equipo; es aquella que califica as "a un nmero de empleados u obreros cuya tarea est en tal forma coordinada que el trabajo de unos no pueda realizarse sin la cooperacin de los dems". Aqu el jefe del equipo es el^mandatario o gestor de negocios, es el clsico contrato de cuadrilla. sta es la acepcin que recoge la ley general en el artculo comentado. 3. Otras caracterizaciones sobre el tema.
As como se ha entendido que contrato de trabajo por equipo o de grupo es una modalidad del contrato de trabajo y trabajo por equipo una excepcin al lmite de la jornada legal de trabajo, se han distinguido otras acepciones que puntualiza la doctrina, a saber: a) contrato de equipo; es el que caracteriza la relacin entre el empleador y el jefe del equipo;
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b) trabajo en equipo; es el que trata del trabajo de varios dependientes en una sola tarea compleja y combinada donde cada uno se atribuye una funcin que puede estar o no ntimamente vinculada con la de los restantes integrantes; c) equipo es un grupo de trabajadores que se complementan y coordinan en sus tareas. 4. Relacin directa con el empleador.
El sujeto empleador puede ser una persona fsica o jurdica. El sujeto trabajador siempre es persona fsica, pero tambin es plural. Mas la relacin de aqul con stos es individual respecto de los deberes y obligaciones previstos en la ley. Nos hallamos, en realidad, ante una pluralidad de contratos individuales porque tampoco puede ser sujeto de una relacin laboral un ente abstracto. Para decidir si estamos ante un contrato de trabajo por equipo y no ante una locacin de obra u otra figura extralaboral en este frtil campo del fraude laboral, varias son las pautas orientadoras. En primer trmino debemos advertir que se trata de tareas que se relacionan con la explotacin habitual del comercio o industria del principal. As, por ejemplo, no habra dudas en un conjunto de msicos contratados para un empresario del espectculo pblico. Otra pauta la da el riesgo, el provecho y la direccin de la cual dependan aqullos en relacin con la actividad de la que se trata. Ello unido a las notas de dependencia econmica y jurdica que no deben faltar en toda relacin laboral ms all de todo intento de simulacin o fraude para hacer aparecer a contratistas insolventes y eludir la responsabilidad. Hay relacin con el empleador cuando las tareas son propias de la actividad-del empleador, son conexas y cuando hay dependencia, directa con aqul, sea sta econmica o slo jurdica. El tema se vincula con los arts. 30 y 31 de la ley donde el empleador principal adquiere la responsabilidad solidaria en cualquier caso de interposicin, mediacin, subcontratacin o delegacin del personal. Es as como se ha resuelto que los integrantes de una orquesta no son dependientes de su director, el que no era un empresario y s un simple ejecutante en vinculacin con el propietario de un local con respecto al cual toda la orquesta, el equipo, actuaba con permanencia, dependencia y continuidad, en forma exclusiva y subordinada. El director es slo un mandatario de los actores y dems integrantes del grupo (equipo) sin participacin en los riesgos, ni el lucro ms all de la remuneracin pactada. Distinta hubiera sido la solucin en el caso en que el director fuera tambin como puede acontecer un verdadero empresario.
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5.
Relacin de los integrantes del grupo o equipo entre s.
Si el salario se pact colectivamente los componentes del equipo tienen derecho a la participacin convenida segn su contribucin en el resultado obtenido. El delegado, jefe o representante tiene la facultad de designar a las personas que integrarn el equipo, salvo que la ndole de las prestaciones obligue a la determinacin anticipada de las mismas. En el caso de la orquesta, por ejemplo, puede existir el compromiso sobre la inclusin de determinado pianista o de una especial vocalista. Por ello, y aunque la ley no lo indica tampoco lo prohibe, el salario puede pactarse individualmente teniendo en cuenta la particular calidad de cada integrante. As nos alejamos de la figura modal comentada. As como el delegado o jefe elige los integrantes del equipo, tambin hace lo propio con el que sustituir al que deja el grupo y a ese efecto lo propone al patrn, si ello es indispensable por la modalidad de las tareas y la calidad personal exigida en el grupo. 6. El jefe del equipo.
Es el que lo dirige, lo aglutina y representa. Se advierte claro en el ejemplo dado del director de orquesta. Tambin en el caso de jefe de una cuadrilla. Sus facultades surgen de su profesionalidad y sus funciones se fundamentan en la cohesin a asignar al grupo. As el empleador no puede despedir a un miembro del grupo sin anuencia del jefe, el que obra como mediador, sin responsabilidad solidaria con el empresario si no se dan los supuestos de los artculos 29 y 30 ya mencionados pero con facultades de organizacin y control sobre los integrantes del equipo. 7. Remuneracin. Su distribucin.
Cada trabajador, como dijimos, tiene participacin en el salario comn segn su actuacin y el resultado del trabajo en una disposicin de la ley que si no se ha expresado fehacientemente de antemano, dar lugar a controversias al respecto. De cualquier manera deben respetarse las disposiciones tuitivas de la ley sobre el salario, la extensin de los recibos en legal y debida forma, el reconocimiento de los mnimos legales y convencionales en cada caso particular e individual, su pago en tiempo oportuno, etc. (ver al respecto todo el captulo IV del Ttulo W). El trabajador que se retira del grupo tiene derecho a participar de la liquidacin proporcional correspondiente por el trabajo que ya realiz.
359 8. Colaboradores.
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Aquellos que se incorporen por voluntad del empleador al grupo o equipo no participarn del salario comn, corriendo el correspondiente al nuevo integrante por cuenta independiente de aqul. Los integrantes del grupo no vern as mermado su salario con otra participacin en el aseguramiento de otra garanta laboral: la intangibilidad remunerativa.
1. Concepto. El contrato de trabajo por equipo lo constituye una pluralidad de sujetos pasivos, vinculados a la empresa a travs del jefe de. grupo (CNATr., Sala 1. 26/2/75, "D.L.", 1975-112). 2. Cuadrilla. En la "cuadrilla" como en el contrato de trabajo de equipo o de grupo, se est ante una pluralidad de contratos individuales, porque del lado obrero un ente abstracto no puede ser sujeto de una relacin de trabajo. La contratacin con el dador de trabajo la hacen solamente uno o algunos de los componentes en virtud de un mandato, que es ratificado tcitamente por los dems en el momento que inician el trabajo (CNATr., Sala I, 26/2/75, "L.T.", XXni-537). En el contrato de equipo o de cuadrilla quien contrata lo hace en nombre y por cuenta de todos los componentes del equipo o cuadrilla, individualmente considerados, y el contrato celebrado por l vincula a cada uno de dichos componentes como si se hubieran tratado individualmente y en forma directa con el empleador, sobre el cual recaen, por tanto, todas las consecuencias del contrato de trabajo (CNATr., Sala I, 19/6/64, "L.L.", 117-856). 3. Orquesta. Constituye un tpico contrato de equipo el que se concluye entre el empresario (dueo del local, teatro, caf, confitera, etc.) y el grupo obrero (msicos de una orquesta) representado por el jefe de equipo (maestro o director) si el director no sufre la incidencia personal de los riesgos, presta sus servicios como un msico ms y carece de capital para adecuar su desempeo al de una empresa; en este supuesto la relacin laboral se establece de manera directa entre la empresa contratante y cada uno de los integrantes del equipo, incluyendo el director (CNATr., Sala I, 26/2/75, "L.L.", 1975-C-573, n 1386). La ley 14.597 Estatuto del Ejecutante Musical prev una modalidad de contratacin colectiva del conjunto, por parte del contratista principal, similar a la prevista por el art. 101 L.C.T. Es sta una de las situaciones en las que por inexistencia de tipicidad, no resulta operativa la presuncin del art. 23 L.C.T., ya que no necesariamente el representante del grupo ante los terceros es una empresa y, por lo tanto no se puede afirmar que, segn lo que regularmente acontece en la realidad social, los msicos trabajan como dependientes de uno de los integrantes de la orquesta, banda o conjunto. Esta situacin no est en modo alguno excluida. No es tpica, ni est impuesta por normas de orden pblico, y por ello, se debe estar, en cada caso, a la intencin expresa o inferida de comportamientos con eficacia de declaracin de los propios interesados (CNATr., Sala VI, sent. 48.339 del 26/2/98, "B.J.", 1998, 214). Cuando se trata de resolver si existi contrato de trabajo entre los msicos
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que forman un conjunto y un integrante del mismo que ejerca la representacin de dicho grupo, la misma prestacin de tareas hace surgir la presuncin
del art. 23 L.C.T., la cual puede ser desvirtuada si se logra demostrar lo contrario (CNATr., Sala VI, sent. 48.339 del 26/2/98, "B.J.", 1998, 214).
Art. 102. Trabajo prestado por integrantes de una sociedad. Equiparacin. Condiciones. El contrato por el cual una sociedad, asociacin, comunidad o grupo de personas, con o sin personalidad jurdica, se obligue a la prestacin de servicios, obras o actos propios de una relacin de trabajo por parte de sus integrantes, a favor de un tercero, en forma permanente y exclusiva, ser considerado contrato de trabajo por equipo y cada uno de sus integrantes trabajador dependiente del tercero a quien se hubieran prestado efectivamente los mismos. Trabajo prestado por integrantes de una sociedad. Cuando los integrantes de una sociedad o grupo de personas, con o sin personalidad jurdica, se obligan a una relacin de trabajo con respecto a un tercero, se considera que existe un contrato por equipo, y cada integrante de esta sociedad o asociacin debe considerarse como un trabajador dependiente de este tercero a quien prest servicios, obras o actos propios de una relacin laboral. La ley determina dos condiciones a este respecto: que la prestacin se efecte en forma permanente y exclusiva. La ley atiende as al problema del fraude laboral, que trata de alejar, y asegura el cumplimiento de las leyes sociales. La norma halla su antecedente en la ley 16.593 (B.O. 10/12/64), perfeccionndola, y se vincula con lo dispuesto en el art. 27 referido al socio empleado. La ley de contrato de trabajo ha ido ms all de su antecedente, pues asimil al caso de las sociedades tambin el de las asociaciones, comunidades y hasta el simple grupo de personas donde no interesa la existencia o no de la personera jurdica.'El tema se vincula con las otrora comunes sociedades en comandita dentro del mbito gastronmico, donde simples trabajadores eran incluidos con una nfima participacin en el capital con el compromiso de abdicar de sus elementales derechos laborales referidos a jornada, salario, descansos, etc. Tambin es frecuente advertir el caso dentro de la categora de los viajantes, donde los abusos se plasman en la formacin de sociedades falsas aparentando un carcter empresario de distribucin, corretaje libre, etc., cuando en realidad existe una vinculacin laboral irrenunciable afirmada en un estatuto especial.
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No puede considerarse sociedad-empleada a la que no cumple el requisito de exclusividad que exiga la ley 16.593 y que requiere el art. 102 de la L.C.T. (CNATr., Sala VI, 31/3/75, sent. 3881). Debe desestimarse la aplicacin del art. 2 de la ley 16.593 cuando resulta acreditada la êxistencia de manifestaciones de voluntad incompatibles con un estado de subordinacin laboral, as
como la falta de exclusividad (CNATr., Sala IV, 31/5/73, "D.T.", 1973-721). Los integrantes de una sociedad colectiva que no est tipificada claramente, y que presta su actividad habitual y exclusiva en forma permanente a un tercero, se hallan vinculados a ste mediante un contrato de trabajo por equipo y en relacin de dependencia (CATr. Rosario, Sala I, 10/5/76, "Juris", 51-121).
TTULO IV DE LA REMUNERACIN DEL TRABAJADOR CAPTULO I DEL SUELDO O SALARIO EN GENERAL Y DEL BENEFICIO SOCIAL A LA CANASTA FAMILIAR ALIMENTARIA* Art. 103. Concepto. A los fines de esta ley se entiende por remuneracin la contraprestacin que debe percibir el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo. Dicha remuneracin no podr ser inferior al salario mnimo vital. El empleador debe al trabajador la remuneracin, aunque ste no preste servicios, por la mera circunstancia de haber puesto su fuerza de trabajo a disposicin de aqul. 1. Concepto.
En este artculo se intenta una definicin del instituto. La ley 18.596 (B.O. 27/2/70) no defina ni enumeraba los distintos tipos de remuneracin. Encontramos algunas aproximaciones al tema en los arts. 2 y 18 del decreto-ley 33.302/45 y luego en el art. 2 de la ley 16.459 (B.O. 15/6/64) pero sin duda para profundizar la cuestin se hizo siempre necesario acudir a la doctrina. La obligacin del patrono de retribuir el trabajo del obrero recibe en la prctica diversas denominaciones y as tenemos que especficamente se acostumbra denominar sueldo cuando se hace referencia a la remuneracin de trabajadores pagados mensualmente; salario es un trmino que se utiliza cuando se trata de trabajes pagados en intervalos ms cortos quincenales o semanales y a su vez la voz jornal se aplica al salario fijado por cada da de trabajo. El trmino remuneracin es un concepto genrico
* El dec. 1477/89 (B.O. 20/12/89) agreg al epgrafe de este captulo a continuacin de "EN lo siguiente:"... Y DEL BENEFICIO SOCIAL A LA CANASTA FAMILIAR AUMENTARA" en razn del agregado del artculo 105 bis.
GENERAL"
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comprensivo de todos ellos, deriva del latn remuneratio: "de accin y efecto de remunerar. Premio o recompensa merecida". Salario procede del mismo origen: de salarium, sal. Se trataba del estipendio o recompensa que los amos daban a los criados por razn de su servicio o trabajo.' Por extensin, estipendio con que se retribuyen servicios personales... Salario, en el amplio sentido de la palabra, es la remuneracin de toda actividad productiva del hombre. Comprende no solamente la remuneracin de los obreros sino tambin la del personal tcnico y administrativo, aunque en estos ltimos casos se les da habitualmente el nombre de sueldos (del Diccionario Espasa Calpe, tomos 50/pg. 767, y 53, pg. 146). Se ha distinguido tambin el salario real del nominal, entendindose por este ltimo a la retribucin que recibe el trabajador mediante una suma de dinero en pago de las energas aportadas en la prestacin del contrato laboral. El salario nominal se vala en moneda. Salario real, en cambio, es el que se representa en mercaderas, servicios y/o satisfacciones que el trabajador puede adquirir o gozar con la remuneracin percibida en pago de su labor. Tiene en cuenta, como se advierte, el poder adquisitivo de la moneda. Esta contraprestacin patronal debida por estar el trabajador a su disposicin, es decir como reza el artculo por "la circunstancia de haber puesto su fuerza de trabajo a su disposicin", no depende exclusivamente de los servicios del obrero. La ley estima que, sin duda, existe una correlativa relacin de proporcionalidad o referencia entre la,prestacin laboral efectiva y la retribucin, pero sta no depende exclusivamente del rendimiento del obrero y del riesgo de la empresa. A estos factores se suman otros como la potencialidad de la empresa, el lmite biolgico y familiar valorado sobre la base del mnimo necesario para el sustento digno del trabajador y su familia y fundamentalmente el lmite mnimo de sustento. Hoy el trabajo se confunde con la persona del trabajador, al que se debe asegurar una retribucin adecuada, vital, biolgica, personal y familiar, no reducindose exclusivamente a una cantidad abstracta al gusto de los viejos economistas. 2. : Breve historia sobre el salario. Aunque ya en Grecia y Roma se hablaba de trabajadores libres y esclavos, recin encontramos en un edicto del emperador Diocleciano la fijacin de distintas tablas fijando salarios. Protgoras se encarga en una de sus obras sobre el lema y hallamos tambin otras referencias en diversos textos bblicos, tales como el Deuteronomio (Cap. XI, vers. 16,18, y XXTV, vers. 14,15: "...no negars el jornal a tu hermano menesteroso y pobre, o al forastero que mora contigo en la tierra y dentro de tus ciudades, sino que le pagars en el primer da antes de ponerse el sol el salario de su trabajo, porque es un pobre y con eso sustenta su vida; no sea que clame contra ti el Seor y se te impute
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pecado...") o en el Levtico (Cap. XLX, vers. 13: "...no retendrs el jornal de tu jornalero hasta la maana...", y tambin en el Libro de Tobas (Cap. IV: "...a cualquiera que haya trabajado algo por ti dale su jornal, y por ningn caso retengas en tu poder el salario de tu jornalero..."). Otros interesantes antecedentes sobre la materia los hallamos en el Talmud y en el Cdigo de Hamurabi. En la Edad Media resulta difcil encontrar una preocupacin seria por el salario dada la diversidad de instituciones y reglamentos y la alteracin frecuente del valor real y el nominal de la moneda variable al simple arbitrio real. Santo Toms defini el salario del obrero como "debitum lucrum de labore secundum comunem aestimationem", basndose en la idea de que en una sociedad equilibrada todo hombre vlido, laborioso y econmico debe poder vivir de su trabajo, dar vida a los suyos y ahorrar para los das malos. Los canonistas distinguan el salario en dinero del de en especie, condenando a ste, al que luego en el siglo XLX se denomin truck system. En la legislacin de Indias se cita una reglamentacin del virrey Toledo del ao 1574, por la que se estableca que el salario deba ser justo y efectivo, prohibindose el pago de la remuneracin en chicha o vino. Ilustre antecedente de nuestra ley 11.278 (prom. 5/8/25). La Real Cdula del 24 de noviembre de 1601 del rey Felipe III estableca el pago en forma diaria y semanal. Por su parte, los mercantilistas, que parecan supeditarlo todo al lucro, propiciaban la fijacin del salario teniendo en cuenta slo el mnimo necesario para la subsistencia. Los fisicratas, como Turgot y Necker, basaban la ley natural del salario en la oferta y la demanda. Aqulla sera la cantidad de trabajo necesario y disponible para sostener la masa obrera, y sta el nmero de obreros en busca de empleos. Si bien Adam Smith reconoca un salario mnimo necesario a la vida del obrero y su familia, confesaba su impotencia para precisar su cuanta. Para l, el salario en tiempo y lugar determinado era la resultante de un equilibrio entre la demanda de trabajo de los patronos y la oferta de los trabajadores, con ese mnimo necesario: el imprescindible para su sustento. Se trataba de la apoteosis de la ley mecnica y pura de la demanda y oferta resultante de dos egosmos contrapuestos. Los radicales filosficos, Malthus y Ricardo, sostenan que el salario natural o necesario est determinado por la poblacin, aunque existe un lmite para asegurar la vida del trabajador; a esta teora la denominar Lasalle ms tarde "ley de bronce" del salario, por su invariabilidad. Otros economistas de la escuela liberal, como Mac Cullock y Levy-Beaulieu, comienzan a reconocer a la productividad como nica base de la remuneracin. Gide, por su parte, indica las mltiples causas de la remuneracin y en lugar de defender su abolicin tesis cara a los socialistas se inclina por lo que designa "democratizacin del trabajo".
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Los asociacionistas, como Owen, Fourier y Proudhom, no admitan la propiedad privada; por eso sus teoras se basaban en la abolicin lisa y llana del asalariado, que pasaba a un rgimen de propiedad comn y de produccin por asociacin. Marx sostuvo que el valor del trabajo del asalariado deba ser igual al valor total del producto que hubiese hecho, deduciendo el costo de la materia prima, por lo que el patrn se apropiara, segn su doctrina, de una parte del beneficio que corresponda al obrero. Para Marx el salario es el nico factor que da valor a un producto, por ello el beneficio del trabajador debe depender exclusivamente de la diferencia plusvala entre lo que le cuesta la mano de obra al industrial y el precio en que vende ste la materia prima elaborada. El empresario quedara con un beneficio que ira a aumentar su capital, producindose as un enriquecimiento ilcito por parte del patrono y en perjuicio de sus obreros. En el campo catlico se ha propiciado desde las encclicas de los papas a los congresos de laicos el salario mnimo y el familiar, ahogndose hasta algunas veces por la desaparicin del asalariado y a su acercamiento al rgimen de sociedad. Entre las encclicas corresponde recordar no slo la Rerum Novarum (1891), la QuadragesimoAn.no (1931) y la Divini Redemptoris (1937) sino tambin la Mater et Magistra (1961), Pacem in Terris (1963), Gaudium et Spes (1965), Populorum Progressio (1967) y Octogsima Adveniens (1971) de los papas Juan XXIII y Paulo VI, sino tambin la carta encclica Laborem Exercens que S.S. el papa Juan Pablo II dio a conocer el 14/9/81 y uno de cuyos puntos concretos fue precisamente denominado: salario y otras prestaciones sociales. All se dijo: "Hay que subrayar tambin que la justicia de un sistema socioeconmico y, en todo caso, su justo funcionamiento, merecen en definitiva ser valorados segn el modo como se remunera justamente el trabajo humano dentro de tal sistema". Para S.S. el trabajo humano es la clave esencial de toda cuestin social, es contrario a la tesis del "trabajo-mercanca" propia del capitalismo ya que el trabajo tiene prioridad sobre el capital. Del mismo papa, S.S. Juan Pablo II, son la encclica Sollicitudo Rei Socialis (1988), la Preocupacin Social, inspirada en la concepcin filosfica del humanismo integral de J. Maritain y la idea poltica de la democracia cristiana, y Centesimus Annus (1991) hecha conocer "a los cien aos" de la Rerum Novarum que slo admite el mercado si ste se halla orientado al bien comn, y as manifiesta que "la sociedad exige que ste (el mercado) sea controlado oportunamente por las fuerzas sociales y por el Estado, de manera que se garantice la satisfaccin de las exigencias fundamentales de toda la sociedad. La Iglesia reconoce la justa funcin de los beneficios, como ndice de la buena marcha de la empresa... (pero adems aclara que...) la finalidad de la empresa no es simplemente la produccin de beneficios sino ms bien su existencia como comunidad de hombres que, de
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diversas maneras buscan la satisfaccin de sus necesidades funda mentales y constituyen un grupo particular al servicio de la sociedad entera... los hombres, que constituyen el patrimonio ms valioso de la empresa, si son humillados y ofendidos en su dignidad adems de ser esto moralmente inadmisible no puede menos de tener reflejos, nega tivos para el futuro de la empresa". r' 3. Beneficios que no tienen carcter remuneratorio.
El decreto 333/93 (B.O. 9/3/93) enumere} los beneficios que no revisten carcter remuneratorio y as expres1: Art. 1. Establcese que los beneficios sociales otorgados en forma directa por el empleador o a travs de terceros, que a continuacin se enumeran no revisten carcter remuneratorio y por lo tanto no se encuentran sujetos a aportes y contribuciones de la Seguridad Social: a) los servicios de comedor de la empresa; : b) los vales de almuerzo o reintegros de comida debidamente documentados, otorgados en das efectivamente trabajados; c) los vales alimentarios y las canastas de alimentos entregadas a travs de empresas especializadas en los trminos de los decretos 1477 y 1478189; d) el reintegro de gastos de medicamentos, previa presentacin de comprobantes emitidos por mdico y farmacia habilitados, debidamente documentados; e) la provisin de ropa de trabajo y ole cualquier otro elemento vinculado a la indumentaria y al equipamiento del trabajador para uso exclusivo en el lugar de trabajo; f) los reintegros de gastos, documentados con comprobantes, de guardera y sala maternal que utilicen los trabajadores con hijos de hasta seis aos de edad; g) el pago de servicios mdicos, odontolgicos y lo complementarios, de asistencia o prevencin, al trabajador o a su familia a cargo, que hubiera asumido el empleador; h) las primas y premios de los seguros de vida, y lo de incapacidad total o permanente, a cargo del empleador; i) la provisin gratuita de uso de automvil de propiedad del empleador cuando estuviere afectado al trabajo; j) el comodato de casa-habitacin de propiedad del empleador ubicado en barrios o complejos circundantes al lugar de trabajo, o la locacin en los supuestos de grave dificultad en el acceso a la vivienda; k) la provisin de tiles escolares, guardapolvos y juguetes para los hijos del dependiente;
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I) el beneficio de club de empresa de propiedad del empleador y la promocin de eventos deportivos y sociales en los que participe la comunidad laboral o parte de ella; II) el otorgamiento o pago de cursos de capacitacin o especializacin; m) el pago de gastos de sepelios a las empresas fnebres o a compaas de seguro, debidamente documentado; n) los beneficios sociales otorgados por leyes provinciales. Los beneficios enumerados no podrn otorgarse en sustitucin de remuneraciones ni a cuenta de stas. Art. 2. Asimismo no sern consideradas remuneraciones a los efectos del ingreso de cotizaciones con destino al Rgimen de la Seguridad Social: a) las asignaciones en dinero que se entreguen en compensacin por suspensiones de la prestacin laboral y que se fundaren en las causales de falta o disminucin de trabajo no imputa bles al empleador o fuerza mayor debidamente comprobada, pactadas individual o colectivamente y homologadas por la autoridad de aplicacin conforme normas legales vigentes, y en virtud de las cuales el trabajador no realice la prestacin ~ laboral a su cargo; b) los retiros de socios gerentes de sociedades de responsabilidad limitada a cuenta de las utilidades del ejercicio, debidamente contabilizados en el balance; c) los honorarios del directorio de sociedades annimas que no excedan el 25% de las utilidades, debidamente contabilizados y que no se encuentren registrados como rem.uneracin o gasto (este inciso ha sido derogado por el decreto 433/94, B.O. 2814194). d) los reintegros de gastos sin comprobantes correspondientes al uso del automvil de propiedad de la empresa o del empleado, calculados en base a kilmetro recorrido conforme los parmetros fijados, o que se fijen como deducibles en el futuro, por la Direccin General Impositiva; e) los viticos de viajantes de comercio acreditados con comprobantes en los trminos del art. 10 de la ley 18.037 y los reintegros de gastos de automvil en las mismas condiciones '.' que las especificadas en el nc. d del presente artculo; f) las sumas que se abonaren en concepto de fallas de caja a los cajeros y al personal cuya tarea habitual sea la de recibir cobranzas o efectuar pagos. Art. 3. [De forma]. , Cabe consignar que este decreto 333/93 fue derogado por el decreto 849/96 (B.O. 27/7/96), el que a su vez fue luego derogado por la-ley 24.700.
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Conceptos excluidos de carcter remuneratorio segn la ley 24.241.
La ley 24.241, que instituy el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, determin por su artculo 7 que no se consideran remuneraciones y por ello no se hallan sujetos a aportes ni contribuciones al sistema: "las asignaciones familiares, las indemnizaciones derivadas de la extincin del contrato de trabajo, por vacaciones no gozadas, por incapacidad permanente provocada por accidente del trabajo o enfermedad profesional, las prestaciones econmicas por desempleo, las asignaciones pagadas en concepto de becas. Tampoco se consideran remuneraciones las sumas que se abonen en concepto de gratificaciones vinculadas con el cese de la relacin laboral en el importe que exceda del promedio anual dlas percibidas anteriormente en forma habitual y regular". Aqu concluye el mentado artculo 7 que en su reglamentacin (decreto 433/94) estipula que son de aplicacin al tema todas las prescripciones del decreto 333 del 3 de marzo de 1993 transcripto ms arriba, con una excepcin, lo dispuesto en su artculo 2, inciso c. En consecuencia cabe indicar como otra contradiccin en el tema que con respecto a los honorarios del directorio de sociedades annimas que no excedan el 25% de las utilidades, debidamente contabilizados y que no se encuentren registrados como remuneracin o gasto, indicados en "ese" artculo e inciso eso debe excluirse. Ello implica que se tributan aportes y contribuciones al sistema por este concepto aunque nos resistimos a aceptar que puede incluirse dentro del concepto lato de remuneracin si esos directores no son adems empleados de la empresa. 1. Generalidades. El art. 152 del C.C.T. 30/90 prev que "a todos los efectos previstos en este convenio y salvo expresas disposiciones en contrario, las remuneraciones adicionales (excepto las variables) sern tenidas en cuenta como elementos componentes de la remuneracin del trabajador, a los fines de calcular cualquier prestacin, atribucin patrimonial o indemnizacin a que tenga derecho". Ante el modo en que fuera redactada la norma convencional, no existen razones para apartarse del criterio general
por el cual es improcedente incluir la parte proporcional de rubros anuales para la determinacin de la remuneracin base de clculo de la indemnizacin por despido (CNATr., Sala III, sent. 75.375 del 28/11/97, "B.J.", 1998, 214). Todo reclamo de diferencias salariales requiere como punto de partida y de modo indispensable pautas mnimas suficientes para que el sentenciante pueda pronunciarse sobre la validez de la peticin, exigencia insoslayable aun cuando el trabajador no est inscripto en los libros y registraciones laborales
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del empleador, porque la presuncin juris tantum a favor de sus afirmaciones (art. 55, Ley'de Contrato de Trabajo) como la inversin del onus probandi sobre el monto y cobro de las remuneraciones no opera cuando dichos montos slo son objeto de reclamo global (TTTab. n 3, Lomas de Zamora, 10/11/ 97, "D.T.", 1998-B, 1484). A los fines de la Ley. de Contrato de Trabajo se entiende por remuneracin la contraprestacin que debe percibir el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo, la cual puede ser satisfecha de distintas formas y verse, adems, integrada mediante prestaciones complementarias (Del voto en disidencia del Dr. Lpez) (C.S., 3/6/97, "Rev. La Ley" del 29/7/98, p. 10, fallo 97.549). 2. Salarios bsicos. El salario bsico es aquel establecido por el Convenio Colectivo de Trabajo para una actividad o profesin determinada. El mismo es de carcter imperativo y no incluye los adicionales o aditamentos de carcter remuneratorio que comnmente se establecen en porcentajes que se calculan sobre el primero (CNATr., Sala IX, sent. 203 del 30/ 8/96, "B.J.", 1996, 201). El art. 24 de la convencin colectiva de trabajo 31/89, al disponer que "las empresas que tuvieren salarios superiores a los bsicos establecidos en este convenio al tiempo de su homologacin debern mantenerlos", no obliga a las empresas en esas condiciones a incrementar las remuneraciones que efectivamente pagaban en la misma proporcin en que fueron aumentados los salarios bsicos (CNATr., en pleno, n 287, 5/9/96, "D.T.", 1996-B, 2377). El fallo plenario n" 287 del 5/9/96, in re, "Gonclvez Machado, Luis c/S.A. Productora Avcola SA.P.R.A. s/dif. de salarios" expres que el art. 24 de la
C.C.T. 31/89 al disponer que 'las empresas que tuvieren salarios superiores a los bsicos establecidos en este convenio al tiempo de su homologacin debern mantenerlos", no obliga a las empresas en esas condiciones a incrementar las remuneraciones que efectivamente pagaban, en la misma proporcin en que fueron aumentados los salarios bsicos (CNATr., Sala K, sent. 879 del 3/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). Para que un gremio constituya un rubro normal de la remuneracin, debe ser exigible por la sola puesta a disposicin del empleador de la propia capacidad de trabajo (art. 103, Ley de Contrato de Trabajo) (CNATr., Sala VIII, 25/2/98, "D.T.", 1998-B, 1479). Es correcta la postura de la empresa que al liquidar el rubro Dedicacin Funcional consider como base de clculo exclusivamente el sueldo bsico de la categora correspondiente, excluyendo los adicionales, ya que es errneo asimilar los conceptos de "salario" y "salario bsico", los cuales resultan diferentes. La definicin y alcance del primer tnnino resulta de lo dispuesto en el art. 103 de la L.C.T., mientras que el salario bsico es slo una parte del total de la remuneracin (CNATr., Sala III, sent. 75.019 del 22/10/97, "B.J.", 1998, 214). 3. Asignaciones familiares. Las asignaciones familiares son prestaciones que tienden a compensar las cargas familiares del trabajador, por lo que carecen de carcter remuneratorio, perteneciendo al campo de la seguridad social (S.C. Mendoza', Sala II, 30/5/95, "D.T.", 1996-A, 936). 4. Fondo de desempleo. La caracterizacin de las asignaciones familiares depende del rgimen legal que las establece (S.C. Mendoza, Sala II, 30/5/95, "D.T.", 1996-A, 936).
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El hecho de que doctrinariamente se considere al Fondo de Desempleo como un "salario diferido" no implica, de modo alguno, que tenga carcter salarial en los trminos del art. 103 de la . L.C.T. El art. 15 de la ley 22.250, ltimo apartado, establece que el Fondo de Desempleo reemplaza al preaviso y a la indemnizacin por despido y por ello no tiene carcter salarial (CNATr., Sala IV, sent. 75.654 del 19/7/96, "B.J.", 1996, 201). 6. Viticos.
s
aunque no se desarrollen tareas especficas presupone necesariamente la existencia de un contrato de Jtrabajo, por lo que es descalificable el pronunciamiento que lo aplic sin dilucidar en forma previa tal hiptesis ("Casavilla, Miguel Carlos c/ Hermes Compaa Argentina de Seguros", C.S.J.N., 27/8/ 93). Es lesiva a la garanta de la propiedad la obligacin de pagar remuneraciones que no responden a contraprestacin de trabajo alguno, ni pueden considerarse indemnizatorias de daos, pues lo comn es que las personas capaces logren emplear su tiempo en otra labor retributiva disidencia de los Dres. Barra, Fayt y Cavagna Martnez. La mayora opin lo contrario. ("Vrela Helguero, Jos d Lapsa S.A. y Eizmendi, Roberto", C.S.J.N., 27/8/93). Es lesiva a la garanta de la propiedad la obligacin de pagar remuneraciones que no responden a contraprestacin de trabajo alguno, ni pueden ser consideradas indemnizatorias de daos por falta de trabajo, pues lo comn es que las personas capaces logren emplear su tiempo en otra labor retributiva (C.S.J.N., 31/10/85, "J.A.", 1986-III-424). Incurre el fallo recurrido al invocar un consentimiento tcito del trabajador en una derivacin irrazonable de los principios consagrados en la legislacin laboral al afirmar que "el reclamante no haba acreditado que estuviera impedido de disponer de su tiempo, ya que la concurrencia al lugar de trabajo se produca por lapsos pequeos", cuando lo que debera haber tenido en cuenta era la disponibilidad del empleado, pues en el caso el empleador era deudor de la remuneracin por la mera circunstancia de contar con la fuerza de trabajo en los trminos previstos por la ley (arts. 103 y 197 de la L.C.T.). (C.S.J.N., 29/11/88, "D.L.", 1989-19).
Los gastos que irroga el mantenimiento de un sistema de ticket canasta deben ser considerados beneficios sociales de carcter no remuneratorio. Para los dependientes, media una imposibilidad virtual de que haya rdito o ganancia a su valor en numerario que permita concluir que sea una retribucin, resultando imposible su conversin en dinero en efectivo (C.J. Catamarca, 12/11/97, "N.O.A.", 1998-4-13). Los viticos abonados por la empresa a sus dependientes por cada da trabajado, independientemente que tengan que trasladarse o no, revisten carcter salarial pues constituyen un adicional que los trabajadores perciben sin presentar comprobante alguno (art. 103, L.C.T.). Para ms, tampoco se demostr que por va convencional, se hubiese pactado el carcter no retributivo de dicho rubro (CNATr., Sala V, sent. 55.546 del 11/12/96, "B.J.", 1997, 204/ 205). 7. Doctrina de la Corte Suprema. La invocacin del art. 103 de la Ley de Contrato de Trabajo en lo concerniente al deber de abonar remuneraciones por la mera puesta a disposicin del empleador de la fuerza de trabajo
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A fin de determinar si las erogaciones que el dependiente se ve obligado a efectuar con motivo del cumplimiento de las tareas a su cargo tienen relacin con la retribucin, debe atenderse a si tales sumas guardan el debido correlato instrumental que acredite su efectiva imputacin, con lo cul podran ser consideradas como un reintegro de gastos, o si representan, ante la falta de esta exigencia, un rdito o ganancia para el trabajador (Del voto en disidencia del Dr. Lpez) (C.S., 3/6/97, "Rev. La Ley" del 29/7/98, p. 10, fallo 97.549). Los adicionales por uso de cmara y ' automvil percibidos por los periodistas quedan subsumidos en un concepto amplio de vitico, respecto del cual la Ley de Contrato de Trabajo instituye la presuncin de su carcter salarial, que para ser desvirtuada requiere que las sumas efectivamente gastadas se acrediten por medio de comprobantes (Del voto en disidencia del Dr. Lpez) (C.S.,
3/6/97, "Rev. La Ley" del 29/7/98, p. 10, fallo 97.549). De la exgesis armnica de las disposiciones previstas en el Estatuto de Periodistas Profesionales y la convencin colectiva 124/75, se desprende la intencin de incluir los adicionales por uso de cmara y automvil dentro del concepto de remuneracin, por lo cual tales plus son considerados de naturaleza salarial. As, el estatuto especial incluye en el concepto de sueldo a ios viticos como base de clculo a los fines indemnizatorios, excepto la parte efectivamente gastada y acreditada con comprobantes; y lo dispuesto por los arts. 36 y 39 del convenio colectivo no permite inferir que las partes hayan pretendido privar de contenido salarial a os mencionados plus, previsin que debe consignarse expresamente para tornar inoperante la presuncin legal de su carcter salarial (Del voto en disidencia del Dr. Lpez) (C.S., 3/6/97, "Rev. La Ley" del 29/7/98, p. 10, fallo 97.549, "L.L.", 1998).
Art. 103 bis. Beneficios sociales*. Se denominan beneficios sociales a las prestaciones de naturaleza jurdica de seguridad social, no remunerativas, no dinerarias, no acumulables ni sustituibles en dinero, que brinda el empleador al trabajador por s o por medio de terceros, que tiene como objeto mejorar la calidad de vida del dependiente o de su familia a cargo. Son beneficios sociales las siguientes prestaciones: a) los servicios de comedor de la empresa; b) los vales del almuerzo, hasta un tope mximo por da de trabajo que fije la autoridad de aplicacin; c)los vales alimentarios y las canastas de alimentos ; otorgados a travs de empresas habilitadas por la autoridad de aplicacin, hasta un tope mximo de un 1 veinte por ciento (20%) de la remuneracin bruta de cada trabajador comprendido en convenio colectivo de trabajo y hasta un diez por ciento (10%) en el caso *de trabajadores no comprendidos;
* Texto segn ley 24.700 (B.O. 14/10/96).
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d) Los reintegros de gastos de medicamentos y gastos mdicos y odontolgicos del trabajador y su familia que asumiera el empleador, previa presentacin de comprobantes emitidos por farmacia, mdico u odontlogo, debidamente documentados; e) La provisin de ropa de trabajo y de cualquier otro elemento vinculado a la indumentaria y al equipamiento del trabajador para uso exclusivo en el desempeo de sus tareas; f) Los reintegros documentados con comprobantes de gastos de guardera y/o sala maternal, que utilicen los trabajadores con hijos de hasta seis (6) aos de edad cuando la empresa no contare con esas instalaciones; g) La provisin de tiles escolares y guardapolvos para los hijos del trabajador, otorgados al inicio del perodo escolar; h) El otorgamiento o pago debidamente documentado de cursos o seminarios de capacitacin o especializacin; i) El pago de los gastos de sepelio de familiares a cargo del trabajador debidamente documentados con comprobantes. 1. Aclaracin del concepto "gastos mdicos".
Para aclarar el concepto de gastos mdicos el decreto 137/97 (B.O. 14/2/97) estableci que los gastos efectuados para el pago de servicios mdicos de asistencia y prevencin al trabajador o su familia a cargo se considerarn como "gastos mdicos", y su reintegro por parte del empleador tendr el carcter de beneficio social no remuneratorio. 2. Autoridad de aplicacin.
Todo el tema sobre vales de almuerzo se fijar por la autoridad de aplicacin que, segn se encarga de aclarar la disposicin citada en el apartado anterior, es el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. 3. Consecuencias del carcter no remuneratorio.
Gomo consecuencia del carcter no remuneratorio de los beneficios sociales establecidos en el art. 103 bis y en el 105 y 223 bis de la ley 20.744 (t.o.) y sus modificatorias, stos no se haan sujetos a aportes y contribuciones.
De lo normado por el art. 50 del dos equipos anuales a cada agente con C.C.T. 57/75 surge claramente que independencia del estado en que se corresponde por derecho la entrega de encuentren los que el trabajador estaba
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usando, ya que de imponerse a cada agente la obligacin de acreditar el estado de desgaste de la ropa y el consecuente pedido de una nueva sera establecer una obligacin que no surge de la norma (CNATr., Sala VIL sent. 27.568 del 11/7/96, "B.J.", 1996, 200). El aporte al Fondo Compensador efectuado por Agua y Energa Elctrica, no implica rdito alguno sobre el que los trabajadores tengan libre disponibilidad, por ello tal prestacin no reviste carcter remuneratorio (CNATr., Sala V, sent. 54.911 del 18/7/96, "B.J.", 1996, 200). El adicional del 8% instituido por el Acta acuerdo del 27/4/90 destinado al Fondo Compensador no constituye en realidad un adicional remuneratorio. Si bien figura en los recibos, el mismo es abonado por la empresa directamente a dicho Fondo y no est sujeto a aportes de ningn tipo, lo que constituye un indicio de que a pesar de su denomina-
cin, no es salario (CNATr., Sala V, sent. 54.911 del 18/7/96, "B.J.", 1996, 200). La prestacin mdica en especie concedida al trabajador no se. otorga en funcin del tiempo de trabajo ni de su rendimiento, ni es una contraprestacin del trabajo sino una proteccin que se otorga en ocasin y en la medida de ciertas necesidades emergentes del trabajador. Por ello no puede otorgarse a dicho beneficio carcter remuneratorio (CNATr., Sala III, 29/12/95, "D.T.", 1996-B, 1784). El suministro de energa elctrica establecido convencionalmente en beneficio del trabajador constituye un beneficio social para quienes :;e desempean en el mbito de actividad empresario, no susceptible de ser computado como retribucin a los fines del art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala III, 29/12/95, "D.T.", 1996-B, 1784).
Art. 104. Formas de determinar la remuneracin. El salario puede fijarse por tiempo o por rendimiento del trabajo, y en este ltimo caso, por unidad de obra, comisin individual o colectiva, habilitacin, gratificacin o participacin en las utilidades e integrarse con premios en cualquiera de sus formas o modalidades.
Formas de determinar la remuneracin. En este artculo se mencionan distintos tipos o clases de remuneracin y tambin varios de los elementos que la integran, si se estima, como nosotros, que el trmino remuneracin es la denominacin omnicomprensiva de todas las formas de retribucin del trabajador dependiente. Al efecto podemos hacer una clasificacin siguiendo a la norma; hay en principio dos clases de salarios, el abonado y fijado por tiempo, que es el que se paga por da, semana, quincena o mes e incluso teniendo en cuenta la hora (ver art. 126, inc. 6), y el que tiene en cuenta el rendimiento del trabajo. Esta variable, en principio, se mide por unidad, pieza o resultado. La que tiene en cuenta el rendimiento del trabajo. A su vez, puede estipularse, segn este artculo, por las siguientes formas de remuneracin.
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Se prev a su vez en el art. 112 el que tiene en cuenta cmo debe abonarse este tipo remuneratorio. Se ha criticado que la ley no hubiese dado mayores pautas sobre el punto ya que este sistema puede conspirar contra la salud del trabajador rindiendo tributo a la produccin. Slo excepcionalmente debe admitirse el destajismo, el que, aunque reconocido en algn convenio colectivo, no goza del entusiasmo sindical. El sistema, para la buena doctrina, no conviene a nadie, porque exige esfuerzos excesivos del trabajador y puede provocar la disminucin de la calidad en el trabajo. b) Comisin individual o colectiva. - -~ Se tiene en cuenta en el art. 108 y en el 109 donde se determina cmo se pagarn las comisiones colectivas. La comisin es un porcentaje asignado al vendedor sobre el precio de las mercaderas. En el Estatuto del Viajante, ley 14.546 (B.O. 27/ 10/58), se tienen en cuenta las comisiones directas y las indirectas. Estas ltimas se reconocen al viajante, aunque la operacin no fuese concertada por su intermedio, si se trata de un cliente de su zona y durante el tiempo de su desempeo o de un cliente de la nmina o cartera a su cargo y en ambos casos haya o no concertado operaciones anteriores con ese cuente. El art. 6 de la ley mencionada aclara an ms la cuestin indicando que la tasa o porcentaje de la comisin indirecta debe ser igual a la directa. c) Habilitacin. El art. 110 expresa que este tipo de salario debe liquidarse sobre utilidades netas y el art. 127 indica que cuando se pact esta forma de pago la poca de su efectivizacin debe determinarse de antemano. Se trata de un porcentaje sobre las ganancias y segn balances. Es otra de las remuneraciones o retribuciones tambin denominadas accesorias, como la participacin en las utilidades, las comisiones, los premios, las primas y las bonificaciones. d) Gratificaciones. . Se menciona slo en este artculo y es'objetable porque podra haberse recogido la jurisprudencia plenaria y apacible que al respecto indica que la gratificacin otorgada en forma habitual da derecho, en principio, a reclamar su pago en perodos sucesivos y por consiguiente autoriza a recurrir a la va judicial para exigirlas compulsivamente. Esto, por supuesto, si no se acredita por quien lo afirma que reconoci como causa servicios extraordinarios o que no se cumplieron las condiciones sobre cuya base se liquidaron en otras oportunidades. Por
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ello si bien al principi puede considerarse como una liberalidad del patrono, se transforman luego en una prestacin complementaria y obligatoria de la enumeracin corriente. Su reiteracin en el tiempo, su periodicidad y su relativa uniformidad respecto del salario habitual hacen que se convierta en una previsin concreta y normal respecto de lo que el trabajador dependiente percibe como consecuencia de su contrato de trabajo. No se trata de un beneficio voluntario y graciable que otorga liberalmente el empleador, sino de otro elemento integrativo de la remuneracin que est incluido en las lcitas expectativas del dependiente. e) Participacin en las utilidades. Igual que la habilitacin se menciona en los arts. 110 y 127 y responde a sus mismas pautas. Se liquidan sobre utilidades netas y debe anticiparse la poca de su pago. Se retoma en la norma un mandato constitucional dispuesto en el artculo nuevo aunque de manera vaporosa y con cierta timidez. No se trata de la participacin en las ganancias de las empresas con control en la produccin y colaboracin en la direccin pero, al menos, es un paso en tal sentido. Es un sistema indirecto de remuneracin por rendimiento que no ha obtenido una imposicin genera-. lizada. Se lo define como el convenio expreso o tcito por el que el patrn, industrial, comerciante o agricultor, da al obrero o a su empleado, adems de su salario normal, una parte de sus beneficios, sin participacin en las prdidas. Una de sus formas se instrumenta con el pago en acciones. Cierta doctrina lo aprecia como un paso operativo-educativo previo al de la cogestin. f) Premios. \
La remuneracin por rendimiento comprende dos sistemas: el directo y el indirecto. I. El sistema directo es el que este artculo denomina premios en cualquiera de sus formas y modalidades. A este efecto haremos una enumeracin de los sistemas de premios ms conocidos: 1) Sistema Taylor o de destajo diferencial. Su rasgo inicial es el establecimiento de dos tipos de destajo para cada trabajo: mientras el obrero no alcanza la eficacia requerida cobra cada pieza que fabrica con un precio bajo y cuando supera esta eficacia las cobra a precio alto. Este sistema es de una alta fuerza estimulante y al concretarse en el terreno prctico produce resultados prodigiosos en funcin del rendimiento. Pero se objeta su instrumentacin porque si no se integra con un jornal base, como insina la norma, descuida al ser humano.
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Adems, requiere una alta capacitacin obrera, etc. F. W. Taylor fue sucesivamente aprendiz, obrero, maestro mecnico, director de oficinas del Estado, en 1884 ingeniero jefe de las Usinas de Midivale y diplomado en el Instituto Stevens de Tecnologa, naci en 1856 y falleci en 1915; al crear el sistema atribuy ms importancia a la forma en que se efectuaba el trabajo que a la remuneracin, la cual se convertira as, segn su tesis, en una consecuencia del perfeccionamiento de los obreros y de las industrias. 2) Sistema Merrik. Descansa sobre la estructura del sistema anterior. En lugar de establecerse dos tipos de precios, en funcin de la eficacia obtenida, se establecen tres tipos, que guardan entre s, adems, una proporcin definida. 3) Sistema Halsey. La prima se calcula en funcin del tiempo ahorrado. 4) Sistema Barth. Es una variacin del sistema anterior, que tiene en cuenta tambin el factor tiempo. Sustituye el tiempo terico y el tiempo ahorrado en su media aritmtica por su media geomtrica. 5) Sistema Rowan. Es una variacin del sistema Halsey. La retribucin aqu nunca supera el doble del jornal por excesivo que sea el rendimiento del operario. 6) Sistema Gantt. Asegura un salario base hasta la eficacia 100 %, y a partir de dicha eficacia se paga el salario por pieza, incrementado en un 25 %. 7) Sistema Diemer. Se asegura con este sistema el jornal base hasta la eficacia 100 %, y en este punto se establece un escaln del 20 %, pero a partir de aqu la retribucin no es ya por piezas y en esto se diferencia del sistema anterior sino por el tiempo ahorrado. 8) Sistema Ficker. Deriva tambin del denominado sistema Halsey. Tiene en cuenta el cargo de mquinas. 9) Sistema Haynes. La prima est en relacin directa con el tiempo ahorrado. Se lo considera bueno debido a la simplicidad del clculo de la prima. 10) Sistema Bedaux. El beneficio emergente del tiempo ahorrado se atribuye totalmente al obrero, o bien se le concede una parte del mismo y el resto se destina al estmulo de otro operario del taller.
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11) Sistema Manchester. Constituye una variante del salario por piezas. 12) Sistema Emerson. La serie de coeficientes para cada eficacia se fija en tablas. 13) Sistema Parkhurt. Asegura un jornal base hasta determinada eficacia que luego se incrementa segn una tabla. 14) Sistema Wenerlund. Es semejante al anterior. Fija las variantes del jornal segn la eficacia en tablas. 15) Sistema Bigelow. Anlogo al de Emerson y a otro similar conocido como el de Knoeppel, fija una tabla de coeficientes correspondientes a cada eficacia y sobre ellos estructura el rgimen de premios o primas sobre los que se integrar la remuneracin. II. Los sistemas de remuneracin por rendimiento de carcter indirecto se caracterizan a su vez en que la remuneracin del trabajador depende especialmente del grado de productividad alcanzado por la empresa donde trabaja. Estos sistemas tienden a ligar las ganancias del obrero con el porvenir de la empresa y el salario con la productividad de tal forma que se crea un verdadero espritu de equipo y de cooperacin; las formas conocidas son: 1) El accionariado obrero. No se halla previsto en la ley. Pero tampoco debe considerarse prohibido. Con este sistema se convierte al trabajador en accionista sin quitarle el carcter de dependiente. Lo faculta a tomar parte en las asambleas y ejercer su derecho a voto. El art. 27 de la ley supone una posibilidad. 2) Participacin en las utilidades o beneficios. Como los premios, slo es mencionada en la ley como otro elemento integrativo de la remuneracin. Algunos, como Gide, lo consideran como una variante de la gratificacin; en algn congreso se le calific como un salario mejorado. Por su parte, otros economistas lo consideran como un rgimen intermedio entre el trabajo asalariado y el trabajo asociado. Puede definirse como una modalidad del contrato de trabajo segn'la cual el obrero o empleado recibe, adems de su salario, una parte de los beneficios de la empresa, no como asociado a ella sino como trabajador que coopera en la produccin; el monto depende del total del provecho obtenido, sin participacin en las prdidas. Entre los sistemas directos e indirectos surge fcilmente su diferenciacin; en los sistemas de primas o premios se tiene en cuenta
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la eficiencia en la produccin con abstraccin del rendimiento de la empresa; mientras que en los sistemas de participacin la remuneracin vara en relacin con la ganancia obtenida, o, al menos, depende de ella.
1. Generalidades. La invariabilidad de la retribucin pone en evidencia que la misma est alejada de un rendimiento cuantitativamente determinado o de un resultado previsto, siendo demostrativa de que es el tiempo lo que se ha tenido en vista para establecerla (CNATr., Sala II, 2/ 6/77, "D.T.", 1978-187). Si el suplemento percibido por los obreros no es un premio a la produccin creado por convencin colectiva, ni por acuerdo particular de la empresa con su personal, ni un suplemento compensatorio por cambio en la forma de retribucin, no puede considerrselo integrante del salario bsico (S.C.B.A., Ac. 21.056, 3/5/77, "J.A.", 5/4/78). El valor del salario, cuando ste se liquida en forma mensual, debe ser el resultado de dividir ese sueldo mensual por el total de las horas que las partes han convenido como integrantes de jornales del ciclo mensual (CNATr., Sala II, 24/3/80, "D.T.", 1980-957). El salario bsico debe concebirse como el ncleo pecuniario principal de la retribucin, sin los aditamentos que pudieran incrementarlo teniendo en cuenta .otros conceptos que no sean el trabajo en s que presta el subordinado (S.C.B.A., Ac. 21.056, 3/5/77, "J.A.", 5/ 4/78). Dado el carcter oneroso del contrato de trabajo una vez que las partes han fijado un salario superior al mnimo que corresponde, el aumento se ha incorporado al patrimonio del trabajador sin que pueda ser dejado sin efecto en forma unilateral (CNATr.,- Sala III, 30/6/76, sent. 34.074). Si "la interpretacin de las leyes debe practicarse teniendo en cuenta el contexto general de ellas y los fines que las informan", es evidente que no se puede parcializar la lectura del art. 22 de la convencin colectiva 32/75 "E" para atender a la frase '"remuneracin que por todo concepto corresponda" olvidando que contina diciendo "a la funcin y categora en que reviste al momento de la percepcin", que est referida al sueldo bsico y la dedicacin funcional que el propio convenio colectivo fija para las distintas categoras consideradas, y ms concretamente, para las funciones que estn enunciadas en cada categora (CNATr., Sala IV, 11/2/80, "E.D.", 28/7/80). El salario se integra con las asignaciones que se deben al trabajador en razn de la existencia de familiares. En general, toda conceptuacin del salario se traduce en la afirmacin de que se trata de la remuneracin que percibe quien presta su trabajo. En consecuencia no deber excluirse de la planilla (CFed. Rosario, Sala A, 25/4/78, "L.L.", 19/6/79). La nuevas remuneraciones bsicas absorbieron hasta su concurrencia los incrementos salariales dispuestos por normas legales y convencionales, incluyendo los otorgados dentro del margen de flexibilidad, y los que en exceso de dicho margen hubieran acordado los empleadores como integrantes de la remuneracin habitual del trabajador, unilateralmente o por convenio de parte, con o sin intervencin de la asociacin profesional de trabajadores respectiva, y homologado o no por el Ministerio de Trabajo (C.Tr. n 2, Lans, 23/ 2/79, "D.T.", 1979-1030).
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Las remuneraciones bsicas establecidas por el dec. 739/78, dictado de conformidad con lo preceptuado por el art. 5 de la ley 21.307 incluyen todos los aumentos legales y convencionales que se hubieran dispuesto hasta ese momento, cualquiera que hubiera sido el acto que le diera origen (C.Tr. n 2, Lans, 23/2/79, "D.T.", 1979-1030). La circunstancia de haber otorgado la empleadora, por resolucin posterior a la sancin de la ley 21.476, a su personal dependiente que se acogiere a los beneficios de la jubilacin a los 60 aos, un rgimen de compensacin econmico, no implica un trato desigual con los trabajadores que al acogerse a la jubilacin no tenan tal edad; por . otra parte, el carcter voluntario no impuesto por norma alguna, legal o convencional, del nuevo beneficio estructurado por la empresa, dejaba a sta el ms amplio margen para fijar los recaudos, con ajuste a los cuales podra accederse al beneficio (CNATr., Sala II, 6/3/81, sent. 47.774). La retribucin "a sueldo y comisin" no es una imposicin unilateral del empleador. Doctrinariamente se admite este sistema variable como un paso importante en el camino hacia las mejores retribuciones asentadas en una frmula de recproca conveniencia para las partes (S.C.B.A., Ac. 25.225, 17/10/ 78, "E.D.", 28/7/80). La absorcin de un adicional por los aumentos acordados en un acuerdo convencional, no muestra la supresin de ese rubro remuneratorio, sino de una; nueva estructura remunerativa estahlecida por los sujetos colectivos ' autorizados para pactarla, para reemplazar un esquema retributivo anterior. ^ Resulta incorrecto pretender valerse de un rubro integrante de la , estructura pasada que perdi vigencia y compararlo con la actual. Por el contrario deben cotejarse ambos sistemas )para determinar si ha mediado o
no una efectiva reduccin salarial (CNATr., Sala II, sent. 80.550 del 27/ 2/97, "B.J.", 1998, 206/207). El art. 4 del decreto 2192/86 estableci que el adicional que reemplazaba el denominado "fondo de estmulo" era remunerativo no bonificable, lo que evidencia claramente la intencin del legislador de crear un rubro autnomo que no se proyect sobre otras prestaciones. Interpretar que donde se dijo "adicional" se quiso decir "sueldo bsico" es desvirtuar la norma para hacerle decir algo diametralmente opuesto (CNATr., Sala VII, sent. 29.497 del 3/ 7/97, "B.J.", 1998, 210/211).
x No es viable el reclamo realizado por los dependientes de la D.G.I. quienes pretendan la liquidacin del llamado "adicional por refrigerio" tomando el mayor importe abonado por la demandada a los agentes que prestaban servicios en la Regin Junn. Esto es as, toda vez que la diferencia en el clculo del referido rubro no obedece a cuestiones discriminatorias sino a que variaba el importe entregado a las diferentes empresas particulares que cumplan con la entrega en especie. Esto implic que si la demandada debi pagar valores distintos por un mismo refrigerio, lo mismole hubiera sucedido a los dependientes al tener que abonarlos ellos mismos (CNATr., Sala VIII, sent. 25.382 del 21/10/97, "B.J.", "1998, 214).
Tal como lo expresa el convenio 72/89 en su art. 4 "los nuevos salarios bsicos de convenio no podrn servir como referencia para incrementar tambin los salarios de empresa", pero continuar abonando los "excedentes" otorgados con anterioridad al 1/7/91 no significa mantener ua proporcin entre el bsico de la empresa y el de convenio, sino que constituye simplemente conservar las sumas abonadas por encima del bsico convencional de acuerdo a lo prescripto en el art. 5 de la misma convencin
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colectiva. Prueba de ello es que manteniendo los "excedentes" no se da la misma proporcin entre ambos bsicos (CNATr., Sala X, sent. 2860 del 28/11/ 97, "B.J.", 1998, 214). 2. Premios. La justicia ha expresado que el pago de una atribucin patrimonial (sobreasignacin) destinada a estimular un mayor rendimiento cuantitativo y cualitativo de los trabajadores, asume el carcter de una contraprestacin remuneratoria C.Tr. S.anta Fe, 4/9/79, "J.T.A.", 1979-655). La flexibilidad salarial puede ser aplicada en forma selectiva, y tal posibilidad no viola el principio de igualdad de trato que consagra el art. 81 de la L.C.T. si el incremento se utiliza como premio incentivo a la eficacia, laboriosidad o mayor contraccin a las tareas por parte del dependiente (CNATr., Sala IV, 16/12/80, "D.T.", 1981-A-585). La interpretacin del art. 104 L.C.T. (t. o.) lleva a admitir que los premios que integran la remuneracin son accesorios y que, por tanto, debe ser considerado destajista el trabajador cuya mayor parte de la remuneracin era fijada por rendimiento de trabajo y unidad de obra por ms que se denominara premio por productividad a ese aspecto de la retribucin (CNATr., Sala IV, 31/8/81, sent. 46.651). Si es el caso de un premio instituido por acuerdo celebrado en mayo de 1975 entre la demandada y los representantes de la Unin Obrera Metalrgica, Seccional Avellaneda, y homologado por la autoridad de aplicacin, cabe concluir que tal rubro pudo y debi ser computado como absorbido en los aumentos acordados por el dec. 739/78 (T.Tr. n" 2, Lans, 23/2/79, "D.T.", 1979-1030). El premio por asistencia no es de pago automtico, sino que corresponde
acreditar los supuestos fcticos para resultar acreedor a su percepcin (CNATr., Salain, 3V3/78, sent. 35.694). El "premio de produccin" debe computarse para calcular la remuneracin que debe percibir el trabajador durante el lapso del preaviso que le ha sido otorgado, aun cuando el empleador lo exima de prestar servicio (CNATr., Sala III, 20/7/78, "D.J.", 1979-22). La clusula del contrato de ajuste que establece un premio por produccin que absorber hasta su concurrencia todas las remuneraciones legales y convencionales que por todo concepto correspondieren, no vulnera lo dispuesto en el art. 24 del C.C.T. 175/75. Salvo que el porcentaje establecido sea irrisorio, las partes utilizan su aptitud negocia! dentro del orden pblico laboral (CNATr., Sala 1,16/11/81, sent. 43.460). No puede el empleador invocar la sancin de la ley 21.307 para eximirse del pago de incrementos sobre el premio por presentismo. Tal situacin fue alterada a partir del decreto 2908/76, que prohibi que los incrementos en los salarios bsicos se extendiesen a los adicionales de cualquier origen no incluidos en convenios colectivos (CNATr., Sala I, 30/11/81, sent. 43.551). Incentivo significa acicate, estmulo, por lo que la expresin corriente "incentivar" debe entenderse, cuando se trata de relaciones laborales, como una forma de intentar que l dependiente trabaje ms y mejor. De ah que las propias convenciones colectivas tal la n 41/46, cuya clusula 3* fue mantenida en sucesivas negociaciones hayan evitado coartar la libertad de las empresas para organizar, segn criterios propios, la forma de estimular o recompensar a sus dependientes, o aun de asegurar su permanencia en los empleos (S.C.BA, Ac. 21.056, 3/5/77, "JA."", 5/4/7S). A los efectos del clculo del plus por asistencia, el art. 52 del convenio
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colectivo 76/75 considera como inexistentes los das en que el-trabajador no presta servicios como consecuencia de un accidente, generndose derecho a su cobro solamente si durante el resto de los das de la quincena ste tiene asistencia perfecta, pero slo con relacin a los das efectivamente trabajados (CNATr., Sala II, 14/9/78, "B.C.N.Tr.", 29/1/78). Es posible discutir la estructura jurdica de los tickets canasta pero no se puede negar que, si son entregados para incentivar la produccin, dejan de ser beneficios sociales regidos por el discutido decreto 333/93 para mostrarse como premios, por lo tanto receptados en el art. 104 de la L.C.T. (CNATr., Sala VI, sent. 46.850 del 10/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). El "adicional por rea o funcin" constituy el patrimonio de los trabajadores desde el mes de mayo de 1991 y como tambin fue reconocida la retroactividad de dicho rubro, se concluye que tal adicional reuna los requisitos de salario normal y habitual, pues no se trataba de un plus especial, ni de un aumento de salario, sino de un adicional que estaba directamente relacionado con una tarea diferente. Si bien es cierto que para su otorgamiento la demandada no observ los recaudos establecidos por el decreto 1757/90, la realidad es que hubo un reconocimiento por parte de la accionada a un grupo de trabajadores que vieron intempestivamente disminuido su salario, por una razn que les era inimputable (resolucin de la intervencin de la demandada) (CNATr., Sala III, sent. 73.371 del 25/2/97, "B.J.\ 1998, 206/207). 3. Participacin en las utilidades. Tiene carcter retributivo la participacin en las utilidades establecidas por un acto unilateral del dador de trabajo (CNATr., Sala IV, 30/11/71, sent. 34.705).
Para que sea viable el reclamo realizado por parte de los trabajadores con referencia al "premio anual sobre las utilidades" es necesario que el resultado del ejercicio anual por parte de la empresa sea positivo. De lo contrario, dicho rubro no es procedente. No altera tal decisin el hecho de que los reclamantes invoquen la realizacin de ilcitos por parte de la empresa para trocar en negativo el resultado del ejercicio, cuando ste haba sido favorable, pues si existi tal situacin, se debi dirimir ante la autoridad jurisdiccional pertinente (CNATr., Sala II, sent. 80.126 del 29/11/96, "B.J.", 1997, 204/205). 4. Gratificacin. Tanto en el campo del lenguaje corriente, como en el jurdico, la "gratificacin" da por sentada la naturaleza remuneratoria (CNATr., Sala IV, 13/ 12/76, "L.T.", XXV-371). Las gratificaciones pagadas en forma peridica, uniforme y habitual, constituyen un complemento remuneratorio (T.Tr. n 2, Quilmes, 20/7/76, "D.T.", 1976-698). La obligatoriedad de la gratificacin deriva de su onerosidad y est ligada con la habitualidad (CNATr., Sala IV, 13/12/76, "L.T.", XXV-371). La sobreasignaein pagada durante cierto tiempo queda incorporada al ncleo del contrato, como clusula implcita, en razn de un comportamiento que es consecuencia del mismo contrato (CATr. Santa Fe, 4/9/79, "J.T.A.", 1979655). Cuando la disolucin del vnculo se produce por decisin unilateral e injustificada de la empresa, la gratificacin se debe aunque no se haya cumplido el ao calendario para la percepcin de su importe (CNATr., Sala II, 21/2/77, "E.D.", 75-211, n 65).
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Estn sujetas a aportes las gratificaciones que la empresa abona al personal que cumple veinticinco, treinta y cinco o cuarenta aos de antigedad (CNATr., Sala IV, 28/2/80, "D.T.", 1980-409). Las gratificaciones, aun cuando puedan considerarse una liberalidad en su origen, estn ligadas a su habitualidad, ya que surgen como expectativa dentro del mbito patrimonial del trabajador beneficiado. Cuando existe habitualidad y pautas fijas para considerar que objetivamente se ha devengado el crdito, la liberalidad se convierte en obligatoria (CNATr., Sala II, 28/2/80, "D.T.", 1980409). Si las gratificaciones son abonadas durante varios perodos, no pueden considerarse una liberalidad (CNATr., Sala II, 14/4/76, "D.L.", 1976-468). Cuando un acto de liberalidad se reitera a lo largo del tiempo de la relacin laboral, pasa a constituir un elemento complementario de la remuneracin y para que proceda su pago deben estar satisfechos los requisitos impuestos previamente para ello (S.C.B.A., 16/12/80, "D.J.B.A.", 6/4/81). El hecho de que el trabajador se abstuviera de participar en una sociedad, no hace caducar su derecho a las gratificaciones ya devengadas que se convino capitalizar para integrar su aporte al capital societario, porque si bien aqullas tuvieron este objeto, reconocido su carcter remuneratorio, resulta indudable el derecho del actor a su percepcin mientras existi una razonable perspectiva de que el fin para el que. estaban destinadas se concretara (S.C.B.A., 16/12/80, "D.J.B.A.", 6/4/81). El pago durante dos perodos consecutivos de una gratificacin voluntaria y el reconocimiento en el siguiente de otra, generan habitualidad y la tornan obhgatoria (CNATr., Sala IV, 29/5/81, "L.T.", XXTX-826).
Cuando el acto de liberalidad se. reitera a lo largo del tiempo de la relacin laboral, pasa a constituir un elemento complementario de la remuneracin (S.C.B.A., 5/4/77, "D.L.", 1977-279). Si la gratificacin es habitual y regular y obedece a la prestacin ordinaria de los servicios, es remuneratoria y no pierde este carcter por el hecho de que en los recibos firmados por los trabajadores se hiciera constar su carcter voluntario (C.S.. 15/4/70, "L.T.". XVni-A-427). La efectivizacin de aportes jubila torios por el empleador sobre las gratificaciones abonadas a su personal configura seria presuncin del carcter remuneratorio de esas prestaciones (CNATr., Sala V, 30/ 6/77, "D.L.", 1977-222). Si el principal abona una gratificacin (que no es otra cosa que una retribucin tendiente a recompensar o galardonar pecuniariamente un trabajo o servicio, expresamente regulada por la ley laboral: art. 104 L.C.T.) parece evidente que no puede atribursele el efecto de cancelar, anticipadamente, lo que posteriormente se compruebe como adeudado en concepto de la indemnizacin prevista en las leyes de accidente. Ms an, de otorgrsele esa condicin, se dara la cruel paradoja que resultaran mejor "gratificados" aquellos trabajadores sanos que quienes por encontrarse disminuidos en su capacidad laborativa con motivo de la relacin laboral formalizaran alguna accin en tal sentido (CNATr., Sala X, sent. 433 del 17/10/ 96, "B.J.", 1997, 202/203). La provisin de ciertos tiles escolares a los empleados de C.A.S.F.P.I. sin que mediara obligacin de fuente legal o convencional no constitua una prestacin salarial. Entre otras razones, la ausencia de la vista de libre disposicin, tpica de las especies remuneratorias, lo vedaba. Sin embargo, cuando la misma Caja dej la costum-
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bre que ella misma haba impuesto y la sustituy por una suma de dinero, sta de libre disposicin denominada "banco escolar" constituy una gratificacin que adquiri carcter habitual y, por ello, obligatorio. Como tal, se transfiri al A.N.S.E.S. (CNATr., Sala VI, sent. 47.114 del 1178/97, "B.J.", 1998, 212/213). 5. Gratificaciones no consideradas remuneracin y las no obligatorias. El pago de un doble aguinaldo en forma habitual slo configura un pago en exceso de la obligacin legal, pero no se lo puede tomar como una gratificacin integrante de la remuneracin y que puede, a su vez, ser tenida como base del sueldo anual complementario (CNATr., Sala V, 17/2/76, T. y S.S.", 1976-595. Con nota crtica del autor en "D.L.", 1976-425). Las gratificaciones graciables, que carecen de las caractersticas de normalidad y habitualidad, no son computables para determinar la indemnizacin por despido (CNATr., Sala III, 31/ 10/78, "T. y S.S.", 1979-248). Si la Direccin Nacional de Recaudacin Previsional no consider de naturaleza remuneratoria, y por ende no sujetas a aportes jubilatorios, las gratificaciones percibidas por el personal con motivo de las bodas de plata de la empresa y cada cinco aos, tampoco corresponde hacer aportes sobre dichas gratificaciones a las Cajas de Asignaciones Familiares, ya que los aportes que se deben hacer a stas estn vinculados a las sumas sobre las cuales se efectan aportes jubilatorios (art. 5, dec.-ley 7914/57) (CNATr., Sala VI, 12/ 12/79, "E.D.", 19/1781). La sola circunstancia de que la gratificacin se pague en cuotas no le hace perder su carcter de liberalidad y, sobre tal base, si no se la otorga en forma habitual, no origina derecho a
reclamacin futura (CNATr., Sala VI, 30/11/81, sentencia 14.676). 6. Lauda e impuesto del valor agrega do. El impuesto al valor agregado no puede ser tenido en cuenta para determinar el monto del laudo gastronmico ya que no integra "los importes totales facturados" en concepto de servicios de alojamiento, bebidas, comidas y extras relacionados con los mismos, sino que se trata de pagos efectuados a terceros (fisco) por cuenta del cliente por conceptos totalmente ajenos a la explotacin hotelera gastronmica (art. 21, convenio colectivo 174/75, y 7 y 40 del laudo de la Secretara de Trabajo y Previsin del 4/9/45) (CNATr., Sala I, 27/3/80, sentencia 40.309). 7. Doctrina de la Cmara Plenaria. Las gratificaciones otorgadas en forma habitual dan derecho en principio a reclamar su pago en perodos sucesivos y, por consiguiente, autorizan a recurrir a la va judicial para exigirlas compulsivamente, salvo que se acredite, por quien lo afirma, que reconocieron como causa servicios extraordinarios o que no sxhan cumplido las condiciones sobre cuyas bases se liquidaron en otras oportunidades (CNATr., en pleno, 13/9/56, TJ.T.", 1956-647). Corresponde liquidar el sueldo anual complementario sobre las gratificaciones a que se refiere el acuerdo plenario n" 35 del 13/9/56 (CNATr., en pleno, 23/ 7/58, "L.T.", VU-301). 8. Doctrina de la Corte Suprema. De las constancias de la causa surge indubitablemente la incorporacin de los premios al salario, de forma tal que no existi merma en la remuneracin total; antes bien, su evolucin es demostrativa de su incremento. En estas
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Art. 105
condiciones la afirmacin de que la existencia de perjuicio no se excluye porque se permitira la absorcin del monto codificado "a cuenta de aumentos varios", deviene meramente conjetural, pues se refiere a una posibilidad futura e incierta desvirtuada por las constancias concretas de la causa. El razonamiento argumental que sustenta la sentencia se aparta de las reglas de la sana critica y consagra una solucin manifiestamente contra-
ria a la lgica y la experiencia, al correcto entendimiento judicial, pues se basa en apreciaciones meramente conjeturales. El cambio de denominacin de los distintos rubros que configuran el salario no ha rebajado la retribucin del trabajador, faltando el perjuicio concreto que autorizara a.considerar que se ha violado el principio de intangibidad de aqul (C.S.J.N., 13/10/87, "D.L.", 1987499).
Art. 105. Forma de pago. Prestaciones complementarias *. El salario debe ser satisfecho en dinero, especie, habitacin, alimentos o mediante la oportunidad de obtener beneficios o ganancias. Las prestaciones complementarias, sean en dinero o en especie, integran la remuneracin del trabajador, con excepcin de: a) los retiros de socios de gerentes de sociedades de responsabilidad limitada, a cuenta de las utilidades del ejercicio debidamente contabilizada en el balance; b) los reintegros de gastos sin comprobantes correspondientes al uso del automvil de propiedad de la empresa o del empleado, calculados en base a kilmetro recorrido, conforme los parmetros fijados o que se fijen como deducibles en el futuro por la DGI; c) los viticos de viajantes de comercio acreditados con comprobantes en los trminos del artculo 6 de la ley n 24.241, y los reintegros de automvil en las mismas condiciones que las especificadas en el inciso anterior; d) El comodato de casa-habitacin de propiedad del empleador, ubicado en barrios o complejos circundantes al lugar de trabajo, o la locacin, en los supuestos de grave dificultad en el acceso a la vivienda. 1. Vivienda. No procede que se fije en sede judicial el valor correspondiente a la vivienda como remuneracin en especie, si ste ya ha sido establecido por el convenio
* Texto segn ley 24.700 (B.O. 14/10/96). 25 - Ley de Contrato de Trabajo.
colectivo aplicable a la actividad y no obsta a esta decisin que el valor asignado convencionalmenta a la vivienda pueda considerarse nfimo (CNATr., Sala IH, 13/7/77, T. y S.S.", 1978-109).
Art. 105 2. Alojamiento y comida.
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Si la empresa entrega. tickets a su personal para que stos puedan almorzar, ello constituye una autntica forma de pago en especie (arts. 105 y concs., L.C.T., t. o.) ya que el trabajador que lo recibe goza de un beneficio concreto, con fundamento en la prestacin laboral, y no debe desembolsar de su -peculio el importe respectivo (CNATr., Sala III, 30/3/79, "D.T.", 1979-426). El amplio concepto de remuneracin establecido en los arts. 10 de la ley 18.037, 155 del Cd. de Com., 2 del dec.-ley 33.302/45 y 105 del decreto 390/76 incluye los gastos por comedores de empresas, luncheon tickets y servicios de comidas en restaurantes (voto del Dr. AUocati) (CNATr., Sala IV, 30/ 5/80, "ED.", 19/1/81). En los casos de comedores de empresas al cual el personal concurre o no por libre decisin, compra vales por los productos que consume y paga en el acto, es imposible determinar qu trabajadores utilizan da a da el mismo y, por consiguiente, la ventaja individual obtenida por el menor precio pagado, motivo por el que no puede fijarse el aporte sobre el mismo que debe efectuar cada trabajador y consecuentemente la contribucin del empleador, por lo que no constituye un salario uen especie" (CNATr., Sala III, 28/12/79, "E.D.", 19/1/81). Siempre que una prestacin en especie represente una ganancia para el trabajador, es decir, satisfaga total o parcialmente un consumo que, de no existir ella, el trabajador slo hubiera podido procurarse a sus propias expensas, debe considerrsela salario (voto del Dr. AUocati) (CNATr., Sala IV, 30/ 5/81). El art. 106 de la L.C.T., en su parte final, ha dejado a salvo la posibilidad de que el convenio colectivo pueda
establecer excepciones referidas a la consideracin del gasto documentado o no como salario, atendiendo a la particular naturaleza de la relacin de que se trate. En este sentido, la convencin colectiva de trabajo constituye una de las hiptesis a que dicho artculo hace referencia y que por ende quedan los viticos (reintegro por gastos de servicio) pagados al personal NAVRO de Aerolneas Argentinas en concepto de alojamiento, desayuno, almuerzo y cena, fuera del rgimen correspondiente a las remuneraciones (CNATr., Sala VI, 29/ 5/81, "T. y S.S.", 1981-733). Conforme al art. 7 de la ley 14.546, los gastos de movilidad, hospedaje, comida, viticos y desgaste de automvil, reintegrados al viajante previa rendicin de cuentas, forman parte de la remuneracin (CNATr., en pleno, 14/ 10/70, "D.T.", 1970-773). 3. Plus por moto. Si era condicin del contrato de trabajo que el trabajador fuera propietario de una motocicleta en buen estado y que la afectara al servicio, el "plus por moto" que abonaba la patronal, que se reajustaba peridicamente en proporcin al aumento del precio de la nafta especial y que no requera el control de lo efectivamente gastado en combustible, integraba la remuneracin del trabajador e importaba una ventaja patrimonial para el dependiente derivada del contrato de trabajo (CNATr., Sala VI, 14/2/79, "L.T.", XXVII-561). 4. Gastos de automotor. ' Si se entiende como viticos la suma de dinero que se entrega al dependiente para soportar ciertos gastos que le impone su trabajo fuera de la empresa, y el art. 106 de la L.C.T. los considera remuneracin excepto en la parte efectivamente gastada y acreditada, los
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LEY
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pagos eectuados sin rendicin de cuentas por gastos de automotor no permiten encuadrarlos en aquella excepcin atento a su naturaleza remuneratoria (CNATr., Sala II, 1178/81, sent. 48.828). La asignacin de un automvil para todo uso constituye una retribucin en especie que integra el salario a todos sus efectos, incluso para el clculo indemnizatorio (CNATr., Sala VI, 1/9/ 80, "L.T.", XXTX-96). Cuando ni del contrato celebrado entre la patronal y el trabajador, ni de ningn otro elemento idneo, surge que la empleadora conviniera en alguna oportunidad con la trabajadora, que sta deba poner a disposicin de la firma su automvil y/o que los gastos que demandara su uso o su seguro fueran abonados por la patronal, sostener lo contrario en base a simples presunciones englobando a tales gastos en lo dispuesto por los arts. 76 y 106 de la L.C.T. resulta infundado, ms an si los convenios colectivos invocados no le pueden ser opuestos al empleador (CNATr., Sala I, 29/5/81, "T. y S.S.", 1981-246). 5. Subsidio por transporte. El subsidio por transporte previsto en el art. 8, inc. n, del convenio colectivo de empresa 11/75 integra la remuneracin de los trabajadores, y la ubicacin en el convenio es algo irrelevante, como el detalle que se pague por da y no por hora o que se abone slo a los que trabajan, atento a que las disposiciones sobre los contratos del derecho civil no rigen en materia de derecho laboral cuyas normas son irrenunciables por ser de orden pblico. En cambio s tiene importancia el hecho de que este beneficio es considerado retribucin a los efectos jubilatorios, de manera que no se advierte razn para concluir que ese carcter debe limitarse a la materia
previsional, cuando precisamente el haber jubilatorio se forma en base a las remuneraciones que contribuyen con aportes (CNATr., Sala VI, 27/2/81, sent. 13.511). 6. Ropa de trabajo. Constituye una ventaja patrimonial para el trabajador el derecho a usar ropa de trabajo suministrada por el dador de trabajo, pues le ahorra el gasto de su propia ropa (CNATr., Sala II, 30/5/70, "J.A.", 1971-214). Si el empleador omiti surriinistrar ropa de trabajo, por lo que el trabajador debi utilizar la de su propiedad o adquirir de su peculio la que utiliz, corresponde resarcirlo por esa erogacin (art. 629 del Cd. Civil) (CNATr., Sala I, 10/2/77, sent. 36.455). La falta de entrega y pago de la ropa de trabajo es motivo justificado para rescindir el vnculo laboral cuando dicha obligacin convencional incumplida por la empleadora y reiteradamente exigida e intimada por el trabajador ha injuriado los intereses de ste, ya que la mencionada ropa al ser integrante de su remuneracin lo ha autorizado a considerarse en situacin de despido indemnizable (CNATr., Sala I, 30/4/80, "B.C.N.Tr.", 1980-35). 7. Tenencia de muestras. El adicional por tenencia de muestras previsto en el art. 35 del convenio colectivo de la actividad para los agentes de propaganda mdica es una compensacin que recibe el trabajador por prestar un servicio adicional con motivo del contrato de trabajo, correspondindole aplicar el criterio que el art. 106 de la L.C.T. establece para los viticos, atento a que no se exige rendicin de cuentas ni acreditacin de gastos (CNATr., SalaEI, 30/9/80, "D.T.", 1981-A-143).
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- LEY DE CONTRATO DE TRABAJO
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H. Oportunidad de obtener beneficios o financias. H el trabajador, adems de cobrar su II I'I O por el cual firmaba recibos, ciiciba sumas que provenan de la venta de chatarra que el empleador autorizaba y se reparta entre los maleados, debe considerrselas tam-\)\ni integrantes de la remuneracin ciiiiio prestacin complementaria (art. 105, L.C.T.) y por lo tanto debe tenr- I I . en cuenta para la liquidacin de I,,,i indemnizaciones correspondientes (CNATr., Sala III, 30/4/81, T. y S.S.", |!U-291). |(ilegran la remuneracin de un profi/ilunal de la medicina que presta rt,,rvcios en una entidad asistencial, ( u n t o los honorarios que percibi a I envs de la pertinente asociacin cuando ;) trataba de pacientes de las obras ocales que operaban con la misma, ,. t l iiiii los honorarios que percibi por la
atencin de pacientes de la entidad que no pertenecan a ninguna obra social, porque los clientes eran de esta ltima y los pagos realizados, que podran considerarse derivados de .ocasin de ganancia, son percibidos por ella (CNATT., Sala IV, 30/1179;'), "D.T.", 1996-A, 711). La "bonificacin por productividad" reviste el carcter de "salario diferido" y conforma un rubro "normal y habitual" dentro de la nocin de "remuneracin devengada" lo que relegara a lo "anual" el plazo para su abono y no su propia condicin de existencia. En tal sentido, quedara suficientemente satisfecha la nocin de la ley que predica la composicin de la base mensual de clculo indemnizatorio, mediante el procedimiento de dividir por doce el total de lo pagado a ese ttulo en el ao anterior al despido (del voto del Dr. Morell, en minora) (CNATr., Sala V, sent. 55.477 del 22/11/96, "B.J.", 1997, 204/205).
Art. 105 bis. Cajas de asistencia a la canasta familiar o vales alimentarios *. Los empleadores que ocupen personal en relacin de dependencia comprendido en los convenios colectivos de trabajo podrn, por intermedio de empresas êxpresamente habilitadas al efecto, suministrar a los trabajadores el beneficio .social de asistencia a la canasta familiar alimentaria, a travs ,1o la provisin de cajas de alimentos o de vales alimentarios, doHtinados a atender parcial o totalmente el suministro o la compra de un conjunto de productos bsicos de la alimentacin, ntugrativos de dicha canasta. Los montos aplicados por el empleador en cajas o vales <MM se suministren a los trabajadores, con encuadre en el proiciite rgimen, no podrn exceder del veinte por ciento (20%) de la remuneracin bruta de stos. Este beneficio no tonar'carcter remuneratorio, a los efectos del derecho del trabajo y de la seguridad social, ni a ningn otro efecto. Los trabajadores no comprendidos en los convenios Ooloctivos de trabajo podrn recibir este beneficio, slo hasta
* Texto segn ley 24.700 (B.O. 14/10/96).
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un total del 10% del total de su remuneracin bruta, en iguales condiciones que a los trabajadores sujetos a convenios colectivos. El monto del beneficio ser instrumentado por los empleadores en recibo por separado del de las remuneraciones ordinarias, con los requisitos en lo pertinente, contenidos en los arts. 138, 139 y 140 del presente rgimen. En ningn caso podr otorgarse al trabajador este beneficio en dinero. Si as se hiciere, ser considerado remuneracin a todos sus efectos. Los empleadores debern contratar el beneficio de cajas de alimentos o vales de alimentacin con las empresas expresamente habilitadas por la autoridad de aplicacin, a cuyos efectos estas ltimas acreditarn condiciones de solvencia moral, tcnica y econmica, conforme los extremos que establezca la reglamentacin. Las empresas especializadas que suministren vales de alimentacin debern operar con mecanismos adecuados que preserven el destino que debe darse a los referidos vales. La autoridad de aplicacin fiscalizar el cumplimiento, por parte de los empleadores y de las empresas especializadas y habilitadas para proveer cajas de alimentos o vales de alimentacin, de las obligaciones contenidas en el presente artculo y su reglamentacin. 1. La controvertida vigencia del artculo 105 bis.
El artculo que precede no se ha resaltado en el texto en atencin a su controvertida vigencia ya que la doctrina discute la misma mientras la oficina de Informacin Parlamentaria del Congreso de la Nacin responde las consultas haciendo saber su derogacin. Es que este artculo 105 bis fue incorporado a la L.C.T. por el decreto 1477/89 (B.O. 20/12/89) que a su vez fue derogado por el decreto 773/96 (B.O. 16/7/96), segn su artculo 1, siendo el artculo 2 de forma. Empero la ley 24.700 publicada casi tres meses despus (B.O. 14/10/96) derog el decreto 773/96, por lo que para cierta doctrina quedan dudas sobre la intencin del legislador de volver a poner en vigencia el texto de este artculo. Entindese por tal al autntico, es decir, al Poder Legislativo, quien al sancionar la mentada ley 24.700 sancion el art. 103 bis mencionado ms arriba y se s transcripto de manera resaltada en este texto. As como tambin modific el texto del artculo 105 y agreg un nuevo artculo, el 223 bis, que enseguida se ver. Por su parte, cuando se refiere a las derogaciones en forma expresa lo hace con respecto al tambin ya citado decreto 773/96, al 848/96 y al 849/96; nada dice del precedente 1477/89, aunque puede
Art. 105 bis
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ello entenderse que l ya haba perdido vigencia y no deba derogarse lo ya derogado. De cualquier manera se trata una psima tcnica legislativa, complicada por el Poder Ejecutivo con su andanada de decretos que tienen una vigencia relativa y que en cualquier caso implican un retroceso histrico, en cierto sentido anterior a 1925. Me refiero al recuerdo de la sancin de la ley 11.278 que asegur el pago de la remuneracin en efectivo y afirm su principio de intangibilidad. Por ello en la 4a edicin de esta obra, publicada a dos aos de la sancin de este decreto nos resistamos a incorporarlo al texto de la ley y slo hacamos una breve referencia: "...el decreto 1477/89 agreg a continuacin de este artculo un denominado artculo 105 bis el que resulta reprochable y no slo por la tcnica adoptada". En la 5a y 6" edicin aparecidas en julio de 1995 y agosto de 1996 lo incluimos expresamente y ahora lo hacemos, pero con nuestras restricciones y en la forma que se indica. 2. El decreto 850/96.
El decreto 850/96 (B.O. 29/7/96) se refiere a: Beneficios Sociales, Cajas de Alimentos o Vales Alimentarios. Reglamenta la dacin de la prestacin y no ha sido expresamente derogado por la ley 24.700 como sus contemporneos (848/96 y 849/96) por lo que corresponde entender que se encuentra vigente. Se transcribe a continuacin: Art. 1+La provisin de cajas de an-mentvs o de vales alimentarios, destinados a atender parcial o totalmente el suministro o la compra de productos bsicos de la alimentacin integrativos de la canasta familiar alimentaria, deber efectuarse por intermedio de empresas expresamente habilitadas al efecto. Los empleadores debern contratar la provisin de cajas de alimentos o vales de alimentacin con empresas expresamente habilitadas por la autoridad de aplicacin, a cuyo efecto estas ltimas acreditarn condiciones de solvencia moral, tcnica y econmica. Las empresas especializadas que suministren vales de alimentacin debern operar con mecanismos adecuados, que preserven el destino que debe darse a los referidos vales. La autoridad de aplicacin fiscalizar el cumplimiento, por parte de los empleadores y de las empresas especializadas y habilitadas para proveer cajas de alimentos o vales de alimentacin, de las obligaciones contenidas en el presente decreto. Art. 2. Los montos aplicados por el empleador en cajas o vales que se suministren a los trabajadores con encuadre en el presente rgimen, no podrn exceder del veinte por ciento de la remuneracin bruta de stos. En el caso de trabajadores no comprendidos en los Convenios Colectivos de Trabajo, los montos a suministrar por parte del empleador
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en cajas o vales no podrn exceder el diez por ciento de su remuneracin bruta, en iguales condiciones que a los trabajadores sujetos a;Convenios Colectivos. . }. Art. 3. Las cajas de alimentos debern ser provistas por empresas expresamente habilitadas a tal efecto y la autoridad de aplicacin fiscalizar que se cumplan las condiciones de calidad e higiene y controlar que los productos que contengan sean bsicos para la alimentacin pudiendo requerir la intervencin de los organismos competentes. Art. 4. Las empresas especializadas en el servicio de vales de alimentacin debern organizar la adhesin al sistema de los establecimientos de expendio de productos alimenticios. Art. 5. En el texto de los vales deber constar el valor que ser pagado al establecimiento proveedor, as como el nombre del empleador que concede el beneficio y el del trabajador receptor. Art. 6. Las empresas proveedoras de vales debern utilizar un sistema de seguridad que impida su falsificacin. Art. 7. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social ser la autoridad de aplicacin para otorgar, suspender, denegar o cancelar la habilitacin de las empresas autorizadas a proveer cajas de alimentos o vales de alimentacin a que alude el artculo 1 del presente. Art. 8. Para otorgar la habilitacin se requerir: a) Que la sociedad tenga un capital suscripto e integrado no inferior al monto que determine la autoridad de aplicacin. b) Que los directores de la sociedad por s o como integrantes de una o varias sociedades, no registren condenas penales que los inhabiliten para ejercer el comercio. c) En el caso de empresas proveedoras de cajas de alimentos, la presentacin ante la autoridad de aplicacin de un plan de ejecucin de sus servicios que indique detalladamente cmo han de asegurar la calidad de higiene de sus productos, asimismo informar sobre las medidas a adoptar para lograr la disminucin de la incidencia del costo del embalaje, transporte y distribucin en el costo final. d) En el caso de las empresas proveedoras de vales que acompaen un plan de ejecucin de sus servicios. e) En todos los casos la empresa solicitante, la acreditacin de un mnimo de un ao de experiencia en la atencin de servicios similares, a cuyos efectos debern elevar a la autoridad de aplicacin las constancias pertinentes. Art. 9. Las empresas habilitadas por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, para la provisin de cajas de alimentos o vales de alimentacin, conforme lo dispuesto por el decreto n 1477/89 aqu, segn este texto, el citado decreto estara vigentey su reglamentacin, se consideran autorizadas para operar en el marco del presente decreto.
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Art. 10. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social podr dictar las normas aclaratorias y de interpretacin que resulten necesarias para la aplicacin del presente decreto. Art. 11. Dergase el decreto n" 1478 de fecha 14 de diciembre de 1989 [reiteramos, sobre el 1477/89 nada se dice]. Art. 12. [De forma]. 3. Ley 24.700.
Como ya se ha expresado, esta ley agreg el artculo 103 bis a la L.C.T., modific el 105 e incorpor el art. 223 bis. Derog tambin, segn ya se ha expresado, los decretos 773/96, 848/96 y 849/96 indicando que a partir de la fecha de su vigencia (se public en el B.O. 10/10/96) los empleadores que venan otorgando beneficios sociales conforme al artculo 103 bis de la L.C.T. deban mantenerlos en los trminos que esta ley estableca; se refiere a lo expresado en su artculo 4, que indica: "Establcese una contribucin del catorce por ciento (14%) sobre los montos que sean abonados por los empleadores a sus trabajadores en vales alimentarios o cajas de alimentos expedidos o suministrados por parte de las empresas autorizadas al efecto por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la Nacin y sobre pagos de mdicos de asistencia o previsin que realice el empleador al trabajador y a su familia a cargo. Esta contribucin, se encontrar a cargo de los empleadores y estar destinada al ftnanciamiento del sistema de asignaciones familiares". En sntesis, otro impuesto al empleador que aumenta el costo laboral y que obliga a una contribucin adicional sobre un instituto al que se le niega carcter remuneratorio, perjudicando al trabajador y, no obstante lo cual, se carga con otra contribucin, perjudicando al empleador. Como se advierte, otra solucin democrtica. Corresponden adems las siguientes reflexiones con respecto al artculo original (105). 4. Formas de pago. La ley establece las siguientes: a) Pago en dinero. En el art. 124 se indican las nicas formas que as se estiman detallndose, adems, que debe considerarse dinero el pago en efectivo, el pago en cheque a la orden del trabajador para ser cobrado personalmente por el mismo o por quien ste indique, o la acreditacin
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correspondiente de la referida remuneracin en una cuenta abierta a nombre del trabajador en un banco o institucin similar. b) Pago en especie. Nunca podr exceder del 20 % del total de la respectiva remuneracin, segn indica el art. 107 de la L.C.T. Estimamos que dentro del concepto corresponde incluir la habitacin y los alimentos, aunque con mala tcnica el legislador pareci diferenciarlos. Dentro del 'tipo" de salario en especie algunas de sus "formas" son, precisamente, el uso de habitacin y'los alimentos. Este tipo de pago consiste, en esencia, en la entrega de cosas que produce, comercializa o posee el patrn, tales como el suministro de alimentos, el uso de habitacin, la provisin de ropa de trabajo, etc. Su validez se condiciona a que no constituya la nica remuneracin del dependiente, sino que la integre, y que no supere el aludido 20 % del total remuneratorio. c) Oportunidad de ganancias o beneficios. Se trata de otra de las "formas" o "tipos" de remuneracin que la misma ley prev. Ubcanse en tal categora las comisiones, premios o primas y la participacin en las utilidades. Las comisiones pueden ser directas, indirectas o colectivas. Puede incluirse en esta forma remuneratoria tambin a las habilitaciones y a las gratificaciones, mas estas ltimas siempre que sean habituales y no obedezcan a servicios extraordinarios. Tambin las propinas y recompensas, si son habituales y no se hallan prohibidas. 5. Prestaciones complementarias.
Todos los "tipos" y "formas" que la ley enumera deben considerarse elementos integrativos de la remuneracin o prestaciones complementarias, con similar naturaleza jurdica. A este efecto todas las "formas" o "tipos" enumerados en este captulo de la ley general gozan de esta calidad. Este amplio concepto de remuneracin, admitido por la doctrina y la jurisprudencia, se expres siempre en las normas legales, como el art. 155 del Cdigo de Comercio (ley 11.729); el art. 2 del decreto-ley 33.302/45; el art. 114 L.C.T. en su texto originario, incluyendo as tambin las prestaciones salariales "en especie". Siempre que una prestacin "en especie" implique una ganancia para el trabajador, es decir, satisfaga total o parcialmente un consumo y que, de no existir esta prestacin, el trabajador solo hubiera podido procurrselo a sus propias expensas, debe ser considerado salario. El dec. 1477/89 autoriz a los empleadores a pagar hasta el 20 % de las remuneraciones de trabajadores convencionados con vales que podrn canjearse por alimentos en comercios a determinar por la
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autoridad de aplicacin. Este porcentaje no tiene carcter remuneratorio a los efectos del derecho del trabajo., del de la seguridad social, ni de ningn otro. Reduce por ello el eventual clculo indemnizatorio. Una empresa privada fue encargada de la emisin de los bonos, y alguna empresa adhiri al sistema no hacindolo en cambio hasta la fecha el Congreso. El dec. 1478/89 reglament el anterior previendo el suministro de "cajas conteniendo alimentos bsicos" y los recaudos exigibles a las empresas autorizadas a proveerlas. El fallo plenario 264 del 27/12/88 decidi que los vales que los empleadores entregan a su personal para comidas o refrigerios a consumir fuera del establecimiento, no estn comprendidos en el concepto de remuneracin.
Art. 106. Viticos. Los viticos sern considerados como remuneracin, excepto en la parte efectivamente gastada y acreditada por medio de comprobantes, salvo lo que en particular dispongan los estatutos profesionales y convenciones colectivas de trabajo. 1. Viticos.
En principio la ley estima que los viticos no deben considerarse como remuneracin en la parte efectivamente gastada y acreditada por medio de comprobantes. Y esto es correcto porque de lo que se trata en estos casos no es de una retribucin al trabajador sino de un simple reintegro de gastos, fehacientemente comprobado. En estos supuestos el vitico no es ms que los gastos de viaje, traslado, comida, alojamiento y comunicaciones; no integra ni complementa el salario. Empero si el trabajador recibe una suma fija o habitual por este concepto, pero sin obligacin de acreditacin ni exigencia ineludible de consumicin, se trata de otro elemento integrativo de la remuneracin con sus atributos y obligaciones inherentes a la naturaleza jurdica que caracteriza al salario, es decir, con obligacin de aportes y contribuciones y con incidencia en el clculo y percepcin del sueldo anual complementario y en el clculo de las indemnizaciones que correspondan. La ley, adems, indica otra excepcin. Se refiere a las disposiciones concretas de estatutos especiales o convenios colectivos donde puede disponerse lo contrario al principio general ms arriba enunciado. A ese respecto se recuerda que el art. 7 de la ley 14.546 (Estatuto del Viajante, B.O. 27/10/58), en su parte pertinente indica: "la remu-
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neracin del viajante estar constituida, en todo o en parte, en base a comisin a porcentaje sobre el importe de las ventas efectuadas.. Sin perjuicio de ello se considerarn integrando la retribucin: los viticos, gastos de movilidad, hospedaje, comida y compensaciones por gastos de vehculos...". ;' Como se advierte, todos estos ltimos (gastos de movilidad, hospedaje, etc.) son "formas" del "tipo" viticos que, en todos los casos, cuando de un viajante se trata, ser siempre considerado remuneracin. 2. El salario en el contrato de trabajo.
El Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (S.I.J.P.), a travs de su leys24.241 (B.O. 18/10/93), por sus artculos 6 y 7 con el respectivo decreto reglamentario 433/94 (B.O. 28/3/94) contiene una definicin del concepto de remuneracin similar a la que indica la Ley de Contrato de Trabajo (art. 103) y establece tambin cules son por ella los conceptos excluidos del instituto. A ese efecto considera remuneracin, a los fines del S.I.J.P., todo ingreso que percibiere el afiliado en dinero o en especie susceptible de apreciacin pecuniaria, en retribucin o compensacin o con motivo de su actividad personal, y as particulariza: "en concepto de sueldo, sueldo anual complementario, salario, honorarios, comisiones, participacin en las ganancias, habilitacin, propinas, gratificaciones y suplementos adicionales que tengan el carcter de habituales y regulares, viticos y gastos de representacin, excepto en la parte efectivamente gastada y acreditada por medio de comprobantes, y toda otra retribucin cualquiera fuere la denominacin que se le asigne, percibida por servicios ordinarios o extraordinarios prestados en relacin de dependencia". 3. El salario en la relacin de empleo pblico.
En el caso del empleo pblico se ha considerado tambin remuneracin a los llamados "premios estmulo" (frecuentes en organismos de recaudacin fiscal), "gratificaciones" u otros conceptos de anlogas caractersticas, "caja de empleados" (usuales en Lotera y Casinos), etc.
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En estos casos la administracin debe proceder a retener aportes y contribuciones a cargo del trabajador. La respectiva reparticin puede, por va reglamentaria, establecer los casos en que los viticos y los gastos de representacin no se consideren sujetos a aportes y contribuciones, no obstante la inexistencia total o parcial de comprobantes que acrediten dichos gastos. ste es el criterio de Bielsa, quien recuerda que los agentes administrativos suelen percibir una serie de accesorios econmicos bajo distintos nombres... (tales como) compensaciones o reintegros de gastos..." {Derecho Administrativo, 4a ed., t. II, 1947, pg. 174, n 315), y as ha sido sostenido por la doctrina que consider a estos accesorios regidos por reglamentaciones especiales de carcter interno. Esta solucin prctica tiende en el rea de la Administracin nacional, provincial y/o municipal a evitar problemas acerca de los pagos que realmente tienen ese carcter remuneratorio. . La mencionada ley 24.241, en su artculo 6 considera reraune-racin las sumas a distribuir a los agentes de la administracin pblica o que stos perciban en carcter de: "1. premio estmulo, gratificaciones u otros conceptos de anlogas caractersticas... 2. cajas de empleados o similares, cuando ello estuviere autorizado...". 4. ' Retribuciones no salariales. . La ley establece explcitamente, en cambio, que no se consideran remuneraciones, aunque correspondan a ingresos que reconocen su causa en la prestacin de trabajo, las asignaciones familiares, las indemnizaciones derivadas de la extincin del contrato, las vacaciones no gozadas y por incapacidad absoluta y permanente provocada tanto por accidente de trabajo o enfermedad profesional como por enfermedad o accidente inculpables, los importes pagados como becas, las gratificaciones vinculadas con el cese de la relacin en la parte que excedan el promedio anual de las percibidas antes en forma habitual y regular. Por eso, todos estos rubros no estn sujetos a ningn aporte ni contribucin. No son salario. 5. - El salario incierto o indeterminado.
, El tema se complica a veces en la prctica ante determinadas formas de remuneracin o salario incierto y la incidencia de stos en la9 obligaciones derivadas de los sistemas de seguridad social, en relacin a los aportes y contribuciones a integrar a las Cajas Previ-siohales o a las de Asignaciones Familiares y los correspondientes a Obras Sociales Sindicales y sus similares. Por eso se impone la determinacin correcta del monto sobre el cual corresponde efectuar
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aportes y la calidad salarial del rubro, ya que, en su defecto, no corresponder realizar retencin alguna ni integraciones a esos organismos por una sola y simple razn que deber dilucidarse: no se trata de "salario" en el sentido jurdico previsto en la norma, sino de "otros beneficios" derivados de la prestacin laboral. De esta decisin polmica participan las propinas, laa indemnizaciones, los importes pagados como becas, ciertas gratificaciones, los viticos y en general todas las prestaciones en especie. Aun y pese, en este ltimo caso, a la previsin del art. 105, que alude a sta como una de las formas comunes del pago de la remuneracin. Y en el primero cuando nos hallamos ante propinas de las previstas en el artculo 113 de esta misma norma. Es as como encontramos soluciones en la prctica acerca del carcter salarial asignado o no a los comedores de empresa, servicios de comida en restaurantes a cargo total o parcial del empleador, el denominado "valor locativo o asignacin por casa habitacin", los que se hallan hoy atemperados ante lo dispuesto expresamente por la ley de reforma a esta norma general, la 24.700 analizada al comentar los artculos 103 bis y el precedente. Alimentos y habitacin han sido conceptos objetablemente diferenciados por el legislador, mas en esencia se identifican. Es pago de la remuneracin en especie cuyo valor resulta incierto; empero su indeterminacin no desnaturaliza su carcter. Complica, s, de cualquier manera, las obligaciones derivadas del mismo aludidas ms arriba, y es por ello que en algn fallo de particular trascendencia no se le ha atribuido dicho carcter. A los expuestos se suma este otro inconveniente: la determinacin "en dinero" de este controvertido pago en especie. 6. La locacin.
En algunos casos la solucin no es difcil y la pauta del art. 107 de la L.C.T., que Umita al 20 % la imputacin de los pagos bajo esta calificacin, puede ser orientadora ai respecto y aplicarse analgicamente, habida cuenta tambin de la evidente des actualizacin de los "valores locativos" que pudieran asignarse con abstraccin del valor locativo real. Es que, como ya se ha decidido en algn fallo judicial, como el de la Sala III de la C.N.A.Tr., in re, 35.229, del 13/7/77, "...la vivienda anexa al contrato de trabajo no puede ser asimilada a la locacin de cosas, por lo que el valor locativo (real) no puede ser (nico) ndice vlido para determinar el monto del salario en especie". Los parntesis son nuestros. Tambin se ha decidido que "el uso de la vivienda por parte del encargado de una casa de renta, obviamente, no le concede a ste los derechos propios del locatario, ya que el mismo est condicionado al cumplimiento del contrato y, sin duda, para lograr una mayor eficiencia en el servicio".
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"La distinta naturaleza entre el valor locativo y el salario en especie, no permite tomar al primero como pauta indicativa del segundo (como no lo es el valor de la comida que consume un empleado de una rotisera con respecto al precio que abona un cliente en concepto de cubierto y consumicin)" ("J.A.", 8/3/78, pg. 21). De cualquier manera ahora estas cuestiones estaran aclaradas u oscurecidas por lo dispuesto en el aludido artculo 103 bis que niega a las prestaciones de naturaleza jurdica de seguridad social denominadas beneficios sociales su carcter remunerativo o el 105 adecuado por la ley 24.700 que aun y pese a considerar una prestacin complementaria la casa-habitacin y la locacin del trabajador le niega a sta su carcter remunerativo en determinadas caprichosas circunstancias tales como: que la primera se ubique en barrios o complejos circundantes al lugar de trabajo y que la ltima se considere en supuestos de grave dificultad en el. acceso a la vivienda. Por supuesto una formulacin totalmente caprichosa que puede motivar conflictos y que incluso diluye sustan-cialmente la operatividad del artculo 105 de la L.C.T. 7. Los viticos en el Estatuto del Viajante. Su carcter remunera torio.
Los viticos que se abonan al personal dependiente no son remuneracin si deben acreditarse los gastos que le motivaran mediante los comprobantes respectivos. En su defecto no puede negarse su carcter salarial, como no puede tampoco desestimarse este carcter remuneratorio cuando una ley especial as lo indica, tal por ejemplo, el caso del Estatuto del Viajante, donde esta calificacin nace y se reconoce por la misma norma (art. 7 de la ley 14.546). 8. El carcter no remuneratorio de los viticos.
Aun antes de la reformulacin del artculo 105 bis incorporado por el decreto 1477/89 (B.O. 30/12/89) luego derogado por el decreto 773/96 y reinstalado ulteriormente por la ley 24.700 (B.O. 14/10/96) que derog a su vez el ltimo decreto citado en todo un alarde silogstico sobre la intencin de Ejecutivo y Legislativo se discuta sobre el tema y doctrinariamente la Cmara Nacional de Apelaciones _ del Trabajo en" el plenario 264 del 27/12/88 se decidi por la negativa indicando que los vales que los empleadores entregan a su personal para comidas o refrigerios a consumir fuera del establecimiento no estn comprendidos en el concepto de remuneracin. Fundaba esta tesitura en la idea que primaba toda una filosofa sobre la "calidad de vida" del trabajador dependiente y tambin en una razn pragmtica que expresamente citaba en mencionado fallo: "...el criterio rigorista es muy cuestionable porque est en contra del sentido de la ley y, porque, adems, acta sobre un estado de cosas que, al menos para
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los que aparecen debiendo ya se ha consolidado, y que se intenta que respondan por aportes que no han retenido ni nb podrn recuperar". De cualquier manera esta objetable tcnica normativa se enturbia an ms con la sancin de la mentada ley 24.700 que por una!parte deroga los decretos 773, 848 y 849 todos de 1996, quita carcter remuneratorio al tema y se alia en la voracidad fiscal de este observable modelo econmico aplicando tambin un impuesto sobr este tema. Ello se incluye en el artculo 4 de la ley que en definitiva, luego del veto parcial formulado por el decreto 1149/96 (B.O. 14/10/96), qued redactado as: "Establcese una contribucin del catorce por ciento sobre los montos que sean abonados por los empleadores a sus trabajadores en vales alimentarios o cajas de alimentos expedidos o suministrados por parte de las empresas autorizadas al efecto por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la Nacin. Esta contribucin se encontrar a cargo de los empleadores y estar destinada al financiamiento del sistema de : asignaciones familiares". Es decir, no es remuneracin pero tributa contribucin. 1. Generalidades. Al fijar la naturaleza jurdica de los viticos el art. 106 de la L.C.T. deja a salvo las disposiciones de los estatutos profesionales y sobre tal base no se ha alterado el criterio establecido por el art. 7 de la ley 14.546 y el plenario n 139 (CNATr., Sala V, 25/11/81, sent. 29.354). 2. Viticos-gasto. Es "vitico-remuneracin" el que se abona como suma fija, sin obligacin de rendir cuentas, calculado forfatariamente, sin interesar si existe realmente el gasto o si ste es menor o mayor de lo pagado. Es "vitico-gasto", el efectivamente realizado y acreditado por comprobante. El "vitico-remuneracin" previsto en una convencin colectiva debe computarse con la totalidad de los incrementos legales de salarios y devenga sueldo anual complementario (CNATr., Sala IV, 30/11/76, "D.L.", 1977-85). . El decreto 2256/80, que determin el carcter no salarial, a los fines de la determinacin del aporte y contribuciones patronales al rgimen jubilatorio, del rubro "reintegro de gastos de comida", no resulta violatorio de normas constitucionales. Al dictarlo, el Poder Ejecutivo se limit a actuar dentro del mbito propio de su competencia (conf. ley 19.983), dirimiendo un conflicto entre dos organismos sujetos. a su rbita (E.N.T.E.L. y Consejo Nacional de Previsin Social) (CNATr., Sala I. 30/11/81, sent. 43.564). Los rubros "viticos" y "reintegros" por gastos de servicio que Aerolneas Argentinas abonan en concepto de alojamiento y alimentacin a las tripulaciones durante los das de permanencia en bases del exterior no constituyen remuneracin. Si bien en principio los viticos deben ser considerados como remuneracin, excepto en la parte efectivamente gastada y acreditada por medio de comprobantes, un convenio colectivo puede establecer excepciones referidas a la consideracin del gasto documentado o no como salario, atendiendo a la particular naturaleza de la relacin de que se trate (CNATr., Sala VI, 29/5/81, "L.T.", XXTX-1018).
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Las sumas abonadas en concepto de viticos para gastos de refrigerio al personal de fbrica que trabaja horas extraordinarias no constituyen remune-racin y, por lo tanto, no estn sujetas al pago de aportes previsionales pues no obedecen a la idea de contraprestacin laboral sino que tienden a restituir un gasto impuesto por el cumplimiento de labores en horarios que obligan al dependiente a merendar fuera de su domicilio (CNFed. Seg. Social, Sala I, 31710/95, "D.T.", 1996-A, 541). No corresponde el pago del sueldo anual complementario con respecto a los viticos, pues el C.C.T. aplicable a los aeronavegantes dispone que los viticos no sern considerados como remuneracin y, por lo tanto, no devengarn aguinaldo (Captulo XIII, Clusula 13.1). Cabe precisar asimismo, que el art. 106 de la L.C.T. autoriza que un convenio colectivo de trabajo o laudo arbitral atribuya carcter no remuneratorio a gastos de comida, traslado o alojamiento, sin exigencia de rendicin de cuentas (conf. fallo plena-rio 247) (CNATr., Sala III, sent. 72.108 del 23/8/96, "B.J.", 1996, 201). 3. Viticos-remuneracin. Revisten carcter remuneratorio los viticos pagados como sumas jas establecidas por normas convencionales si no se exige la presentacin de comprobantes (CNATr., Sala III, 29/12/ 78, "L.T.", XXVII-790). Tienen carcter remuneratorio los viticos abonados al trabajador como suma fija y sin obligacin de rendir cuenta y las prestaciones en especie efectuadas al mismo, ya que esto lo releva de destinar parte de sus ingresos para cubrir gastos (CNATr., Sala III, 30/9/76, sent. 34.377). El subsidio por transporte establecido ertel C.C.T. 11/75 "E" constituye una remuneracin accesoria que se abona
por cada da hbil efectivamente trabajado, y por esto mismo debe integrar el salario de vacaciones (arts. 155 y 159 L.C.T. t. o.), licencias especiales y feriados (art. 166 L.C.T. t. o.). En esto no incide la circunstancia de que se trate de un vitico, ya que durante las vacaciones y los feriados (en uso del descanso devengado durante su actividad y destinado a la reparacin fsica y menta] que redunda en beneficio de sta) tambin puede efectuar viajes que resulten total o parcialmente solventados con la incidencia de aquel subsidio. La solucin contraria llegara a excluir la incidencia del subsidio en el sueldo complementario, ya que ste no constituye la retribucin de jornadas concretas, sino una prestacin accesoria que se devenga durante las jornadas ya retribuidas con inclusin del vitico (CNATr., SalaIII, 17/3/81, sent. 40.992). Al disponer el art. 7 de la ley 14.546 que se consideran integrantes de la retribucin de los viajantes los viticos, gastos de movilidad, hospedaje, comida y compensaciones por gastos de vehculo, no cabe duda de que los precitados conceptos tienen carcter remuneratorio e inciden sobre las vacaciones, el sueldo anual complementario y la indemnizacin por cuntela (CNATr., Sala IV, 24/10/80, "D.T.\1981-A, 583). El subsidio por transporte, que establece el'art. 8, inc. n, del C.C.T. 11/75 "E" no tiene incidencia sobre las horas suplementarias, atento a que dicho subsidio es un salario que se paga una sola vez por da, porque est destinado a compensar gastos en cuya magnitud no incide la mayor o menor extensin de la jomada cumplida por el trabajador, y, en consecuencia, de acuerdo con lo pactado la prolongacin de la jornada no importa una elevacin proporcional del subsidio por transporte (CNATr., Sala I, 27/3/80, sent. 40.309). Las sumas abonadas en concepto de viticos y tenencia de muestras a los agentes de propaganda mdica, que no
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estn sujetas a rendicin de cuentas y que se liquidan mensualmente en cantidad fija, conforme a convenio colectivo, constituyen un incremento salarial y como tales estn sujetas al pago de aportes y contribuciones previsionales (CNATr., Sala V,- 27/5/75, "T. y S.S.", 1975-718). Corresponde efectuar aportes a C.A.S.F.P.I. sobre los viticos abonados a los dependientes que realizan gestiones encomendadas por la patronal, utilizando vehculo propio, si esos viticos consisten en una suma fija por kilmetro recorrido, de.acuerdo con la cilindrada del vehculo, sin rendicin de cuentas y de conformidad a la declaracin jurada del propio empleado (CNATr., Sala VI, 29/2/80, "B.C.N.Tr.", 1980-34-2). Estn sujetos a los aportes previstos por la ley 18.017 los importes que el empleador entrega a sus dependientes en forma de tickets para almorzar en determinados restaurantes, toda vez que ello significa evitar para el dependiente un desembolso que, de otra manera, debera hacer inevitablemente de su propio peculio (CNATr., Sala III, 30/3/79, "E.D.", 29/7/80). Si la actividad habitual y profesional del actor, era la venta por cuenta ajena de los servicios y equipos de computacin de la accionada, tal actividad debe encuadrarse dentro del marco de la ley 14.546. Como consecuencia de ello, y toda vez que el trabajador deba trasladarse del domicilio de uno a otro cliente para el cumplimiento de su cometido, es ajustada a derecho la inclusin del rubro viticos en la base correspondiente (CNATr., Sala IV, sent. 78.717 del 28/ 4/97, "B.J.", 1998, 208/209). 4. Comedores de empresa. No puede asimilarse la entrega de tickets para almorzar en los comedores internos de fbrica a la situacin de stos ya que el empleado recibe un bien
que lo habilita a obtener a l, u otra persona en su lugar, un almuerzo que responde a una causa laboral (CNATr., Sala III, 30/3/79, "D.T.", 1979-426). El gasto de almuerzo es propio del trabajador, como lo es el pago del alquiler de la casa que habita, la ropa que usa en su .trabajo,." el vitico para concurrir a trabajar, el arancel escolar de los hijos, etc., por lo que la entrega de tickets constituye un enriquecimiento para el trabajador que no debe efectuar un desembolso ahorrando el importe para adquirir algo que le es necesario para vivir (CNATr., Sala III, 30/3/79, "D.T.", 1979-426). En igual sentido pero en minora se ha pronunciado un integrante de la Sala IV: Tanto el suministro de comida a los trabajadores de plantas en los comedores de la empresa, sin que deban abonar suma alguna por ese suministro, como as tambin a los empleados de oficina por va de luncheon tickets y en restaurantes extemos, entraan ventajas para los trabajadores, que son contrapartida de su trabajo. Integran, pues, el salario de los trabajadores, sin que obste a tal conclusin la circunstancia de que no perciben el beneficio cuando no asisten al desemoeo de sus tareas (voto del Dr. AUocati) (CNATr., Sala IV, 30/5/80, "E.D.", 19/1/81). No puede atribuirse carcter de remuneracin, con relacin a cada dependiente, a las erogaciones efectuadas para cubrir el servicio que aporta a los trabajadores de la empresa el uso de los comedores internos o externos, si no resulta objetivado el beneficio que aporta a cada uno de ellos (CNATr., Sala TV, 30/5/80, "E.D.", 19/1781). No integran el salario, las formas de suministrar alimentos (comedores de empresa, luncheon tickets, servicios de comida en restaurantes) o incluso otras ventajas de carcter no patrimonial que la empresa brinda a sus dependien-
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tes y que se pueden categbrizar como condiciones de trabajo o beneficios sociales, pues existe en el campo del derecho individual del trabajo una costumbre en ese sentido (CNATr., Sala IV, 30/5/80, "E.D.", 19/1/81). El gasto de comedor puede ser ubicado en el concepto de salario social que es el que, excediendo el esquema contractual, lleva al trabajador a recibir tipos de beneficios ajenos al salario prometido en el cambio propio del contrato, permitiendo este tipo de beneficios sociales realizar el fin social de la empresa siendo una forma de concretar la responsabilidad que la sociedad le delega en cuanto a la cobertura de necesidades que puedan afligir a sus dependientes (CNATr., Sala IV, 30/5/ 80, "E.D.", 19/1781). Todo el gasto de comedores de fbrica, luncheon tickets y servicios de comida en restaurantes puede ser considerado vitico y, aplicando el concepto que surge del art. 106 de la L.C.T. y del art. 10 de la ley 18.037, cabe estimarlos no remuneratorios, porque en todos los casos debe considerarse que no ha existido gasto efectivo aunque no puede exigirse el comprobante por no existir entrega de dinero (CNATr., Sala IV, 30/5/80, "E.D.", 19/1781). El art. 10 de la ley 18.037 define la remuneracin como todo ingreso que percibiera el afiliado en dinero o en
especie susceptible de apreciacin pecuniaria, por lo que si bien se sabe cunto gasta la empresa para sostener el servicio no puede saberse cul fue el ingreso que percibieron los afiliados; de admitirse el cargo, se estara realizando un aporte sobre rubros que no pueden ser considerados remuneratorios, y se correra el riesgo de hacer en lo sucesivo que los trabajadores aporten sobre lo que no han recibido como contraprestacin (CNATr., Sala IV, 30/ 5/80, "E.D.", 19/1/81). No existiendo equivalencia entre el servicio de comedor y los medios que el trabajador utiliza a falta de l para cubrir o no su necesidad de alimentarse, los comedores de fbrica deben ser incluidos entre lo que debe denominarse condiciones de trabajo, porque el servicio va ms all de la cobertura de un gasto que el usuario debera realizar de todas formas para alimentarse (CNATr., Sala IV, 30/5/80, "E.D.", 19/1781). Tanto los luncheon tickets como los servicios de comida en restaurantes determinados son slo sustitutos utilizados para suplir los comedores de fbrica, ya sea por no existir la posibilidad material de instalarlo o por tratarse de empleados de jerarqua que, dentro de la operatividad empresaria, es conveniente que coman fuera del comedor (CNATr., Sala IV, 30/5/80, "E.D.", 19/1/81).
Art. 107. Remuneracin en dinero. Las remuneraciones que se fijen por las convenciones colectivas, debern expresarse, en su totalidad, en dinero. El empleador no podr imputar los pagos en especies a ms del veinte por ciento del total de la remuneracin. Remuneracin en dinero. Ya se ha indicado qu se entiende por remuneracin en dinero y tambin se record que el porcentual que se permite abonar en especie no debe exceder del 20 % del total de la remuneracin.
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El artculo aqu expresa otra condicin: las convenciones colec tivas de trabajo debern indicar en sus clusulas salariales la remu c neracin totalmente en dinero. , Esta obligacin tiende a evitar el sistema de trueque o pago de la remuneracin al trabajador en cosas o vales por el que se les permitira adquirir en los comercios del propio empleador mercaderas que ste mismo comercializa. No se prohibe que se efecten ventas directas al empleado, pero en esos casos el empleador deber seguir las pautas que la misma ley indica. A ese efecto deber en su momento reintegrar el precio de compra de esas mercaderas (inc. h del art. 132). no pudiendo insumir en conjunto todas las deducciones o retenciones que efecte ms del 20 % del monto total de la remuneracin en dinero que tenga que percibir el trabajador (art. 133). Debe, adems, en cualquier caso, no ser superior el precio de esas mercaderas al corriente en plaza, gozando el dependiente adems de una "bonificacin razonable" que corresponder reconocerle. La venta debi ser real y no impuesta por el empleador (art. 134). Todo ello a fin de .evitar abusos y desvirtuaciones; burlas, en fin, a la principal contraprestacin patronal, comn en otro tiempo y frecuente en determinada latitud, que derog la paradigmtica ley 11.278 (B.O. 5/8/25) afirmando la intangibilidad del salario que luego, a los setenta aos de ella, el decreto 290/95 desconoci. Aunque el art. 107 de la L.C.T. prohibe al empleador imputar los pagos en especie a ms del 20% del total de la remuneracin, cabe interpretar que esta referencia es a la retribucin que se paga peridicamente al trabajador (salario) como contraprestacin del trabajo cumplido (T.Tr. n 2, San Martn, 18/10/76, "E.D.", 75-212, n 74). Teniendo en cuenta el deber de garantizar la intangibilidad del salario frente al fenmeno inflacionario, la conversin de las remuneraciones pactadas en moneda extranjera debe operarse conforme a la cotizacin del mercado financiero (CNATr., Sala III, 29/6/73, T. y S.S.", 1973/74-635). Las fijaciones judiciales del salario corresponden cuando no hay salario (arte. 114 y 107 de la L.C.T.) por lo que no corresponde su estimacin cuando ha sido fijada por convencin colectiva. La vivienda anexa al contrato de trabajo no puede ser asimilada a la locacin de cosas por lo que el valor locativo no puede ser ndice vlido para determinar el monto del salario en especie (CNATr., Sala III, 13/7/77, sent. 35.229). ; Ante un caso de retribucin en especie, lo que forma parte de la remuneracin no son las propinas mismas (que no se hallan a cargo del empleador) sino la oportunidad de obtenerlas, cuyo valor ha de estimarse en funcin de aqullas. En virtud de que el art. 107 de la L.C.T. dispone que el empleador no podr imputar los pagos en especie a ms del veinte (20) por ciento del total de la retribucin, a falta de prueba fehaciente del monto de las propinas y en ausencia de un criterio contractual para estimarlas, parece en principio equitativo suponer que ellos (en las condiciones exigidas por el art. 113) constituyen la quinta parte de la remuneracin total (esto es, un cuarto de la retribucin dineraria) (CNATr., Sala VII, sent. 28.949 del 26/3/97, "B.J.", 1998, 206/207).
Art. 108
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Art. 108. Comisiones. Cuando el trabajador sea remunerado en base a comisin, sta se liquidar sobre las operaciones concertadas. Comisiones. Se denomina comisin la retribucin de servicios cuya unidad de cmputo es un negocio. Se trata de una de las denominadas remuneraciones de resultado, aunque no es imprescindible que el unegocio" se concluya. La ley a ese respecto es clara; su liquidacin se efecta en base a las operaciones concertadas. En el estatuto del viajante (ley 14.546) se indica que la remuneracin se constituye en todo o en parte, en base a comisin o porcentaje sobre el importe de las ventas efectuadas. En ese cuerpo legal se prevn a su vez dos tipos de comisiones, a saber: a) las comisiones directas: son aquellas que implican un porcentaje sobre las ventas efectuadas, es decir, sobre el valor de las mercaderas. Se prohibe expresamente la estipulacin de comisiones por bultos, unidades, kilos, metros o litros; b) las comisiones indirectas: son aquellas a las que se hace acreedor el viajante si no concert directamente la operacin cuando la misma se concret con un cliente de su zona y durante el tiempo de su desempeo; o con un cliente de la nmina a su cargo y, en ambos casos, haya o no concertado operaciones anteriores con ese cliente. La tasa o porcentaje de la comisin indirecta es igual a la directa; c) las comisiones colectivas: estn previstas expresamente en la ley de contrato de trabajo, indicando el art. 109 que deber distribuirse entre la totalidad del personal conforme a las pautas que la misma norma fija. 1. Generalidades. En tanto no se afecten disposiciones legales o ele convenios colectivos sobre salarios, nada impide que el trabajador consienta que se modifique aun en contra suyo, la retribucin pactada en el contrato individual del trabajo (C.Tr. Tucumn, 16/1 1/78, "S.P.L.L.", 1979478). La ley: prohibe la modificacin de las comisiones cuando es unilateral, pero la modificacin consensual es vlida siempre que no se alteren niveles retributivos mnimos o bsicos (C.Tr. Tucumn, 16/11/78, "S.P.L.L.", 1979-478). La comisin se gana por negocios (u operaciones) concertadas, es decir, aquellos negocios tratados (gestionados) por el dependiente y celebrados por el principal. No interesa que el negocio haya sido concluido por el dependiente (con facultades de representacin en ese caso) o que lo haya sido directamente por el principal, pero s debe tratarse de un negocio perfeccionado, pues lo que se remunera, en principio, es el resultado til de la gestin del trabajador, no los trabajos realizados por ste con independencia de dicho resultado (C.Tr. Tucumn, 22/2/79, "JA.", 1/ 8/79).
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Art. 108
La ley 19.546, concordante con el art. 108 de la L.C.T. se limita a tomar como base de la comisin el valor de la operacin concertada, sin tener en cuenta para nada que el mismo comprenda o no la totalidad de la ganancia neta del empleador (C.S., 20/3/80, "D.T, 19801759). Los trabajadores remunerados a sueldo y comisin o solamente en esta ltima forma, tienen derecho a percibir la remuneracin correspondiente a los das feriados nacionales, pero excluyendo con respecto a los primeros la suma correspondiente al sueldo mensual (CNATr., en pleno, 28/11/60, "L.T.", DC57). Es exigible judicialmente la conversin de la remuneracin del trabajador comprendido en la ley 14.546 en comisin, si aqulla no estaba constituida en todo o en parte por ese tipo de retribucin (CNATr., en pleno, 27/9/67, "D.T.", 1967-622). El trabajador comprendido en la ley 14.546 tiene derecho a que respecto al lapso anterior a la demanda opere la conversin que prev el fallo plenario n 112, dictado por la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo el 27/9/67 (CNATr., en pleno, 30/5/73, T. y S.S.", 1973/4-42). Si el actor venda un servicio consistente en el suministro de tickets, la comisin pertinente slo se generaba con la venta de tal servicio, pero no con cada entrega, pues stas respondan a una sola operacin de venta (art. 5 de la ley 14.546) (CNATr., Sala III, sent. 75.214 del 17/11/97, "B.J.", 1998, 214). 2. Impuesto al valor agregado. El I.V.A., impuesto al valor agregado, no compone el precio de venta de los artculos a efectos de liquidar la comisin de los viajantes (CNATr., Sala VI, 15/9/77, T. y S.S.", 1977-631).
Cuando no media convenio de parte u otra fuente normativa que as lo considere, no se debe tomar en cuenta e impuesto al valor agregado como integrante del precio de venta a que se refiere el art. 7 de la ley 14.546 para calcular la comisin del viajante (CNATr., en "pleno, n" 253, 4/7/86, "D.T.", 1986-1639). 3. Prueba. La prueba de la existencia de un porcentaje en concepto de comisin por ms que en las relaciones contractuales de la ley de la que gener el litigio sea comn que los dependientes reciban tal porcentaje ante la negativa del demandado corre por cuenta del actor, por aplicacin del art. 375 C.Pr. Y despus de acreditada su existencia el actor puede recurrir al art. 39, parte 2a, ley 7718 para determinar su entidad, o si fue, o no, cobrado (S.C.B.A., Ac. 23.314, 5/7/77, "J.A.", 5/4/78). No corresponde hacer lugar al reclamo de pago de comisiones efectuado por el trabajador, si, pese a haber omitido el empleador llevar el libro previsto en el art. 10 de la ley 14.546, la declaracin jurada efectuada por aqul adolece de inexactitudes que no permiten tenerla como prueba de las operaciones que fundamentan el reclamo de la acreencia (CCivil, Com. y Laboral, Rafaela, 14/3/ 97, "Rev. La Ley", 27/7/98, p. 7, fallo 40.605-S; fL.L. Litoral", 1998-860). La declaracin jurada establecida en el art. 11 de la ley 14.546 no constituye una prueba plena ni obEga al juez siempre que existan elementos suficientes para demostrar la inexactitud de lo jurado, pudiendo e juzgador apartarse de su contenido cuando las dems probanzas producidas en el expediente acrediten su falta de veracidad (CCivil, Com. y Laboral, Rafaela, 14/3/97, "Rev. La Ley", 27/7/ 98, p. 7, fallo 40.605-S; "L.L. Litoral", 1998-860).
Art. 109
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4. Liquidacin sobre las operaciones concertadas. No es vlida la clusula que establece que ser deducida al corredor amparado por la ley 12.651 la comisin sobre las operaciones concertadas en caso de devolucin de mercaderas por causas no imputables al vendedor (CNATr.. en pleno, 14/7/61, "L.T.", X-392). La empleadora, en este caso una A.F.J.P., no puede modificar unilateralmente la contraprestacin remuneratoria a su cargo (arts. 130 y 131 L.C.T.), cuando las restantes modalida-
des del contrato de trabajo se encuentran inalteradas. En la relacin laboral, entre las partes no hay una vinculacin asociativa, el trabajador no participa de ningn modo en las prdidas que pueda experimentar el empresario, ni aun cuando est remunerado en base a comisiones, toda vez que stas deben liquidarse sobre operaciones concertadas (art. 108) razn por la que la frustracin del negocio no puede recaer sobre el dependiente (en sentido anlogo S.D. 74.297 del 30/6/97, "Guidi, Elizabeth dAnticipar A.F.J.P. S.A." del registro de esta Sala) (CNATr., Sala III, sent. 75.205 del 17/11/97).
Art. 109. Comisiones colectivas o porcentajes sobre ventas. Distribucin. Si se hubiesen pactado comisiones o porcentajes colectivos sobre ventas, para ser distribuidos entre la totalidad del personal, esa distribucin deber hacerse de modo tal que aqullas beneficien a todos los trabajadores, segn el criterio que se fije para medir su contribucin al resultado econmico obtenido.
Comisiones colectivas o porcentajes sobre ventas. Distribucin. Las comisiones o porcentajes colectivos sobre ventas deben distribuirse entre la totalidad del personal para el qu fueran concedidas. A ese efecto la ley indica que su distribucin debe hacerse teniendo en cuenta el criterio que se fije para medir la contribucin de cada uno de los trabajadores en el resultado econmico obtenido. Se trata de una disposicin general que exige su reglamentacin atento su carcter y donde se advierte que nos hallamos ante una bonificacin adicional al pago habitual del salario, una bonificacin colectiva calculada de acuerdo al resultado logrado. No nos hallamos aqu ante meras operaciones "concertadas", como en el caso anterior, sino ante operaciones concertadas y concretadas, las que inciden sobre el resultado econmico de la empresa.
1. Generalidades. Si la empresa empleadora paga una remuneracin compuesta por: a) una suma fija mensual, inferior al salario bsico de convenio; y 6) una comisin sobre las ventas y la totalidad de lo pagado supera el bsico aludido, no existe derecho a reclamar diferencias remuneratorias (CNATr., Sala VI, 31/ 8/78, sent. 8892).
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Art. 110
El plenario n" 69 ("Nucfera c/Siam Di Tella S.A") est referido a los trabajadores remunerados a comisin por operaciones concertadas que, a causa del feriado, no pueden trabajar, concertar operaciones y percibir las. correspondientes remuneraciones. Cuando se trata de comisin colectiva liquidada sobre las ventas de la empresa, esa forma de remuneracin no est en relacin directa con la actividad desplegada por cada uno, y no se disminuye por el hecho de que no se presten tareas en los das feriados (CNATr., Sala IV, 30/11/76, "D.L.", 1977-85).
El hecho de que ciertas operaciones se concierten en otras zonas o por otros viajantes no da derecho al empleador a reducir uniiateralmente la comisin del viajante en cuva zona se obtuvo el pedido (CNATr.,"Sala V, 23/12/65, "L.T.", XTV273). 4. Comisiones por cobranzas. El viajante slo resulta acreedor a comisiones por cobranzas cuando al margen de su funcin especfica realiza subsidiariamente la cobranza de su clientela. En consecuencia, no resulta acreedor a dichas comisiones el viajante que en el mismo acto de la venta cobra la primera cuota del precio de la mercadera que se vende a plazos (CNATr., Sala IV, 30/4/80, "L.T.", XXVTII-671). El viajante de comercio que tambin realiza la cobranza de su cuntela de la zona tiene derecho por esta tarea a una remuneracin extra, que no debe confundirse con la que percibe por su labor especfica (CNATr., Sala I, 29/5/64, "L.L.", 117-166). Si las partes no convienen el porcentaje que corresponde percibir al viajante en concepto de comisin por cobranzas, debe determinarse judicialmente su importe de acuerdo con la prctica vigente en la empresa y en la actividad de que se trata (CNATr.. Sala V, 19/10/ 64, "L.L.", 117581).
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2. Comisin colectiva. La participacin sobre las ventas brutas es uno de los elementos integrantes de la remuneracin del trabajador y como tal debe formar parte de la base para calcular el monto del sueldo anual complementario (S.C.B.A., 6/10/76, "L.T.", XXTV-1127). 3. Comisiones indirectas. Pugna abiertamente con la ley 14.546, pretender que el viajante carece de derecho a-las comisiones indirectas por ventas hechas en su zona porque la compradora haya impuesto como condicin para continuar adquiriendo mercaderas que interviniera otro viajante (CNATr., Sala IV, 31/7/61, "J.A.", 1961V-315).
Art. 110. Participacin en las utilidades. Habilitacin o formas similares. Si se hubiese pactado una participacin en las utilidades, habilitacin o formas similares, stas se liquidarn sobre utilidades netas. 1. Participacin en las utilidades.
Deben liquidarse sobre utilidades netas. Es decir, no se admite la participacin de los trabajadores en las prdidas y en esto precisa-
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mente se diferencia el contrato de trabajo del de sociedad; aunque con esta forma remunerativa algo parecen aproximarse. La naturaleza jurdica se mantiene y subsiste ntegro el contrato de trabajo, con slo una modificacin referida al tema que tratamos: la remuneracin (Bry). La nota distintiva entre los contratos de sociedad y el de trabajo la da la subordinacin o dependencia jurdica. En la sociedad existe un trabajo en comn; en el contrato de trabajo un intercambio de prestaciones. Algunos ubican este sistema entre el del asalariado y el de la cooperativa de produccin (Garca Oviedo), mientras que otros lo sitan como un rgimen de transicin entre el capitalista y un futuro socialista de cooperacin (Neal). '; El anarquismo, el marxismo y el espritu revolucionario inrotulado, hostilizan y atacan cualquier sistema de participacin asegurando que se ,trata de una maquinacin patronal tendiente a adormecer la conciencia de clase y de reivindicacin obrera. Del lado opuesto la condena, a veces, tambin es vehemente. Tal vez por ello la norma en anlisis parece no querer comprometerse y nada importante afirma, manteniendo como programtica slo la clusula constitucional que le dio categora en el artculo nuevo (14 bis). En el campo socialista la adhesin ha sido siempre muy relativa y desde el punto de vista sindical tampoco las soluciones resultan apacibles. Se oponen, en fin, quienes estiman que la accin directa y el disconformismo mantienen viva la fuerza motriz de las aspiraciones por las reivindicaciones proletarias, que adormece cualquier sistema de participacin porque ste atempera los antagonismos del capital con el trabajo. Es que con este sistema nace sin duda una aproximacin, una asociacin, porque el trabajador se vincula a los provechos y beneficios, surgiendo como consecuencia un sentimiento de solidaridad que toda teora radicalizada niega. El sistema parecera quebrar el antagonismo secular y quienes le critican indican que propicia la desaparicin del factor dinmico que aparece en la obra proletaria, en la historia de sus reivindicaciones, de sus conquistas y de sus anhelos. Es un punto de vista. 2. Habilitacin o formas similares.
Es un porcentaje que resulta sobre las ganancias y segn balances,: l que se liquidar tambin segn utilidades netas. Se trata de otra retribucin accesoria y responde a las mismas pautas y filosofa qu la anterior; su utilizacin es frecuente en el caso del personal denominado "confidencial" o jerrquico.
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Artlll
Tiene carcter retributivo la participacin en las utilidades establecidas por el dador de trabajo por un acto unilateral (CNATr., Sala IV, 30/11/71, sent. '34.705). La remuneracin del pen de taxi consistente en una suma equivalente al 35% de la recaudacin diaria del vehculo se incrementa en la medida en que se aumentan las tarifas que guardan a su vez una relativa relacin con los aumentos de precios y salarios, de modo que si el empleador debiera satisfacer los incrementos remuneratorios'establecidos con carcter general, se alterara la base de la retribucin contractual que proviene de una relacin porcentual rgida sobre el producido bruto del autom-
vil (CNATr, Sala VI, 23/3/79, "L.T." XXVTI-704). La participacin en las utilidades de la empresa es una de las modalidades que puede revestir el salario, por lo que los pagos que en tal concepto reciba el trabajador tendrn carcter remuneratorio (S.C.B.A., 10/4/73, T. y S.S.", 1973/74-26). El pago espontneo de una sobreasignacin durante el transcurso de varios meses origina consecuencias irreversibles para el empleador, pues de ah en ms se toma obligatorio su cumplimiento, y sin que unilateralmente se pueda revertir el proceso ai mediar oposicin de parte contraria (CATr., Santa Fe, 4/9/79, "D.T.", 1980490).
Art. 111. Verificacin. En ios casos de los arts. 108, 109 y 110, el trabajador o quien lo represente tendr derecho a inspeccionar la documentacin que fuera necesaria para verificar las ventas o utilidades, en su caso. Estas medidas podrn ser ordenadas a peticin de parte, por los rganos judiciales competentes. Verificacin, Cuando se hubiese pactado la remuneracin en forma de comisiones, ya sean stas individuales o colectivas, como participacin en las utilidades, habilitacin y otras formas similares, el trabajador o quien lo represente es decir, el delegado sindical de cualquiernivel que ejerce su representacin, conforme a derecho est facultado para inspeccionar la documentacin necesaria para verificar las ventas o utilidades de su principal. Pero la ley aclara que esta medida puede ser ordenada a peticin de parte por la autoridad judicial correspondiente. Este artculo ha merecido una reformulacin integral porque en su original redaccin las atribuciones de las organizaciones sindicales eran sustancialmente ms relevantes. Adems, tambin se indicaba que "no ser menester la existencia de juicio para la adopcin de..." medidas tales como la designacin de veedor con facultades especiales.
Art. 112
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Nos alejamos as de la clusula programtica cuando adjetivaba la participacin con las garantas de controlar tambin-la produccin y colaborar en la direccin. La decisin judicial resulta ahora imprescindible.
Las medidas de verificacin y control salarial que autoriza el art. 111 de la Ley de Contrato de Trabajo presuponen, para su viabilidad, la existencia de vnculo o contrato de trabajo vigente que ha de surgir prima facie de los instrumentos acompaados (CNATr., Sala V, 29/9/75, "D.T.", 1976-114).
Art.. 112. Salarios por unidad de obra. En la formulacin de las tarifas de destajo se tendr en cuenta que el importe que perciba el trabajador en una jornada de trabajo no sea inferior al salario bsico establecido en la convencin colectiva de trabajo de la actividad o, en su defecto, al salario vital mnimo, para igual jornada. El empleador estar obligado a garantizar la dacin de trabajo en cantidad adecuada, de modo de permitir la percepcin de salarios en tales condiciones, respondiendo por la supresin o reduccin injustificada de trabajo.
Salarios por unidad de obra. Las dos formas clsicas de remuneracin del trabajo son aquellas que se denominan: a) salario por tiempo, donde se mide aqul por hora o jornal; y b) salario a destajo, que tiene en cuenta el producido por pieza o unidad de obra, independientemente del tiempo empleado para el resultado. Como formas intermedias de ambos se encuentran el salario por tarea y los salarios progresivos, complementarios del anterior. En el salario a destajo el obrero vende al patrono una cantidad especfica del trabajo, prescindiendo del tiempo que invierte en ejecutarlo. Las crticas al mismo parten de todos los campos; desde el catlico, con la teora del salario justo y sus derivaciones, al socialista de todos los matices. La objecin, en vista del obrero, se centra en su incentivado sometimiento a esfuerzos excesivos y, desde el punto de vista empresario, en la eventual disminucin de la calidad del trabajo. De cualquier manera, la ley trata de garantir que una medicin de la remuneracin bajo esta ptica, en cualquier caso, no sea inferior al salario bsico establecido convencional o legalmente, para cada jornada de trabajo. Es decir, la norma garantiza un mnimo legal con abstraccin del destajo producido. Y asegura tambin otra garanta: el empleador debe dar trabajo en cantidad "adecuada" trminos que
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ATU 113
poco aclaran, pero tambin "respondiendo por la supresin o reduc-, cin injustificada de trabajo", lo que s es importante y no ofrece dudas. Es decir, no deja slo librada al empleador la graduacin de la produccin en desmedro de los niveles remuneratorios. Por supuesto que si la reduccin o falta de trabajo se justifica, corresponder la aplicacin de las pautas generales, previstas como recursos extremos en el Captulo V del Ttulo X, que trata de la suspensin de ciertos efectos del contrato de trabajo y, en el caso, de las suspensiones por causas econmicas.
La remuneracin a destajo no impide efectuar la prestacin de trabajo en relacin de subordinacin ya que la forma de remuneracin no hace a la esencia del contrato laboral (CATr. Rosario, Sala I, 16/11/78, "J.T.A.", n 1-125). La remuneracin por unidad es una forma de pago perfectamente compatible con un contrato de trabajo en relacin de dependencia, salvo convenio colectivo en contrario (CNATr., Sala IV, 26/2/76, sent. 39.943). '
Art. 113. Propinas. Cuando el trabajador, con motivo del trabajo que preste, tuviese oportunidad de obtener beneficios o ganancias, los ingresos en concepto de propinas o recompensas sern considerados formando parte de la remuneracin, si revistieran el carcter de habituales y no estuviesen prohibidas.
Propinas. Es una forma de pago que definimos como la oportunidad de obtener beneficios o ganancias a propsito y con motivo del trabajo dependiente. A diferencia del salario en dinero no puede mensurarse y su estimacin es ms difcil que el pago en especie, pero en determinadas actividades, como en el caso de los acomodadores de cine, empleados de los casinos y ahora en especial con los gastronmicos, luego de la derogacin del laudo que estructuraba el sistema remuneratorio de estos trabajadores, resulta una porcin fundamental de su remuneracin, sin duda uno de los elementos integrativos de mayor relevancia. Y es importante que as se lo considere por su incidencia en las eventuales indemnizaciones. La ley, empero, indica dos condiciones que debern reunir a estos efectos: que tengan el carcter de habitual, es decir, que sean inherentes a la esencia de la actividad, tal como en los ejemplos citados precedentemente, y que no estuviesen prohibidas. Esta ltima se diriga en particular, antes de la sancin de la ley 22.310
(B.O. 4/11/80), al personal gastronmico y por supuesto a esas
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prohibiciones tcitas emergentes de cualquier relacin laboral donde pudieran ponerse en duda los deberes de fidelidad nsitos en todo contrato (art. 85). El art. 28, inc. f, de la ley 22.140 (B.O. 25/1/80), que establece el rgimen jurdico bsico de la funcin pblica, prohibe concretamente al empleado pblico "recibir ddivas, obsequios u otras ventajas con motivo u ocasin del desempeo de sus funciones". Y sabemos que en determinados casos previstos en el art. 2, inc. a, de la ley de contrato de trabajo n 20.744 (t.o. 1976) puede alcanzarle al dependiente pblico tambin beneficiado con la regulacin administrativa las disposiciones de la ley laboral general. Se trata de aquellos empleados pblicos que por acto expreso de la Administracin se hallen incluidos en su rgimen o gocen de la vigencia de un convenio colectivo de trabajo.
1. Concepto. De limosnas y propinas, aunque sin desconocerles su adscripcin al gnero de las liberalidades, se desentiende por principio la legislacin civil (CNCrim. y Corree, Sala V, 15/12/78, "L.L.", 2/3/ 79). La propina como realidad sociolgica responder a mil y una motivacin y es tan vieja como el mundo: pero jurdicamente, por principio, no es ms que liberalidad; una simple ddiva. Tanto, que alguna vez pretendi desterrrsela de entre nosotros, por indigna, del mbito de algunos trabajadores que hoy, sin embargo, la continan percibiendo de muy buena gana. Es que el derecho, a veces, no puede con los hechos (CNCrim. y Corree, Sala V, 15/ 12/78, "L.L.", 2/3/79). Semnticamente, es "propina" voz de origen latino que apunta al convite, ms concretamente an, al convite a beber. El "para la copa" de nuestros abuelos, es grfica expresin que esclarece el alcance del vocablo (CNCrim. y Corree.,. Sala V, 15/12/78, "L.L.", 2/3/ 79). : El descuento forzoso de una parte de los haberes de los trabajadores para formar los fondos previsionales, en'cuentra su justificacin en la existencia de una necesidad pblica de indiscutible imperio y en amplios, generosos y previsores principios de solidaridad. No corresponde liberar de dicho descuento a las sumas que en concepto de propinas integran gran parte del salario de los empleados de casinos, a pesar de haber sido percibidas stas en contra de la ley (prohibicin que se debi a razones no esenciales, como lo demuestra su posterior licitud). Corresponde incluir entonces dentro del concepto de remuneracin las propinas percibidas durante diez aos, en forma habitual, regular y permanente y con anuencia de las autoridades a cuyas rdenes se hallaba el personal beneficiado a pesar de estar prohibidas durante dicho lapso (C.S., 21/4/75, "D.L.", 1976-254). El escaso monto de la propina percibida por los peones conductores de taxis no influye en su naturaleza remuneratoria (CNATr., en pleno, 7/6/68, "D.T.", 1968-413). 2. Estimacin. Se ha estimado la propina en un monto variable entre el 10 y el 20% del valor de lo consumido por el cliente (CNATr., Sala V, 13/9/67, "L.L.", 129-1073, n 16.949-S).
413 3. Integracin del salario.
Art. 113
Cuando las propinas son habitualmente abonadas por los cuentes, constituyendo un suplemento de la obligacin remuneratoria patronal, deben ser computadas para calcular el monto del salario para el pago de las vacaciones e indemnizaciones (CNATr., Sala I, 15/ 6/64, "L.L.", 117-134). 4. Adicional por compensacin de ser vicios en los gastronmicos. La clusula del art. 44 de la CCT 125/ 90 choca, a la simple lectura, con las normas generales que instituyen la base mnima inderogable en materia laboral (art. 5 y ss. de la ley 14.250 y 7 y 8 de la L.C.T.), al eliminar el carcter salarial de las denominadas "propinas". Sin embargo, como contrapartida de esta aparente descalificacin contra legem (entindase contra el art. 113 de la L.C.T.), la misma norma citada instituye un complemento salarial del 12%, a cargo del empleador que es computable para el pago del S.A.C. as como tambin para otros rubros en los que legalmente tenga incidencia. Esto se diferencia de la situacin anterior en la que los montos percibidos por los trabajadores en carcter de propinas eran desconocidos por el principal y en consecuencia no tenan incidencia en la base salarial a los efectos del clculo de otros rubros (CNATr., Sala VTI, sent. 29.197 del 8/5/97, "B.J.", 1998, 208/209). El art. 44 de la CCT 125/90, al establecer el "adicional por compensacin de servicios" no resulta violatorio de la norma contenida en el art. 7 de la ley 14.250. Esto es as, toda vez que la ocasin de obtener ganancias con motivo del contrato de trabajo y su naturaleza salarial son tomados en
cuenta y, consecuentemente valorados y tarifados por la Convencin Colectiva en el 12% del salario bsico. La eficacia de la prohibicin contenida en la norma reside en restarle, a lo que reciba de un extrao (el cliente), toda consecuencia sobre la relacin habida entre las partes, ya sea a los fines retributivos o bien a efectos de considerarlo un incumplimiento contractual susceptible de sancin por parte del empleador. Esto es evidencia de un tratamiento convencional superior al legal, pues en el rgimen general la inobservancia de una prohibicin como la analizada habilitara a la contraparte a disponer las medidas disciplinarias, y en su caso, a denunciar el contrato laboral (arts. 67, 68 y 242 L.C.T.) (CNATr., Sala III, sent. 72.350 del 16/9/96). 5. Fondo Comn de Propinas en los Casinos. La propina, por su esencia, es un beneficio personal y privado, pero lo que existe entre los dependientes de casinos (croupiers) es un "fondo comn de propinas" obtenidas por todos los agentes que se desempean en el mismo casino y que es distribuido de acuerdo a ciertos porcentuales que tienen en cuenta el puesto y la antigedad de los dependientes, lo que normalmente hace que perciban mayores beneficios por la puesta a disposicin de su fuerza de trabajo, de lo que habitualmente perciben otros trabajadores dedicados a tareas ms productivas. En consecuencia, si bien el legislador ha prohibido que la retribucin del dependiente est determinada exclusivamente por propinas, no se puede ignorar que en la materia rigen directivas de orden administrativo que afectan la operatividad plena de la L.C.T. (CNATr., Sala V, sent. 55.275 del 30/10/96, "B.J.", 1997, 202/203)'.
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Art. 114. Determinacin de la remuneracin por los jueces. Cuando no hubiese sueldo o salario fijado por convenciones colectivas o actos emanados de autoridad competente, o convenidos por las partes, su cuanta ser fijada por los jueces atenindose a la importancia de los servicios y dems condiciones en que se prestan los mismos, al esfuerzo realizado y a los resultados obtenidos. Determinacin de la remuneracin. Las remuneraciones se encuentran fijadas en las clusulas salariales de los distintos convenios colectivos vigentes. sta es la regla, pues casi todas las actividades dependientes conocidas cuentan con tal sistema o con su sucedneo, es decir, las tablas emanadas de la autoridad de aplicacin que hace sus veces en oportunidad en que por distintas razones no se renueva o actualiza el convenio. En su defecto es de aplicacin el salario mnimo vital y mvil que peridicamente regula la autoridad competente. ste vendra a ser el mnimo legal que, en la prctica, es excepcional para el caso, ya que casi todas las labores cuentan con el instrumento legal colectivo quedando aqul slo como una pauta de referencia y antes como una medicin de distintas indemnizaciones laborales. Generalmente, las partes convienen libremente esta obligacin patronal, la que en todos los casos debe respetar los mnimos legales y convencionales a que nos referimos precedentemente. Queda otro supuesto; cuando las partes no se han puesto de acuerdo y se trata de trabajos generalmente prestados por personal confidencial, superior y fuera de convenio. En ese caso debe fijar la remuneracin el juez, quien atender para ello a las siguientes pautas: a) la importancia de los servicios; 6) las condiciones en que los mismos se han prestado; c) el esfuerzo realizado, y d) el resultado obtenido. Si se convino que la remuneracin del pen consista en el 35% de la recaudacin diaria del rodado, y en consecuencia, que su incremento estaba ligado al aumento de tarifas por razones de equidad debe entenderse que los aumentos legales dispuestos por las autoridades quedan absorbidos por los mayores ingresos determinados por los incrementos tarifarios de los automviles de alquiler, que guardan una relativa relacin con los aumentos generales de precios v salarios (CNATr., Sala VI, 23/3/79, "L.T.", XXVII-704).
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Art. 115. Onerosidad. Presuncin. El trabajo no se presume gratuito. La onerosidad como una de las caractersticas del contrato de trabajo. Una de las caractersticas del contrato de trabajo es que ste tiene que ser oneroso. Las partes se deben recprocas contraprestaciones entre las que se destacan: a) para el trabajador, su primordial deber, el de estar a disposicin del patrn; b) para ste, pagar a aqul su remuneracin. Por ello no constituyen contratos de trabajo en sentido estricto el trabajo familiar efectuado por el grupo natural o adoptivo, excepto en casos lmites^" y los trabajos benvolos, amistosos o de vecindad, donde en cualquier caso deber probarse que la intencin de las partes no responde a una causal laboral. En estos casos, y por imperio de este artculo y de las normas generales del derecho del trabajo, la carga de la prueba respecto a que el trabajo prestado tiene este carcter no laboral incumbe a quien lo invoca, porque el trabajo no se presume gratuito.
El trabajador est facultado para retener su prestacin de servicios en la medida en que el empleador no cumpla con el pago de la remuneracin (CNATr., Sala VI, 30/12/80, "L.T.", XXIX-382). Quien invoca la gratuidad de obras y servicios prestados para satisfacer necesidades normales de un giro empresario de carcter lucrativo debe aportar pruebas concluyentes, no pu-diendo prosperar la excepcin invocada en base a una mera presuncin como la falta de reclamo de los salarios devengados (CNATr., Sala V, 21/10/ 81, sent. 29.283). Las prestaciones remuneratorias que se han incorporado como obligacin contractual no estn sujetas en su procedencia a los cambios econmicos que pueda sufrir la empresa, por lo que la falta de pago equivale a una disminucin lisa y llana del salario. Si la empresa pag un beneficio a su personal en forma regular y sin expresar que estaba sometida a la condicin de tener utilidades o a cualquier otra, no puede dejar de abonarla en tanto la onerosidad, que rige como principio del derecho del trabajo (art. 115 de la L.C.T.) hace que ningn pago pueda considerarse una liberalidad (CNATr., Sala III, sent. 73.460 del 14/3/97, "B.J.", 1998, 206/207).
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CAPTULO II DEL SALARIO MNIMO VITAL Y MVIL Art. 116. Concepto. Salario mnimo vital, es la menor remuneracin que debe percibir en efectivo el trabajador sin cargas de familia, en su j*ornada legal de trabaj'o, de modo que le asegure alimentacin adecuada, vivienda digna, educacin, vestuario, asistencia sanitaria, transporte y esparcimiento, vacaciones y previsin. 1. Concepto.
El salario mnimo fijado por ley o convencin colectiva obedeci ala idea de otorgar proteccin al trabajador asegurndole una cierta base mnima de existencia. El mnimo es el salario vital, y si es ste mvil ello significa que deber adecuarse al mayor o menor costo de la vida. La historia del salario mnimo tuvo varias etapas; en la antigedad predominaba la tendencia a determinar el mximo legal del salario. El legislador fijaba stos determinando el mximo permitido en favor de los patrones. Un edicto de Diocleciano fij en 25 dineros el salario de un pen. En 1330 una reglamentacin, en Francia, fij tarifas mximas de precios de mano de obra y en 1360 el Statute of Laburers, ingls, determinbala tasa de remuneraciones en beneficio del inters patronal, a efectos de evitar su alza. En el ao 1675 se proclam en el cantn de Zurich la fijacin de tasas de salarios con el propsito de proteger a los obreros, apareciendo por fin en 1717, una ley sobre las manufacturas fijando verdaderos salarios mnimos vlidos en toda Suiza para una serie de industrias^ En una segunda etapa se tiende a fijar un mnimo legal de los salarios en inters del trabajador. El obrero vive de su trabajo; de all que el salario mnimo o vital se identifique con el concepto de salario justo, vieja aspiracin de economistas y socilogos. Para Roger Picard, salario mnimo es el normal, o sea, el salario tipo de cada profesin. El papa Len XIII se refiri al salario vital; la retribucin suficiente para hacer subsistir al obrero sobrio y honesto. Se utiliza tambin el concepto de salario mnimo garantizado que por su parte tiende a asegurar al trabajador la perduracin de ingresos mnimos durante un perodo, determinado o no, aun cuando no se trabaje efectivamente, siempre que se halle en relacin de dependencia directa. Sera una especie de seguro de paro forzoso, a cargo, en parte por lo menos, del patrono. El salario mnimo fue defendido por el catolicismo social a travs de las Encclicas, por la doctrina socialista, desde los principios de.Sismondi y la obra de Menger El derecho al producto ntegro del
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salario, y hasta por el utilitarismo social con la teora de Webb, quien afirmaba que el mnimo de salario es de inters social, conforme al inters econmico perfectamente realizable por la accin profesional o por la ley. 2. Justificacin del salario mnimo.
Picard responde a todas las objeciones que le reputan imposible o irrealizable tericamente sobre la base de la misma experiencia, de su aplicacin y de su funcionamiento prctico. Se funda en el derecho del obrero al mnimo de subsistencia y por resultar del mismo el acrecentamiento de su productividad. Su reconocimiento beneficia al patrn porque elimina la ilegtima concurrencia y contribuye esencialmente a la creacin de bases concretas de conciliacin y armona, combatiendo conflictos y evitando huelgas al disminuir las causas del descontento. Influye sobre el progreso de los mtodos de produccin y en la calidad de las mercaderas, al impulsar la bsqueda de la compensacin por el alza de salarios, el perfeccionamiento tcnico y el de la produccin. Da, en fin, estabilidad a las condiciones de trabajo disminuyendo malestares. 3. Antecedentes nacionales.
Aparece en la ley de presupuesto del ao 1918, n 10.365, la determinacin de salarios mnimos para empleados y obreros del Estado que trabajen segn ciertas condiciones. El senador Del Valle Iberucea fue autor de dos proyectos fundados en bases cientficas en los que propona comisiones de salarios. El profesor Anastasi fue autor de un proyecto semejante. El decreto 33.302/45 (B.O. 31/12/45), por fin, defini al salario mnimo como "la remuneracin que permita asegurar en cada zona, al empleado y obrero y a su familia, alimentacin adecuada, vivienda higinica, vestuario, educacin de los hijos, asistencia sanitaria, .transporte o movilidad, previsin,-vacaciones y recreaciones" (art. 18). Por su parte, el art. 21 de la misma ley estableca: "...el salario vital mnimo ser reajustado peridicamente a las variaciones del costo de la vida", conforme a un mtodo que estableca la misma norma. Pero el Instituto Nacional de las Remuneraciones, a cuyo cargo estaba todo lo vinculado al tema, nunca Reg a entrar en funciones. La Constitucin Nacional al incorporar en 1957 el artculo nuevo (14 bis) indic a su tiempo que "el trabajo... gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador... salario mnimo vital y mvil...". Es decir, reconoci la movilidad o reajuste peridico de las remuneraciones de acuerdo al costo de la vida, mas no indic la pauta, estadstica o ndice a ponderar, dejando ello librado a la ley reglamen27 - Ley de Contrato de Trabajo.
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taria. sta se concreta con la norma dictada en 1964; la ley 16.459 (B.O. 15/6/64), que defini al salario vital mnimo como "la remuneracin que posibilite asegurar, en cada zona, al trabajador y a su familia, alimentacin adecuada, vivienda digna, vestuario, educacin de los hijos, asistencia sanitaria, transporte, vacaciones, esparcimiento, seguro y previsin". En la siguiente tabla comparativa vemos las anlogas pautas que se encuentran en el decreto 33.302/45, esta ley antecedente y el artculo que comentamos:
L.C.T. art. 116 alimentacin adecuada vivienda digna educacin vestuario asistencia sanitaria transporte esparcimiento vacaciones previsin Ley 16.459 art. 2 dem dem educacin de ios hijos dem dem dem dem dem dem se uro Dec. 33.302/45 art. 18 dem vivienda higinica educacin de los hijos dem dem transporte, movilidad recreaciones dem dem
El art. 5 de la ley 16.459 cre el Consejo Nacional de Salario Vital, Mnimo y Mvil, con funcin esencial de determinar peridicamente el salario vital mnimo. Empero en la prctica la fijacin salarial fue regida por la actividad negocial colectiva quedando los mnimos vitales como pautas levemente mviles dictadas por la autoridad de aplicacin a fin de regular las indemnizaciones. Sealaremos brevemente distintas leyes de emergencia que se ocuparon en su momento del tema, luego de la sancin de la ltima norma mencionada. . Ley 18.888 (B.O. 5/1/71); fij pautas de la poltica salarial del momento y determin techos y topes a las futuras discusiones paritarias. Ley 19.220 (B.O. 11/9/71); sigui el criterio ce establecer aumentos de emergencia, fijos o porcentuales. Dec. 901/73 (B.O. 31/12/73); prorroga el plazo de vigencia d los convenios colectivos de trabajo mientras se mantuviera vigente la denominada acta de compromiso nacional para la reconstruccin, liberacin nacional y justicia social. Dec. 1131/74 (B.O. 23/10/74); convoc a la llamada gran paritaria nacional. Dec. 217/75 (B.O. 18/2/75); convoc a negociaciones colectivas estableciendo que los convenios que se celebren se regularn por la ley 14.250 (B.O. 20/10/53). A partir de la sancin de esta norma se
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advierten distintas marchas y contramarchas donde sucesivamente se suspende, deroga, restablece y elimina distintas pautas salariales con la res. M.T.S.S. 291775. el dec. 1865/75 (B.O. 11/7/75); lares. M.T.S:S. 3/75, el dec. 1783/75 (B.O. 1/7/75) y el 2719/75 (B.O. 7/10/75). La ley 21.307 (B.O. 10/5/76); suspendi la determinacin de las remuneraciones por medio de las convenciones colectivas de trabajo y remiti a la decisin del poder administrador la facultad para incrementar los salarios. Impuso a las remuneraciones un tope con un margen que se fue ampliando paulatinamente y se denomin "flexibilizacin". Ms all de estas pertinentes autorizaciones y en su defecto corresponden cargas impositivas contra los empleadores, las que se les aplican como sancin o regulacin de salarios mximos", al estilo del tiempo de Diocleciano. Dec. 2337/*9 (B.O. 27/9/79); liber los topes de flexibilizacin y fij los salarios mnimos hasta diciembre de 1979. Luego de su suspensin, el dec. 174/88 restableci el Consejo Nacional del Salario Mnimo Vital y Mvil como entidad autrquica. 4. Ley Nacional de Empleo.
El Ttulo VII de la Ley Nacional de Empleo en un captulo nico, desde sus arts. 139 al 142, se refiere al salario mnimo vital y mvil. Por el artculo 139 del mismo se indic que este salario sera determinado por el Consejo Nacional del Empleo, la Productividad y el Salario Mnimo, Vital y Mvil, el que tendra en cuenta los datos de la situacin socioeconmica, los objetivos del instituto y la razona-bilidad de la adecuacin entre ambos, ratificando en el siguiente que todos los trabajadores privados y pblicos tienen derecho a una remuneracin no inferior a la que se trata. El art. 141 de la citada norma expresamente indica que ste no podr ser tomado como ndice o base para la determinacin cuantitativa de ningn otro instituto legal o convencional, prohibiendo en consecuencia su referencia para el clculo de indemnizaciones o pautas como estableca el artculo 245 anterior o la ley denominada de accidentes de trabajo. Empero cabe recordar que esta ley de contrato de trabajo no fue totalmente adecuada a esta disposicin ya que en el inciso b del artculo 183 permanece incomprensiblemente a tantos aos de aquella sancin la referencia al salario mnimo vital como una pauta de medicin. Otra desprolijidad. O un olvido injustificable.
1. Concepto. Fijacin. Es doctrina reiterada que el salario mnimo vital y mvil se ha ido paulatinamente incrementando en forma autnoma con relacin a los aumentos generales habidos en materia salarial, ya que se corresponden a fines y mecanismos distintos, o sea, aqul fue incrementado mediante normas que en
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forma especfica se refirieron a l y no corresp'onde ser actualizado con dichos aumentos generales (S.C.B.A., 26/9/78, "E.D.", 24/4/80). El salario vital mnimo juega un doble plano: el primero de ellos, garantizar un rnnimo retributivo al menos tericamente para quien realiza tareas en relacin de dependencia, fuera de las convenciones colectivas de trabajo; el segundo en realidad hoy el ms importante dada la realidad salarial del pas actuar como unidad de medida para los topes indemnizatorios, sanciones, etc. (T.Tr. n 2 Morn, 28/4/ 78, "J.A.", 14/3/79). Los sucesivos decretos que fijaron aumentos masivos para las actividades comprendidas en las convenciones colectivas de trabajo, no comprendieron las remuneraciones fijadas expresamente en concepto de salario mnimo, vital y mvil, el que siempre fue regulado en forma independiente, por lo que en manera alguna pueden pretenderse para el salario mnimo, vital y mvil, cuando ste es utilizado como parmetro remuneratorio, otras sumas que.las.expresamente mencionadas en los sucesivos instrumentos legales que los van regulando (C.2* Tr. Crdoba, 22/3/79,_ "JA.", 9/1/80). El acto del Poder Ejecutivo por el que se fija el salario mnimo vital, responde a una compleja poltica econmica salarial que no necesariamente confluye con la que establece los incrementos salariales generales, de tal modo los decretos 3507/75, 350/76 y 906/76 que dispusieron incrementos salariales, no modificaron el salario mnimo vital (S.C. Mza., Sala II, 2/3/79, "S.P.L.L.", 198085). El acto del Poder Ejecutivo por el que se fija eh salario mnimo vital y mvil responde a una compleja poltica econmica salarial que constituye lo que en doctrina se denomina acto institucional, por lo que le queda vedado a los
jueces fijar otro distinto (CNATr., Sala IV, 31/10/80, "D.T.", 1980-1771). El salario mnimo vital tiene autonoma respecto de otros tipos de salario, por lo que no puede considerarse que los aumentos al salario efectivo y/o a los bsicos de convenio tambin incrementan el salario mnimo vital (CNATr., Sala VI, 11/12/80, "D.T.", 1981-A-587). No es inconstitucional la ley 21.307, y la regulacin efectuada por el Poder Ejecutivo a partir del dec. 3507/75, del salario mnimo, vital y mvil, ello por cuanto la expresa disposicin de la L.C.T., referente a la base a la que debe ajustarse la indemnizacin por antigedad o despido, no puede ser derogada por el Poder Judicial, ni directamente ni por va de interpretacin (CNATr., Sala IV, 31/10/80, "D.T.", 1980-1771). La autoridad judicial llamada a intervenir en un caso claramente aprehendido por una norma legal que enva al salario mnimo vital como mdulo de clculo (o ms bien para establecer topes de la "tarifa") de un beneficio laboral o de la seguridad social, no puede apartarse de los montos fijados por la autoridad competente mediante actos expresos y precisos, salvo situaciones en que quedare comprometida la sustancia misma de derechos constitucionales, lo que exige como ineludible presupuesto una oportuna introduccin del caso federal (CNATr., Sala V, 31/3/ 81, T. y S.S.", 1981-228). 2. Pluralidad de empleadores. En el supuesto que el trabajador preste servicios a ms de un empleador, cada uno de stos no se libera de pagarle el salario vital mnimo (S.C.B.A, 28/12/67, "D.T.", 1968-226). El viajante no exclusivo que puede trabajar simultneamente para ms de un empleador sin lmites mximos de percepcin de salarios, no est com-
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prendido en el amparo de la ley 16.459 de salario mnimo vital mvil (CATr. Cba., 20/11/70, *D.T.", 1971-385). 3. Doctrina de la Corte Suprema. .^fo,CfCUnSta?C?êJqUe *} deCret 667/86 haya sxdo dictado en la misma fecha que el decreto 666/86 y que posea -al igual que este- un carcter sumamente ampho en cuanto a las categoas de trabajadores que comprende, indica claramente el reconocimiento por parte del propio Poder Ejecutivo de que la suma contenida en la segunda de las normas citadas es -ms all de su denominacin como salario garant-
zado el salario mnimo, vital y mvil a que se refiere el art. 14 bis de la Constitucin Nacional ("Martinelli, Osear Hctor Cirilo y otros c/ Coplinco Compaa Platense de la Industria y Comercio S.A.", C.S.J.N., 16/12/93). La facultad de regular el salario mnimo ^ mv ha sido conferida al C eso eI ^ g7> ^ x 1; de k c N . eUo smgf no S I ode los trminos esos en que la delegacin fue otorgada_ sino de los antecedentes y las
raz0Qes que determinar0I1 la creacin prohlbicirl a las mo^cias de formulada por de esa Qorma; como tambln de la
ejercerla ^ 108 (C.S.J.N., 19/ 19/Hg JT 1988-675)
Art. 117. Alcance. Todo trabajador mayor de dieciocho aos, tendr derecho a percibir una remuneracin no inferior al salario mnimo vital que se establezca, conforme a la ley y por los organismos respectivos. 1. Alcance.
Por esta disposicin se establece que nadie podr percibir salarios menores al mnimo vital establecido por la ley y los organismos respectivos. Este artculo se refiere al trabajador mayor de 18 aos, pero en atencin a la prohibicin de discriminacin entre tales y los menores, generalmente las pautas mnimas establecen tambin las sumas que percibirn stos, en cada caso. El tema tambin se vincula con la jornada laboral y el menor tiempo efectivo de trabajo desempeado por los menores, el que justificara tambin las diferencias. 2. Ley Nacional de Empleo.
El art. 140 de la L.N.E. recordado al comentar el artculo anterior establece: "Todos los trabajadores comprendidos en la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976), de la administracin pblica nacionaly de todas las entidades y organismos en que el Estado nacional acte como empleador, tendrn derecho a percibir una remuneracin no inferior al salario mnimo vital y mvil que se establezca de conformidad a lo preceptuado en esta ley".
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El monto del salario mnimo vital debe ser contenido en un acto expreso, positivo y preciso de la autoridad esta tal competen te,-no siendo facultad de los juecesas visualicen la vulneracin
por omisin del concepto de "salario mnimo vital" inmiscuirse en facultades propias de otros organismos del Estado (CNATr., Sala V, 15/2/77, sent. 23.904).
Art. 118. Modalidades de su determinacin. El salario mnimo vital se expresar en montos mensuales, diarios u horarios. Los subsidios o asignaciones por carga de familia, son independientes del derecho a la percepcin del salario mnimo vital que prev este captulo, y cuyo goce se garantizar en todos los casos al trabajador que se encuentre en las condiciones previstas en la ley que los ordene y reglamente. 1. Modalidades de su determinacin.
La Ley de Contrato de Trabajo no fija concretamente ninguna modalidad para la determinacin del salario mnimo vital y mvil; slo indica que ste debe expresarse en montos mensuales, diarios y horarios a fin de contemplar todas las distintas formas de remuneracin y aclara a mayor abundamiento que las asignaciones familiares por cargas de familia son independientes del derecho a la percepcin del mnimo vital. El tema no ofrece dudas atento la distinta naturaleza jurdica del salario instituto del derecho del trabajo y de las asignaciones familiares de la seguridad social y halla tal vez slo justificacin histrica en atencin a que la ley original sobre el punto__(16.459, B.O. 15/6/64) indicaba expresamente que "el 30% del monto del salario vital mnimo para la familia tipo estar integrado por las asignaciones familiares...". En puridad de verdad y en buen romance, esto significaba que slo el 70% previsto deba considerarse como tal. Esto tambin se aclaraba cuando se indicaba que para el trabajador sin cargas de familia el salario vital mnimo sera el equivalente al 70% del que se fijaba como tipo, de acuerdo con la ley. Y aquella ley s prevea una modalidad de determinacin que sta omite. As establecase que estaba a cargo del Consejo Nacional de Salario Vital, Mnimo y Mvil fijar anualmente para cada zona, el salario mnimo vital y mvil. Otra asignatura pendiente. 2. Ley Nacional de Empleo.
La creacin, funciones, integracin y facultades del Consejo Nacional del Empleo, la Productividad y el Salario Mnimo, Vital
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v Mvil se detallan en el Ttulo VI de la L.N.E. (artculos 135 a 138). El art. 138 establece: "A peticin de cualquiera de los sectores representados en el Consejo, se podr modificar el monto deh salario mnimo, vital y mvil establecido". ) Por su parte, el art. 142 expresa: "El salario mnimo, vital y mvil tendr vigencia y ser de aplicacin obligatoria a partir del primer da del mes siguiente de la publicacin. Excepcionalmente, se podr disponer que la modificacin erJre en vigencia y surta efecto a partir del da siguiente de su publicacin. En todos los casos, dentro de los tres (3) das de haberse tomado la decisin, deber publicarse por un da en el Boletn Oficial o en otros rganos periodsticos que garanticen una satisfactoria divulgacin y certeza sobre laâutenticidad de su texto". Es interesante destacar que el art. 28 del decreto 2725/91 (B.O. 2/1/92) reglament el art. 139 precitado indicando que cuando el monto del salario mnimo, vital y mvil propuesto por el Consejo pudiera afectar significativamente la economa general del pas, de determinados sectores de la actividad, de los consumidores o el ndice. de ocupacin, el presidente lo devolver al Consejo para su reconsideracin, expresando los motivos. Y as se hizo. Doctrina de la Corte Suprema. Este Tribunal ha expresado que, en principio, las provincias tienen competencia con apoyo en el art. 121 y siguientes de la C.N. para establecer el salario mnimo de los mdicos que, en relacin de dependencia, trabajan en territorio provincial. Este principio jurisprudencial fue establecido a partir del leading case "Pravaz" ("Fallos": 289:315, ao 1974) y fue reiterado en numerosas sentencias posteriores. Pero es necesario hacer una distincin, pues en dichos precedentes, los mdicos reclamaban diferencias salariales producto de su trabajo en relacin de dependencia con entidades creadas con arreglo a' algunas de las figuras previstas en la ley de sociedades comerciales n 19.550 (es decir, en una norma de derecho comn). Distinto es el caso cuando se trata de un mdico que laboraba para una obra social, entidad regulada por una normativa federal. La competencia de las provincias para establecer el salario rnnimo de los mdicos que trabajan en relacin de dependencia en territorio provincial, reconoce excepcin cuando se configure alguna de las siguientes hiptesis: a) que el Congreso de la Nacin, inequvocamente prohiba, con base en la "clusula del progreso" prevista en el inc. 18 del art. 75 de la C.N., que dicho poder sea ejercido por las provincias; y b) o se demuestre que, por las circunstancias del pleito, la normativa provincial dificulta o impide el adecuado cumplimiento de los propsitos del Congreso de la Nacin contenidos en la normativa federal dictada con fundamento en la citada "clusula del progreso" ("B.J.", 1998, 208/209). La aplicacin de las disposiciones locales cuestionadas provocara una severa alteracin en las condiciones regulares de funcionamiento de la demandada en solo beneficio de un sector
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determinado, se aparta claramente de los fines tenidos en cuenta por el Congreso al dictar las normas federales que regulan el caso. Por ello, es invlida la aplicacin del decreto n 6732/ 87 del Poder Ejecutivo de la Pcia. de Buenos Aires, porque dicha aplicacin viola el inciso 18 del art. 75 de la Constitucin Nacional ("B.J.", 1998, 208/209). _ , . , , Es doctrina de este tribunal que, en principio, las provincias tienen competencia para establecer el salario mmmo de los mdicos que, en relacin de dependencia, ejercen su protesion en territorio provincial, y ello con funda-
ment en el "poder de polica" previsto en el art. 121 y siguientes de la Constitucin Nacional ("Fallos": 289:315). En efecto, cuando la prestacin laboral consiste en el desempeo de una actividad de naturaleza profe'sional, fijarla remuneracin correspondiente es una atribucin que conservan las provincias, a cuyo poder de polica pertenece la facultad de regular la retribucin razonable y adecuada de U J proesiones liberaies ("Fallos": 237:397; 289:315; 302:231; 305:1044) (de la disidencia de los Dres. Nazaren0i Fayt; Belluscio y Boggiano) (C.S.J.N., B_26; X X V I >6/5/97_ gj^ 199g) 20g/ 209)
Art. 119. Prohibicin de abonar salarios inferiores. Por ninguna causa podrn abonarse salarios inferiores a los que se fjen de conformidad al presente captulo, salvo los que resulten de reducciones para aprendices o menores, o para trabajadores de capacidad manifiestamente disminuida o que cumplan jornada de trabajo reducida, no impuesta por la calificacin, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 200. Prohibicin de abonar salarios inferiores. El mnimo vital y mvil es el piso sobre el cual pueden estipularse individual o colectivamente salarios superiores. No se^permiten salarios inferiores a ese mnimo legal. Las excepciones que marca este artculo son reproduccin de la norma original (art. 9, in fine, de la ley 16.459). As se admiten reducciones para: a) aprendices o menores: Esto tambin conforme al art. 117 ai que nos remitimos. Esta excepcin se justifica por la posible adopcin de una jornada reducida y la especial caracterstica de la actividad; 6) trabajadores de capacidad manifiestamente disminuida: Siempre que no se den las circunstancias previstas en el art. 212, Ia parte, es decir, el reintegro del trabajador enfermo o accidentado inculpablemente con una disminucin parcial definitiva. En este caso la remuneracin original no podr disminuirse; c) trabajadores que cumplen jornadas de trabajo reducidas: Siempre que esta reduccin no hubiese sido impuesta por la calificacin de las tareas, tal como lo dispone el art. 200 de la ley cuando indica
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Art. 120
que la jornada nocturna es de 7 horas y la insalubre de 6 horas diarias. En estos casos tales jornadas no vern menguada la remuneracin legal. El artculo como se encuentra actualmente redactado no ofrece confusiones. En la redaccin original no apareca clara esta ltima excepcin reconocindose acertada la expresa mencin al art. 200.
Las remuneraciones bsicas establecidas por el dec. 739/78, dictado de conformidad con lo preceptuado por el art. 5 de la ley 21.307 incluyen todos los aumentos legales y convencionales que se hubieran dispuesto hasta ese momento, cualquiera que hubiera sido el acto que le diera origen (T.Tr. 2 Lans, 23/2/79, "D.T.", 1979-1030). Las nuevas remuneraciones bsicas absorbieron hasta su concurrencia los incrementos salariales dispuestos por normas legales y convencionales, incluyendo los otorgados dentro del margen de flexibilidad, y los que en exceso de dicho margen hubieran acordado los empleadores como integrantes de la remuneracin habitual del trabajador, unilateralmente o por convenio de parte, con o sin intervencin de la asociacin profesional de trabajadores respectiva, y homologado o no por el Ministerio de Trabajo (T.Tr. 2 Lans, 23/2/ 79, "D.T.", 1979-1030). Si las normas convencionales no determinan la jomada que corresponde a una determinada escala salarial, es razonable entender que se trata de la jomada de 8 horas diarias, por lo que si no se invoca un supuesto de reduccin legal de la jornada en el marco de lo dis'puesto en el art. 119 de la Ley de Contrato de Trabajo, n fine, no existe infraccin a norma alguna si el empleador abon el salario proporcionahnente reducido (CNATr., Sala III, 23/8/95, "D.J.", 1996-1-918). Si la demandada, en cumplimiento de las pautas de poltica econmica general para el sector pblico, instrument acciones de ajuste de control del gasto en personal a efectos de brindar respuesta eficiente con la asignacin de recursos disponibles, tal situacin debe valorarse teniendo presente, como principio, la interpretacin de la norma y su aplicacin al caso, en coincidencia con la respuesta dada por el legislador a la emergencia, siempre que tal interpretacin o aplicacin no resulte contraria a la Constitucin (C.S.J.N., C-802, XXIV del 2/12/93, "Cocchia, Jorge c/Estado Nacional"). Ms en este caso concreto, en que no se plante oportunamente la inconstitucionalidad de los decretos cuestionados (CNATr., Sala X, sent. 134 del 19/7/96, "B.J.", 1997, 204/205).
Art. 120. Inembargabilidad. El salario mnimo vital es inembargable en la proporcin que establezca la reglamentacin, salvo por deudas alimentarias. 1. Inembargabilidad del S.M.V.M.
El salario mnimo vital es inembargable. ste es el principio, el que admite, no obstante, dos lmites, a saber:
Art. 120
LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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a) excepta la proporcin que establezca la reglamentacin; b) las deudas alimentarias. Estas gozan de superior privilegio y mayor preferencia que el principio de intangibilidad del salario, en atencin a tutelar un fin superior, el familiar. Las deudas alimentarias permiten el embargo de las remuneraciones sin otras pautas que las referidas en el decreto judicial que las dispuso, el que a su tiempo ponder distintas circunstancias, tales como los deberes de asistencia familiar y la posibilidad que el obligado cuente con otras entradas, bienes o la posibilidad de ganancias ms all del sueldo o jornal ordenado embargar. En la misma situacin se encuentra el caso de deudas por litisexpensas. 2. Tutela de la remuneracin teniendo en cuenta a los acreedores del trabajador.
Como no se ha reglamentado la Ley de Contrato de Trabajo debemos remitirnos a normas particulares que se refieren en cada caso a previsiones normativas generales. Con respecto a la proporcin del embargo debe ponderarse la cuestin a travs del decreto 484/87 (B.O. 29/7/87), que estableci que las remuneraciones devengadas por los trabajadores en cada perodo mensual, teniendo en cuenta slo su parte en dinero y el importe bruto con independencia de lo dispuesto en el art. 133 de la L.C.T., as como cada cuota del sueldo anual complementario son inembargables hasta una suma equivalente al importe mensual del salario mnimo vital fijado de conformidad con lo dispuesto en los artculos 116 y siguientes de esta ley. Las superiores pero no mayores al doble del S.M.V.M. pueden embargarse hasta el diez por ciento (10%) del importe que excediere a ste. Las que superen al doble del S.M.V.M. pueden embargarse hasta el veinte por ciento (20%). Con respecto a las indemnizaciones se sigue el mismo criterio, considerndose conjuntamente todos los conceptos derivados de la extincin del contrato.
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Art. 121
JV
CAPTULO m
c':
DEL SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO Art. 121. Concepto*.
Se entiende por sueldo anual complementario la doceava parte del total de las remuneraciones definidas en el art. 103 de esta ley, percibidas por el trabajador en el respectivo ao calendario. 1. Concepto.
El sueldo "anual complementario fue instituido por el decreto 33.302/45 (art. 45) y naci como el "aguinaldo" o "regalo de Reyes" que contribua a que el trabajador gozara junto con su familia de las vacaciones o del descanso turstico una vez al ao. Se trata de una remuneracin diferida a la que resultan acreedores todos los trabajadores en relacin dependiente, cualquiera sea la modalidad que se adopte en el contrato de trabajo; por ello .'corresponde tambin a los trabajadores contratados a plazo fijo, por temporada y eventuales. Para cierta doctrina este artculo y el siguiente habran sido derogados por la ley 23.041 (B.O. 4/1/84) aunque nos inclinamos por indicar que en lo que respecta a ste que se limita a. la definicin del concepto slo ha sido modificado. Aqulla ms se refiere, como se ver en su lugar, a la forma y tiempo del pago. 2. PYMES.
La ley 24.467 estableci que los convenios colectivos de trabajo referidos a las pequeas empresas podrn disponer el fraccionamiento de los perodos de pago del SAC siempre que no excedan de tres (3) perodos en el ao, con lo que el carcter de orden pblico de la ley 23.041 ha sido desvirtuado. Por su parte, el dec. 1078/84 que reglamenta aquella ley tambin deber revisarse ya que insista en que
* Este artculo de la L.C.T. ha sido modificado por la ley 23.041 (B.O. 4/1784) y reglamentado por el dec. 1078/84 (B.O. 6/4/84). Aqulla dispuso: Art. 1. El sueldo anual complementario en la actividad privada, administracin pblica central y descentralizada, empresas del Estado, empresas mixtas y empresas de propiedad del Estado ser pagado sobre el clculo del 50% de la mayor rem.uneracin mensual devengada por todo concepto dentro de los semestres que culminan en los meses de junio y diciembre de cada ao. Art. 2. Declranse de orden pblico las prescripciones de la presente ley y derganse todas las disposiciones que se opongan a la misma.
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"cada liquidacin tendra en cuenta la proporcionalidad de las remuneraciones devengadas en cada semestre".
1. Concepto. El sueldo anual complementario tiene carcter de retribucin diferida y el derecho del trabajador a percibirlo se devenga mes por mes y aun da por da, ya que aquella prestacin no es otra cosa que la doceava parte de cualquier remuneracin que no sea el propio sueldo anual complementario (CNATr., Sala III, 18/7/78, "D.T.", 1978-668). Es el sueldo o salario el que se tiene en cuenta para establecer el monto del sueldo anual complementario y no a la inversa. Sostener lo contrario importara, tanto como otorgar durante el perodo de vacaciones un sueldo superior al que el obrero reciba trabajando, a la vez que significara un indebido adelanto del pago diferido que supone el sueldo anual complementario. Este sueldo se abonara as dos veces, al menos en su parte proporcional durante-el perodo de vacaciones (S.C.B.A., 11/9/79, "D.T.", 1980-337). El pago de la remuneracin a los taxistas, que ellos mismos retienen de la rendicin de cuentas diarias de acuerdo al porcentaje convenido con su patrn, no autoriza a considerar extinguida la deuda por sueldo anual complementario, pues esa solucin es contraria a la legislacin laboral debiendo considerarse que como rubro salarial es irrenunciable y el silencio del trabajador durante la relacin no puede entenderse como renuncia (CNATr., Sala VI, sent. 45.840 del 13/12/96, "B.J.", 1997, 204/205). 2. Vocaciones no gozadas. El importe pagado por vacaciones no gozadas no integra la remuneracin del trabajador, dado su carcter indemnizatorio, por consecuencia no devenga aguinaldo (C.Tr. San Francisco, Crdoba, 16/10/75, "J-.A;", 1976-11-318). 3. Trabajadores a domicilio. Los trabajadores a domicilio que se desempean en relacin de dependencia tienen derecho al sueldo anual complementario (T.Tr. 2 San Isidro, 23/ 2/78, "J.T.A.", 1979-58). 4. Preaviso. Sobre el importe de la indemnizacin fijada por falta de preaviso corresponde el pago de la parte proporcional del sueldo anual complementario, toda vez que, de no haberse disuelto el vnculo al trabajador le hubiera correspondido la percepcin del salario correspondiente a dicho perodo y hubiera devengado la parte proporcional de aqul (CNATr., Sala III, 24/8/77, sentencia 35.241). 5. Asignaciones familiares. El "subsidio vacacional" establecido en el art. 20, i, del convenio colectivo 12/75 no reviste naturaleza salarial y en consecuencia no se le adiciona el sueldo anual complementario (CNATr., Sala III, 14/11/78, "T. y S.S.", 1979-104). 6. Gratificaciones. Corresponde el pago del sueldo anual complementario segn el acuerdo plenario n 42, del 23/7/58 ("D.T.", 1958583). El empleador que paga ms del mnimo sueldo anual complementario establecido cumple la exigencia legal excedindola y no tiene fundamento alguno requerir que se pague complemento de un complemento ya pagado
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con exceso; por ese camino se hara imposible el cumplimiento cabal de la obligacin, porque el propio sueldo anual complementario es un sueldo y si debe pagarse complemento de todo sueldo, habra que pagarlo de l tambin; y como este complemento, a su vez, tambin sera sueldo, habra que complementarlo y as hasta el infinito (CNATr., Sala V, 17/2/76, "L.L.", 3/5/ 77). Si la empresa, en forma reiterada y por un lapso prolongado, abon a sus dependientes una gratificacin consistente en la 12va parte de las remuneraciones percibidas en el ao o en el semestre, constituyendo una suma equivalente a lo abonado en concepto de S.A.C., la modificacin en la liquidacin de este ltimo dispuesta por la ley 23.041 y su decreto reglamentario no inciden en la liquidacin de la primera, toda vez que no hay motivos valederos para identificar ambos institutos. Sin embargo, tal bonificacin, al ser salario en los trminos del art. 121 de la L.C.T., corresponde que se tenga en cuenta a los fines de calcular la base sobre la que se liquidar el S.A.C. (CNATr., Sala III, sent. 72.811 del 19/ 11/96, "B.J.", 1997, 204/205). 7. Vacaciones. El art. 155 de la ley 21.279 no contempla la inclusin del sueldo anual complementario, pues legisla respecto
del otorgamiento del descanso anual obligatorio vigente la relacin laboral, durante la cual el trabajador percibir tal salario diferido en la oportunidad contemplada por el art. 122 de la ley citada, incluyendo el correspondiente a las vacaciones gozadas (S.C.B.A., 11/9/ 79, "D.T.", 1980-337). Si durante un perodo de ocho aos, la demandada utiliz un mtodo de clculo del aguinaldo por el cual se tena en cuenta para la base de clculo la asignacin vacacional, tal situacin gener una expectativa en su personal a seguir cobrndolo de la misma manera. Ante tal conducta reiterada, la empresa no puede aducir que incurri en un error y fundar un cambio de criterio en la necesidad de reducir los costos para poder competir en el mercado. Forzoso es admitir que tal modo de reducir costos implicara trasladar a los trabajadores el riesgo empresario modificando una forma de remuneracin consolidada por la costumbre y que integraba las condiciones del contrato individual de los actores (CNATr., Sala V, sent. 55.389 del 18/11/96, "B.J.", 1997, 204/205). 8. Salario en especie. Es procedente el clculo de la incidencia del rubro tenencia de muestras para la determinacin del aguinaldo y las vacaciones (CNATr., Sala III, 30/9/ 80, "D.T.", 1981-A-143).
Art. 122. pocas de pago. El sueldo anual complementario ser abonado en dos cuotas: la primera de ellas el treinta de junio y la segunda el treinta y uno de diciembre de cada ao. El importe a abonar en cada semestre, ser igual a la doceava parte de las retribuciones devengadas en dichos lapsos, determinados de conformidad al art. 121 de la presente ley.
Art. 122 1. Ley 23.041.
LEY DE CONTRATO.DE TRABAJO
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La ley de contrato de trabajo segn la formulacin precedente estableca que el aguinaldo o sueldo "anual" (?) complementario se abona en dos cuotas, desnaturalizando incluso su denominacin, las que se concretan al finalizar cada semestre del ao. Esa modalidad del pago en dos cuotas fue impuesta por la ley 17.620 (B.O. 29/1/68) y lo que pareca transitorio con criterio objetable se instituy en la ley, desnaturalizndose, como se expresara, el fundamento de su creacin.- Cuando se discuti esta ley en el Senado el miembro informante justific el desdoblamiento en "la situacin muy especial por la que realmente sigue atravesando el pas..." ("Diario de Sesiones del Senado", del 5 y 6 de junio de 1974, pg. 564); el argumento vlido no obligaba a su determinacin definitiva en la norma y ello lo confirm la ley 23.041 que es la que rige que actualmente en lo que al tema respecta dispuso: "Art. 1. El sueldo anual complementario en la actividad privada administracin pblica central y descentralizada, empresas del Estado, empresas mixtas y empresas de propiedad del Estado ser pago sobre el clculo del 50% de la mayor remuneracin mensual devengada por todo concepto dentro de los semestres que culminan en los meses de junio y diciembre de cada ao. "Art. 2. Declranse de orden pblico las prescripciones de la presente ley y derganse todas las disposiciones que se opongan a la misma". ' Esta es la pauta ahora a tener en cuenta en lo que se refiere a la poca y forma del pago del sueldo anual complementario. 2. PYMES.
En las PYMES aunque su ley 24.467 no seala las pocas de pago (junio y diciembre de cada ao como determinaba el viejo artculo 122 de la L.C.T. y la ley 23.041 precedentemente transcripta) autoriza a su fraccionamiento hasta en tres (3) perodos en el ao, dejando esto librado a la disponibilidad colectiva. El"hecho, de que el sueldo anual complementario se pague anual o biahualmente no cambia su carcter de remuneracin (S.C.B.A., 20/12/77, "E.D.", 78-545, n 9). La circunstancia de que el sueldo anual complementario se pague anual o bianualmente no cambia su carcter remuneratorio, por cuanto el concepto de sueldo o salario abarca la totalidad de las remuneraciones, cualquiera sea su modalidad (S.C.B.A., 8/7/80, "D.T.", 1980-1304). El concepto de sueldo o salario abarca la totalidad de las remuneraciones cualquiera sea su modalidad y forman parte de aqul para los efectos legales pertinentes. La circunstancia de que el
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Art. 123
sueldo anual complementario se pague anual o bianualmente no cambia su carcter de remuneracin y no resulta de la ley que deba exclurselo en el clculo del salario a los efectos de establecer la indemnizacin (S.C.B.A., Ac. 25.447, 20/2/79). El sueldo anual complementario es una retribucin adicional o complementaria, como lo indica su nombre, que slo se paga semestralmente (L.C.T., art. 122) (CNATr., Sala III, 18/7/78, "D.T.", 1978668). No es vlido el pacto por el cual un trabajador de la*"industria de la construccin conviene que su salario diario involucre beneficios tales como feriados nacionales pagos, vacaciones, salario familiar y sueldo anual complementa-
rio, cubriendo los mnimos legales y convencionales relativos a dichos bene ficios (CNATr., en pleno, 15/12/65, "D.T.", 1966-197). :.' La doctrina del fallo plenario' 101 es aplicable a toda norma convencional que establezca el pago de importes salariales imputados genricamente a ' sueldo anual complementario, vacaciones y toda otra carga o beneficio social (CNATr., en pleno, 9/12/74, "D.T.", 1975-123).' El sueldo anual complementario debe liquidarse sobre la base del 50%' de la mayor retribucin mensual por lo que no corresponde considerar para su clculo la mitad del subsidio vacacional sino que ste debe ser dividido por doce (CNATr., Sala I, 3/6/96, "D.T.", 1996-B, 2071).
Art. 123. Extincin del contrato de trabajo. Pago proporcional. Cuando se opere la extincin del contrato de trabajo por cualquier causa, el trabajador o los derechohabientes que determina esta ley, tendrn derecho a percibir la parte del sueldo anual complementario que se establecer como la doceava parte de las remuneraciones devengadas en la fraccin del semestre trabajado, hasta el momento de dejar el servicio.
1. Extincin del contrato de trabajo. Pago proporcional. Ley 23.014.
Cuando se extingue el contrato de trabajo por cualquier motivo, ya sea renuncia, mutuo consentimiento o despido, en cualquiera de sus variantes, el trabajador se haca acreedor a la parte proporcional correspondiente del sueldo anual complementario, es decir, la doceava parte de todas las remuneraciones devengadas durante la fraccin del semestre trabajado y hasta que se produjo el cese. Corresponda tambin abonar este sueldo anual complementario teniendo en cuenta el lapso del preaviso. Se hacen acreedores a esta remuneracin tambin los causahabientes del trabajador fallecido en caso de producirse la extincin por fallecimiento, a cuyos efectos deber tenerse en cuenta para su acreditacin el orden de prelacin dispuesto en el art. 248 de la ley, pero como se ha visto la ley 23.041 modific la pauta para el
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clculo y ahora en -lugar de considerar la doceava parte de cada semestre se debe tener en cuenta el clculo del 50 % de la mayor remuneracin mensual devengada por todo concepto dentro de los semestres que-culminan en los meses de junio y diciembre de cada ao. 2. Servicio domstico.
El sueldo anual complementario se reconoce tambin al personal del servicio domstico (art. 10 del decreto-ley 326/56, B.O. 20/1/56).
1. Su incidencia en el despido. a) No se tiene en cuenta en los rubros indemnzatenos. Desde que el sueldo anual complementario es un "salario diferido", reviste por tanto, carcter remunerativo, por lo que no corresponde liquidarlo sobre el preaviso omitido ni sobre la integracin del mes de despido, atento el carcter "indemnizatorio" que stos invisten (T.Tr. n 2, Lomas de Zamora, 18/12/78, "S.P.L.L.", 1979-252). -b) Pago proporcional incluso sobre el preaviso. Es procedente el pago sobre el preaviso de la parte proporcional del aguinaldo, toda vez que la naturaleza jurdica de la indemnizacin por antigedad y en. su caso, de la sustitutiva del preaviso omitido no es otra que el resarcimiento del dao ocasionado por la ruptura intempestiva del contrato, debiendo la parte que viola sus obligaciones contractuales, colocar a la otra en a situacin en que se habra encontrado de no incurrir el hecho violatorio (CNATr., Sala II, 15/2/78, sent. 44.937; dem, Sala IH, 25/8/77, sent. 35.241). La indemnizacin sustitutiva del preaviso no tiene naturaleza salarial, y por ello segn la definicin del art. 121 de la L.C.T. no puede ser considerada para liquidar el sueldo anual complementario, pues el art. 123 dice que en casos de extincin del contrato se abonar la doceava "parte de las remuneraciones devengadas en la fraccin del semestre trabajado, hasta el momento de dejar el servicio". Pero, a su vez, el art. 232, al suministrar pautas para liquidar la indemnizacin sustitutiva, dice que sta es "equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los plazos sealados en el art. 231", o sea que de haber gozado el trabajador del preaviso, hubiera cobrado su remuneracin mensual ms la doceava parte de sta y, por ese camino, esa fraccin del sueldo anual complementario pasa a ser tenida en cuenta para liquidar la indemnizacin (CNATr., Sala W, 24/5/79, sent. 43.543). Corresponde el pago del aguinaldo sobre la indemnizacin por falta de preaviso y sobre la integracin del mes de despido, pues, en caso contrario, no sera completa, por tratarse el sueldo anual complementario de un salario diferido (S.C.B.A., 8/7/80, "D.T.", 19801304). Para establecer la indemnizacin por preaviso cabe considerar en a remuneracin la parte proporcional del sueldo anual complementario (CNATr., Sala IV, 28/12/79, "D.T.", 1980-640). A la indemnizacin sustitutiva del preaviso debe sumrsele la parte proporcional del aguinaldo, pues en caso contrario no sera completa por tratarse este ltimo de un salario diferido (S.C.B.A., 5/8/80, "D.T.", 1981-A-131). Corresponde abonar el sueldo anual complementario sobre la indemniza-
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cin sustitutiva del preaviso (CNATr., Sala VII, 31/7/80, "D.T.", 1980-1171). La nocin del clculo de la indemnizacin sustitutiva de preaviso y la incidencia del sueldo anual complementario, intenta poner al trabajador en una situacin remunerativa lo ms cerca posible a aquella en que se hubiera encontrado si la rescisin no se hubiera operado, efectundose dicho clculo sobre los haberes devengados en el ltimo mes normalmente trabajado (CNATr., Sala II, 28/2/96, "D.T.", 1996B, 1472). La indemnizacin sustitutiva de preaviso y la incidencia del sueldo anual complementario intenta poner al trabajador en una situacin remunerativa o ms cerca posible a aquella en que se hubiera encontrado si la rescisin no se hubiera operado, por lo que corresponde computar la proporcin mensual de los adicionales que se perciben anualmente, pero no aquellos que en situaciones normales el trabajador no los hubiera percibido (CNATr., Sala II, 28/2/96, "D.T.", 1996-B, 1472). c) Su incidencia sobre "bonificaciones". Resulta rreevante que los acuerdos mediante los cuales se implemento (y luego se ampli) la llamada Tjonificacin generalizada" constituyan una negociacin colectiva o un acuerdo plurindividual o que en los mismos no se haya hecho constar que dicho adicional contemplara, adems del bsico, los rubros horas extras, francos, licen-
cias por vacaciones y enfermedad, etc. Lo que define la cuestin es la circunstancia que surge claramente del acuerdo que dio origen a la aludida bonificacin, que la misma posea naturaleza remuneratoria y, adems, se abonara mensualmente, consistiendo en un porcentaje del haber bsico.. Si esto es as, si se trata de un verdadero tem salarial que se abona conjuntamente con el sueldo mensual, parece evidente que integran el salario "normal" mentado por el art. 5 de la ley 11.544 o "habitual* aludido por el art. 201 L.C.T. para el clculo de las horas extraordinarias; otro tanto cabe sealar con respecto a los haberes de enfermedad inculpable segn lo dispone el art. 208 L.C.T., a los francos (art. 207), a las vacaciones (art. 155, irics. ayd, L.C.T.) y al sueldo anual complementario (arts. 121/123 L.C.T. ley 23.041). Para ms, tampoco se estableci la exclusin de dichos rubros para que dicha bonificacin no integrara la base de clculo de tales captulos (CNATr., Sala X, sent. 1108 del 21/2/97, "B.J.", 1998, 206/207). d) La no ponderacin de las asignaciones familiares. Las leyes 18.017 y 18.037 t. o. determinan que las asignaciones familiares no se considerarn partes integrantes del salario, por lo que no deben ser tenidas en cuenta para la liquidacin del sueldo anual complementario, ni de las indemnizaciones, como tampoco estn sujetas a aportes (S.C. Mendoza, Sala II, 30/5/95, "D.T.", 1996-A, 936).
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CAPTULO IV DE LA TUTELA Y PAGO DE LA REMUNERACIN Art. 124. Medios de pago. Control. Ineficacia de los pagos. Las remuneraciones en dinero debidas al trabajador debern pagarse, bajo pena de nulidad, en efectivo, cheque a la orden del trabajador para ser cobrado personalmente por ste o quien l indique o mediante la acreditacin en cuenta abierta a su nombre en entidad bancaria o en institucin de ahorro oficial. La autoridad de aplicacin podr disponer que en determinadas actividades, empresas, explotaciones o establecimientos, o en determinadas zonas o pocas, el pago de las remuneraciones en dinero debidas al trabajador se haga exclusivamente mediante alguna o algunas de las formas previstas y con el control y supervisin de funcionarios o agentes dependientes de dicha autoridad. El pago que se formalizare sin dicha supervisin podr ser declarado nulo. En todos los casos el trabajador podr exigir que su remuneracin le sea abonada en efectivo.
1. De la tutela de la remuneracin.
No slo con una buena legislacin laboral se protege el salario del obrero; sta debe complementarse con otras ineludibles medidas correlativas que la prudencia y el buen arte de gobernar aconsejen en su momento. Tambin se aconseja la negociacin colectiva donde slo se limite la autonoma de las partes al inters general, una seria planificacin socioeconmica y el bien comn; porque cuando estos recaudos no existen, o se desvirtan o se desencuentran, lo que diga la ley en su afn de proteger la remuneracin tiene slo un significado relativo. Una seria poltica sobre remuneraciones no puede limitarse a corregir e! salario nominal con prescindencia de garantir el real, que es en definitiva el poder adquisitivo de aqul, su capacidad de compra. Pero aunque la poltica de concertacin directa entre las partes parecera la ms idnea para fijar el salario, sta no puede desvincularse de todo el proceso econmico. Las partes libradas su exclusiva suerte y fuerza slo pueden a veces paliar el momento pero no solucionar por s el problema de fondo: proteger el salario. De all tambin la importancia de la norma general, instrumento imprescindible al respecto.
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Art. 124
El salario debe ser justo, pero adems debe el mismo protegerse. El salario puede y debe ser justo y digno, y entendemos por aqul no el propiciado por la escuela liberal para la cual era tal el pactado libremente entre el patrono y el obrero como sujetos libres y legalmen-te iguales, no debiendo pagar el patrono al obrero ms que lo acordado y convenido. Esta tesis es fcilmente refutable porque no hay justicia en el contrato que no consulta las verdaderas necesidades del obrero, quien a veces acepta las condiciones del patrn por sus dificultades econmicas y su debilidad contractual, y en otras tantas oportunidades su decisin no es la libre expresin de su voluntad porque sta est enervada por la necesidad. El salario al que nos referimos y debe tutelarse es el que han defendido la escuela solidarista, los pensadores democrticos y socialistas y las encclicas papales. Es el que fue planteado originariamente por los telogos escolsticos a la luz del principio jurdico-moral de igualdad en los cambios, establecido por Aristteles en el Libro V, Cap. IV, de la Etica a Nicmaco. Aqullos nunca admitieron el principio de la absoluta soberana del contrato, ya que corresponda un deber jurdico-moral de restitucin si se admita el pago de un salario inferior al justo. La moral cristiana no acept jams que el dominio del contrato fuese sustrado al imperio de la justicia y que bajo capa de las formas contractuales una de las partes tuviera el derecho de explotar y de despojar a la otra, abusando de su ignorancia, de su debilidad o de sus necesidades. El rgimen intensamente protector del derecho del trabajo se dirige en esta cuestin a dos tipos de garantas: la justicia de la remuneracin en relacin con el valor de la aportacin del trabajador, y las garantas de su satisfaccin completa, correcta y oportuna. 2. Distintas tutelas.
Al salario se le protege teniendo en cuenta su obligado directo a la prestacin, es decir, el empleador; teniendo en cuenta los acreedores de ese empleador y tambin, desde otro punto de vista, los acreedores del mismo trabajador. a) Con respecto al empleador. La proteccin de la remuneracin se origina en la ley 11.278 (prom. 5/8/25), se estructura en la 18.596 (B.O. 27/2/70) y se consolida en el Captulo IV del Ttulo IV de la Ley de Contrato de Trabajo, a partir de este art. 124 que comentamos y hasta el 149, con la sola exclusin de los arts. 147 y 148. b) Con respecto a los acreedores del empleador. Hallamos normas en el Cdigo Civil, en la ley de concursos y quiebras n 24.522 (B.O. 9/8/95) y en el Ttulo XIV de la Ley de
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Contrato de Trabajo. Analizaremos las respectivas normas a partir del art. 261 y hasta el 274. c) Con respecto a los acreedores del trabajador. Goza de los mismos antecedentes normativos ya mencionados el decreto 484/97 (B.O. 29/7/87), y en particular en lo que respecta a la ley general son de aplicacin el art. 120 ya tratado y los premencionados arts. 147 y 148 que veremos en su momento. 3. Medios de pago.
Las remuneraciones en dinero slo pueden pagarse: a) en efectivo; b) cheque a la orden del trabajador para ser cobrado personalmente por ste o por quien el trabajador indique; c) mediante acreditacin en cuenta abierta a nombre del trabajador en un banco o institucin similar. 4. Apertura de cuentas corrientes para trabajadores de empresas con ms de cien empleados.
La resolucin MTSS 664/97 (B.O. 5/10/97) determin que las empresas con ms de cien (100) trabajadores debern abonar las remuneraciones en dinero de su personal permanente y contratado en cuentas abiertas a nombre de cada trabajador en entidades bancarias habilitadas que posean cajeros automticos en un radio de influencia no superior a dos (2) kilmetros del lugar de trabajo. Las condiciones de funcionamiento de las cuentas y su operatividad deben asegurar el beneficio de la gratuidad del servicio para el trabajador y la no imposicin de lmites en el monto de las extraccio nes. \ 5. Control.
La autoridad de aplicacin puede disponerlo en determinadas actividades, zonas o pocas, supervisando el cumplimiento de las normas vigentes funcionarios dependientes de dicha autoridad. En esos casos tambin puede determinarse una o alguna de las formas preindicadas como medios de pago, pero el trabajador en cualquier supuesto puede exigir que su remuneracin a todo evento se pague en efectivo. Con respecto a lo indicado en la resolucin MTSS 664/97 la misma disponeHque a los fines del control y supervisin de los pagos de remuneraciones segn ese sistema el MTSS podr solicitar al Banco Central de la Repblica Argentina informacin general o especfica referida a las cuentas.
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Art. 124
Por su parte el artculo 1 del decreto 847/97 (B.O. 1/9/97) establece que el control y supervisin previstos por el artculo 124 del Rgimen de Contrato de Trabajo, ley 20.744 (t.o. 1976) para el caso que el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social disponga el pago de las remuneraciones mediante acreditacin en cuenta abierta a nombre del trabajador en entidad bancaria, se encontrarn cumplidos a travs de la remisin por parte del Banco Central de la Repblica Argentina a ese Ministerio de la informacin que debern suministrar las entidades bancarias al Banco Central de la Repblica Argentina respecto de los depsitos que. hagan los empleadores para el pago de los salarios. A estos fines, el Banco Central de la Repblica Argentina establecer las condiciones de funcionamiento de las cuentas respectivas. En su artculo 2 el mismo decreto prev que el ejercicio del control y supervisin y su modalidad de cumplimiento por parte del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social a que se refiere el artculo anterior, no exime de las pertinentes obligaciones que en materia de recibo de pago prevn los artculos 138, 139, 140, 141, 143 y 144 del Rgimen de Contrato de Trabajo, ley n 20.744 (t.o. 1976). 6. Ineficacia de los pagos.
Los pagos deben efectuarse en alguno de los medios indicados precedentemente bajo pena de nulidad. Pueden declararse nulos tambin los pagos que se efecten sin la supervisin que previamente haya dispuesto la autoridad de aplicacin en los casos especiales a los que tambin se aludi ms arriba. El decreto 684/70 (B.O. 27/2/70) dispuso en su momento hasta qu importe el pago deba hacerse en efectivo y cundo poda efectuarse mediante cheque o acreditacin en cuenta bancaria. As indicaba que se poda recurrir a estos ulteriores medios cuando exista acuerdo de parte y aprobacin de la autoridad de aplicacin. La ley 11.278, derogada por la 20.744, ya estableca que todo el salario o sueldo deba pagarse en moneda nacional de curso legal bajo pena de nulidad, permitiendo por excepcin el pago en cheque cuando corresponda a un perodo de pago y por una suma no inferior a 300 pesos moneda nacional. Por otra de las disposiciones de la misma ley se indicaba que se trataba de una norma de orden pblico y por lo tanto ni la renuncia a sus beneficios exoneraba de las obligaciones y penalidades que la misma prescriba. Recordamos finalmente que este artculo fue reformulado por la ley 21.297, que vari las disposiciones de la redaccin original. Quit injerencia a la asociacin gremial de trabajadores representativa y posibilit la exigencia del pago en efectivo.
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TRABAJO
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1. Depsito en sede judicial o adminis trativa. El depsito de los haberes del trabajador en sede administra ti va, en tanto no sea aceptado y percibido por el empleado, carece de fuerza cancelatoria de pago, no siendo asimilado al pago por consignacin judicial, previsto en los arts. 756 y sigts., del Cdigo Civil (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 28/4/78, "S.P.L.L.", 1979-571). 2. Pago en moneda extranjera. "La clusula del contrato individual de trabajo que establece el pago en dlares norteamericanos importa una garanta de estabilizacin de la prestacin, cuya conversin debe operarse de acuerdo a la cotizacin en el mercado financiero (CNATr., Sala III, 29/6/73, "T. y S.S.", 1973/4-635). Se admite con generalidad que el tipo de cambio que debe computarse a los efectos de establecer la equivalencia de la deuda en moneda extranjera es el del da del vencimiento de la obligacin (CNATr., Sala IV, 28/8/72, sent. 35.591).
3. Ineficacia de los pagos. El envo por el empleador de sumas de dinero, por medio de giros, a la esposa del trabajador (transportista), si bien no puede considerarse un medio regular para el pago de salarios, dicha irregularidad no reviste entidad suficiente como para aplicar al principal la sancin de pagar dos veces, toda vez que debe presumirse que dichos importes estaban destinados al mantenimiento del hogar del dependiente y se abonaban a ttulo de salario (CNATr., Sala III, 29/9/77, sent. 35.681). 4. Doctrina de la Corte Suprema. La sentencia de Cmara contiene una contradiccin que la descalifica como acto jurisdiccional al reconocer, por un lado, que los trabajadores pueden exigir que las remuneraciones les sean abonadas en moneda contante y sonante (art. 124 L.C.T.) y, por otro, concluye que el ejercicio de dicha pretensin fue abusivo cuando no se avinieron a aceptar cheques ofrecidos por la demandada (C.S.J.N., 10/2/87, "D.L.", 1987-158).
Art. 125. Constancias bancarias. Prueba de pago. " La documentacin obrante en el banco o la constancia que ste entregare al empleador constituir prueba suficiente del hecho del pago. Constancias bancarias. La pruebadel pago de la remuneracin es el recibo que suscribe el trabajador de acuerdo a las pautas y recaudos que enuncia el art. 140. sta es la comprobacin original e insustituible cuando se trata de pagos en efectivo o en cheque a la orden del trabajador, mas hemos visto en el artculo anterior que el salario tambin puede cumplimentarse acreditando el importe correspondiente en cuenta bancaria o similar; en esos casos la constancia que el banco entregue al empleador y hasta la misma documentacin obrante en el banco sobre la opera-
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cin efectuada constituye la prueba del cumplimiento de la obligacin patronal. El presente artculo es reproduccin casi textual del art. 2 de la ley 18.596 y, como otros de aquella norma y de la que se comenta, segn se indica en la exposicin de motivos de la ley 20.744, trata de evitar formas de fraudes efectuadas en ciertos lugares o explotaciones o en ciertas pocas o zonas, coincidentes a veces con el trabajo estacional. El pago sin este requisito era nulo y no tena eficacia liberatoria en la letra y el espritu de la redaccin original de la ley comentada cuando tambin se sancionaba as el incumplimiento preciso de los controles y supervisiones del pago previstos en el artculo 129. Empero, ahora se supedita al criterio judicial la decisin definitiva, la que ponderar la eficacia probatoria, en cada caso, conforme la norma general del artculo 142.
El envo por el empleador de sumas de dinero, por medio de giros, a la esposa del trabajador (transportista) si bien no puede considerarse un medio regular de pago de salarios, esa irregularidad no reviste entidad suficiente como para obligarlo a pagar dos veces, toda vez que debe presumirse que esos importes estaban destinados al mantenimiento del hogar del dependiente y se abonaban a ttulo de remuneracin (CNATr., Sala III, 29/9/77, sent. 35.681).
Art. 126. Perodos de pago. El pago de las remuneraciones deber realizarse en uno de los siguientes perodos: a) al personal mensualizado, al vencimiento de cada mes calendario; b) al personal remunerado a jornal o por hora, por semana o quincena; c) al personal remunerado por pieza o medida, cada semana o quincena respecto de los trabajos concluidos en los referidos perodos, y una suma proporcional al valor del resto del trabajo realizado, pudindose retener como garanta una cantidad no mayor de la tercera parte de dicha suma. Perodos \de pago. Este artculo tambin es anlogo al que prevea la ley 18.596 en su artculo 3. Segn los casos y la modalidad pactada se establece que estos perodos son: a) por mes calendario no aniversario en el caso de personal que percibe su remuneracin en sueldos mensuales;
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b) por semana o quincena, cuando se trata de personal remunerado por jornal u hora; c) por semana o quincena, tambin se remunerar el personal cuyo salario se mide por pieza o medida, y en estos casos la ley aclara que la remuneracin se calcular teniendo en cuenta estas pautas: 1) en cada perodo se abonarn los trabajos concluidos en los referidos perodos, y 2) con respecto al resto del trabajo realizado deber pagarse una suma proporcional, a cuyos efectos el principal puede retener como garanta una cantidad no mayor de la tercera parte de esos trabajos.
La remuneracin tiene finalidad alimentaria, y es por ello que las leyes garantizan su real y efectiva percepcin, estableciendo los plazos mximos dentro de los cuales debe ser satisfecha (CNATr., Sala IV, 30/7/71, "D.T.", 1972-357). El trabajador mensualizado percibe su remuneracin por todos los das del mes, con independencia de las variaciones en la longitud de ese perodo, pero su salario mensual corresponde al tiempo efectivamente trabajado y no a ios perodos de descanso (CNATr., Sala III, 3 V12/80, "L.T.", XXIX-382). Disponiendo el art. 267 de la L.C.T. que cuando por las leyes concrsales o actos del poder pblico se autorizase la continuacin de la empresa, aun despus de la declaracin de quiebra o concurso, las remuneraciones del trabajador y las indemnizaciones que le ^correspondan debidas a servicios prestados con posterioridad a aquella resolucin judicial o del poder pblico se consideran gastos de justicia; esos crditos no requieren verificacin ni ingresan al concurso, debiendo abonarse en los plazos previstos en los arts. 126 y 128 de la L.C.T. y con iguales garantas que las conferidas a los crditos por salarios y otras remuneraciones (CNATr., Sala I, 31/10/80, "D.T.", 1980-1769).
Art. 127. Remuneraciones accesorias. \ Cuando se hayan estipulado remuneraciones accesorias, debern abonarse juntamente con la retribucin principal. En caso que la retribucin accesoria comprenda como forma habitual la participacin en las utilidades o la habilitacin, la poca del pago deber determinarse de antemano.
Remuneraciones accesorias. Deben abonarse junto con la remuneracin principal. Si se trata del pago habitual de la participacin de las utilidades o habilitacin la poca del pago debe determinarse de antemano a fin de ser conocida por el trabajador. Este artculo fue parcialmente modificado por la ley 21.297 que derog otras menciones referidas al pago de comisiones, premios, primas, bonificaciones y dems retribuciones accesorias, las que,
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deca, deban anunciarse o consignarse en un cartel pudiendo disponer la autoridad de aplicacin que tambin conste en dichos avisos la forma utilizada para establecer las debidas proporciones. No parece til la reforma mxime teniendo en cuenta que la primera parte ya haba sido oportunamente prevista por la ley 18.596 (art. 4) y la segunda ninguna dificultad entraaba atento slo la condicin facultativa de su implementacin. Siendo a veces necesaria la decisin administrativa para disponer esas constancias ante casos de abusos o denuncias. No olvidemos que las remuneraciones accesorias tambin integran la primordial obligacin empresaria que la ley tutela a fin de garantizar su intangibilidad.
No deja de ser una unidad retributiva la remuneracin compuesta por diversos elementos: sueldo fijo y porcentaje, que responde a una unidad de tareas (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 9/2/ 68, "B.J.E.R.", 1969-2-213). El sistema retributivo de participacin en los beneficios supone la existencia de un sueldo bsico (CATr. Rosario, Sala I, 3/8/71, "J.", 40-221).
Art. 128. Plazo. El pago se efectuar una vez vencido el perodo que corresponda, dentro de los siguientes plazos mximos: cuatro das hbiles para la remuneracin mensual o quincenal y tres das hbiles para la semanal. Plazo. El plazo para el pago de la remuneracin se determina as: a) en el caso del pago de remuneraciones mensuales o quincenales el pago debe concretarse dentro de los cuatro das hbiles; b) en las remuneraciones cumplimentadas semanalmente: dentro de los tres das hbiles. Aqu la norma se aparta de su antecedente. La ley 18.596 estableca en cada caso 5 y 3 das respectivamente, mas no aclaraba cmo deban contarse los mismos, si hbiles o corridos, y adems por el artculo 6 permita otros perodos y plazos a solo juicio del Poder Ejecutivo Nacional en consideracin a las necesidades de la actividad, rama de la misma o explotacin, regin o lugar.
1. En el caso de los salarios. La mora en el pago de los salarios se produce ipsojure por el mero transcurso de los plazos sealados para el pago (S.C.B.A., 24/8/76, "E.D.", 2/12/76). Aun cuando la demora en el pago del sueldo de un mes, pudiera ser imputable a la empleadora, lo aislado del hecho y las circunstancias en. que se produjo (la. empleada estaba suspendida) no bastan para asignarle carcter
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 26/2/79, 2. En el caso de las indemnizaciones.
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injurioso (C.lTr. Paran, "S.P.L.L.", 1979-577).
En materia laboral, en cuanto a los intereses, no se puede aplicar sin ms el concepto de la mora que rige en el derecho comn, y su curso se opera desde el da en que debieron satisfacerse las respectivas obligaciones (S.C.B.A., 24/8/76, "E.D.", 2/12/76). Es extempornea la intimacin de pago cursada al empleador antes del vencimiento del plazo correspondiente, ya que hasta entonces no hay exigibilidad de la prestacin (CNATr., Sala II, 28/4/69, "L.L.", 137-807, n 23.121-S).
En el marco legal previsto por los arte. 128, 137 y 149 de la Ley de Contrato de Trabajo tratndose de un trabajador mensualizado, la exigibili-dad en el pago debe extenderse al vencimiento de los cuatro das hbiles del mes siguiente del que deriva la diferencia salarial y en el caso de los conceptos indemnizatorios, a la fecha en que se produce la desvinculacin (CNATr., Sala II, 26/3/96, "D.T.", 1996-B, 1795).
Art. 129. Das, horas y lugares de pago. El pago de las remuneraciones deber hacerse en das hbiles, en el lugar de trabajo y durante las horas de prestacin de servicios, quedando prohibido realizarlo en sitio donde se vendan mercaderas o se expendan bebidas alcohlicas como negocio principal o accesorio, con excepcin de los casos en que el pago deba efectuarse a personas ocupadas en establecimientos que tengan dicho objeto. Podr realizarse el pago a un familiar del trabajador imposibilitado o a otro trabajador acreditado por una autorizacin suscripta por aqul, pudiendo el empleador exigir la certificacin de la firma. Dicha certificacin podr ser efectuada por la autoridad administrativa laboral, judicial o policial del lugar o escribano pblico. El pago deber efectuarse en los das y horas previamente sealados por el empleador. Por cada mes no podrn fijarse ms de seis das de pago. La autoridad de aplicacin podr autorizar a modo de excepcin y atendiendo a las necesidades de la actividad y a las caractersticas del vnculo laboral, que el pago pueda efectuarse en una mayor cantidad de das que la indicada. Si el da de pago coincidiera con un da en que no desarrolla actividad la empleadora, por tratarse de das sbado, domingo, feriado o no laborable, el pago se efectuar el da hbil inmediato posterior, dentro de las horas prefijadas. Si hubiera fijado ms de un da de pago, deber comunicarse del mismo modo previsto anteriormente, ya sea nominal-
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mente, o con nmero de orden al personal que percibir sus remuneraciones en cada uno de los das de pago habilitados. La autoridad de aplicacin podr ejercitar el control y supervisin de los pagos en los das y horas previstos en la forma y efectos consignados en el art. 124 de esta ley, de modo que el mismo se efecte en presencia de los funcionarios o agentes de la administracin laboral.
1. Das de pago.
El pago de la remuneracin slo puede efectuarse en das hbiles y durante las horas de trabajo. Aqullos deben ser previamente sealados por el empleador. Por cada mes no pueden fijarse ms de seis das de pagoêxcepto si la autoridad de aplicacin lo admite como excepcin atento la actividad y las caractersticas del vnculo laboral. Como el pago se debe efectuar en da hbil, si el previsto coincide con uno que no lo es deber efectivizarse el da hbil inmediato posterior y dentro de las mismas horas estipuladas. Cuando un determinado perodo motiv ms de un da de pago debe avisarse al personal a fin de que tenga conocimiento anticipado de tal recaudo. La autoridad de aplicacin puede controlar y supervisar los pagos de la remuneracin del personal dependiente a fin de que sus funcionarios puedan presenciar su concrecin. La reforma elimin la ltima parte de este artculo, el que haca saber que el pago efectuado sin cumplir con este recaudo, si se haba hecho conocer previamente al empleador el control y supervisin a efectuarse, era nulo y carente de eficacia como medio extintivo de la obligacin. Nos pareci siempre exagerada la sancin y tambin el anterior recaudo, ahora asimismo eliminado, en cuanto indicaba que ese control deban tambin ejercitarlo los representantes de la asociacin profesional requirente del mismo. Por supuesto que se mantiene como condicin judicial apreciar la eficacia del pago y que una inobservancia a lo dispuesto por la autoridad de aplicacin merece el condigno sumario administrativo que puede disponer la Direccin Nacional de Polica del Trabajo, segn ley 18.695 (B.O. 3/6/70) con la pertinente sancin ante la infraccin formal. El salario abonado correctamente, posteriormente desconocido pese a su acreditacin fehaciente, por el solo hecho apuntado ms arriba, puede dar lugar a abusos, desencuentros y eventuales fricciones por controversias slo formales que la ley no debe propiciar. 2. Lugares de pago.
El pago de la remuneracin debe efectuarse en el lugar de trabajo prohibindose expresamente que se concrete en lugares donde se
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venden mercaderas o expenden bebidas alcohlicas, excepto en el caso de tratarse precisamente de trabajadores ocupados en trabajos que se realizan en esos establecimientos. 3. Pagos efectuados a un tercero.
El pago de la remuneracin puede efectuarse a un familiar del trabajador o a otro trabajador si el beneficiario de dicho pago se encuentra imposibilitado. La ley 18.596 era ms precisa y concreta y al efecto deca: "cuando el trabajador se encuentre imposibilitado para concurrir al lugar de trabajo por enfermedad o accidente...", para expresar luego extendiendo la tutela: "el pago se efectuar en su domicilio o lugar donde se asiste". La ley actual exige slo que el representante del trabajador que intente percibir el pago acredite la autorizacin de ste, pudiendo el empleador exigir la certificacin de la firma, la que puede efectuarse por ante la autoridad administrativa laboral, judicial o policial del lugar o tambin por escribano pblico. Todos estos requisitos parecen difciles de cumplimentar para un imposibilitado presuntamente inhbil para trasladarse ante las citadas autoridades o dependencias. La reforma agreg ahora al escribano, pero ello no alivia la cuestin para el que sufre la contingencia apuntada, habida cuenta de la exigencia de suscripcin personal en el libro de comparendo de la escribana por todo aquel cuya firma debe certificar un notario. Agregamos a nuestros reparos el inconveniente de la onerosidad del trmite, ajeno al espritu del derecho del trabajo y uno de sus principios: el de la gratuidad (art. 20). Este artculo de la ley halla su ilustre antecedente en sus lneas generales, y ms all de la citada ley 18.596, en eKartculo 2 de la derogada ley 11.278.
Si no hay constancias de que el trabajador haya concurrido a la sede de la empresa o al lugar del trabajo para cobrar las remuneraciones devengadas y el empleador no ha demostrado diligencia para interrumpir los efectos de la mora, mediante consignacin, ello suple largamente a la inactividad del primero (CNATr., Sala 1,29/7/71, "D.L.", 1972413). En el caso de producirse un aumento de remuneracin de carcter retroactivo cuando estaba extinguido el contrato de trabajo, no es procedente exigir al empleador que intime al ex dependiente para que concurra a cobrar la diferencia, pues lo que corresponde es que ste se presente a requerir su pago en la sede del establecimiento (CNATr., Sala H, 29/9/77, sent. 447/6). Si el acreedor incurri en mora (art. 509, Cdigo Civil) al no concurrir a percibir los haberes adeudados (arg. art. 129 L.C.T.), corresponde indexar lo debido a partir de la notificacin de la demanda, momento en que cesa la mora del acreedor ante la del deudor, que puede liberarse de su obligacin
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mediante consignacin judicial (CNATr., Sala II, 29/10/81, sent. 49.159). El importe girado a la esposa del trabajador est destinado al mantenimiento de su hogar y cabe considerarlo
como "salario" si fue entregado a ttulo de tal. La irregularidad del medio elegido debe ser analizada a la luz de la norma del art. 142 de la L.C.T. (CNATr., Sala ni, 29/3/78, "L.T.", XXVTI-171).
Art. 130. Adelantos. El pago de los salarios deber efectuarse ntegramente en los das y horas sealados. El empleador podr efectuar adelantos de remuneraciones al trabajador hasta un cincuenta por ciento de las mismas, correspondientes a no ms de un perodo de pago. La instrumentacin del adelanto se sujetar a los requisitos que establezca la reglamentacin y que aseguren los intereses y exigencias del trabajador, el principio de intangibilidad de la remuneracin y el control eficaz por la autoridad de aplicacin. En caso de especial gravedad y urgencia el empleador podr efectuar adelantos que superen el lmite previsto en este artculo, pero si se acreditare dolo o un ejercicio abusivo de esta facultad el trabajador podr exigir el pago total de las remuneraciones que correspondan al perodo de pago sin perjuicio de las acciones a que hubiere lugar. Los recibos por anticipo o entregas a cuenta de salarios, hechos al trabajador, debern ajustarse en su forma y contenido a lo que se prev en los arts. 138, 139 y 140, incs. a, b, g, h, e i, de la presente ley. 1. Adelantos.
Puede efectuarlos el empleador hasta un 50 % de la remuneracin del trabajador solicitante en cada perodo de pago. Su instrumentacin se deriva a la reglamentacin de la ley an pendiente, pero a norma adelanta ciertas pautas generales necesarias a tenerse en cuenta en todos los casos, las que cuidan el principio elemental de la intangibilidad del salario. Este lmite puede superarse en casos de gravedad o urgencia, pero si se acredita dolo o fraude por parte del empleador el trabajador puede exigir el pago total de la remuneracin. La ley sanciona as con la reiteracin del pago casos sujetos a anlisis y resolucin, la posibilidad de dolo o uso abusivo. Como no se trata de circunstancias concretas y objetivas, las que en definitiva deber decidir alguna autoridad sin dudas la inobjetable es la judicial la previsin invita a la resistencia de su otorgamiento
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por parte de quien no vea en la norma absolutas garantas de objetividad e imparcialidad. 2. Su instrumentacin.
Con objetable tcnica, aunque la ley deriva a la pendiente reglamentacin los requisitos de la instrumentacin de los adelantos de remuneracin, en el ltimo prrafo de este artculo se enuncian algunos de los ya exigidos. Estos requisitos fueron parcialmente recortados en la reforma por su calidad para evitar pudieran consti-. tuirse en otra invitacin al empleador a fin de reducir los adelantos a su posible mnima expresin. Ellos son: a) debe firmar el recibo el trabajador o aplicar en su caso su impresin digital (arts. 138 y 59); b) el recibo debe confeccionarse por duplicado, el que corresponde entregar al trabajador (art. 139); c) en dicho recibo debe constar el nombre de empleador y trabajador, el importe percibido, la recepcin del duplicado por parte del trabajador y el lugar y fecha en que ese pago se efecta (art. 140). Este artculo halla su antecedente en el art. 8 de la ley 18.596.
Si el empleador no invoc ni demostr contar con la pertinente autorizacin administrativa, ni tampoco acredit razones de urgencia y gravedad que lo dispensaran de tal autorizacin, no ' es admisible la deduccin de anticipos del monto de los salarios devengados, aunque hubiese probado la percepcin de los mismos por parte del trabajador, sin perjuicio de las vas legales que le quedan expeditas para obtener la restitucin de lo que habra entregado sin causa (CNATr., Sala V, 3175/74, "T. y S.S.", 1973/74-756). La justicia ha dicho que el principio mantenido en el art. 130 de la L.C.T. integra el conjunto de normas esenciales de proteccin del salario, fuera aun del mbito de disposicin del propio interesado, en forma tal que quede indemne la cantidad a que ste sea acreedor una vez realizada la labor a su cargo (S.C.B.A., 12/11775, T. y S.S.", 1976-217).
TArt. 131. Retenciones. Deducciones y compensaciones. No podr deducirse, retenerse o compensarse suma alguna querebaje el monto de las remuneraciones. Quedan comprendidos especialmente en esta prohibicin los descuentos, retenciones o compensaciones por entrega de mercaderas, provisin de alimentos, vivienda o alojamiento, uso o empleo de herramientas, o cualquier otra prestacin en dinero o en especie. No se podr imponer multas al trabajador ni deducirse, retenerse o compensarse por va de ellas el monto de las remuneraciones.
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Art. 131
Retenciones, deducciones y compensaciones. No pueden efectuarse retenciones, deducciones o compensaciones con el salario del obrero. A ese efecto la ley indica como ejemplos de actos prohibidos, los siguientes: a) su retencin, deduccin o compensacin por entrega de mercaderas; b) provisin de alimentos; ' c) vivienda o alojamiento; d) uso o empleo de herramientas; e) cualquier otra prestacin en dinero o especie; f) multas. stas en ningn caso pueden imponerse al trabajador. Un estatuto particular por excepcin las admite; es el Estatuto del Jugador Profesional de Ftbol, ley 20.160 (B.O. 23/2/73) que incluye la multa como una sancin disciplinaria estableciendo as una excepcin a la regla de intangibilidad del salario que tutela la ley general. Este artculo mantiene su redaccin original, ya que la ley 21.297 no le vari, es anlogo al artculo 9 de la ley 18.596 y halla su antecedente en la 11.278. Esta ltima, por su artculo 4, ya prohiba la reduccin, retencin o compensacin de sumas que rebajen el monto de los salarios o posibilitaren la demora en su pago. La infraccin al principio hara pasible a los empleadores, adems de las otras penalidades previstas en la ley, de los intereses moratorios. Por su parte el decreto 16.312/44 (B.O. 26/7/44) ratificado por ley 12.921 pero derogado por la 18.596, permita retenciones, deducciones y compensaciones en el salario en determinados casos que la ley derogatoria luego recogi. La le5r que comentamos tambin admite excepciones o mejor dicho circunstancias especiales conforme se indica en el artculo que sigue, donde la retencin o deduccin responde a causales justificadas. 1. Concepto. No cabe hacer distinciones entre deducciones de la remuneracin anteriores o posteriores a la extincin de la relacin laboral CNATr., Sala IV, 16/ 2/70, "D.T.", 1970-551). La remuneracin no puede ser objeto de rebajas (descuentos, retencin, deduccin o compensacin) ni antes ni despus de la extincin de la relacin laboral (CNATr., Sala IV, 16/2/70, "L.T.", XVIII-1105). La empresa no puede efectuar retenciones no autorizadas por la ley (art. 131 L.C.T.) y retener por s {manu militari) las sumas que entendiera adeudadas en la forma unilateralmente por ella dispuesta, ni siquiera con el consentimiento del trabajador, toda vez que se trata de una norma de orden pblico y "poco importa que el trabajador preste su voluntad a la realizacin de un acto que implique directa o indirectamente su renuncia a la proteccin de las normas laborales, ya que sta es irrenunciable" (conf. Sala I,
Art. 132
448
sent. del 23/5/75, "Reo. J..", 1976-112) (CNATr., Sala X, sent. 314 del 14/9/96, "B.J.", 1997, 202/203). 2. Doctrina de la Corte Suprema. El agente de retencin de contribuciones sindicales carece de inters jurdico para plantear cuestiones federales relativas a derechos de los que resultan titulares terceras personas cuya representacin no inviste el recurrente. Tal
jurisprudencia es aplicable para declarar improcedente el recurso extraordinario deducido contra el fallo del a quo que acogi la demanda por cobro de aportes conforme a una convencin colectiva de trabajo, sobre la base de la ausencia de inters de la demandada en cuestionar la obligacin de retenerlos, y en virtud de reputar vigente el aludido rgimen (C.S.J.N., 27/7/84, "L.T.", 1985-301).
Art. 132. Excepciones. La prohibicin que resulta del art. 131 de esta ley no se har efectiva cuando la deduccin, retencin o compensacin responda a alguno de los siguientes conceptos: a) adelanto de remuneraciones hechas con las formalidades del art. 130 de esta ley; b) retencin de aportes jubilatorios y obligaciones fiscales a cargo del trabajador; c) pago de cuotas, aportes peridicos o contribuciones a que estuviesen obligados los trabajadores en virtud de normas legales o provenientes de las convenciones colectivas de trabajo, o que resulte de su carcter de afiliados a asociaciones profesionales de trabajadores con personera gremial, o de miembros de sociedades mutuales o cooperativas, as como por servicios sociales y dems prestaciones que otorguen dichas entidades; d) reintegro de precios por la adquisicin de viviendas o arrendamientos de las mismas, o por compra de mercaderas de que sean acreedores entidades sindicales, mutualistas o cooperativistas; e) pago de cuotas de primas de seguros de vida colectivos del trabajador o su familia, o planes de retiro y subsidios aprobados por la autoridad de aplicacin; f) depsitos en cajas de ahorro de instituciones del Estado nacional, de las provincias, de los municipios, sindicales o de propiedad de asociaciones profesionales de trabajadores, y pago de cuotas por prstamos acordados por esas instituciones al trabajador; g) reintegro del precio de compra de acciones de capital, o de goce adquirido por el trabajador a su empleador,
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Art. 132
y que corresponda a la empresa en que presta servicios; h) reintegro del precio de compra de mercaderas adquiridas en el establecimiento de propiedad del empleador, cuando fueran exclusivamente de las que se fabrican o producen en l o de las propias del gnero que constituye el giro de su comercio y que se expenden en el mismo; i) reintegro del precio de compra de vivienda del que sea acreedor el empleador, segn planes aprobados por la autoridad competente. Excepciones. Las excepciones a la prohibicin genrica de cualquier reduccin del salario se detalla minuciosamente en este artculo. Esta enumeracin es taxativa y se refiere a los siguientes supuestos. a) el salario puede reducirse teniendo en cuenta el pago de adelantos permitidos, los que se compensarn en oportunidad de concretarse el pago habitual; b) se retendrn tambin los aportes jubilatorios y las obligaciones fiscales (impuesto a las ganancias) a cargo del trabajador. El patrn acta aqu como agente de retencin con sus obligaciones inherentes y sus responsabilidades; c) las cuotas o aportes sindicales obligados, los de sociedades mutuales o cooperativas y los de servicios sociales u otras prestaciones otorgadas por esas entidades. Las leyes de Obras Sociales estructuraron un sistema que mantiene en este aspecto la n 22.269 (B.O. 20/8/80) donde el empleador acta tambin como agente de retencin necesario; d) reintegro de precios por compra de viviendas o locacin o adquisicin de mercaderas a las entidades citadas precedentemente (sindicatos, mutuales o cooperativas); e) pago de primas de seguros de vida y planes de retiro o subsidios aprobados; f) depsitos o pago de cuotas por prstamos otorgados por instituciones oficiales o sindicales; g) reintegro por precio de compra de acciones adquiridas por el trabajador a su empleador; h) se prev otra disposicin en igual sentido pero con respecto a mercaderas; i) lo mismo con relacin a la compra de viviendas de la que sea acreedor el empleador. La reforma ha eliminado el lmite de deduccin que para este caso la ley original indicaba no poda exceder del 25 % del salario, deducindose que en consecuencia ahora este lmite sigue la lnea general que demarca el prximo artculo cuando trata los
Art. 133
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porcentajes mximos de retencin, los que fija en el 20 % del total salarial en casos generales y con exclusin del indicado en primer trmino.
No corresponde admitir quita alguna del salario en concepto de anticipos a cuenta recibidos por el trabajador, si no se han observado las formas legales (S.C.B.A., 12/11/75, T. y S.S.", 1976217). Los trabajadores responden por daos cuando hayan obrado con negligencia manifiesta apreciada a las particularidades de cada caso y a las condiciones derivadas de su "status jurdico" de trabajadores por cuenta ajena y en relacin de dependencia (CNATr., Sala V, 31/12/74, sent. 21.113).
Art. 133. Porcentaje mximo de retencin. Conformidad del trabajador. Autorizacin administrativa. Salvo lo dispuesto en el art. 130 de esta ley, en el caso de adelanto de remuneraciones, la deduccin, retencin o compensacin no podr insumir en conjunto ms del veinte por ciento del monto total de la remuneracin en dinero que tenga que percibir el trabajador en el momento en que se practique. Las mismas podrn consistir, adems, siempre dentro de dicha proporcin, en sumas fijas y previamente determinadas. En ningn caso podrn efectuarse las deducciones, retenciones o compensaciones a las que se hace referencia en el art. 132 de esta ley sin el consentimiento expreso del trabajador, salvo aquellas que provengan del cumplimiento de las leyes, estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo. Las deducciones, retenciones o compensaciones, en todos los restantes casos, requerirn adems la previa autorizacin del organismo competente, exigencias ambas que debern reunirse en cada caso particular, aunque la autorizacin puede ser conferida, con carcter general, a un empleador o grupo de empleadores, a efectos de su utilizacin respecto de la totalidad de su personal y mientras no le fuese revocada por la misma autoridad que la concediera. La autoridad de aplicacin podr establecer, por resolucin fundada, un lmite porcentual distinto para las deducciones, retenciones o compensaciones cuando la situacin particular lo requiera.
1. Porcentaje mximo de retencin.
No puede exceder del 20 % del monto total de la remuneracin, con excepcin del caso en que se hubieren efectuado adelantos en el pago del salario.
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Art. 133
Respetando esa proporcin las deducciones deben consistir en sumas fijas y determinadas. 2. Consentimiento del trabajador.
Es necesario el consentimiento expreso del trabajador para todos los casos de deducciones, retenciones o compensaciones que se indican en el artculo anterior excepto, claro est, las que provengan del cumplimiento de leyes o convenciones colectivas de trabajo, es decir, en particular las que se individualizan en los incisos b y c del ya analizado artculo 132. 3. Autorizacin administrativa.
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La autorizacin administrativa se necesita en los restantes casos de retencin indicados en el mismo artculo. Es decir, aquellos que se mencionan en los restantes incisos. Pero la autoridad de aplicacin puede otorgar una autorizacin general con respecto a un mismo empleador o grupo de empleadores y en relacin con la totalidad de sus respectivos trabajadores dependientes. Esta autorizacin rige mientras no se revoque. La misma autoridad de aplicacin puede establecer por resolucin fundada y en casos particulares otros lmites porcentuales superiores. La reforma elimin el prrafo que agregaba: "y, en todo caso, con intervencin de la asociacin profesional de trabajadores representativa de la actividad". El lmite porcentual mximo de retencin dispuesto en la norma fue afectado transitoriamente por la res. 339/88 del-M.T.S.S. que lo elev al 35 % y luego se redujo por la res. 504/89. Todo ello segn lo dispuesto en la ley 23.549, que dispuso un rgimen de ahorro obligatorio para los perodos 1989/1990, de observable validez constitucional.
De acuerdo con la reforma introducida al rgimen de pagos laborales por el dec.ley 20.490/73, el principio es la posibilidad de efectuar, adelantos de remuneraciones correspondientes a cada perodo de pago para solventar requerimientos y necesidades perentorias del trabajador, y esta posibilidad faculta al empleador a deducir, retener o compensar tales adelantos en las condiciones en que la misma ley establece (CNATr., Sala V, 31/5/74, "L.L.", 156-133). Los retiros efectuados por el trabajador computados en una cuenta corriente en la que contabilizaba las utilidades como socio, sueldos y dems remuneraciones, son verdaderos anticipos que no configuran deudas del dependiente al patrono, porque no fueron entregadas para ser reembolsadas sino cobros anticipados; por ello, si al final del contrato la cuenta arroja saldo en contra del empleado, debe devolverse el exceso por el principio del enriquecimiento sin causa, de donde el principal puede deducir
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del ltimo pago el saldo a su favor. Esta situacin no configura la prohibicin de compensar (art. 4o, iey 11.278), porque no haba deuda sino reajuste de anticipo (S.T. Entre Ros, Sala.Trab., 16/9/68, "B.J.E.R.", 1969-2-246). La compensacin de crditos y deudas de los trabajadores es factible, aun tratndose de salarios, no en el momento de pagar stos sino por va judicial ya demandando o reconviniendo en un nuevo juicio que permita a aqullos
esgrimir las defensas de fondo y de forma que estimen pertinentes (CNATr., Sala V, 9/5/66, "J.A.", 1966-V-603). No rige para la demostracin de la existencia de un anticipo la regla consagrada por los arts. 15 y 16 del dec.-ley 18.596/70, ya que lo que debe surgir del recibo es la fecha del anticipo; su monto; el perodo al que se imputa; la constancia de su carcter de adelanto y, obviamente, la firma del obrero (CNATr., Sala V, 3V5/74, "L.L.", 156-133).
Art. 134. Otros recaudos. Control. Adems de los recaudos previstos en el art. 133 de esta ley, para que proceda la deduccin, retencin o compensacin en los casos de los incs. d, g, h e i del art. 132 se requerir el cumplimiento de las siguientes condiciones: a) que el precio de las mercaderas no sea superior al corriente en plaza; b) que el empleador o vendedor, segn los casos, haya acordado sobre los precios una bonificacin razonable al trabajador adquirente; c) que la venta haya existido en realidad y no encubra una maniobra dirigida a disminuir el monto de la remuneracin del trabajador; d) que no haya mediado exigencia de parte del empleador para la adquisicin de tales mercaderas. La autoridad de aplicacin est facultada para implantar los instrumentos de control apropiados, que sern obligatorios para el empleador. 1. Otros recaudos.
Este artculo introduce adems otros recaudos para la viabilidad de las retenciones, aparte de los ya vistos; stos son: a) el precio de las mercaderas no debe ser superior al corriente en plaza; b) debe haberse efectuado una bonificacin razonable al trabajador adquirente; c) debe tratarse de una venta real. Evitando el fraude tendiente a disminuir la remuneracin del trabajador; d) no debe haberse exigido por parte del empleador la compra que efecta el subordinado. Este es el nico recaudo novedoso porque los anteriores ya se hallaban previstos en la ley 18.596 (art. 11).
453 2. Control.
Art. 135
La .autoridad de aplicacin puede efectuar los controles que estime con obligacin por parte del empleador de su acatamiento. Esta disposicin que se hallaba en la ley 18.596 ya tena su antecedente en el art. 4 del dec. 16.312/44 (B.O. 26/7/44).
Si bien existen disposiciones legales que prohiben descontar, retener o compensar suma alguna que rebaje el monto de los sueldos o indemnizaciones, tal principio no puede ser entendido en forma absoluta (C.Tr. Santa Fe, 18/8/65, "J", 28-251).
Art. 135. Daos graves e intencionales. Caducidad. Exceptase de lo dispuesto en el art. 131 de esta ley el caso en que el trabajador hubiera causado daos graves e intencionales en los talleres, instrumentos o materiales de trabajo. Producido el dao, el empleador deber consignar judicialmente el porcentaje de la remuneracin prevista en el art. 133 de esta ley, a las resultas de las acciones que sean pertinentes. La accin de responsabilidad caducar a los noventa das.
1. Daos graves e intencionales.
Existe una excepcin legal a la imposibilidad de retener el salario del obrero; se trata de los casos en que ste hubiese provocado daos graves e intencionales en los bienes de su empleador (talleres, instrumentos o materiales de trabajo). En ese caso el empleador debe consignar judicialmente el porcentaje deducido, el que no podr exceder del 20 %, atento la pauta indicativa, del art. 133. Ese importe seguir la suerte de las acciones que correspondan. 2. Caducidad.
La ley establece un plazo de caducidad para el ejercicio por parte del patrn de la accin correspondiente, el que se ja en 90 das. La ley 20.744 en su redaccin original indicaba que este plazo era de 30 das. De cualquier manera sta no es una innovacin de la ley porque el precepto, en sus lneas generales, ya haba sido previsto en normas anteriores tales como el artculo 11 de la ley 18.596 y el artculo '5 de la 11.278. Aunque recordamos que ninguna de estas regulaciones estableca plazos de caducidad. La norma es importante y debe ponderarse en concordancia con el artculo 259 de la misma ley, que establece la improcedencia de otros modos de caducidad que no sean los que resulten de esta misma ley general.
Art. 136
LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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Los daos normales o producidos por accidentes involuntarios no pueden originar descuento alguno en los haberes del trabajador. As, por ejemplo, en
los casos de roturas de la mercadera que ste transporte o manipula (CNATr., Sala IV, 11/4/55, "D.T.", 1956101).
Art. 136. Contratistas e intermediarios. Sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 29 y 30 de esta ley, los trabajadores contratados por contratistas o intermediarios tendrn derecho a exigir al empleador principal, solidario, para los cuales dichos contratistas o intermediarios presten servicios o ejecuten obras, que retengan, de lo que deben percibir stos, y les hagan pago del importe de lo adeudado en concepto de remuneraciones u otros derechos apreciables en dinero provenientes de la relacin laboral. El empleador principal solidario podr, asimismo, retener de lo que deben percibir los contratistas o intermediarios, los importes que stos adeudaren a los organismos de seguridad social con motivo de la relacin laboral con los trabajadores contratados por dichos contratistas o intermediarios, que deber depositar a la orden de los correspondientes organismos dentro de los quince das de retenidos. La retencin proceder aunque los contratistas o intermediarios no adeudaren a los trabajadores importe alguno por los conceptos indicados en el prrafo anterior. Contratistas e intermediarios. Tanto el empleador principal como sus contratistas son todos solidariamente responsables por el pago de la remuneracin del personal que utilicen. A ese efecto los trabajadores pueden exigir del empleador principal la retencin de lo que tengan que percibir del mismo sus contratistas o intermediarios y se les pague a ellos el importe de las remuneraciones. El empleador principal puede retener lo adeudado a contratistas e intermediarios para hacer frente a las deudas de stos a organismos de la seguridad social a cuyos efectos, si concretan esta retencin, deben depositar los respectivos importes dentro de los 15 das de retenidos. Esta retencin es preferente y procede aunque los trabajadores se hallen al da en el cobro de sus remuneraciones. Este artculo sigue a sus antecedentes: el artculo 6 de la ley 11.278 y el artculo 13 de la 18.596.
Las empresas que utilizan los serv- deben verificar o cerciorarse de que se cios de contratistas y subcontratistas encuentran en condiciones de asumir
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Art. 137
las obligaciones de los empleadores establecidas por la ley, caso contrario sern responsables solidariamente del cumplimiento de tales obligaciones. Para determinar entonces si el empresario principal est obligado debe partirse de la capacidad econmica del subcontratista para subcontratar, obrar y formalizar contratos (S.C. MendoEa, Sala II, 30/12/74, "J.A.", 1975-27-746). Siendo la subcontratacin un acto que puede llegar a ser liberatorio para
el principal, es,a ste a quien corresponde la prueba indubitable de que no existe maniobra que lesione (los derechos de terceros, en el caso josoperarios que trabajaron en la obra. En este sentido ha de acreditarse la real existencia de condiciones tales como solvenda, profesionalidad y establecimiento del "contratista", debiendo en caso contrario responder el contratista p'rin- cipal por las obligaciones laborales que pesan sobre ste (CNATj._t Sala V; 21/ 2/74 "D T" 1974-487)
Art. 137. Mori La mora en el pago de las remuneraciones se producir por el solo vencimiento de los plazos sealados en el art. 128 de esta ley, y cuando el empleador deduzca, retenga o compense todo o parte del salario, contra las prescripciones de los arts. 131, 132 y 133. Mora. La mora es automtica y se produce por el solo vencimiento de Jos plazos previstos en la ley para el pago de cada tipo de remuneracin, y tambin se motiva cuando se deduzcan, retengan o compensen parte o todo el salario de un trabajador, en contradiccin con las medidas tutelares de esta ley. Este artculo se corresponde con el art. 74 de esta misma ley y reconoce los siguientes antecedentes legislativos: el art. 4 de la ley 11.278 y el 14 de la 18.596. Empero, advertimos en todas estas normas una omisin; no se indica la consecuencia del incumplimiento, el que sin duda responde a una injuria hbil para considerar el trabajador procedente denunciar el contrato de trabajo fundndose en justa causa, conforme lo previsto en el art. 246. Mas juegan aqu tambin 3a letra y el espritu del art. 242, por lo que esta apreciacin en todos los casos deber ser prudencialmente valorada por los jueces teniendo en cuenta las pautas all indicadas: su gravedad, el carcter de las relaciones, las modalidades y circunstancias del caso, etc. Ha primado sin duda otro principio orientador de este derecho; el mantenimiento de la relacin y por ello la mora por s sola no provoca la ruptura ni la justifica en todos los casos cuando, en particular, no se intim al empleador deudor. Por supuesto que a partir de la mora corren los intereses.
Art. 137
1. Generalidades.
LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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2. Suspensin de la prestacin de tra bajo por mora del empleador. Por aplicacin del art. 1201 del Cd. Civil en las relaciones laborales y ante un incumplimiento grave del empleador en su obligacin de pagar salarios cuando el trabajador le interpel, con resultado negativo, cabe a su vez la negativa a la prestacin de tareas sin prdida de la remuneracin ni configuracin de abandono de trabajo (CNATr., Sala III, 28/6/72, "D.T.", 1972-647). 3. Intereses. Los intereses, en materia laboral, corren desde que la cantidad reclamada se torna exigible, ya que la mora se configura desde que aqullas quedaron incumplidas (S.C.B.A., Ac. 23.134, 26/ 4/77, "J.A.", 5/1/78). Por aplicacin de los arts. 509 y 511 del Cd. Civil y art. 12 del decreto 4714/ 71 los intereses son debidos desde las fechas en que debieron hacerse los pagos respectivos (S.C.B.A., Ac. 22.662, 30/8/77, "J.A.", 5/4/78). Es obligacin del deudor abonar los intereses por la deuda por la cual se constituy en mora, y ello aunque los actores no hayan peticionado expresamente en virtud de lo normado en el art. 137 de la L.C.T., procediendo, en consecuencia, intereses por el perodo comprendido desde que cada suma fue debida hasta la interposicin de la demanda (CNATr., Sala I, 30/6/80, "D.T.", 1981-A-138). 4. Doctrina de la Corte Suprema. En autos existe cuestin federal bastante para habilitar la va intentada, pues aunque los agravios se remiten a cuestiones de hecho y derecho comn, materia ajena como regla al remedio del art. 14 de la ley 48, tal circunstancia no constituye bice decisivo para
El plazo para hacer efectivas las remuneraciones est fijado en la ley, y su atraso configura una mora legal que no requiere intimacin previa para que comiencen a computarse los intereses (CNATr., Sala I, 29/9/77, T. y S.S.", 1978-283). Los efectos de la mora del empleador en el pago de las remuneraciones quedan librados a la apreciacin judicial (CNATr., Sala IV, 1174/77, sent. 24.217). La circunstancia de que el trabajador haya aceptado demoras en el pago de las remuneraciones no obsta a que en su momento haga valer su derecho y reclame el pago en trmino (CNATr., Sala V, 11/8/75, sent. 21.972). La sola mora legal en el pago de haberes, desligada de las circunstancias que la rodean, resulta insuficiente para decidir sobre la existencia o no de justa causa de extincin del contrato de trabajo (CNATr., Sala III, 9/5/75, sent. 33.176). Si un crdito no se paga en el momento de su exigibidad la mora a partir de ese mismo instante es imputable al deudor, y cualquier depreciacin que sufra desde entonces la moneda importa de no ser adecuadamente compensada por un reajuste una confiscacin en beneficio del moroso (CNATr., Sala III, 18/7/78, "D.T.", 1978-668): . En. el marco legal previsto por los arts."128, 137 y 149 de la Ley de Contrato de Trabajo, tratndose de un trabajador mensualizado, la exigibidad en el pago debe extenderse al vencimiento de los cuatro das hbiles del mes siguiente del que deriva la diferencia salarial y en el caso de los conceptos indemnizatorios, a la fecha en que se produce la desvinculacin (CNATr., Sala II, 26/3/96, "D.J.", 1996-2-916X
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Art. 138
invalidar lo resuelto cuando el tribunal ha prescindido de efectuar un tratamiento adecuado de la cuestin e incurre en autocontradiccin. Constituye una armacin dogmtica del juzgador considerar que los actores obraron con apresuramiento al poner fin a la relacin laboral y preten-
der ser por ello indemnizados, desde el momento en que ello se contradice con la actitud morosa reconocida a la empleadora en su deber de satisfacer puntualmente los salarios a su cargo y frente al nuevo incumplimiento en que incurri en la materia (C.S.J.N., 10/2/ 87, "D.L.", 1987-158).
Art. 138. Recibos y otros comprobantes de pago. Todo pago en concepto de salario u otra forma de remuneracin deber instrumentarse mediante recibo firmado por el trabajador, o en las condiciones del artculo 59 de esta ley, si fuese el caso, los que debern ajustarse en su forma y contenido a las disposiciones siguientes. Recibos y otros comprobantes de pago. El recibo acredita el pago de todas las remuneraciones. Deben los mismos estar firmados por el trabajador que percibi el pago y contar adems con todos los requisitos que se indican en esta ley (arts. 139 y 140). La ley 16.576 (B.O. 19/11/64) derogada por esta ley, se ocupaba de los mismos y tambin lo hizo el art. 15 de la ley 18.596.
recibos correspondientes para reconocimiento de firma, dado que el art. 138 de Los recibos firmados por un menor la L.C.T. consagra la obligacin de impber por el pago de sus salarios son . instrumentar mediante recibo firmado nulos y, por consiguiente, no acreditan los por el trabajador todo pago efectuado pagos a que se refieren; son, en cambio, (CNATr., Sala IV, 31/10/80, "D.T.", vlidos, los otorgados como menor adulto 1980-1771). (S.C.B.A., Ac. 25.571, 26/ 9/78, "E.D.\ El recibo de salarios firmado mediante 28/7/80). iniciales carece de eficacia para probar El recibo es el nico medio admitido ese pago, salvo que medie el reconocipor la ley para acreditar el pago de los miento voluntario que menciona el art. salarios, pero no los emite el empleador 1014 del Cd. Civil (CNATr., Sala IV, 27/ si tales recibos integran la contabilidad 11/73, T. y S.S.", 1973/74-545). de la empresa (S.C.B.A., Ac. 25.449, 10/ El reconocimiento judicial de las 10/78, "E.D.", 28/7/80). firmas que suscriben los recibos de Aunque el perito contador manifieste sueldos otorga a dichos documentos el que-el pago de la integracin del mes de carcter de instrumentos pblicos, y despido se encuentra registrado en' la lleva como consecuencia el reconocicontabilidad de la empresa, no puede miento del cuerpo de los instrumentos y acordrsele a tal aserto valor probatorio si su contenido conceptual (S.T. Entre Ros, 10/7/75, "JA.", 1976-590). no se presentaron en juicio los 1. Generalidades.
Art. 139
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El reconocimiento de la firma del recibo implica el de su contenido si no media una negativa categrica del trabajador en relacin a la efectiva percepcin. de los importes que documentan .(S.C.B.A., 8/9/76, "L.T.", XXV-278). El pago de salarios como defensa liberatoria debe realizarse con la documentacin legal pertinente, no siendo viable efectuarlo en virtud de la confesin ficta del trabajador accionante (CNATr., Sala V, 24/8/76, "L.T.", XXVI184). JSi bien es cierto que conforme lo dispone el art. 138 de la L.C.T., el recibo firmado por el trabajador es el nico medio idneo para instrumentar los pagos realizados a ste, tambin lo es que, de acuerdo al art. 142 de la misma normativa los jueces se hallan facultados para apreciar la eficacia probatoria de aquellos recibos que contengan menciones que no guardan debida correlacin con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria (CNATr., Sala III, sent. 75.273 del 25/11/97, "B.J.", 1998-214). Si bienes cierto que conforme lo dispone el art. 138 de la L.C.T., el recibo firmado por el trabajador es el nico medio idneo para instrumentar los pagos realizados a ste, tambin lo es que, de acuerdo al art. 142 de la misma normativa los jueces se hallan facultados para apreciar a eficacia probatoria de aquellos recibos que contengan menciones que no guarden la
debida correlacin con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria. Dichas disposiciones permiten al juzgador privar de eficacia canclatoria al recibo cuando su examen, correlacionado con otros elementos, crea dudas acerca de la realidad del pago o sea imposible su imputacin (CNATr., Sala El, sent. 75.771 del 18/ 2/98, "B.J.", 1998-214). Conforme lo dispone el art. 138 de la L.C.T. el recibo firmado por el trabajador constituye el medio impuesto para instrumentar los pagos que se le efectan y por lo tanto la prueba por excelencia del extremo. Por ello, ante el reclamo del interesado slo puede oponerse el pago hecho y acreditado mediante el instrumento referenciado, excluyndose otros medios probatorios, salvo la confesin (CNATr., Sala II, sent. 80.312 del 6/2/97, "B.J.", 1998-206/207). 2. Doctrina de la Corte Suprema. Existiendo reconocimiento por parte del trabajador de percepcin parcial y habiendo documentacin (recibos) que certifica dicha percepcin, la omisin por parte del juzgador de descontar tales sumas, sin haber dado fundamento suficiente que justifique tal proceder pone de manifiesto que se han vulnerado las garantas constitucionales de propiedad y defensa enjuicio y guardan un nexo directo e inmediato con lo decidido (C.S.J.N., 17/11/87, "D.L.", 1988-68).
Art. 139. Doble ejemplar. El recibo ser confeccionado por el empleador en doble ejemplar, debiendo hacer entrega del duplicado al trabajador. Doble ejemplar. El recibo o comprobante del pago de la remuneracin debe confeccionarse en duplicado y ste se entregar al trabajador, debien-
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do constar en el original la recepcin del mismo por parte de ste (inc. h del art. 140). Este recaudo se previo tambin en la ley 16.576 (art. 2) y en la 18.596 (art. 16) donde se expresaba que "el duplicado suscripto por la misma [empleadora] o su legtimo representante [quedaba] en poder del dependiente...". ' ' Se trata de una obligacin del empleador tendiente a tutelar la remuneracin evitando fraudes. El obrero sabe as no slo qu percibi, sino tambin cmo se imput lo que percibi y qu firm; y aunque el empleador hubiese imputado como cancelacin de su deuda un pago incompleto, documentado en el recibo, slo valdra como pago a-cuenta manteniendo todos los derechos para ejercer las acciones correspondientes por parte del obrero acreedor.
Aun cuando los recibos fueron chos (CNATr., Sala V, 20/2/81, "L.T.' suscriptos por el trabajador carecen de XX2X-572). De existir el duplicado eficacia probatoria para acreditar el pago si no tienen la constancia de la recepcin del recibo de salarios, las falencias que del duplicado por aqul, se anotaron ste contenga restan eficacia probatoria a diferencias salariales sin determinar causa sus originales para acreditar los pagos que y lapso y no se cumplimentaron los pretende haber realizado el empleador requisitos del art. 12 de la ley 17.250 (CNATr., Sala IV, 19/5/78, "L.T.", XXVI-1102). (CNATr., Sala II, 2178/74, sent. 41.086). El pago de crditos laborales debe acreditarse mediante los correspondientes recibos, por lo que resulta irrelevante que el perito contador informe que segn los libros del empleador los rubros reclamados han sido satisfeLa negativa del empleador de entregar a su dependiente copia de los recibos salariales configura injuria a los intereses de ste que lo autoriza a considerarse en situacin de despido (CNATr., Sala V, 18/4/74, T.-y S.S.", 1974-1011).
Art. 140. Contenido necesario. El recibo de pago deber necesariamente contener, como mnimo, las siguientes enunciaciones: a) Nombre ntegro o razn social del empleador, su domicilio y su Clave nica de Identificacin Tributaria (C.U.I.T.) *; b) Nombre y apellido del trabajador, su calificacin profesional y su Cdigo nico de Identificacin Laboral (C.U.I.L.) *;
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LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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c) todo tipo de remuneracin que perciba, con indicacin sustancial de su determinacin. Si se tratase de porcentajes o comisiones de ventas, se indicarn los importes totales de estas ltimas, y el porcentaje o comisin asignada al trabajador; d) los requisitos del art. 12 del decreto-ley 17.250/67; e) total bruto de la remuneracin bsica o fija y porcentual devengado y tiempo que corresponda. En los trabajos remunerados a jornal o por hora, el nmero de jornadas u horas trabajadas, y si se tratase de remuneracin por pieza o medida, nmero de stas, importe por unidad adoptado y monto global correspondiente al lapso liquidado; f) importe de las deducciones que se efectan por aportes jubilatorios u otras autorizadas por esta ley; embargos y dems descuentos que legalmente correspondan; g) importe neto percibido, expresado en nmeros y letras; h) constancia de la recepcin del duplicado por el trabajador; i) lugar y fecha que debern corresponder al pago real y efectivo de la remuneracin al trabajador; j) en el caso de los arts. 124 y 129 de esta ley, firma y sello de los funcionarios o agentes dependientes de la autoridad y supervisin de los pagos; k) fecha de ingreso y tarea cumplida o categora en que efectivamente se desempe durante el perodo de X pago. Contenido necesario. El recibo debe contar con una serie de requisitos sin los cuales su validez probatoria ser objeto de anlisis por parte del juez (art. 142). En la redaccin original la falta de alguno de ellos o su no correspondencia con la documentacin del principal ocasionaba, exageradamente, la prdida absoluta de su eficacia probatoria para la acreditacin del pago que indicaba. ; .La redaccin actual segn la ley 21.297 es similar a la segunda parte del art. 6 de la 18.596 pero con las siguientes ampliaciones a incluir ahora: a) lugar y fecha del pago; firma o sello del funcionario dependiente de la autoridad que supervisa eventualmente los pagos; fecha de ingreso del trabajador; tarea cumplida y categora.
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Estas innovaciones son acertadas, evitan ulteriores discusiones sobre circunstancias fundamentales en cualquier eventual futura controversia individual. Pero adems se incluyen, en concordancia con la norma que sirvi de fuente a todo este captulo de la ley de contrato de trabajo, los siguientes recaudos; b) nombre ntegro o razn social del empleador, su domicilio y su Clave nica de Identificacin Tributaria (C.U.I.T.); c) nombre y apellido del trabajador, su calificacin profesional y su Cdigo nico de Identificacin Laboral (C.U.I.L.); d) fecha en la cual se ha efectuado el ltimo aporte a la Caja de Previsin correspondiente a las retenciones del dependiente (art. 12 del dec. 17.250, B.O. 28/4/67); e) total detallado de la remuneracin bruta; f) detalle de las deducciones; g) importe neto percibido en nmeros y letras; h) constancia de la recepcin del duplicado por parte del trabajador. La nueva ley elimina, como se advierte, otros rubros- que la ley 18.596 tambin detallaba, tales como la remuneracin por vacaciones, licencias pagas, premios, gratificaciones, bonificaciones, indemnizaciones por accidentes de trabajo, asignaciones familiares u otros, todos stos derivados de la relacin laboral, los que son ahora consignados independientemente en el artculo que sigue con mejor metodologa.
Si bien la L.C.T. no permite que se hagan pagos sin recibo (art. 138), deja librada a la apreciacin judicial la validez de los recibos que carezcan de los datos que forman su contenido (art. 140) y de los que no concuerdan con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria (CNATr., Sala II, 23/2/81, "D.T.", 1981-A-781). El recibo, como instrumento liberatorio del empleador, es preparado por ste, indicando la imputacin del pago (R.C.T. art. 140, c). Si no se aclara el perodo que corresponde, cabe imputar el pago al mes en que se recibe el dinero documentado por el instrumento. Similar estructura obra en los instrumentos de cobro preparados por el trabajador, como los vales de caja que se retiran a cuenta de salarios. En tales supuestos, si no se aclara a qu perodo corresponde el retiro, cabe concluir que se imputa al mes o da comente (CNATr., Sala VI, sent. 47.173 del 11/8/97, "B.J.", 1998-212/213). Si la demandada incurra en la prctica de no registrar ni documentar una parte del salario de los trabajadores, prctica comnmente llamada "pagar en negro" y prohibida por el art. 140 L.C.T. y art. *10 de la-L.N.E., tal conducta constituye un tpico fraude laboral y previsional. Aunque no pueda afirmarse que tal pago en negro encubre la consecucin de fines extrasocie-tarios, dicha prctica es un recurso para violar la ley, el orden pblico laboral, la buena fe y frustra derechos de terceros. En consecuencia, debe aplicarse al caso lo dispuesto por el art. 54 de la ley 19.550, en el prrafo agregado por la ley 22.903 y hacer responsables a cada uno de los socios en particular en forma solidaria (CNATr., Sala III, sent. 73.685 del 11/ 4/97, "B.J.", 1998-208/209).
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Art. 141. Recibos separados. El importe de remuneraciones por vacaciones, licencias pagas, asignaciones familiares y las que correspondan a indemnizaciones debidas al trabajador con motivo de la relacin de trabajo o su extincin, podr ser hecho constar en recibos por separado de los que correspondan a remuneraciones ordinarias, los que debern reunir los mismos requisitos en cuanto a su forma y contenido que los previstos para stos en cuanto sean pertinentes. En caso de optar el empleador por un recibo nico o por la agrupacin en un recibo de varios rubros, stos debern ser debidamente discriminados en conceptos y cantidades.
Recibos separados. La ley 21.297 ha introducido aqu una modificacin sustancial. Indica ahora este artculo que podrn constar en recibos por separado de las remuneraciones ordinarias el pago de vacaciones, licencias pagas, asignaciones familiares e indemnizaciones de distinto tipo. La 20.744 deca en cambio "debern" ser hechas. Empero, la norma contina tutelando igual estas obligaciones, ya que insiste en que el empleador que utiliza un recibo nico en todos los casos deber discriminar conceptos y cantidades. En igual sentido deber ajustar su proceder si se trata de un grupo de recibos. Por supuesto que estos recibos en cualquier tesitura que se opte, separada o integral, deben contar con todos los requisitos necesarios enunciados en el recordado art. 140. La inclusin en un mismo recibo de rubros que deban ser consignados separadamente no invalidaba el documento, si existe certeza del pago de tales conceptos en virtud de otras probanzas (C.Tr. Tucumn, 17/5/76, "J.A.", 197711-424). Si el empleador presenta un recibo que rene todos los recaudos legales (arte. 138, 139, 140 y 141, Ley de Contrato ds Trabajo) y est firmado por el trabajador, por aplicacin del art. 60 de la ley citada, es ste quien debe demostrar que las declaraciones insertas en el documento no son reales, debindose admitir su validez ante la falta de prueba en tal sentido (CNATr., Sala IV, 29/12/95, "D.T.", 1996-A, 1218). Cuando un recibo no rene los requisitos legales o cuando las menciones no guardan debida correlacin con la documentacin aunque la firma sea del trabajador, la eficacia probatoria de los recibos debe apreciarse de acuerdo a los principios de la sana crtica, o sea la conviccin del juez, ratificada por elementos obrantes en la causa que puedan servir de fundamento objetivo a la conviccin (CNATr., Sala IV, 29/12/95, "D.T.", 1996-A, 1218). En el marco legal previsto por el art. 141 de la Ley de Contrato de Trabajo no corresponde asignar eficacia a la liquidacin final efectuada en un formulario comn llenado a mano si se demuestra que la empresa tuvo sufi-
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cente tiempo para usar el sistema que usaba habitualmente y omiti usarlo en este caso, ya que la palabra "podr" que se utiliza en aquella norma en el sentido de "opcin" para el empleador en relacin a las indemnizaciones que deben constar en recibos separados, no lo exime de usar la opcin que avente mejor cualquier duda en cuanto se
trata de documentar un pago, ms an si se acredita que el trabajador no estaba anotado en los libros, el document que se cuestiona no tiene correlacin con la contabilidad de ia je-iupresa y se demuestra que se haca' firmar recibos en blanco al personal que esta ba "en negro" (CNATr., Sala IV, 29/12/ 95, "D.T.", 1996-A, 1218).
Art. 142. Validez probatoria. Los jueces apreciarn la eficacia probatoria de los recibos de pago, por cualquiera de los conceptos referidos en los arts. 140 y 141 de-esta ley, que no renan algunos de los requisitos consignados, o cuyas menciones no guarden debida correlacin con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria. Validez probatoria. Si en los comprobantes de pago de la remuneracin falta alguno de los requisitos enunciados en los artculos precedentes, o su enunciacin no concuerda con la registracin contable del empleador sern los jueces quienes apreciarn la eficacia probatoria de tales recibos. En cambio la 20.744 (redaccin original de esta ley de contrato de trabajo) expresaba exageradamente que "carecan de eficacia probatoria para acreditar el pago total o parcial", siguiendo as la lnea de su antecesora, la ley 18.596, que formulaba una proposicin semejante en su art. 20. Se ubic as ahora la cuestin en sus justos lmites, ya que los requisitos del art. 140 no son todos de la misma entidad e importancia y sus incisos contienen condiciones que en algunos casos invalidarn el recibo, sin dudas, como por ejemplo si el mismo no contiene el detalle del pago. Empero otros requisitos no son tan relevantes, pudiendo los jueces suplir las falencias. Todo ello sin perjuicio de considerar los argumentos explicitados en el Senado cuando uno de sus integrantes estim excesiva la norma para los empresarios o empleadores que no tienen una organizacin administrativa que les permita llegar a la perfeccin en esta materia, considerando "ms apropiado establecer otro tipo de sanciones" (Diario de Sesiones del Senado del 5/6/74, pg. 547). Es indudable que no es siempre equitativo medir con la misma vara a todos haciendo abstraccin de circunstancias de hecho, criterios
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de buena fe o de la otra. Se insisti en la redaccin indicando el miembro informante del alto cuerpo legislativo que las exigencias se inspiraban en el art. 38 del convenio colectivo entonces vigente para la industria de la construccin, el que tenda a evitar la burla de derechos del trabajador con el uso y abuso de su firma obtenida en blanco.
.1. Generalidades. La omisin de ciertos requisitos en el recibo no puede llegar a afectar su validez como medio de prueba, sin perjuicio de su valoracin en funcin de los dems elementos de juicio que obren en el proceso (C.Tr. San Francisco, Cba., 8/9/78, "J.A.", 1979-11-639). El valor probatorio de los recibos de pago de remuneraciones debe apreciarse segn el criterio judicial, necesariamente vinculado con las circunstancias de cada caso (CNATr., Saia III, 29/3/78,. aL.T.", XXVII-171). La ausencia de prueba sobre la alegada falsedad de los recibos de salarios no significa tener a stos por vlidos, prescindiendo del anlisis de los requisitos legales que dichos documentos deben reunir para acreditar el pago de la remuneracin (C.S., 9/8/77, "L.T.", XXV-1138). Carece de validez probatoria el recibo de pago que no tiene cumplimentados los requisitos esenciales exigidos por la ley (CNATr., Sala IV, 5/2/76, "T. y S.S.", 1976-696). La falta de mencin en os recibos de salarios del banco donde se depositan los haberes jubilatorios no se la puede suponer esencial a los efectos de la finalidad de la ley (S.C.B.A., 21/9/76, "D.T.", 1977-95). No siempre la omisin de algunos de los,elementos que debe tener ei recibo le quitar eficacia, ya- que habr que valorar los hechos para resolver segn el caso, teniendo en cuenta que la finalidad legal tiende a evitar posibles fraudes (CNATr., Sala IV, 5/2/76, "JA.", 1977-1-126). El solo hecho de no haber cumplido el empleador las exigencias legales no impide al tribunal tener por acreditado el pago invocado si hubo prueba corroborante (S.C.B.A., 21/9/76, "E.D.", 1970-448, sum. 1). "Negarle eficacia probatoria a un recibo que carece de formas legales, ante la existencia real y efectiva del pago, sera aceptar el enriquecimiento sin causa que nuestro orden jurdico condena (CNATr., Sala II, "D.T.", 19S1-A-781). Si los recibos de pago de salarios no se ajustan a las disposiciones legales vigentes o de ellos surge que no se han efectuado las pertinentes retenciones, no son vlidos para probar la extincin de obligaciones que recaen sobre el empleador (CNATr., Sala I, 23/12/74, sent. 34.807). X Es procedente el reclamo si del reconocimiento de los recibos que se pretenden hacer valer surge como vlida la firma de los mismos pero no su contenido, el que desde el principio de la relacin jurdica fue cuestionado, y la accionada, mediante sus pruebas, no ha podido demostrar que el crdito se hubiera cancelado (CNATr., Sala I, 23/ 6/75, sent. 35.238). Si el reconocimiento de la firma por parte del obrero envolvi tambin una respuesta afirmativa respecto a la interpelacin relativa al contenido de dicho recibo, el solo hecho de no haber cumplido el empleador las exigencias del art. 16 de la ley 18.596 no impidi
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al Tribunal del Trabajo tener por acreditado el pago, que por lo dems, en la especie, en conclusin no impugnada, el juzgador estim tambin demostrado por otras boletas agregadas (S.C.B.A., 8/9/76, "D:T.", 1976-805). Puede considerarse que el reconocimiento de la firma del recibo implic el de su contenido, si no media una negativa categrica de aquel a quien se opusieran, en relacin a la efectiva percepcin de los restiectivos importes (S.C.B.A., 8/9/76, "L.T.", XXV-278). El recibo de pago de salarios que no contiene la mencin expresa de los descuentos efectuados, y los conceptos a que corresponden aqullos, carece de eficacia probatoria para acreditar el pago (CNATr., Sala VI, 28/7/77, "D.T.", 1977-895). No hay razn para considerar el valor que puedan tener determinados recibos si el tema del pago qued superado con dos pruebas de confesin y pericial que el Tribunal del Trabajo apreci, sin que esa apreciacin aparezca arbitraria o absurda (S.C.B.A., Ac. 21.610, 5/4/77, "J.A.", 5/ 4/78). No le corresponde a la empleadora la carga de probar que lo liquidado en concepto de comisiones pertenece a la totalidad de las ventas del establecimiento y nmero de dependientes, por cuanto tratndose de causas donde se discuten salarios provenientes de explotaciones gastronmicas, no es posible decidirlas nicamente sobre la base de la ausencia de registraciones contables, pues el decreto 4148/46 (art. 46) prev un procedimiento de control que los trabajadores pueden usar independientemente de la contabilidad mercantil. De tal modo, si no usan o no comprueban la realidad segn su procedimiento, no pueden titularse extraos a la omisin (CNATr., Sala VH, 29/ 8/80, sent. 216).
El reconocimiento de la firma puesta en un recibo de pago importa en principio el de su contenido (art. 1028 del Cd. Civil), pero cuando el trabajador impugna dichos recibos alegando que fueron otorgados en blanco, el impugnante 'puede probar la falsedad de su contenido por cualquier medio de prueba. El hallazgo de recibos en blanco en poder del empleador puede constituir una presuncin de que los opuestos para acreditar el cumplimiento de las obligaciones reclamadas tuvieron el mismo carcter, pero dicha presuncin debe ser corroborada por otros elementos (CATr. Rosario, Sala- I, 13/5/81, "L.T.", XXX-80). Si el empleador presenta un recibo que rene todos los recaudos legales (arts. 138, 139, 140 y 141, Ley de Contrato de Trabajo) y est firmado por el trabajador, por aplicacin del art. 60 de la ley citada, es ste quien debe demostrar que las declaraciones insertas en el documento no son reales, debindose admitir su validez ante la falta de prueba en tal sentido (CNATr., Sala IV, 29/12/95, "D.J.", 1996-2-458). Cuando un recibo no rene los requisitos legales o cuando las menciones no guardan debida correlacin con la documentacin aunque la firma sea del trabajador, la eficacia probatoria de los recibos debe apreciarse de acuerdo a los principios de la sana crtica, o sea la conviccin del juez, ratificada por elementos obrantes en la causa que puedan servir de fundamento objetivo a la conviccin (CNATr., Sala IV, 29/12/95, "D.J.", 1996-2-458). Si bien es cierto que conforme lo dispone el art. 138 de la L.C.T., el recibo firmado por el trabajador es el nico medio idneo para instrumentar los pagos realizados a ste, tambin lo es que, de acuerdo al art. 142 de la misma normativa, los jueces se hallan facultados para apreciar la eficacia probatoria de aquellos recibos que
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contengan menciones que no guardan debida correlacin con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria. Esto permite al juzgador privar de eficacia cancelatoria al recibo slo cuando su examen, correlacin con otros elementos, crea dudas acerca de la realidad del pago o traduzca una maniobra fraudulenta en perjuicio del trabajador (CNATr., Sala m, sent. 74.238 del 25/6/97, "B.J.", 1998-210/211). La consignacin en los recibos de una -categora distinta a la real constituye "un agravio a la condicin de trabajador del titular de los mismos, pero tal conducta por parte de la accionada no encuentra sancin en la Ley de Empleo, sin perjuicio de las consecuencias que podra tener para otros aspectos de la relacin laboral (arts. 63, 142 y 242 L.C.T.). Por ello, el consignar una categora distinta a la efectivamente desempeada por el trabajador, si no trae aparejado la falsedad de la fecha de ingreso, o de la remuneracin, no constituir una prctica evasora, pues
los aportes sern hechos sobre las remuneraciones reales y desde el inicio de la relacin (CNATr., Sala III. sent. 72.202 del 30/8/96, "B.J.", 1996-201). 2. Doctrina de la Corte Suprema. Aunque los recibos no renan la mayora de los requisitos necesarios que establece la L.C.T., ni guardan la debida correlacin con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria, que no es llevada por la demandada, igual debe considerarse la confesin del actor que manifest haber percibido los importes que consignaban los mismos (C.S., 13/6/78, "D-.T.", 1979-23). Resulta incoherente que un empleado pueda cumplir funciones permanentes para una empresa con un sueldo determinado convencionalmente y, a su vez, realizar suplencias eventuales pagadas por medio de un recibo especial ("Rossi Muoz, Adalberto Julio c/ Agencia Noticiosa Saporiti S.A.", C.S.J.N., 9/6/94).
Art. 143. Conservacin. Plazo. El empleador deber conservar los recibos y otras constancias de pago durante todo el plazo correspondiente a la prescripcin liberatoria del beneficio de que se trate. El pago hecho por un ltimo o ulteriores perodos no hace presumir el pago de los anteriores.
Conservacin. Plazo. El empleador debe conservar los recibos y dems constancias de pago del salario durante todo el plazo correspondiente a la prescripcin liberatoria del pertinente beneficio. A ese respecto se recuerda que el art. 256 indica que prescriben a los 2 aos las acciones relativas a los crditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo y en general las disposiciones de los convenios colectivos, laudos y disposiciones legales y reglamentarias. Por el art. 258 se fija a su vez el mismo plazo (2 aos) con respecto a las acciones emergentes por responsabilidad de accidentes de trabajo o enfermedades profesionales.
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Adems la ley cuida de asegurar el derecho del obrero haciendo saber que el pago de un perodo ulterior no hace presumir el cumpli miento de otro anterior; es que cada recibo vale por s y slo en'cuanto a lo que el mismo representa y acredita. ' . Disposiciones similares a la precedente ya se prevean en la ley 16.576 (art. 4) (B.O. 19/11/64) y en la 18.596 (art. 17). \
-i
Este artculo arbitra una solucin guardar el derecho de los trabajadores distinta de la contenida en el art. 746 del a la percepcin de haberes (CNATr., Cd. Civil por la necesidad de salva- Sala III, 30/11/79, "J.T.A.", 1980-544); Art. 144. Libros y registros. Exigencia del recibo de pago. La firma que se exigiera al trabajador en libros, planillas o documentos similares no excluye el otorgamiento de los recibos de pago con el contenido y formalidades previstas en esta ley. Libros y registros. Exigencia del recibo de pago. La importancia del recibo y el ineludible cumplimiento de los requisitos legales exigidos para considerar vlidos a los mismos surge tambin de este artculo. No interesa que el dependiente hubiese suscripto libros, planillas u otros documentos del empleador; stos no suplen al recibo. Si por el pago del salario se exige la firma en libros o planillas stos deben reunir los mismos requisitos exigidos al recibo y debe entregarse adems copia al trabajador, conforme tambin se dispona en la ley 16.576 (art. 5). A su vez la ley 18.596 contena una previsin semejante porque lo que en realidad cuenta es el otorgamiento y recepcin del duplicado del recibo, como indicaba el art. 18 de la norma mencionada en ltimo trmino. Si el reconocimiento de la firma por parte del obrero envolvi tambin una respuesta afirmativa respecto a la interpelacin relativa al contenido de dicho recibo, el solo hecho de no haber cumplido el empleador las exigencias del art. 16 de la ley 18.596 no impidi al Tribunal del Trabajo tener por acreditado el pago, que por lo dems, en la especie, en conclusin no impugnada, el juzgador estim tambin demostrado por otras boletas agregadas (S.C.B.A., 8/9/76, "D.T.", 1976/807). Si bien los libros legalmente llevados por el empleador no configuran prueba absoluta de lo que ellos expresan, constituyen una prueba que debe destruirse demostrando la falsedad y esta demostracin estar a cargo de quien le niegue validez (S.C.B.A., 10/10/78, "E.D.", 28/7/80).
Arts. 145 y 146
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Art. 145. Renuncia. Nulidad. El recibo no debe contener renuncias de ninguna especie, ni puede ser utilizado para instrumentar la extincin de la relacin laboral o la alteracin de la calificacin profesional en perjuicio del trabajador. Toda mencin que contravenga esta disposicin ser nula. 1. Renuncia.
En el recibo no pueden constar renuncias ni puede consignarse en el mismo tampoco la extincin de la relacin o la alteracin de la calificacin profesional en perjuicio del trabajador. El antecedente inmediato y similar de esta norma consta en el art. 19 de la ley 18.596 y en el art. 6 de la ley 16.576. 2. - Nulidad. Cualquier contravencin a lo expuesto motivar la nulidad de la mencin. Pero no del recibo. En esto ia ley es coherente consigo misma en general en su afn de tutelar la remuneracin en relacin al empleador y tambin es coherente en particular con su art. 240 donde se detallan las formalidades de la renuncia del trabajador a su empleo, como requisito de validez de la misma.
La invalidez de los convenios, renuncias o transacciones que recaigan sobre derechos acordados por el ordenamiento legal en miras a la tutela del trabajador debe juzgarse en funcin de las finalidades de la norma de que se trata y de la realidad social (S.C.B.A., 13/12/66, "D.T.", 1967-357). No pueden renunciarse los beneficios de orden pblico acordados a los trabajadores, ni siquiera bajo el incentivo de una remuneracin mayor a la que corresponde por convenio colectivo (CATr. Rosario, Sala I, 25/11/69, "L.L.", 140-791). El hecho de que el trabajador manifieste en un recibo que no tiene otro reclamo que formular, carece de efecto liberatorio para el empleador en cuanto importa reduccin de las obligaciones que la ley impone (S.C.B.A., 22/5/62, "A.S.", 1962-1-741).
Art. 146. Recibos y otros comprobantes de pago especiales. La autoridad de aplicacin, mediante resolucin fundada, podr establecer, en actividades determinadas, requisitos o modalidades que aseguren la validez probatoria de los recibos, la veracidad de sus enunciaciones, la intangibilidad de la remuneracin y el ms eficaz contralor de su pago.
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Art. 147
Recibos y otros comprobantes de pago especiales. La autoridad de aplicacin puede en determinadas actividades establecer otros requisitos tendientes a asegurar la validez probatoria del recibo en concordancia con lo dispuesto por el art. 142 y adems: a) la veracidad de sus enunciaciones; b) la intangibilidad de la remuneracin, y c) el ms eficaz contralor de su pago. Este artculo fue reformado por la ley 21.297 anulndose las facultades que se otorgaban a la asociacin gremial correspondiente, la que deba pedir la intervencin de la autoridad de aplicacin. Como est redactado ahora el artculo se asemeja a la redaccin de la ley 16.576 y al art. 20 de la 18.596, sus antecedentes, y guarda tambin coherencia con otras reformas de la norma general, como el art. 133 ya analizado.
En caso de recibos por retribucin de trabajo "a destajo", y en ausencia de otra prueba que permita establecer la existencia del tiempo trabajado, cabe dividir la cantidad pagada por el bsico diario del convenio entonces vigente para obtener una razonable traduccin a "jornadas" (S.T. La Pampa, 23/4/74, "B.J.L.P.", 1975-21-7).
Art. 147. Cuota de embargabilidad. Las remuneraciones debidas a los trabajadores sern inembargables en la proporcin resultante de la aplicacin del art. 120, salvo por deudas alimentarias. En lo que exceda de este monto, quedarn afectadas a embargo en la proporcin que fije la reglamentacin que dicte el Poder Ejecutivo nacional, con la salvedad de las cuotas por alimentos o litis expensas, las que debern ser fijadas dentro de los lmites que permita la subsistencia del alimentante. Cuota de embargabilidad. He aqu una de las disposiciones que en nuestra esquema preliminar hemos caracterizado como una de las que atiende a proteger la remuneracin teniendo en cuenta a los acreedores del trabajador. A ese respecto se indica que la remuneracin del trabajador slo ser embargable en la proporcin que determine la reglamentacin (art. 120). Nos remitimos a lo all expuesto. El decreto 484/87 estableci que las remuneraciones devengadas en cada perodo mensual y cada cuota de sueldo anual complementario son inembargables hasta una suma igual al importe mensual del salario mnimo vital. Las superiores son embargables en un 10% hasta
Arts. 148 y 149
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el doble del citado salario nnimo vital mensual, siendo hasta el 20 % cuando se trata de retribuciones superiores al doble. Slo se tendrn en cuenta las remuneraciones en dinero por su importe bruto. Pero no se mantiene el criterio en las deudas por alimentos o litisexpensas que no se rigen por lo expuesto ya que el embargo ser fijado de modo que permita la subsistencia del alimentante. La intangibilidad del salario cede entonces ante un valor superior: el familiar.
Ley 14.443. Aplicabilidad. el tope mximo que fijaba la ley 14.443, resulta procedente su aplicacin Si bien el art. 147 L.C.T. no ha sido (CNATr., Sala VII, 31/8/81, sentencia reglamentado, si la proporcin del 1504, "L.T.", XXX-87). embargo decretado es coincidente con
Art. 148. Cesin. Las remuneraciones que deba percibir el trabajador, las asignaciones familiares y cualquier otro rubro que configuren crditos emergentes de la relacin laboral, incluyndose las indemnizaciones que le fuesen debidas con motivo del contrato o relacin de trabajo o su extincin no podrn ser cedidas ni afectadas a terceros por derecho o ttulo alguno. Cesin. Las remuneraciones, las asignaciones familiares, las indemnizaciones y cualquier rubro perteneciente al trabajador por motivo y ocasin de su trabajo dependiente no puede cederse ni afectarse a terceros, por ningn derecha o ttulo. La prohibicin es absoluta. En el art. 21 de la ley 18.596 la prohibicin, como el embargo, se estableca "hasta la suma que fije la reglamentacin que dicte el Poder Ejecutivo Nacional". Por esto con este artculo se deroga en parte el dec. 684/70. Anteriormente la ley 14.443 (B.O. 4/7/58), modificatoria de la 9511 (B.O. 15/10/14), se ocup en su momento de fijar los lmites de embargabilidad de sueldos, jubilaciones y pensiones. Art. 149. Aplicacin al pago de indemnizaciones u otros beneficios. Lo dispuesto en el presente captulo, en lo que resulte aplicable, regir respecto de las indemnizaciones debidas al trabajador o sus derechohabientes, con motivo del contrato de trabajo o de su extincin.
471 1.
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO Aplicacin al pago de indemnizaciones u otros beneficios.
Art. 149
Para el pago de las indemnizaciones y su acreditacin rigen tambin todas las disposiciones previstas para las remuneraciones ordinarias, tratadas precedentemente. Esta disposicin es similar al art. 3 de la ley 16.576 y 23 de la 18.596 con el agregado de que en la Ley de Contrato de Trabajo se ampara tambin el rubro "otros beneficios", el que, no obstante, no se detalla. Como puede comprobarse, la correlacin de este captulo IV, del Ttulo IV de la Ley de Contrato de Trabajo con la ley 18.596 es perfecta, consistiendo aqul en la reproduccin fiel de muchas de sus disposiciones y la actualizacin de otras. Sus breves originalidades duraron prcticamente hasta la sancin de la ley 21.297. El decreto"484/87 dispuso que las indemnizaciones no superiores al doble del salario mnimo vital mensual sern embargables slo en un 10% de su importe. Las superiores al doble de aquella pauta, en hasta un 20%. Se excluyen del lmite las cuotas por alimentos y litisexpensas, como en el caso de las remuneraciones. 2. Consejo Nacional del Trabajo y del Empleo.
Este Consejo (dec. 257/96), cuyas controversias no se han acallado, se vincula con el instituto que contempla este ttulo. Se cre con la intencin de consolidar el crecimiento, mejorar la competitividad, crear ms puestos de trabajo y promover la solidaridad institucionalizando el dilogo entre los interlocutores sociales para que mediante la realizacin de estudios y publicaciones 3r la emisin de opiniones eleven proyectos al PEN sobre temas referidos al empleo, las polticas de salud, salarios y seguridad social. Funciona como rgano consultivo en el mbito de la Jefatura de Gabinete de Ministros y se integra con un presidente y veinticuatro vocales; doce por la CGT y doce por el sector empresario, todos con sus suplentes. Debe expedirse sobre cuestiones que le planteen las comisiones negociadoras de las convenciones colectivas de trabajo y deben participar como rgano de consulta del Consejo Nacional del Empleo, la Productividad y el Salario Mnimo, Vital y Mvil. Todos los pagos "efectuados y las nes que son inherentes al mismo (C.l obligaciones contradas por el principal, Tr. Crdoba, 17/11/67, "C.J.", XXI-49). aun en el caso de ser absolutamente Conforme a lo establecido en los espontneas y muy generosas, constitu, ven una consecuencia del contrato de artculos 14 y 23 de la ley 18.o96, y a trabajo, v por lo tanto, deben ser asimi- ]a redaccin nueva del artculo o09 del ladas a Tas atribuciones o indemnizado- CdiS Civl1 Por la ley 17-711>tant0 en
Art. 149
LEY
DE CONTRATO DE
TRABAJO
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el caso de las remuneraciones como de las indemnizaciones, la mora es automtica (CNATr., Sala III, 29/6/73, "L.L.", 152-244). El lmite de inembargabilidad de las indemnizaciones debidas al trabajador
tiene una amplitud tal que incluye dentro de aquel lmite al capital y a los intereses en su calidad de accesorios del crdito (CNATr., Sala IV, sent. int. 32.721 del 1172/97, "B.J.", 1998-206/ 207).
TTULO V
DE LAS VACACIONES Y OTRAS LICENCIAS

CAPTULO I RGIMEN GENERAL Art. 150. Licencia ordinaria. El trabajador gozar de un perodo mnimo y continuado de descanso anual remunerado por los siguientes plazos: a) de catorce das corridos cuando la antigedad en el empleo no exceda de cinco aos; b) de veintin das corridos cuando siendo la antigedad mayor de cinco aos no exceda de diez; c) de veintiocho das corridos cuando la antigedad siendo mayor de diez aos no exceda de veinte; d) de treinta y cinco das corridos cuando la antigedad exceda de veinte aos. Para determinar la extensin de las vacaciones atendiendo a la antigedad en el empleo, se computar como tal aquella que tendra el trabajador al 31 de diciembre del ao que correspondan las mismas. 1. Vacaciones.
El instituto de las vacaciones integra el rgimen general de los descansos o pausas laborales y responde a consideraciones de tipo biolgico, social y econmico. La doctrina ha indicado que el descanso anual remunerado, bajo cuya denominacin tambin se lo conoce, deriva del deber de previsin del patrono, quien debe conducirse en la relacin con su dependiente con la debida consideracin de sus intereses. El descanso debe ser anual y pago e implica la liberacin temporaria por parte del trabajador con respecto a su obligacin de estar a disposicin de su principal, y aunque la relacin laboral no se interrumpe continan vigentes otros deberes recprocos tales como el pago de la remuneracin por una parte y el deber de fidelidad por la otra, se suspende la prestacin del trabajo por el trmino y en la
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oportunidad que determina la ley, si se han dado los requisitos previstos en ella, tratados en este ttulo. Es, pues, ste un derecho del empleado que puede exigir su cumplimiento del empleador y le implica tambin al mismo una obligacin: debe abstenerse de trabajar durante el lapso previsto. Es que el descanso anual tiende a que el trabajador reponga y conserve sus fuerzas como un imperativo fisiolgico y moral, se acerque ms ntimamente a su familia y conviva con ella, viva y se proyecte. Ello redundar sin duda en el inters individual de ambas partes de la relacin, del familiar del dependiente y no menos en el de la salud pblica general. El tema se vincula con el de las pausas laborales de la que la legislacin laboral tanto se preocupa, la que se complementa con el instituto de la jornada limitada; su reverso. Todos ellos de preocupacin constitucional. 2. Legislacin.
Esta obligacin del empleador se halla dirigida en dos sentidos, el de dar, que se traduce en el pago de la remuneracin al trabajador en goce del descanso anual, y en el de hacer, manifestado en su consentimiento por el alejamiento temporal de su subordinado en la prestacin de trabajo. Sus antecedentes legislativos datan de la ley 11.729 de 1934 (art. 156 del Cdigo de Comercio) y del dec. 1740 de 1945 que parcialmente le modifica. Sobre ambas normas se plantearon a su tiempo las distintas doctrinas denominadas del conglobamiento y la acumulacin por la posibilidad de.su aplicacin combinada o independiente. Sobre ellas avanz la ley actual de contrato de trabajo al decidirse en su art. 9 por la doctrina del conglobamiento orgnica, es decir, aquella que se decide por la inescindibilidad de la norma ms favorable, sin supresiones, admitindola en su totalidad, en lo que respecta al instituto. Recordamos anecdticamente que el decreto estableca un rgimen general superior en el clculo del pago de la retribucin, y la ley 11.729, por su parte, superaba a aqul en orden a la antigedad del trabajador, al acordar en algunos casos un mayor lapso de descanso. La ley 18.338 (B.O. 12/9/69) ampli el plazo de las vacaciones mnimas a 12 das e indic que el descanso deba comenzar un da lunes o el siguiente del descanso compensatorio en su caso, y afirm tambin que las convenciones colectivas no podan regular de all en ms disposiciones nuevas con beneficios de igual naturaleza disponiendo plazos o condiciones superiores a las que se fijan por esa ley, ya que en su defecto tales clusulas resultaran nulas. El ttulo que analizamos derog esta ley y tambin la ley 20.744 mereci en oportunidad de su reforma con la 21.297 otros ajustes hasta su actual redaccin.
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3.
Licencia ordinaria.
La ley de contrato de trabajo, con objetable tcnica, designa a las vacaciones indistintamente como descanso anual remunerado b tambin como licencia, trmino este ltimo equvoco, ya que implica e incluye otros beneficios distintos. En el ttulo se aclara que el tema versar sobre 'Vacaciones y otras licencias" pareciendo aqulla una especie del gnero. Nos inclinamos por considerar a las vacaciones como un instituto independiente, mas el ttulo del art. 150 al calificar nuestro tema como "licencia ordinaria" contribuye a la confusin, la que se hereda de la redaccin de su antecedente inmediato ya mencionado, la ley 18.338, que comenz a denominar licencias a las vacaciones. El descanso anual remunerado o vacaciones tiene un fin y objetivo distintos a las licencias, siempre reconocidas por su excepcio-nalidad. Aqul tambin se distingue por su naturaleza y sus efectos. Todos estos beneficios son inderogables e irrenuncables, pero el que tratamos ha sido previsto con particular atencin facultndose incluso al trabajador para tomarlas por s en caso de omitir su otorgamiento el principal (art. 157). El perodo acordado por la ley supera las previsiones de las normas que le precedieran como se apreciar a continuacin:^
Antigedad Hasta 5 aos 10 das 10 das 12 das corridos, empezando lunes o siguiente al descanso compensatorio L.C.T. 14 das corridos, comienza en lunes o el siguiente hbil si fuese feriado
Ms de 5 aos y hasta 10 aos Ms de 10 aos y hasta 20 aos Ms de 20 aos 20 das 30 das 15 das 15 das
T> n
15 das
15 das
no indica
21 das 28 das 35 das
En el caso de los menores, segn el art. 194 de la L.C.T., las vacaciones sern indefectiblemente de 15 das, cuando exista derecho a las mismas y con abstraccin de su antigedad. La preferencia se extiende a los 21 aos de edad resultando en consecuencia indiferente el privilegio y hasta incongruente en el caso de trabajadores menores con ms de cinco aos de antigedad en la relacin. 4. Cmputo.
La antigedad del trabajador en cada empleo, para un determinado criterio doctrinario, debe computarse en cada oportunidad en que
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las vacaciones se otorguen al finalizar el ao calendario, es decir, al 31 de diciembre. Si un trabajador, por ejemplo, ingres el 15/1/95 y se le otorgan vacaciones en abril del 2000 (factible de acuerdo al art. 154), tiene derecho slo a 14 das, pues al 31/12/99 (fecha computable) su antigedad no alcanzaba a los 5 aos, que sobrepas cuando las tom. El cmputo de los plazos se efecta por das corridos pero existen normas en estatutos y convenios que determinan el derecho a su goce teniendo en cuenta exclusivamente los das hbiles. Debe computarse nicamente la antigedad en el empleo, desestimndose el tiempo trabajado para otros empleadores. 5. PYMES.
La ley 24.467 estableci que los convenios colectivos de trabajo referidos a la pequea empresa podrn modificar en cualquier sentido las formalidades, requisitos, aviso y oportunidad del goce de la licencia anual ordinaria con excepcin de lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 154. A cada trabajador se le reconocer el derecho a su goce por lo menos en una temporada de verano cada tres perodos. Nada se expresa sobre el clculo para su retribucin. Continan las dudas y problemas apuntados al comentar el artculo 155. Por el artculo 2 del decreto 146/99 reglamentario de la ley se determin cada uno de los perodos en que se fraccione la licencia anual ordinaria deber tener una duracin mnima de seis (6) das laborables continuos. En esa reglamentacin se estableci tambin que no era posible disponer convencionalmente los plazos de descanso anual previstos en este artculo 150 de la L.C.T. y sus modificatorias y que la obligacin del pago de la retribucin por vacaciones al inicioxde las mismas establecido en el artculo 155 de la norma general, no obstante haberse acordado el fraccionamiento de la licencia anual ordinaria, deba efectivizarse proporcionalmente al inicio de cada perodo. 1. Concepto. La fundamental proteccin que la ley acuerda al instituto de las vacaciones obedece a que ste atiende los deberes de restauracin orgnica y de vida social del trabajador (CNATr., Sala I, 25/9/7.8, "JA.", 26/9/79). Las vacaciones no son premio de buena conducta sino' una necesidad fisiolgica y moral para el hombre, son un verdadero derecho de los trabajadores (y no un acto graciable del patrn) independiente de la conducta que observen, mxime que las faltas cometidas se sancionan bien en el reglamento interno de trabajo, bien conforme a lo estatuido en los contratos de trabajo (CNATr., Sala I, 25/9/78, "JA.", 26/9/79). 2. Reintegro. No media justa causa para la sancin de suspensin por ausencias injustif-
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cadas al servicio cuando el trabajador acredita sus inasistencias con comprobantes de la no obtencin de pasajes de regreso, emanados de la autoridad competente, habiendo adems avisado con anterioridad alêmpleador que le era imposible presentarse en la fecha determinada para el reintegro a sus tareas, o sea, que el trabajador justific fehacientemente dentro de sus posibilidades, la imposibilidad del retorno a sus tareas (CNATr., Sala I, 28/5/76, sent. 35.952). Si vencido el plazo de las vacaciones el trabajador no se reintegra a sus tareas, por inexistencia momentnea de pasaje desde el lugar en que se encontraba hacia la Capital Federal, debe entenderse que no incurre en abandono de trabajo si comunica oportunamente a su empleador el impedimento y lo acredita despus, mxime cuando este ltimo no intima a retomar tareas (CNATr., Sala IV, 28/4/77, sent. 41.268). 3. Fraccionamiento de las vacaciones. El fraccionamiento vacacional originado por fuerza mayor como es la enfermedad del trabajador, no puede ser sancionado por ley pero debe tutelarse la situacin por medio de la suspensin del curso de la licencia y la imputacin de esos das de enfermedad al instituto pertinente (S.C.B.A., 19/12/ 50, "D.T.", 1951-227).
4. Perodo de vacaciones. Das corri dos. Los das de vacaciones son corridos, computndose sin tener en cuenta si son hbiles o inhbiles, feriados o laborables (CNATr.,' Sala V, 28/2/74, "D.T.", 1974-580). 5. Teora del conglobam.ien.to por ins titucin o doctrina orgnica. Cuando las posibles normas aplicables en el caso (L.C.T. y Estatuto Bancario) no conceden derecho homogneo (por una parte cantidad de das de vacaciones y distinta forma y monto de remuneracin), es el empleado el que debe decidir por qu rgimen opta y una vez efectuada la decisin, la norma elegida se aplica en su integridad. No resulta procedente lo solicitado por el actor respecto a que para el goce y retribucin de las vacaciones se apliquen ambos regmenes (el de la L.C.T. y el del Estatuto Bancario), en cuanto le'resulten ms favorables (criterio de acumulacin), ya que ese criterio no es el que adopta la norma invocada (art. 9 L.C.T.) que recepta el "orgnico", o sea, la aplicacin de uno u otro en su totalidad con respecto a cada instituto (CNATr., Sala III, 29/9/ 77, "D.T.", XXXVTI-280; en contra: Sala IV, 30/12/76, "D.T.", XXXVII-200).
Art. 151. Requisitos para su goce. Comienzo de la licencia. El trabajador, para tener derecho cada ao al beneficio establecido en el art. 150 de esta ley, deber haber prestado servicios durante la mitad, como mnimo, de los das hbiles comprendidos en el ao calendario o aniversario respectivo. A este efecto se computarn como hbiles los das feriados en que el trabajador debiera normalmente prestar servicios. La licencia comenzar en da lunes o el siguiente hbil si aqul fuese feriado. Tratndose de trabajadores que presten servicios en das inhbiles, las vacaciones debern comenzar
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al da siguiente a aquel en que el trabajador gozare del descanso. semanal o el subsiguiente hbil si aqul fuese feriado. Para gozar -de este beneficio no se requerir antigedad mnima en el empleo. 1. Requisitos para su goce.
El trabajador debe haber prestado servicios durante la mitad. como mnimo, de los das hbiles del ao calendario o aniversario. Los das feriados se tienen en cuenta como hbiles a los efectos de este cmputo. En este caso puede optarse por cualquiera de ambos sistemas, y aunque la ley no lo indica, estimamos que la opcin es a favor del trabajador, el que en el ao aniversario puede alcanzar el mnimo exigido al que por cualquier razn eventualmente no arribaba en el cmputo del ao que finalizaba al 31 de diciembre. De esa manera podr gozar del perodo de vacaciones ntegro segn su antigedad. 2. Comienzo de la licencia.
La licencia comienza un da lunes o el siguiente hbil si ste fue feriado, se seala en la ley, recogiendo casi textualmente lo preceptuado por la 18.338 a la que perfecciona indicando: "...tratndose de trabajadores que presten servicios en das inhbiles, las vacaciones debern comenzar al da siguiente a aquel en que el trabajador gozare del descanso semanal o el subsiguiente hbil si aqul fuese feriado". La ley trata as de evitar la superposicin de institutos, evitando que se compute como vacaciones el descanso compensatorio u otros beneficios. 3. Derecho a su goce.
No se requiere antigedad mnima en el empleo para gozar del beneficio de las vacaciones y a ese efecto el art. 153 decide que cuando no se totaliz el tiempo mnimo de servicio previsto en ninguna de las dos variantes seis meses en el ao calendario o aniversario el derecho al goce se calcula as: un da de vacaciones pago por cada 20 de trabajo efectivo. El trabajador que ha cumplido el requisito mnimo de prestacin de servcios anuales goza de la totalidad de los das de vacaciones que le corresponden segn lo dispuesto en el art. 150 de la L.C.T., sin que proceda reducir el lapso vacadonal en forma proporcional a los das trabajados durante la anualidad, ya que la reduccin slo es procedente en los casos determinados en los arts. 153 y 156 del mismo cuerpo legal (CNATr., Sala V, 19/6/67, "D.T.", 1968-311).
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Los sbados se los debe considerar como jornada completa en el cmputo de los das trabajados necesarios para tener derecho a las vacaciones (CNATr., Sala I, 3175/67, "D.T.", 1967-438). La circunstancia de trabajar menos das en el perodo anual no influye para
que un trabajador cobre igual suma en concepto de vacaciones que otro que trabaj todos los das laborables del ao siempre que el primero hubiere alcanzado a trabajar la mitad d los das hbiles de tal perodo (CNATr.. Sala II, 6/2/75, sent. 41.618).
Art. 152. Tiempo trabajado. Su cmputo. Se computarn como trabajados, los das en que el trabajador no preste servicios por gozar de una licencia legal o convencional, o por estar afectado por una enfermedad inculpable o por infortunio en el trabajo, o por otras causas no imputables al mismo. 1. Tiempo trabajado. Su cmputo.
A los efectos del cmputo del mnimo de das trabajados para el goce de las vacaciones, se computarn como trabajados los das en que el trabajador no preste servicios por: a) gozar de una licencia legal o convencional (matrimonio, fallecimiento, nacimiento, etc.); b) estar afectado por enfermedad (o accidente, aunque la norma no lo diga expresamente) inculpable; c) un infortunio laboral (accidente del trabajo, enfermedad profesional o enfermedad accidente); y d) en general por todas las causas no originadas en la voluntad del trabajador. Son hbiles por ello los das feriados en que el trabajador debiera normalmente prestar servicios. Los sbados debern computarse como das ntegros, aunque slo se hubiese prestado servicios durante media jornada. Quedan comprendidos en la norma los supuestos de conservacin del empleo por servicio militar (art. 214) y embarazo (art. 177) pero no las Ucencias extraordinarias otorgadas al trabajador a su pedido. Estas ltimas no emanan de la ley ni del convenio colectivo aunque ste puede preverlas como una concesin facultativa del empleador a requerimiento de su dependiente. En el caso de suspensiones econmicas la no prestacin de servicios no puede imputarse al trabajador, el que mantiene intangible su derecho a este respecto. No es tan clara la cuestin cuando se trata de suspensiones disciplinarias o de preventivas. En estos casos deber verificarse la
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legitimidad de las primeras y las resultas del proceso penal incoado en las segundas, mas siempre el tema ser decidido con la apreciacin particular de cada caso concreto. Ampliaremos el concepto al tratar el tema de las suspensiones de ciertos efectos del contrato de trabajo. El tiempo trabajado analizado aqu importa a los efectos del cumplimiento del recaudo mnimo legal para el goce del benecio y a los fines de la antigedad. Esto se vincula con lo dispuesto en el art. 18 de esta misma ley cuando indica que "cuando se concedan derechos al trabajador en funcin de su antigedad se considerar tiempo de servicio el efectivamente trabajado desde el comienzo de la vinculacin...". 2. Lapsos excluidos.
Los plazos de excedencia no se computan como tiempo de servicio, segn lo dispuesto en el art. 184 in fine. La licencia gremial y los cargos electivos no deben incluirse tampoco en el cmputo, ya que su aceptacin depende de la voluntad del trabajador, quien al optar por ellas provoca la suspensin de ciertos efectos del contrato de trabajo; aunque esto ltimo no sea una solucin apacible en doctrina.
Cuando la L.C.T. (art. 152) computa como tiempo trabajado el de la licencia por' enfermedad inculpable, no distingue entre perodo pago y perodo sin goce de salario con reserva del puesto (art.'211), por lo que ambos deben computarse a los efectos de las vacaciones (CNATr., Sala III, 30/6/77, T. y S.S.", 1978-55). El descanso anual es un derecho que se adquiere a travs de la prestacin de servicios en proporcin al tiempo trabajado; el art. 152 L.C.T. establece a este efecto que se computarn como trabajados los das en que el trabajador no preste servicios por gozar de licencia legal o convencional o por estar afectado por enfermedad inculpable o accidente de trabajo o por otras causas no imputables al mismo (CNATr., Sala III, 30/6/77, T. y S.S.", 1978-55). La-licencia convencional sin goce de sueldo es computable como das trabajados a los efectos de la determinacin del importe adeudado por vacaciones en caso de distracto laboral (C.Tr. San Francisco Cba., 9/12/76, "J.A.", 1977-1666). Se consideran como trabajados los das en que el trabajador no presta servicios por causas que no le son imputables, tales .qomo un lock out ilegtimo (S.C.B.A., 19/4/66, "Rep. L.L.", XXVII358). El plazo de reserva del puesto por enfermedad inculpable no implica la interrupcin del vnculo laboral, sino slo una suspensin de algunos efectos de ste. De acuerdo con el art. 152 de la L.C.T., t. o., que establece que se computarn como trabajados, los das en que el trabajador no preste servicios por gozar de una licencia legal o convencional, o por estar afectado por una enfermedad inculpable o por infortunio en el trabajo, o por otras causas no imputables al mismo, debe entenderse que la enfermedad genera derecho a vacaciones sin limitacin alguna
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Art. 153
(CNATr., Sala III, 30/6/77, "L.T.", XXV740). La jomada legal que sirve de base para liquidar el salario por vacaciones es la que resulta del promedio de horas trabajadas durante la semana laborable, para lo cual debe dividirse el total de horas trabajados por el nmero de das laborables de la semana (CNATr., Sala V, 28/2/74, "D.T.", 1974-519). Para determinar el promedio con relacin al cual deben liquidarse ios das no trabajados por enfermedad o vacaciones, debe computarse la totalidad de las retribuciones, cualquiera sea su modalidad (S.C.B.A., 177/69, "D.T.", 1969-482). Si en los primeros meses de la enfermedad el trabajador goza de una licencia legal remunerada, al vencer el plazo de
sta se inicia otra, sin goce de salarios pero equiparable a la anterior en cuanto a sus restantes efectos. Uno de esos efectos es la generacin del derecho a vacaciones, que si bien se adquiere por medio de la prestacin de servicios, en proporcin al tiempo trabajado, se mantiene en algunos casos sin ella, ya que el art. 152 de la L.C.T. dispone claramente que se "computarn como trabajados los das en que el trabajador no preste servicios por gozar de una licencia legal o convencional, o por estar afectado por una enfermedad inculpable o por infortunio en el trabajo o por otras causas no imputables al mismo". En sntesis, la enfermedad genera derecho a vacaciones sin limitacin alguna y en las mismas condiciones que el trabajo efectivo (CNATr., Sala III, sent. 74.903 del 30/9/ 97, "B.J.", 1998-212/213).
Art. 153. Falta de tiempo mnimo. Licencia proporcional. Cuando el trabajador no llegase a totalizar el tiempo mnimo de trabajo previsto en el art. 151 de esta ley, gozar de un perodo de descanso anual, en propo'rcin de un da de descanso por cada veinte das de trabajo efectivo, computable de acuerdo al artculo anterior. En el caso de suspensin de las actividades normales del establecimiento por vacaciones por un perodo superior al tiempo de licencia que le corresponda al trabajador sin que ste sea ocupado por su empleador en otras tareas, se considerar que media una suspensin de hecho hasta que se reinicien las tareas habituales del establecimiento. Dicha suspensin de hecho quedar sujeta al cumplimiento de los requisitos previstos por los arts. 218 y siguientes, debiendo ser previamente admitida por la autoridad de aplicacin la justa causa que se invoque.
1. Falta de tiempo mnimo. Licencia proporcional.
Cuando no se llega al tiempo mnimo exigible trabajado (la mitad de los das hbiles del ao calendario o aniversario) el trabajador igual gozar del beneficio. Para gozar del mismo recordemos que no se requiere antigedad mnima en el empleo (art. 151 in fine) pero en ese caso le corresponde un da de descanso por cada 20 de trabajo efectivo realizado. La norma halla su antecedente en clusulas de distintos
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convenios colectivos (el de la industria de la construccin, el de obreros y empleados telefnicos, etc.). Se admite as la posibilidad de las vacaciones para todos segn un principio de proporcionalidad relativa donde no se toma en cuenta la antigedad del trabajador. Antes, segn el dec. 1740/45, slo se reconocan las vacaciones proporcionales en caso de rescisin del contrato, siempre que se hubiese trabajado la mitad de los das hbiles efectivos de cada ao calendario o aniversario y al solo efecto de su compensacin econmica por el descanso no gozado. 2. " Suspensiones de las actividades del establecimiento. Si el establecimiento suspende sus actividades por vacaciones que se extienden a un perodo superior al tiempo de licencia que corresponde al trabajador, se estima que ha existido una suspensin de hecho de ste hasta la reiniciacin de las tareas habituales. Por supuesto siempre que el trabajador no sea ocupado por su principal en otras tareas. Como toda suspensin, sta se encuentra sujeta al cumplimiento estricto de los requisitos previstos en la ley, es decir, debe fundarse en justa causa, tener plazo fijo y ser notificada por escrito al trabajador. Pero el artculo incluye en este caso un recaudo ms: la justa causa deber ser admitida previamente por la autoridad de aplicacin. En su defecto no se justificar, correspondindole al trabajador todos los derechos tambin previstos en la norma, es decir, el reclamo de los salarios cados y esto por imperio de los arts. 218 y 223 de la ley. La redaccin de este artculo ha sido parcialmente modificada en este punto, ya que en la ley original siempre se conceda al dependiente este derecho cuando el cierre exceda el plazo legal en cada caso. La justa causa queda librada a la apreciacin de la autoridad administrativa acordndose a la misma una excesiva facultad jurisdiccional que merece criticarse. 1. Concepto. De conformidad con el art. 153 Ley de Contrato de- Trabajo, cuando el 'trabajador no llega a totalizar el tiempo mnimo de trabajo previsto en el art. 151 gozar de un perodo de descanso anual en proporcin de un da de descanso por cada veinte das de trabajo efectivo, computable de acuerdo al art. 166, y ste autoriza a computar, y considera como das trabajados, a aquellos en que no se presten servicios por causas no imputables al dependiente; entre tales causas ha de incluirse la suspensin por razones econmicas (S.C.B.A., Ac. 22.749, 15/3/77, M.A.", 5/ 4/78). No se justifica la suspensin de tareas del trabajador sin derecho a descanso anual remunerado, por el solo hecho de interrumpir el empleador sus actividades para permitir que los dems gocen del beneficio (CNATr., en pleno, 2/12/71, "D.T.", 1972-124).
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Art. 154
2. Doctrina de la Corte Suprema. - Las fracciones de tiempo trabajado inferiores a 20 das hbiles no originan
derecho alguno en concepto de Vacaciones (C.S.J.N., 11/12/86, "L.T.'y 1987^ 461). < ' x
Art. 154. poca de otorgamiento. Comunicacin.
El empleador deber conceder el goce de vacaciones de cada ao dentro del perodo comprendido entre el 1 de octubre y el 30 de abril del ao siguiente. La fecha de iniciacin de las vacaciones deber ser comunicada por escrito, con una anticipacin no menor de cuarenta y cinco das al trabajador, ello sin perjuicio de que las convenciones colectivas puedan instituir sistemas distintos acordes con las modalidades de ! cada actividad. La autoridad de aplicacin, mediante resolucin fundada, podr autorizar la concesin de vacaciones en perodos distintos a los fijados, cuando as lo requiera la caracterstica especial de la actividad de que se trate. Cuando las vacaciones no se otorguen en forma simult nea a todos los trabajadores ocupados por el empleador en el establecimiento, lugar de trabajo, seccin o sector donde se desempee, y las mismas se acuerden individualmente o por grupo, el empleador deber proceder en forma tal que a cada trabajador le corresponda el goce de stas por lo menos en una : temporada de verano cada tres perodos.
f
1.
poca de su otorgamiento.
Las vacaciones deben concederse dentro del perodo que corre desde el 1 de octubre al 30 de abril del ao siguiente. Sigue aqu la norma la pauta ya indicada en el art. 4 del dec. 1740/45, pero excede al mismo y le supera dando al sistema mayor flexibilidad cuando deja a salvo las regulaciones que pudieran imponer las convenciones colectivas que fueren acordes con cada 'actividad. Y an ms, la regulacin actual admite que la autoridad de aplicacin autoric otro perodo cuando as lo requiera la caracterstica especial de la actividad de que se trate. Esta resolucin deber ser fundada. ' Adems de estos casos tambin puede variar la poca de su otorgamiento en los siguientes supuestos especiales previstos en la ley: a) art. 157: cuando se la tome por s el empleado ante la omisin del patrn; b) art. 163: por el que los trabajadores de temporada o con servicios discontinuos tienen derecho a la alteracin automtica de la poca del descanso, el que gozarn al concluir cada ciclo de trabajo;
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c) art. 164: que admite ia acumulacin de vacaciones con licencia por matrimonio. El artculo tambin prev que cuando no se otorguen las vacaciones simultneamente a todo el personal y stas se acuerden individualmente o por grupo, a cada trabajador debe asegurrsele por lo menos el goce de vacaciones en una temporada de verano cada tres perodos. 2. Comunicacin.
La fecha de las vacaciones debe comunicarse por escrito al trabajador con una anticipacin de no menos 45 das. Aqu tambin corresponde dejar a salvo la posibilidad de la admisin de otro sistema, segn la convencin colectiva pertinente, la que podr acordarlo conforme "con las modalidades de cada actividad". La ley 21.297 redujo el anticipo de la comunicacin, ya que en la redaccin original se estableca un trmino de 60 das. Mas la reforma tambin en este punto se ocup de otros temas, a saber: a) suprimi el requisito por el cual la comunicacin deba tambin ser dirigida a la autoridad de aplicacin; y 6) elimin la intervencin previa de la asociacin gremial para la autorizacin del otorgamiento en poca distinta a la establecida por regla general.
No siendo las vacaciones compensables conceptos y las motivaciones de las en dinero, las no gozadas vencido el plazo deducciones que se efectuaron a su del art. 154 de la L.C.T. no originan accin retribucin, fecha y lugar del pago. Con alguna de orden patrimonial en favor del ese documento puede fundamentar retrabajador (CNATr., Sala VIII, 27/10/80, clamaciones de las diferencias que considere que se le adeudan y acreditar "D.T.", 1980-1776). cunto ha percibido ~y>puede controlar La razn de ser del art. 154 L.C.T. no es si se le ha retribuido su trabajo correcotra que el trabajador tenga un documento tamente (CNATr., Sala IV, 19/5/78, fidedigno y eficiente y acredite la cuanta "L.T.", XXV7-1102). del pago, por cules
Art. 155. Retribucin. El trabajador percibir retribucin durante el perodo de vacaciones, la que se determinar de la siguiente manera: a) tratndose de trabajos remunerados con sueldo men sual, dividiendo por veinticinco el importe del sueldo que perciba en el momento de su otorgamiento; b) si la remuneracin se hubiere fijado por da o por hora, ' se abonar por cada da de vacacin el importe que le
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hubiere correspondido percibir al trabajador en la jornada anterior a la fecha en que comience en el goce de las mismas, tomando a tal efecto la remuneracin que deba abonarse conforme a las normas legales o convencionales o a lo pactado, si fuere mayor. Si la jornada habitual fuere superior a la de ocho horas, se tomar como jornada la real, en tanto no exceda de nueve horas. Cuando la jornada tomada en consideracin sea, por razones circunstanciales, inferior a la habitual del trabajador, la remuneracin se calcular como si la misma coincidiera con la legal. Si el trabajador remunerado por da o por hora hubiere percibido adems remuneraciones accesorias tales como por horas complementarias, se estar a lo que prevn los incisos siguientes; c) en caso de salario a destajo, comisiones individuales o colectivas, porcentajes u otras formas variables, de acuerdo al promedio de los sueldos devengados durante el ao que corresponda al otorgamiento de las vacaciones o, a opcin del trabajador, durante los ltimos seis meses de prestacin de servicios; d) se entender integrando la remuneracin del trabajador todo lo que ste perciba por trabajos ordinarios o extraordinarios, bonificacin por antigedad u otras remuneraciones accesorias. La retribucin correspondiente al perodo de vacaciones deber ser satisfecha a la iniciacin del mismo. 1. Retribucin.
Este artculo no ha sido modificado por la ley 21.297. Mas no por ello nos parece bien redactado. Las dificultades interpretativas se mantienen y las objeciones al mismo no han logrado disiparse. Analizaremos por su orden las soluciones propuestas en la norma: a) Trabajos remunerados con sueldo mensual. La retribucin a percibir por el trabajador durante el perodo de vacaciones se determina dividiendo por 25 el importe de su sueldo al momento de su otorgamiento. De esa manera se obtiene el valor da de vacacin. Este cociente representa un 20 % ms sobre el valor da de trabajo el que resultar de dividir el sueldo mensual por 30, que es el procedimiento a utilizar para determinar la remuneracin del trabajador por los restantes das del mes, incluidos sbados, domingos y feriados, faltantes del mes en que se goz del descanso anual remunerado.
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Es as como el trabajador durante las vacaciones percibe ms de lo que gana normalmente y esto es coHerente con el criterio que estima necesario incrementar los ingresos del trabajador en este perodo a fin de lograr la finalidad autntica del instituto en su proyeccin social y familiar. Esa fue tambin la idea que motiv en su momento la ley 19.599 (33.0. 2/5/72) al disponer el pago obligatorio de una asignacin anual complementaria de vacaciones consistente en la duplicacin de los montos que por asignaciones familiares mensuales percibe el trabajador en el mes de enero de cada ao. b) Trabajos remunerados por da o por hora. Pueden darse. distintos supuestos a los que la ley adjudica variada solucin: 1) Si la jornada de trabajo anterior al comienzo de las vacaciones es igual a la-jornada legal, "la remuneracin que debi abonrsele al trabajador por cada da de vacaciones es igual al importe que le hubiera correspondido percibir; 2) Si la jornada habitual de trabajo es superior a la jornada legal se toma en consideracin el valor de la jornada real cumplida en tanto no supere las 9 horas diarias; 3) Si la jornada tomada en consideracin es por razones circunstanciales inferior a la habitual la remuneracin se calcular como si la misma coincidiera con la legal. Nos referimos al supuesto en que la jornada habitual es igual a la legal y slo circunstancialmente no lo fue la jornada inmediata anterior al comienzo de las vacaciones. Por ejemplo: el sbado anterior al comienzo del descanso que se iniciaba el da lunes. La ley empero nada dice para el caso en que la jornada habitual sea menor como norma y no por excepcionalidad. Se trata de una omisin de la disposicin legal. Tambin se advierte otra discordancia en el tema ante la inexistencia de un "plus" vacacional en-estos trabajadores remunerados a jornal u hora, a diferencia del mensualizado, conforme advirtiramos precedentemente. La distincin no parece equitativa. Otro error es optar por la pauta de "la jornada anterior" cuando es sabido que. en ella el trabajador no labor, ya que las vacaciones comienzan en da lunes o el siguiente hbil si el mismo fue feriado. Debi indicar la norma "la jornada anterior trabajada", y ms estrictamente "en horario completo", a fin de aventar la cuestin del da sbado, ya aludida. Pero aqu no concluyen las observaciones. El inciso agrega que en caso de percibir el trabajador remuneraciones accesorias y para que no haya dudas da un ejemplo concreto de ellas como por horas extras o complementarias segn el estilo adoptado por la norma, "se
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estar a lo que prevn los incisos siguientes". La redaccin se halla en plural y por ello no nos parece tan simplista la cuestin. Veamos:
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c) Trabajos remunerados a destajo, comisiones individuales o colectivas u otras formas variables. \ ' El da de vacacin se calcular de acuerdo al promedio de los sueldos devengados durante el ao que corresponda al otorgamiento o durante los ltimos seis meses, a opcin del trabajador. Esta solucin nos parece inequitativa cuando se trata de un sistema econmico de permanente inflacin y constante desactualizacin salarial. En estos casos la solucin se aleja an ms de ese ideal del primer supuesto donde se trat de incrementar el salario vacacional. Y tampoco parece apacible la solucin doctrinaria que indica a sta como la solucin para el clculo de salarios variables en la parte correspondiente a las horas extras, conforme insinuaba el anterior inciso. El que, insistimos, no derivaba slo a este apartado sino tambin al siguiente, para complicar an ms la cuestin. d) Trabajos remunerados con distintos elementos integrativos. Indica la ley aqu con un criterio de carcter generaren otra observable ubicacin metodolgica, que la remuneracin del trabajador a estos efectos se integra con todo lo que el mismo "perciba por trabajos ordinarios o extraordinarios, bonificacin por antigedad u otras remuneraciones accesorias". Y bien, si esto es as, los trabajos "extraordinarios", es decir, l pago de las "horas complementarias o extras", integran la remuneracin habitual y el clculo de ellas no debe hacerse segn el inciso precedente (el promedio de los seis meses o el ao) sino la pauta del inciso b. Es decir, deber cobrar por cada da de descanso el mismo importe que signific el inmediato anterior con las horas extras incluidas. Esto parece ms equitativo. Pero nos asaltan otras dudas y problemas sin clara solucin en la norma. Podra ser as el empleador el que regule la remuneracin variando el otorgamiento de las horas extras un da antes de las vacaciones con el consiguiente detrimento para su dependiente, o tiene ste a su arbitrio el derecho de la opcin, segn los casos, para recurrir a cualquier sistema (el del promedio o, en su caso, el del salario de la jornada anterior integral) y se fue el sentido del plural en el inc. 6. Pero en ese caso, que pareciera la solucin ms equitativa, debi .indicar la norma a quin facultaba en la opcin. 2. Oportunidad del pago.
Las vacaciones deben abonarse a su iniciacin, asegurando la finalidad del instituto del descanso.
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En la redaccin original de la ley (art. 171 de la 20.744) el salario por vacaciones a abonar por el empleador se incrementaba en dos veces y media si no se pagaba al comenzar las vacaciones; este aumento fue suprimido por la reforma de la ley 21.297.
1. Oportunidad del pago. La nica forma de hacer efectivo el objetivo legal previsto en el art. 155, ltima parte de la L.C.T. es que el trabajador que ha de entrar en vacaciones reciba el salario en forma anticipada y ese pago debe verificarse el ltimo da laborado (CNATr., Sala V, 28/9/79, "D.T.", 1980-9). No debe entenderse que el patrono tenga tiempo para pagar las vacaciones hasta el mismo da en que comienzan las mismas, pues si no se tomara inconciliable la intencin de la ley cuando ordena que las vacaciones deben comenzar el primer da hbil despus de un feriado o de un descanso hebdomadario con miras indiscutibles a que el licenciado cuente con la retribucin del perodo vacacional al iniciarse el efectivo descanso (CNATr., Sala V, 28/9/79, "D.T.", 1980-9). Las disposiciones de la L.C.T. sobre la poca del pago de las vacaciones y la forma de liquidarlas es aplicable al trabajo martimo, s la convencin colectiva de aplicacin entre las partes carece de preceptos sobre el particular (CNATr., Sala U, 7/9/78, "JA.", 197911-104). 2. La mora. Sus efectos. La mora en el pago de la retribucin vacacional se verifica por el transcurso del ltimo da de trabajo, al no abonarse lo que correspondiere (CNATr., Sala Vv 28/9/79, "D.T.\ 1980-9). Es ' conceptualmente separable la mora en. el pago de las remuneraciones de- la mora como injuria legitimante de la ruptura contractual, pero existe injuria concreta que autoriza a considerarse despedido cuando el trabajador se vio privado de su retribucin vacacional antes de entrar en el goce del perodo correspondiente y no fue satisfecho de ella, no - obstante haber reclamado telegrficamente su cumplimiento bajo apercibimiento de considerarse despedr (CNATr., Sala V, 28/9/79, "D.T.", 1980/9). La falta de pago de remuneraciones dentro de los plazos legales da derecho al trabajador a darse por despedido por culpa del empleador, salvo causas excepcionales. Dentro de este principio, la falta de pago de la remuneracin correspondiente al perodo de vacaciones en la poca determinada por la ley al iniciarse la licencia autoriza al despido indirecto, sin que sea justificativo suficiente de la falta de pago, la existencia de dificultades econmicas o financieras de la empresa, pues el trabajador no va unido al riesgo del empresario (CNATr., Sala VI, 18/12/80, sent. 13.299). X 3. Determinacin de la retribucin. a) Concepto. El inc. b del art. 155 de la ley 20.744, al mencionar al trabajador que se desempea durante ms de ocho horas diarias y hasta nueve debe ser interpretado en concordancia con el art. 1, inc. b, del dec. 16.115/33, respecto a la distribucin desigual de las 48 hs. semanales de los das laborables cuando la duracin del trabajo de uno o varios das sea inferior a 8 hs., sin que el exceso previsto pueda superar una hora diaria. En los casos ajenos a esta hiptesis, referida especficamente a la novena hora, a los efectos del pago de
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vacaciones es indudable que rige el inc. d del citado art. 155, que constituye una regla general, y que integra la remuneracin del trabajador con todo lo que perciba por labores ordinarias y extraordinarias (S.C.B.A., 23/8/77, "D.T.", 1977-982). En los casos en que resulta de aplicacin el dec.-ley 1740/45 y se trata" de un trabajador remunerado por da o por hora, corresponde computar como "jomada normar, para los fines del art. 6, el tiempo diario efectivamente trabajado, sin tomar en cuenta los das en los que rija una jornada excepcionalmente reducida en comparacin con las dems (CNATr., en pleno, 9/3/78, "L.T.", XXVIA-442). La remuneracin correspondiente a las vacaciones debe ser igual a la del trabajador que se halla trabajando en esos momentos (S.C.B.A., 9/11/76, "J.A.", 1978-I-sntesis). El art. 155 inc. a de la L.C.T. establece que, a fin de determinar la remuneracin que debe percibir durante el perodo de vacaciones el trabajador remunerado con sueldo mensual, debe dividirse por 25 el importe de aquel sueldo, criterio que corresponde aplicar por analoga para determinar el salario diario del empleado. Si la de' mandada utiliz tal divisor, obr conforme a derecho, toda vez que el reconocimiento del cmputo de das hbiles que contenga el convenio colectivo se encuentra dirigido a obtener un mayor nmero de das de licencia anual, pero en modo alguno a calcular de una manera diferente el valor diario vacacional (CNATr., Sala III, sent. 73.830 del 29/4/97, "B.J.", 1998-208/ 209). b) Horas extras. A efectos de establecer el promedio fijado por la ley, se debe incluir en el salario los medios variables de retribu-
cin, como las horas extras (S.C.B.A., 2/ 4/74, "L.L.", 155-15). c) Aguinaldo. El sueldo anual complementario no debe tenrselo en cuenta para el cmputo del haber vacacional (S.C.B.A., 11/ 9/79, "D.T.", 1980-337). d) Premios y primas. Durante las vacaciones el trabajador debe recibir la misma remuneracin que hubiera percibido en caso de trabajar. Por ello los premios y primas convenidos deben ser tomados en consideracin para determinar el salario a percibir durante el perodo de descanso (CNATr., Sala IV, 31/7/72). e) Remuneraciones variables. A los efectos de determinar el valor de cada da de licencia ordinaria en caso de remuneraciones variables, corresponde dividir stas por el nmero de das hbiles comprendidos en los seis meses anteriores al momento del goce de aqullas y no por la cantidad de das efectivamente trabajados (CNATr., Sala II, 8/7/77, sent. 44.357). El art. 155 inc. a de la L.C.T. establece que, a fin de determinar la remuneracin que debe percibir durante el perodo de vacaciones el trabajador remunerado con sueldo mensual, debe dividirse por 25 el importe de aquel sueldo, criterio que corresponde aplicar para determinar el salario diario del empleado. Del inc. d surge a su vez que se "entender integrando la remuneracin del trabajador todo lo que ste perciba por trabajos ordinarios o extraordinarios, bonificaciones por antigedad y otras remuneraciones accesorias. No puede pretenderse, en consecuencia, la exclusin del adicional por asistencia, las horas extraordinarias o el premio a la productividad. Si las propias normas de la L.C.T. expresamente contemplan la liquidacin de las formas variables de
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salarios y otras remuneraciones accesorias a los fectos del clculo de los salarios por-accidentes y enfermedades inculpables (art. 208 L.C.T.), no puede invocarse una norma convencional que
recorte el concepto de remuneracin legal sin colocar a la propia convencin fuera del marco legal (art. 6 de la ley 14.250) (CNTr., Sala IV, sent. 79.207 del 23/6/97, "B.J.r, 1998-210/211).
Art. 156. Indemnizacin. Cuando por cualquier causa se produjera la extincin del contrato de trabajo, el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente al salario correspondiente al perodo de descanso proporcional a la fraccin de ao trabajada. Si la extincin del contrato de trabajo se produjera por muerte del trabajador, los causahabientes del mismo tendrn derecho a percibir la indemnizacin prevista en el presente artculo.
1. Indemnizacin.
Cuando el contrato de trabajo se extingue por cualquier causa, ya sea por voluntad del trabajador, por causa imputable al mismo o mutuo disenso siempre, en todos los casos, el trabajador tiene derecho a percibir una suma equivalente al salario correspondiente al perodo de descanso -proporcional a la fraccin de ao trabajada.' La naturaleza jurdica de este import es indiscutible; se trata de una indemnizacin y no un salario y por ello no se halla sujeta a descuentos por aportes y contribuciones, conforme tambin expresamente indica la ley de jubilaciones para el personal dependiente, n 24.241 (B.O. 18/10/93), art. 7. 2. Sueldo anual complementario.
No corresponde a nuestro juicio su estimacin por las mismas razones aludidas en el apartado anterior, se trata de una "indemnizacin" y no del pago de un salario; el que como tal s supondra que motiva el SAC proporcional. 3. Fallecimiento del trabajador.
As como los causahabientes del trabajador, en el orden y condiciones que indica el art. 248, son acreedores a la indemnizacin por antigedad, tambin resultan beneficiarios de esta indemnizacin. Y aunque la ley en este punto no lo aclara estimamos que todo lo previsto en el artculo mencionado es de aplicacin en el que se analiza.
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As las personas con derecho a esta percepcin son las que detalla el art. 53 de la ley 24.241 el orden y prelacin all indicado; con la sola obligacin de la acreditacin del vnculo y con el reconocimiento tambin de tal derecho a la concubina con las variantes que en el artculo 248 de la L.C.T. tambin se indica. All se expresa que la mujer que vivi pblicamente con el fallecido dos aos antes si se trata de un trabajador soltero o viudo y cinco aos si la esposa por su culpa o culpa de ambos estuviese divorciada o separada de hecho, tiene derecho tambin a percibir esta indemnizacin. La ley de jubilaciones, 24.241, en el mentado artculo 53 indicaba el siguiente orden de prelacin: a) la viuda; b) el viudo; c). la conviviente; d) el conviviente; e) los hijos solteros, las hijas solteras y las hijas viudas siempre que no gozaran de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo que optaren por la pensin que acuerda la presente lej7 del S.I.J.P., Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, todos ellos hasta los dieciocho aos de edad. Este artculo de la ley de jubilaciones, que sigue en sus lneas generales la doctrina del artculo 248 de la L.C.T., fue reglamentado por el decreto 1290/94 (B.O. 17/8/94).
1. Concepto. En los casos en que medie suspensin del contrato de trabajo por enfermedad del trabajador, cabe postergar el otorgamiento de las vacaciones para que sean gozadas efectivamente luego del reintegro del trabajador a sus tareas. Si el contrato de trabajo es resuelto por incapacidad laboral sobreviniente a la enfermedad o accidente, debe indemnizarse al trabajador por las vacaciones no gozadas, en un monto equivalente al salario que corresponda durante su transcurso (CNATr., Sala III, 30/6/77, T. y S.S.", 1978-55). Si al momento del distracto del trabajador no haba cumplido el tiempo mnimo para el goce de las vacaciones, el pago ha de quedar reducido al perodo de descanso proporcional a la fraccin del ao trabajado (S.C.B.A., 26/9/78, "E.D.", 1979, T. y S.S.", sum. 16). El subsidio vacacional establecido en una convencin colectiva de trabajo debe ser pagado aun en el caso de rescisin del contrato, por aplicacin de la norma contenida en el art. 156 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 22/4/77, "T. y S.S.", 1977-520). La indemnizacin por vacaciones no gozadas no es un salario, por lo que no genera sueldo anual complementario (CNATr., Sala VII, 12/9/80, "E.D.", 91, n 33.880). La prestacin efectiva de tareas por 181 das est prevista como requisito para el goce de la licencia anual ordinaria pero no para su indemnizacin en caso de ruptura del vnculo, rigiendo al respecto el art. 156 de la L.C.T. y ello con expresa remisin del art. 43 del
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 2. Muerte del trabajador.
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CCT 175/75 (CNATr., Sala' II, sent. 82.168 del 3V10/97, "B.J.", 1998-214). Si bien la declaracin en disponibilidad de un agente no implica la extincin del contrato de trabajo, el agente cesa en sus funciones, es decir que no contina prestando servicios en forma activa. Se trata de una licencia especial con goce de sueldo, previa al otorgamiento del beneficio jubilatorio, sin prestacin de servicios y sin que el interesado ponga su fuerza de trabajo a disposicin del empleador. En tal sentido, no puede pretender se le abone la indemnizacin por vacaciones porque el art. 156 de la L.C.T. exige como "condicin sine qua non" para su procedencia, que haya existido efectiva prestacin de servicios (CNATr., Sala I, sent. 70.362 del 14/4/97, "B.J.", 1998-208/209). El art. 156 de la L.C.T. establece expresamente que los causahabientes del trabajador tendrn derecho a ia indemnizacin por vacaciones no gozadas, no resultando apropiado analizar la cuestin desde el derecho sucesorio, toda vez que ese resarcimiento tiene carcter "iure proprio" y no "iure succesionis"'. Es decir, los beneficiarios tienen un derecho directo, lo que excluye la necesidad de una apertura previa de la sucesin (CNATr., Sala X, sent. 2312 del 30/9/97, "B.J.", 1998-212/213). Si bien la nocin de causahabiente no est definida en el art. 156 de la L.C.T., parece razonable, en funcin de lo dispuesto en los arts. 16 del Cd. Civil y 11 L.C.T., acudir a la remisin efectuada, para un concepto similar, en otras disposiciones del derecho del trabajo', esto es los arts. 248 L.C.T. y el art. 8 ley 24.028, esto es el art. 38 de la ley 18.037 y la reforma implementada a esta ltima norma por la ley 23.570, mediante la cual se reconoce el beneficio de pensin a la concubina en tanto la convivencia haya perdurado cuanto menos dos aos (CNATr., Sala X, sent. 2312 del 30/9/97, "B.J.", 1998-212/213).
Los causahabientes del trabajador que fallece estando en condiciones de obtener el beneficio del art. 7 del dec-ley 1740/45, tienen derecho a esa prestacin (CNATr., en pleno, 6/9/67, "L.T.", XVI160). A pesar del carcter eminentemente personal de las vacaciones anuales, las indemnizaciones por falta de goce a causa de la muerte del trabajador, pueden percibirlas sus herederos (S.T. La Pampa, 29/4/74, "Rep. L.L.", XXXVI-288, sum. 119). 3. S.A.C. sobre indemnizacin por va caciones no gozadas. a) Procedencia. Debe calcularse el importe proporcional del Sueldo Anual Complementario sobre el importe de la indemnizacin por falta de preaviso toda vez que de no haberse disuelto el vnculo, al trabajador le hubiera correspondido la percepcin del salario perteneciente a tal perodo. Analgicamente proceder sobre las vacaciones en tanto, si bien esa suma tiene tambin carcter resarcitorio, debe ser equivalente al "salario correspondiente" y aquel constituye un salario diferido (CNATr., Sala II, sent. 82.094 del 27/10/97, "B.J.", 1998-214). Las vacaciones no gozadas tienen carcter indemnizatorio, pero a tenor del art. 156 L.C.T., no hay dudas respecto a que la base resarcitoria incluye la equivalencia del S.A.C. pues la ley se refiere al "salario correspondiente" al perodo de descanso proporcional a la fraccin del ao trabajado. As pues, siendo el S.A.C. un salario diferido que integra la remuneracin del trabajador, procede considerarlo para la determinacin de las vacaciones no gozadas. Lo contrario significara premiar al empleador eximindolo
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de su pago cuando ei contrato da trabajo se extingue por cualquier causa (art. ya citado) (CNATr., Sala IV, sent. 76/788 del 4/11/96, "B.J.", 1997-204/ b) Improcedencia. No corresponde nagar el S A.C. sobre la indemnizacin* por vacaciones no gozadas pues aquel concepto es un porcentaje sobre las remuneraciones (art. 121 L.C.T.) y el rubro establecido por el art. 156 L.C.T. es una indemnizacin. Siendo as, el salario base se liquida conforme a las previsiones del art. 155 L.C.T. que, en el caso de los trabajadores mensualizados, slo habla de dividir por 25 el sueldo mensual (inc. a). (Del voto del Dr. Lasarte, en mino-
ra) (CNATr., Sala IV, sent. 76.788 del 4/11796, "B.J.", 1997-204/205).
4. Doctrna dg la Corte Suprema
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que al revocar lo resuelto en la instancia anterior rechaz el reclamo por el pago de vacaciones y aguinaldo proporcional al tiempo -trabajado porque lo decidido importa un evidente apartamiento de las normas legales expresas (arts. 123 y 156 L.C.T.) que aponen la obligacin de pagarlos proporcionalmente al tiempo trabajado hasta el momento de dejar el servicio, cualquiera que sea la causa que origine la extincion del vinculo (C.S.J.N., 26/3/ 85, ED 119-479 n 633).
Art. 157. Omisin del otorgamiento. Si vencido el plazo para efectuar la comunicacin al trabajador de la fecha de comienzo de sus vacaciones, el empleador no la hubiere practicado, aqul har uso de ese derecho previa notificacin fehaciente de ello, de modo que aqullas concluyan antes del 31 de mayo. Omisin del otorgamiento. Si el empleador no comunica al trabajador la fecha de comienzo de sus vacaciones ste puede hacer uso de ese derecho, segn la ley, pero a ese fin debe cumplir con dos recaudos: a) notificar fehacientemente al empleador que ejercitar ese derecho. La ley no indica el tiempo necesario previo a esta notificacin pero la buena doctrina aconseja se efecte con la antelacin necesaria para no provocar perjuicios, la que se apreciar en cada caso concretamente. El carcter fehaciente exigido al aviso no implica que el mismo deba ser ineludiblemente por escrito; b) las vacaciones as tomadas debern indefectiblemente concluir antes del 31 de mayo de cada ao. Es ste un plazo de caducidad que aventa discusiones doctrinarias previas y da segundad a la relacin. En la redaccin original no existan plazos y la-obligacin del trabajador era el aviso anticipado similar: 60 das previos al inicio. La solucin actual es prctica porque ya a principios de marzo sabe el dependiente que podr hacer uso de un derecho que caducar
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dos meses despus, habida cuenta que es en la fecha indicada ms arriba donde se cumpliran los ltimos plazos previstos para la comunicacin que el empleador debiera formular, segn dispone el art. 154. La reforma tambin ha suprimido otras disposiciones de la norma original cuando sancionaba al empleador con el pago del incremento en dos veces y media el valor de las vacaciones tomadas directamente por el dependiente, por omitirlas el principal. O cuando se otorgaron en forma, pero no se abonaron a su comienzo, conforme indica el art. 155, n fine.
No corresponde el reclamo por vacaciones de los aos 1972 y 1973, en base a la reiterada jurisprudencia de los tribunales, vigente en ese entonces, en el sentido de que las vacaciones no gozadas no son compensables en dinero, atento a la naturaleza y finalidad de dicho beneficio (C.^CC. Tucumn, 14/ 12/79, "S.P.L.L.", 1980-393). Si el trabajador tom unilateralmen-te vacaciones fuera del plazo legal (art. 157 L.C.T.) si bien su actitud constituye incumplimiento de sus obligaciones contractuales, la falta del mismo no puede valorarse independientemente de la actitud patronal, si sta no le otorg vacaciones durante dos perodos y las ltimas le fueron pagadas sobre una base de 15 das, en tanto que por su antigedad tena derecho a una base de 35 das corridos, por lo tanto la decisin del trabajador aunque no justificable, no es suficiente para fundar el despido en los trminos el art. 242 L.C.T. (t. o.). (En disidencia vot el Dr. Vzquez Vialard) (CNATr., Sala III, 27/ 2/81, sent. 43.901). El ejercicio del derecho acordado por el art. 157 de la L.C.T. puede ser realizado aun por el trabajador suspendido, ya que de no hacerlo en tiempo oportuno, slo a l le ser imputada la falta de goce de las vacaciones (CNATr., Sala I, 25/9/78, "J.A.", 1979, n 28.630). Conforme las obligaciones asumidas mediante el pliego de licitacin y las especiales circunstancias que tornaron dificultoso el ejercicio del derecho previsto en el art. 157 L.C.T, el principio de buena fe en base al cual cabe interpretar tales" acuerdos permite concluir que no se encontraban comprendidas en ellos las vacaciones no gozadas del ao 1992 aun ante el hecho de haberse mencionado a las vacaciones proporcionales de 1993 que se abonaran mediante liquidacin final a posteriori (Del voto del Dr. Simn, en minora) (CNATr., Sala X, sent. 3099 del 31/12/97, "B.J.", 1998214).
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Art. 158
CAPTULO II RGIMEN DE LAS LICENCIAS ESPECIALES ', Art. 158. Clases. '
El trabajador gozar de las siguientes licencias especiales: a) por nacimiento de hijo, dos das corridos; b) por matrimonio, diez das corridos; c) por fallecimiento del cnyuge o de la persona con la cual estuviese unido en aparente matrimonio, en las condiciones establecidas en la presente ley; de hijos o de pSxlres, tres das corridos; d) por fallecimiento de hermano, un da; e) para rendir examen en la enseanza media o universitaria, dos das corridos por examen, con un mximo de diez das por ao calendario. 1. Clases.
La ley de contrato de trabajo reconoce las siguientes licencias especiales cuyo rgimen estudia juntamente con el de las vacaciones, confundiendo a veces ambos institutos. Aqullas son: a) Por nacimiento de hijo: se conceden 2 das corridos delicencia al padre. >) Por matrimonio: se reconocen 10 das corridos a ambos cnyuges; licencia sta que podr acumularse al descanso anual remunerado. c) Por fallecimiento de cnyuge o concubino(a), de hijos o de padres: 3 das. Estimamos que la ampliacin del beneficio a "la persona" con la cual el trabajador "estuviese unido en aparente matrimonio" dara la impresin de incluir a ambos integrantes de la relacin, mas la aclaracin que a continuacin se efecta: "...en las condiciones establecidas en la presente ley", confunde al respecto con otra objetable tcnica. En efecto, la nica disposicin donde se alude al derecho de la concubina es en el art. 248 y all se trata exclusivamente de la muerte del trabajador y del derecho, en su caso, de la mujer que hubiese vivido pblicamente con l. De tal privilegio no goza, en consecuencia, el concubino de la trabajadora muerta. El fallecimiento de un hermano faculta a 1 da corrido de licencia. d) Para rendir examen. Se conceden 2 das corridos por examen con un mximo de 10 por ao calendario.
Art. 158
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Se trata de exmenes en la enseanza media o universitaria debiendo ponderarse en estos casos los requisitos que se aluden en el art. 161, a saber: 1) que se refieran a planes de enseanza oficial o autorizados por organismo provincial o nacional competente; y 2) que se acredite la.rendicin mediante certificado expedido por el respectivo instituto. Este artculo sigue en lneas generales las licencias especiales admitidas por la ley 18.338 (B.O. 12/9/69) con la inclusin de la "persona unida en aparente matrimonio" como nica innovacin. 2. Licencias legales especiales.
Ms all de la ley de contrato de trabajo otras normas jurdicas reconocen como licencia especial con derecho a percibir la remuneracin por parte del trabajador, las siguientes: a) Licencia especial deportiva. La ley 20.596 (B.O. 5/3/74) en su art. 1 prev esta licencia as: todo "deportista aficionado que como consecuencia de su actividad sea designado para intervenir en campeonatos regionales selectivos, dispuestos por organismos competentes de su deporte en los campeonatos argentinos, para integrar delegaciones que figuren regular y habitual-mente en el calendario de las organizaciones internacionales, podr disponer de una licencia especial deportiva en sus obligaciones laborales, tanto en el sector pblico como en el privado, para su preparacin y/o participacin en las mismas". El art. 2 ampla esta licencia a aquel que en carcter de dirigente y/o representante deba integrar necesariamente las delegaciones que participen en las competencias o los representantes de federaciones deportivas reconocidas o miembros de las organizaciones del deporte; los jueces, arbitros o jurados designados por federaciones u organismos nacionales o internacionales; los directores tcnicos, entrenadores y quienes cumplen funciones referidas a la atencin psicofsica del deportista. La licencia debe ser homologada por el rgano de aplicacin que determine la ley de la materia (art. 4) y para ello el solicitante debe tener una antigedad en el empleo no inferior a seis (6) meses anteriores a la fecha de su presentacin (art. 5). La Ucencia no se extender ms all del tiempo establecido por losreglamentos y nunca por ms de 60 das si se trata del deportista o treinta (30) si es solicitada por alguno de los otros sujetos previstos (art. 6). b) Licencia especial para bomberos voluntarios. La ley 20.732 (B.O. 26/9/74) establece que gozarn de esta licencia "los trabajadores bajo relacin de dependencia, que simult-
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Art. 158
neamente prestaren servicio como bomberos voluntarios (y) tendrn derecho a percibir los salarios correspondientes a las horas y/o das en que deban interrumpir sus prestaciones habituales en virtud de las exigencias de dicho servicio pblico, ejercidas a requerimiento del respectivo cuerpo de bomberos" (del art. 1). c) Donacin de sangre. La ley 22.990 (B.O. 2/12/83) en su art. 47, nc. c, prev la "justificacin de las inasistencias laborales por el plazo de 24 (veinticuatro) horas incluido el da de la donacin. Cuando sta sea realizada para hemafresis, la justificacin abarcar treinta y seis (36) horas. En ninguna circunstancia se producir prdida o disminucin de sueldos, salarios o premios por estos conceptos". d) Licencia a ciudadanos uruguayos para votar. La ley 23.152 (B.O. 8/11/84) incluy a los ciudadanos uruguayos radicados en la Argentina, a fin de que pudieran votar en su pas. e) Licencia especial remunerada por citaciones judiciales y de organismos pblicos. La ley 23.691 (B.O. 17/8/89) establece que cualquier persona citada por los tribunales nacionales o provinciales, que preste servicios en relacin de dependencia, tendr derecho a no asistir a sus tareas durante el tiempo necesario para acudir a la-citacin sin perder el derecho a su remuneracin (art. 1) e igual derecho le asistir a toda persona que deba realizar trmites personales y obligatorios ante las autoridades nacionales, provinciales o municipales, siempre y cuando los mismos no pudieran ser efectuados fuera del horario normal de trabajo (art. 2). f) Licencia para ciudadanos de pases limtrofes con el fin de que puedan concurrir a emitir su voto en las elecciones que se realicen en su pas de origen. - La ley 23.759 (B.O. 18/1/90) faculta a aquellos que trabajen en el pas en relacin de dependencia a gozar de hasta 4 das de Ucencia. La misma se considerar a cuenta de la licencia que por ley corresponda, por lo que su consideracin es al solo efecto de un permiso a cuenta de sus vacaciones legales. La reglamentacin de esta norma exige la justificacin de su invocacin bajo apercibimiento del descuento de los das utilizados y hasta sanciones disciplinarias.
Arts. 159 y 160
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g) Licencia especial por nacimiento de hijo con sndrome de Down. La ley 24.716 (B.O. 25/10/96) seala que se "otorgar a la madre trabajadora en relacin de dependencia el derecho a seis meses de licencia sin goce de sueldo desde la fecha del vencimiento del perodo de prohibicin de trabajo por maternidad" (art. 1). Durante dicho perodo percibir una asignacin familiar cuyo monto ser igual a la remuneracin que ella habra percibido si hubiera prestado servicios (del art. 3).
La licencia para rendir examen en la enseanza media o universitaria constituye un derecho del trabajador que slo puede negarse por razones suficientemente fundadas, las que deben ser invocadas onortunamente (CNATr., Sala III, 17/2/78, "L.T.", XXVI-654). Tanto en el rgimen de contrato de trabajo como en el de la convencin colectiva de trabajo 194-92, ninguna norma otorga licencia, con o sin haberes, por enfermedad o fallecimiento de progenitor (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096).
Art. 159. Salario. Clculo. Las licencias a que se refiere el art. 158 sern pagas, y el salario se calcular con arreglo a lo dispuesto en el art. 155 de esta ley. Las licencias especiales que se indican en el art. 158 son pagas. El clculo a efectuar para proceder a su retribucin es el mismo que se determina para el descanso anual remunerado o vacaciones, es decir, el indicado en el art. 155. En los casos de remuneracin mensual cada da resulta de dividir por 25 el importe del sueldo percibido. No nos parece correcto el procedimiento que en el caso modelo hallaba su justificacin en las teoras donde ilustre doctrina justificaba el plus vacacional. Correcto es en cambio el supuesto del caso retribuido a jornal por da'u hora donde cada da de licencia corresponde al similar inmediato anterior habitual. Las objeciones ya efectuadas para los casos complejos y expuestas al analizar el art. 155, en particular sus incisos c y d, se reproducen aqu. Art. 160. Da hbil. En las licencias referidas en los incs. a, c y d del art. 158, deber necesariamente computarse un da hbil, cuando las
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Art. 161
mismas coincidieran con das domingo, feriados o no laborables. Da hbil. Las licencias por fallecimiento o nacimiento deben contar como mnimo y necesariamente la inclusin de un da hbil. Esto se ha previsto para los casos en que las mismas coincidan con das domingos, feriados o no laborables y ello a fin de permitir que el trabajador pueda realizar los trmites necesarios vinculados al evento. No se trata de adicionar un da ms, en estos supuestos, sino de correr el lapso no laborable. Art. 161. Licencia por exmenes. Requisitos. A los efectos del otorgamiento de la licencia a que alude el inc. e del art. 158 los exmenes debern estar referidos a los planes de enseanza oficiales o autorizados por organismo provincial o nacional competente. El beneficiario deber acreditar ante el empleador haber rendido el examen mediante la presentacin del certificado expedido por el instituto en el cual curse los estudios. 1. Licencia por exmenes.
Esta licencia se otorga a quienes rindan examen en la enseanza media o universitaria y consiste en 2 das corridos por examen y hasta 10 das tambin corridos en total por cada ao calendario. Pero la norma incluye otras dos condiciones para la procedencia del beneficio: a) que los exmenes se refieran a planes de enseanza oficial o autorizados por organismo provincial o nacional competente; y b) que el beneficiario acredite haber rendido la prueba con el pertinente certificado acreditatorio que expidi el instituto donde cursa los estudios el trabajador. 2. Convenios colectivos.
El rgimen de las licencias especiales fue reconocido primero por distintas convenciones colectivas antes que en una ley general. La ley 18.338 (B.O. 12/9/69) incorpor en su momento y a partir de enero de 1970 un rgimen de licencias especiales uniforme. La ley de contrato de trabajo derog esta ley y se constituy en el ordenamiento general mnimo de estos beneficios, el que es superado por distintos convenios colectivos particulares, los que suman a las licencias previstas en el
Art. 162
LEY
DE
CONTRATO
DE
TRABAJO
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art. 158 otros supuestos tales, entre otros, como el referido a los dadores de sangre, el matrimonio de hijos, la mudanza de domicilio, el examen prenupcial, la revisacin mdica previa al servicio militar, etc.
Si el trabajador solicit licencia para rendir examen con suficiente antelacin ejercitando un derecho que le conceden la ley y el convenio colectivo, sin obtener respuesta del empleador, pudo interpretar el silencio de ste como aceptacin tcita de lo pedido (CNATr., Sala III, 17/2/78, sent. 35.561).
CAPTULO III DISPOSICIONES COMUNES Art. 162. Compensacin en dinero. Prohibicin. Las vacaciones previstas en este ttulo no son compensables en dinero, salvo lo dispuesto en el art. 156 de esta ley. 1. Compensacin en dinero. Prohibicin.
Las vacaciones no son compensables en dinero. As lo dice el artculo que se comenta, y aclara: "las vacaciones previstas en este ttulo...". Es decir: ei descanso anual remunerado y no las otras licencias especiales, incluidas las concedidas por matrimonio (artvl58) o para rendir examen (art. 161), entre otras. En sentido estricto, en el que nos enrolamos, slo debe considerarse vacaciones el descanso anual remunerado y en tal sentido la doctrina est acorde con lo preceptuado en este artculo, ya que de lo que se trata es de asegurar el descanso, la pausa laboral anual. No tan acordes se hallan algunos laboralistas al considerar el : instituto con un concepto amplio, conforme la equvoca terminologa de este artculo. Es as que en el punto algunos autores consideran que las licencias especiales, a diferencia de las correspondientes al descanso anual, pueden s compensarse en dinero ya que su fundamento es un acontecimiento especial del dependiente aunque no cumplen, como en l otro caso, la funcin de garantizar el descanso. Quienes se enrolan en esta tesitura estiman que el captulo III que tratamos no establece disposiciones comunes a los dos que le preceden (vacaciones y licencias especiales) sino slo al primero encargado en particular del descanso anual.
501 2. Excepcin.
Art. 162
Este principio de no compensacin no es absoluto porque la norma expresa tambin la vigencia de lo dispuesto en el art.. 156 de la ley". Es decir que en caso de extincin del contrato por cualquier causa, conforme viramos el trabajador tiene derecho al pago de una "indemnizacin equivalente al salario correspondiente al perodo de descanso proporcional a la fraccin del ao trabajada". Derecho al que acceden, conforme tambin vimos, los causahabientes del trabajador cuando precisamente el contrato se extingui por fallecimiento de ste. Este artculo se mantuvo en la reforma con la ley 21.297 conforme a su redaccin original, la que se inspir en el art. 7 del dec. 1740/45 con una sola adecuada alteracin: para gozar de este beneficio no se requiere trmino mnimo de desempeo. En la norma modelo se exiga el necesario para alcanzar el derecho cada ao, al beneficio. Es decir prestar servicios como mnimo durante la mitad de los das hbiles comprendidos entre el 1 de enero y el 31 de diciembre.
El trabajador que no goz de vacaciones por encontrarse enfermo en el perodo de otorgamiento no tiene derecho a la compensacin de las mismas en dinero. Ello no excluye su derecho a tomarlas una vez reintegrado a las tareas habituales, previa notificacin al empleador (CNATr., Sala II, 25/3/75, T. y S.S.", 1975-792). Con arreglo al rgimen del dec.-ley 1740/45 es aplicable en la especie, salvo en caso de rescisin del contrato, las vacaciones no gozadas no son compensables en dinero, pues el trabajador est facultado para tomar por propia determinacin a partir del 15 de abril las vacaciones que el patrn no conceda en el plazo de la ley o a requerimiento judicial, pero no a exigir retribucin por no habrsela tomado (S.C.B.A., 30/11/ 76, Ac. 21.627, "J.A.", 1978-111, sntesis). Las vacaciones no gozadas no son compensables en dinero, ya que no se puede premiar la frustracin de los fines de la ley, remunerando su violacin (CNATr., Sala V, 28/2/73, "D.T.", 1973519). Dada su finalidad fisiolgica y social, las vacaciones no gozadas no pueden ser compensables en dinero, salvo lo dispuesto por el art. 156 de la L.C.T. (CNATr., Sala IV, 16/3/77. "J.A.", 1978I-523). Las vacaciones no gozadas no originan accin patrimonial para su cobro (CNATr., Sala VHI, 27/10/80, "D.T.", 1980-1776). Dada a fecha de celebracin de los acuerdos por los cuales los trabajadores se acogieron al retiro voluntario propuesto por la empresa (mayo y junio de 1993) no puede caber duda en cuanto a que la exclusin del rubro vacaciones se refera exclusivamente a las correspondientes al ao 1993, toda vez que las referidas a 1992 se encontraban dentro del acuerdo. Y para los que celebraron un acuerdo privado, ante escribano,' tal rubro tampoco qued excluido, toda vez que al no gozarse las vacaciones correspondientes a 1992, las mismas no pueden compensarse en " dinero, (art. 162 L.C.T.) (CNATr., Sala X, sent. 3099 del 31/12/97, "B.J.", 1998-214).
Arts. 163 y 164
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Art. 163. Trabajadores de temporada. Los trabajadores que presten servicios discontinuos o de temporada, tendrn derecho a un perodo anual de vacaciones al concluir cada ciclo de trabajo, graduada su extensin de acuerdo a lo dispuesto en el art. 153 de esta ley. 1. Trabajadores de temporada.
Son aquellos que desempean su trabajo en determinadas pocas del ao solamente, estando sujeta esta actividad a repetirse por un lapso dado en cada ciclo, en razn de la naturaleza de la actividad y esto se realiza por necesidades permanentes de la empresa o explotacin (art. 96). Se trata de trabajos permanentes pero discontinuos y por ello el derecho a gozar del descanso motiva una de las excepciones al principio general del art. 154 que dispone sobre la poca del otorgamiento de este beneficio. En los casos sometidos a anlisis no rige el perodo ordinario que corre del 1 de octubre al 30 de abril sino el que indica que este descanso nacer, en cada caso "al concluir cada ciclo de trabajo...". La extensin del descanso se graduar conforme las pautas del art. 153, es decir, corresponde un da de vacaciones por cada 20 laborados. 2. Trabajadores eventuales.
Nada prev expresamente la ley sobre los mismos aunque es dable presumir que lo efmero de su prestacin haga difcil el acceso normal al beneficio vacacional. Pero nada obsta al reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva en oportunidad de la conclusin de la prestacin equivalente al salario correspondiente al perodo de descanso proporcional a la fraccin de ao trabajada (art. 156 L.C.T.), acorde con lo tambin previsto en la ley general (art. 100). 3. Trabajadores a trmino o vinculados con un contrato a plazo.
Tampoco se encuentran expresamente mencionados en la ley, pero ello no es bice para que se apliquen aqu las normas generales y segn las mismas correspondan. Art. 164. Acumulacin. Podr acumularse a un perodo de vacaciones la tercera parte de un perodo inmediatamente anterior que no se hubiere gozado en la extensin fijada por esta ley. La
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Art. 164
acumulacin y consiguiente reduccin del tiempo de vacacio nes en uno de los perodos, deber ser convenida por las partes. El empleador, a solicitud del trabajador, deber conceder el goce de las vacaciones previstas en el art. 150 acumuladas a las que resultan del art. 158, inc. b, aun cuando ello implicase alterar la oportunidad de su concesin frente a lo dispuesto en el art. 154 de esta ley. Cuando un matrimonio se desempee a las rdenes del mismo empleador, las vacaciones deben otorgarse en forma conjunta y simultnea, siempre que no afecte notoriamente el normal desenvolvimiento del establecimiento. Acumulacin Pueden darse dos posibilidades, a saber: a) Acumulacin de vacacin ms vacacin. La ley admite slo la posibilidad de acumular a las vacaciones ordinarias una tercera parte de las anteriores no gozadas "en la extensin fijada por esta ley...". Es decir, slo se admite la acumulacin de un perodo completo con un tercio de otro, pero esto tambin sujeto a las siguientes condiciones: :. 1) la acumulacin admitida lo es slo del perodo actual con parte del perodo inmediato anterior. No es posible la acumulacin con vacaciones posteriores; 2) la acumulacin admitida puede ser inferior a un tercio pero nunca superior; y 3) slo procede la acumulacin en caso de acuerdo' entre las partes, el que deber concretarse en el momento en que se transfiere parte de las vacaciones para integrarla con el perodo siguiente. b) Acumulacin de vacacin con la licencia por matrimonio. Se trata de otra excepcin al principio general sobre el momento del otorgamiento de las vacaciones. stas pueden acumularse a la licencia especial por matrimonio, la que, segn el art. 158, inc. 6, consiste en 10 das corridos. Sobre el tema la norma indica adems que en caso de un matrimonio a las rdenes del mismo empleador, el derecho al goce del descanso ser conjunto y simultneo para ambos cnyuges "siempre que no afecte notoriamente el normal desenvolvimiento del establecimiento". Afirmando as el fin social y familiar del instituto. La reforma efectuada por la ley 21.297 slo ha suprimido en este artculo la necesidad de la comunicacin que las partes deben efectuar
Art. 164
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a la autoridad de aplicacin, cuando acuerden una acumulacin, con coherente criterio simplista y eliminador de recaudos formales intrascendentes.
La posibilidad que brinda el estatuto del trabajador del seguro de adicionar a las vacaciones actuales un 20% de las correspondientes a la prxima anualidad (art. 62, dec.-ley 21.304/48) est establecida para que el trabajador pueda atender emergencias de la retribucin, por lo que no puede ser utilizada al solo arbitrio del trabajador, contrariando disposiciones expresas y fundadas del empleador (CNATr., Sala XI, 22/12/76, "L.T.", 1977-713).
TTULO VI DE LOS FERIADOS OBLIGATORIOS Y DAS NO LABORABLES

Art. 165. Sern feriados nacionales y das no laborables los establecidos en el rgimen legal que los regule. Son das feriados y das no laborables los que fije la ley. La ley 21.329 (B.O. 14/6/76) elimin los feriados fijados en los distintos convenios colectivos, los que conmemoraban generalmente el "da del gremio" y el "da del aprendiz", este ltimo ya establecido por dec. 8487/45 (B.O. 3/5/45), que derog el art. 1 del dec.-ley 2446/56. Son feriados nacionales nicamente los siguientes das, conforme a lo dispuesto por la ley 21.329 (B.O. 14/6/76) que regula el tema: 1 de enero, Viernes Santo, 1 de mayo, 25 de mayo, 20 de junio, 9 de julio, 17 de agosto, 12 de octubre y 25 de diciembre". La ley 24.445 (B.O. 19/ 1/95), art. 1, incluy entre los feriados el da 8 de diciembre. Es da no laborable el Jueves Santo. Son das feriados aquellos en que se festejan las grandes fiestas cvicas, las religiosas o las de particular significacin para los trabajadores. El trabajo est prohibido y se aplican las mismas normas que en el descanso dominical. Los das no laborables son optativos para el empleador que puede o no requerir la prestacin. La ley 20.561 fij el 10 de junio como Da de Afirmacin de los Derechos Argentinos sobre las Malvinas, la ley 22.769 (B.O. 30/11/83) declar al 2 de abril como da de las Islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur con carcter de feriado nacional, y finalmente el decreto 901/84 (B.O. 28/3/84) traslad al 10 de junio ese da, con el mismo carcter y efectos que la disposicin anterior. La ley 23.555 traslad los feriados obligatorios nacionales excepto Viernes Santo, 1 de enero, 1 y 25 de mayo, 9 de julio y 25 de diciembre, a los das lunes. Los que coinciden con martes o mircoles se trasladan al lunes anterior, y los que coinciden con jueves o viernes, al lunes siguiente. El art. 3 de la ley 24.445 (B.O. 19/1/95) incorpor entre las excepciones previstas en el art. 3 de la ley 23.555 a los feriados del 20 de junio y 17 de agosto, y el art. 4 estableci que dichos
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LEY DE CONTRATO DE TKABAJO
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feriados sern cumplidos el da que corresponda al tercer lunes del mes respectivo.
1. Concepto. El decreto 1772/56 ha tratado de evitar el pago duplicado de los jornales correspondientes a los feriados atendiendo a la especial caracterstica de la tarea de los trabajadores involucrados por sus disposiciones. Se evidencia, entonces, una intencin legislativa opuesta a la que dio origen al decreto 2446/56, norma general posterior. Por tanto, la norma especial no ha sido derogada tcitamente por la norma general (CNATr., Sala V, 20/8/68, "L.L.", 135-1238). 2. Doctrina de la Corte Suprema. El art. 3 del dec.-ley 2446/56 deroga el art. 3 del decreto 1772/56 por ser aqul norma posterior y de alcance legislativo. Por ello, los trabajadores de hipdromos tienen derecho a doble salario cuando trabajan los das feriados nacionales (C.S., 12/11/69, "L.L.", 136-732).
Art. 166. Aplicacin de las normas sobre descanso semanal. Salario. Suplementacin. En los das feriados nacionales rigen las normas legales sobre el descanso dominical. En dichos das los trabajadores que no gozaren de la remuneracin respectiva percibirn el salario correspondiente a los mismos, aun cuando coincidan con domingo. En caso que presten servicios en tales das, cobrarn la remuneracin normal de Jos das laborables ms una cantidad igual. 1. Aplicacin de las normas sobre descanso semanal.
Respecto a los feriados nacionales se reproducen en este artculo las prescripciones al Captulo II del Ttulo LX de la ley referidas al descanso semanal con algunas normas adicionales contenidas en el dec. 2446/56 y el 19.921/44 (B.O. 28/8/44), este ltimo de marcada influencia en el art. 168. 2. Salarios.
El pago de los das feriados ser percibido tambin por los trabajadores que no gocen del derecho a la remuneracin. Es decir, tambin por aquellos cuyo salario se pact por da laborado y no por mes. Y de este beneficio gozarn en todos los casos, incluso si el da correspondiente coincida con un domingo. Si ese da se labora, por cualquier razn, los trabajadores que lo hagan percibirn su remuneracin incrementada en un 100%. En esto
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Art. 167
la norma se correlaciona con el art. 201 y el incremento de horas extras en das como los que nos ocupan feriados o comprendidos' dentro del descanso semanal, es decir desde las 13 horas del sbado a las 24 del domingo.
1. Concepto. Pago. Lmites. Los feriados nacionales trabajados deben ser abonados con su respectivo recargo de ley (CNATr., Sala I, 26/5/75, "D.L.", 1975-303). La ley no obliga a la empresa empleadora a otorgar descanso compensatorio por los das feriados trabajados, pero s a pagar doble si el trabajador presta servicios en los mismos. Si la empresa se ha obligado convencionalmente a otorgar el primer beneficio, no puede entenderse que ello ocurra en sustitucin del otro, ya que en tal caso no resultara ms favorable que el derivado de la ley misma (CNATr., Sala III, 28/7/78, T. y S.S.", 1978-471). Los premios o primas a la produccin deben computarse para establecer el salario promedio a los fines del pago de los salarios por enfermedad y feriados obligatorios (CNATr., Sala I, 25/7/58, "D.T.", 1958-865). La exigencia de la prestacin de servicios los das feriados se debe realizar dentro de los lmites que tiene el us variandi del empleador (CNATr., Sala II, 13/5/74, "T. y S.S.", J973/74-' 766). Quienes prestan servicios los das feriados tienen derecho al pago del salario correspondiente,. a pesar de gozar del descanso compensatorio (CNATr., Sala V, 2/8/72, "D.T.", 1973-360). Si la empresa se obliga convencionalmente a otorgar franco compensatorio cuando se trabaje en un da feriado nacional, ello no sustituye su deber de pagar salario doble en dicho da (CNATr., Sala III, 28/7/78, T. y S.S.", 1978-471). 2. Trabajadores a sueldo y comisin o comisin solamente. Los trabajadores remunerados a sueldo y comisin o solamente a comisin tienen derecho a percibir la remuneracin correspondiente a los das feriados nacionales, pero excluyendo con respecto a los primeros la suma correspondiente al sueldo mensual (CNATr., en pleno, 28/11/60, "L.T.", IX-57).
Art. 167. Das no laborables. Opcin. En los das no laborables, el trabajo ser optativo para el empleador, salvo en bancos, seguros y actividades afnes, conforme lo determine la reglamentacin. En dichos das, los trabajadores que presten servicio, percibirn el salario simple. En caso de optar el empleador como da no laborable, el jornal ser igualmente abonado al trabajador.
1. Das no laborables.
Repite la norma la previsin ya contenida en el dec.-ley 2446/56 sobre la opcin otorgada al empleador con la obligatoriedad del
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descanso en la actividad bancaria, de seguros y afines y la procedencia del salario simple en caso de actividad. Slo se elimina la mencin sobre el trabajo en la Administracin Pblica y ello es correcto, ya que all se trata de una relacin de derecho pblico ajena al contrato de trabajo regulado en esta ley. 2. Opcin.
Pero la ley innova sobre su modelo citado. Es as que cuando el empleador opta por considerar no laborable el da en cuestin el jornal debe igualmente abonarse al empleado. Es decir, cualquiera sea la opcin del empleador y trabaje o no el dependiente ste tiene siempre derecho a su salario. Por supuesto y como bien expresa la norma, este salario se reconocer en forma simple. Por el art. 2 de la ley 21.329 se dejan expresamente sin efecto las disposiciones de los estatutos profesionales o de las convenciones colectivas de trabajo por las que se instituyan otros feriados o das no laborables ms all de los arriba sealados y los indicados en el art. 165 o tambin, dice la norma, "que establezcan la obligacin del pago de remuneraciones con motivo de determinadas celebraciones o festejos, cuando durante esos das no se presten servicios". 3. Opcin del empleador en los das religiosos catlicos para todos los trabajadores.
Segn la ley 21.329 es da no laborable el Jueves Santo, ya que el 8 de diciembre (da de la Inmaculada Concepcin) es feriado, conforme a lo dispuesto por el art. 1 de la ley 24.445 (B.O. 19/1/95). 4. Das no laborables para quienes profesen la religin juda.
La ley 24.571 (B.O. 30/11/95) en su art. 1 establece: "Declrase da no laborable para todos los habitantes de la Nacin Argentina que profesen la religin juda los das de Ao Nuevo Judo (Rosh Hashana), dos das y el Da del Perdn (Iom Kipur), un da". 5. Das no laborables para los habitantes que profesen la religin islmica.
La ley 24.757 (B.O. 2/1/97) por su parte, en su art. 1 establece: "Declrase da no laborable para todos los habitantes de la Nacin Argentina que profesen la religin islmica el da del Ao Nuevo Musulmn (Hgira), el da posterior a la culminacin del ayuno (Id Al-Ftr), y el da de la fiesta del sacrificio (Id Al-Adha)".
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Art. 168
Los trabajadores tienen derecho a que no se cambie la prctica empresaria de otorgar remuneracin sin prestar servicios en das feriados optativos, pues la misma integraba los contratos individuales de trabajo y el empleado no invoc ninguna causa de excepcin para abolira (CNATr., Sala IV, 26/2/ 75, sent. 38.896).
Salvo en el caso del trabajo bancario, de seguros y actividades afines, el trabajo en das no laborables ser optativo para el empleador, aunque en todo csso el trabajador percibir el jornal correspondiente (CNATr., Sala I, 29/10/74, T. y S.S.", 1975-411).
Art. 168. Condiciones para percibir el salario. Los trabajadores tendrn derecho a percibir la remuneracin indicada en el art. 166, prrafo primero, siempre que hubiesen trabajado a las rdenes de un mismo empleador cuarenta y ocho horas o seis jornadas dentro del trmino de diez das hbiles anteriores al feriado. Igual derecho tendrn los que hubiesen trabajado la vspera hbil del da feriado y continuaran trabajando en cualquiera de los cinco das hbiles subsiguientes. Condiciones para percibir el salario. Se reiteran aqu los requisitos de trabajo previo o posterior al feriado enumerados en el art. 5 del dec. 19.921/44 parala adquisicin del derecho a percibir el salario de dichos das, cuando se trata de trabajadores que no gozan del salario en esa fecha. En sntesis, de este derecho gozan: a) todos los trabajadores remunerados a sueldo mensual sin considerar especficamente los das y horas en particular laborados; y b) los trabajadores remunerados a da o jornal que no obstante no haber trabajado tales das por ser feriados s lo han hecho para el mismo empleador en estos casos: 1) 48 horas o 6 jornadas dentro de los 10 das hbiles anteriores al feriado; y/o 2) 5 das hbiles subsiguientes. Esta disposicin se refiere al pago de los das feriados (art. 166) mas no se comprende por qu no se incluy tambin en la norma a los no laborables (art. 167) en el caso que se diera la opcin de no trabajar concedida al empleador, conforme se prev en el ltimo prrafo del ltimo artculo citado. Sin duda una omisin. La buena doctrina aconseja que la redaccin de este artculo hubiera comenzado as: "Los trabajadores tendrn derecho a percibir la remuneracin indicada en el art. 166 prrafo primero y, en su caso, en el art. 167
Art. 169
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ltimo prrafo, siempre que...". De cualquier manera sta debe ser la interpretacin correcta de la norma. Para algn autor debe tambin darse por cumplido el requisito si el trabajador falt los das antes o despus del feriado por algn supuesto justificado (enfermedad, accidente, licencia o vacaciones) o un hecho imputable al empleador, pero la norma no admite estas distinciones.
Suspensin del trabajador. Si el da feriado est comprendido dentro del perodo de la suspensin, no corresponde el paeo del salario (CNATr., Sala IV, 12/4/72.""L.L.r, 1975-A-856, n 795-11). Los obreros permanentes remunerados a jornal que no pudieron trabajar los das anteriores al feriado en razn de estar suspendidos por falta de trabajo, tienen derecho al salario del feriado nacional del da inmediato siguiente al vencimiento de la suspensin (C.Tr. Ro Cuarto, Cba., 26/5/72, "D.T.", 1973-130).
Art. 169. Salario. Su determinacin. Para liquidar las remuneraciones se tomar como base de su clculo lo dispuesto en el art. 155. Si se tratase de personal a destajo, se tomar como salario base el promedio de lo percibido en los seis das de trabajo efectivo inmediatamente anteriores al feriado, o el que corresponde al menor nmero de das trabajados. En el caso de trabajadores remunerados por otra forma variable, la determinacin se efectuar tomando como base el promedio percibido en los treinta das inmediatamente anteriores al feriado.
Salario. Su determinacin. En materia de clculo del salario este artculo dispone que se utilizarn las mismas pautas que las adoptadas para las vacaciones (art. 155), pero con una variante; si la remuneracin es a destajo el clculo se efectuar en base al promedio de lo percibido en los 6 das de trabajo efectivo anteriores inmediatos al feriado, o los que correspondan si son menos los das trabajados. En este sentido la norma ratifica el sistema del dec. 19.921/44 (B.O. 28/8/44) y lo normado en su art. 6. Evidentes razones de equidad justifican el temperamento propiciado. Si existe cualquier otra forma variable de salario, en particular si se trata de comisiones individuales, y en este caso directas o indirectas, o colectivas, el promedio diario se calcular en base a la retribucin de los 30 das inmediatos anteriores al feriado.
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Art. 170
En sntesis, advertimos aqu la ratificacin del principio intro ducido en el clculo del salario vacacional: la divisin por 25 del sueldo mensual del empleado que deba desempearse en un feriado obliga torio. Ese resultado es el beneficio (salario) que se le adicionar "a la suma que tenga asignada", es decir, a su sueldo mensual, que se ve as incrementado (art. 166). Este criterio es vlido no slo para los feriados sino tambin para los das no laborables. El artculo no hace distincin al efecto, como observamos y objetamos en el artculo precedente.
El dependiente jomalizado que trabaja en da feriado, cobra el doble de su salario; en cambio, al mensualizado que hace lo propio le corresponde el descanso compensatorio (C.4aTr. Cba., 22/8/62, "Rep. L.L.", XXVI-S48, sum. 20). El recargo del 150%, establecido para el personal que trabaja el da domingo en el convenio colectivo que rige las condiciones de trabajo entre la Refinera de Maz (S.AJ y su personal, debe adicionarse al 100% de recargo establecido por el art. 2 del decreto 2446/56 para quienes prestan servicios en feriados nacionales, sin que sea bice para ello que se trate de trabajo por equipo y tareas correspondientes al tumo rotativo (C.Tr. Zarate, 22/11/66, "Rep. L.L.", XXVTH160S, sum. 49 bis). La remuneracin del trabajador para el pago del feriado se integra con todo lo que ste perciba por trabajos ordinarios o extraordinarios, bonificacin por antigedad u otras remuneraciones accesorias (S.C.B.A., 25/11/69, "L.L.", 138-254, n 64.964).
Art. 170. Caso de accidente o enfermedad. En caso de accidente o enfermedad, los salarios correspondientes a los das feriados se liquidarn de acuerdo a los arts. 166 y 167 de esta ley. Caso de accidente o enfermedad. En caso de accidente o enfermedad los salarios se liquidarn conforme a las normas generales contenidas en el art. 166 referido a los das feriados nacionales, y al art. 167 correspondiente a los considerados no laborables. Sigue la ley aqu la pauta que reiterar en el art. 208 referido a enfermedades y accidentes inculpables, y a stos y a los infortunios referidos al trabajo comprende aqu la previsin, que omite acertadamente incluir el art. 168 como otra referencia. Las contingencias de salud apuntadas deben desplazar el mecanismo condicional del ltimo artculo citado que aqu no juega. Recordamos al efecto la parte pertinente del citado art. 208: "...no pudiendo en ningn caso, la remuneracin del trabajador enfermo o accidentado ser inferior a la que hubiese percibido de no haberse operado el impedimento...".
Art. 171
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Art. 171. Trabajo a domicilio. Los estatutos profesionales y las convenciones colectivas de trabajo regularn las condiciones que debe reunir el trabajador y la forma del clculo del salario en el caso del trabajo a domicilio. Trabajo a domicilio. Este artculo se halla insertado en este ttulo de la ley pero sus proyecciones exceden el tema o instituto que aqu se trata. En efecto, no slo se refiere al clculo del salario en das feriados y das no laborables sino tambin al trabajo en s que admite la norma, el que no es considerado en particular por ella sino por los estatutos profesionales y las convenciones colectivas de trabajo respectivas a las que remite. En el art. 175 se hace otra referencia a esta especial modalidad laboral, extraa a esta regulacin general del trabajo, cuando se prohibe la ejecucin de trabajos a domicilio en mujeres ocupadas asimismo en relacin dependiente en locales de la empresa. Pero aqu la norma guarda relacin directa con el instituto que trata: la tutela del trabajo de mujeres. Por este artculo (171) se advierte que todo el tema o la modalidad y no slo "las condiciones que debe reunir el trabajador y la forma del clculo del salario" es extrao a la ley de contrato de trabajo. El rgimen bsico del trabajo a domicilio se encuentra regulado en la ley 12.713 (B.O. 12/11/41), la que se reglament por dec. 118.755/ 42 (B.O. 11/5/42) modificado a su vez por decreto 6458/44. Rige el tema el dec. 24.252/44 (B.O. 20/9/44) modificado por la ley 14.343 (B.O. 2/11/54), la que en sntesis establece qu^-el derecho a la percepcin de los salarios por das feriados corresponde a los obreros que trabajaran en la quincena anterior al feriado. Los talleristas que tengan a su cargo ms de tres obreros ayudantes o aprendices y los intermediarios no gozan del beneficio del pago de los feriados. Corresponde el pago de las diferencias de remuneracin reclamadas por el tailerista de acuerdo al clculo del expediente administrativo, aunque no constituyera tarifa emanada de la Comisda de Salarios, si la operacin realizada se basa en las tarifas que enuncia y no se discute su existencia (CNATr., Sala IV, 4/11769, "L.L.", 13368).
TTULO VII TRABAJO DE MUJERES CAPTULO I DISPOSICIONES GENERALES Art. 172. Capacidad. Prohibicin de trato discriminatorio. La mujer podr celebrar toda clase de contrato de trabajo, no pudiendo consagrarse por las convenciones colectivas de trabajo, o reglamentaciones autorizadas, ningn tipo de discriminacin en su empleo fundada en el sexo o estado civil de la misma, aunque este ltimo se altere en el curso de la relacin laboral. En las convenciones colectivas o tarifas de salarios que se elaboren se garantizar la plena observancia del principio de igualdad de retribucin por trabajo de igual valor. 1. Disposiciones generales.
ste ttulo VII de la ley de contrato de trabajo n su redaccin original fue objeto de numerosas crticas doctrinarias y por ello mereci algunas correcciones en la reforma impuesta por la ley 21.297, en particular en los captulos referidos a la proteccin de la maternidad, la prohibicin del despido por causa del matrimonio y el estado de excedencia, donde se acordaron beneficios que se consideraron excesivos y se reformularon artculos estimados incongruentes. En lo que respecta al primer captulo relativo a las disposiciones generales la reforma se limit a suprimir el antiguo artculo 188 que ira luego en el texto ordenado a continuacin del 172, porque aqul se refera a la jornada de trabajo de las mujeres y resultaba redundante e innecesario. En efecto, indicaba que no poda ocuparse a mujeres mayores de 18 aos en ningn tipo de tareas ms de 8 horas diarias o 48 semanales. Esta disposicin era innecesaria porque la ley 11.544 dispuso tal beneficio para todos los trabajadores sin distincin de sexo, criterio tambin ratificado por esta ley general en su artculo 213.
Art. 172
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2.
Capacidad. Prohibicin de trato discriminatorio.
La mujer tiene plena capacidad laboral y este artculo recepta el principio constitucional ratificando la imposibilidad de efectuar discriminaciones en el trabajo por razones de sexo y estado civil. A este ltimo respecto se hace adems otra clara acotacin; no interesa que el cambio de estado civil se produzca mientras ya se hallaba el contrato vigente y a ese efecto todo el Captulo III de este mismo ttulo se ocupa de consolidar este principio prohibiendo el despido por causa de matrimonio y estableciendo al efecto una indemnizacin especial en su caso. Se trata de otra situacin especial de proteccin contra el despido arbitrario articulndose una garanta de estabilidad impropia ms acentuada que la comn. 3. Salarios.
La igualdad de retribucin de las mujeres -debe cuidarse en todos los convenios colectivos o laudos donde se fijen salarios. Lo mismo ocurre con respecto a los menores en el artculo 187. La ley 23.179 aprob la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, aprobada por una resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas del 18/12/ 79. 4. Ley 25.013.
La citada ley de reforma laboral introdujo la figura del despido discriminatorio considerando tal, entre otras causales, el originado en motivos de sexo. La prueba est a cargo de quien invoque la causal y en esos casos la indemnizacin prevista en aquella ley se incrementa en un treinta por ciento (30%) y no se aplica el tope establecido en el segundo prrafo del artculo. 7.
Doctrina de la Corte Suprema. El principio constitucional que garantiza igual remuneracin por igual tarea no impide discriminaciones salariales basadas en la mayor eficacia, laboriosidad y contraccin al trabajo del obrero, ya que no puede privarse al empleador del derecho de premiar a quienes revelen mritos suficientes. Y este derecho debe quedar librado a su prudente discrecionalidad respecto de la apreciacin de dichos mritos, ya que de otra manera se desvirtuara su ejercicio (C.S., 26/8/66, "D.T.", 1966-449).
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Ar. 173
El art. 173 [Trabajo nocturno. Espectculos pblicos], cuyo texto se transcribe a continuacin, fue derogado por la Ley Nacional de Empleo: . \ "No se podr ocupar a mujeres en trabajos nocturnos, entendindose por tales el intervalo comprendido entre las veinte y las seis horas del da siguiente, salvo en aquellos de naturaleza no industrial que deban ser preferentemente desempeados por mujeres. En los establecimientos de espectculos pblicos nocturnos, podrn trabajar mujeres mayores de dieciocho aos. En caso de establecimientos fabriles que desarrollen tareas en tres turnos diarios que abarquen, las veinticuatro horas del da, el perodo de prohibicin absoluta del primer prrafo ser sustituido por uno comprendido entre las veintids y las seis horas del da siguiente". 1. Trabajo nocturno.
Las primeras leyes laborales de proteccin se destinaron a la tutela de las mujeres y los nios; as en nuestro pas, con la ley 5291 (R.N. 1907, t. IV, p. 23) se inici la proteccin de las mujeres. prohibindose el trabajo nocturno de stas, principio que recept luego este artculo de la ley general. Las limitaciones se dirigieron en un comienzo a reducir su jornada de labor, suprimir su trabajo nocturno, asegurarle el descanso dominical y contemplar su situacin en ocasin de la maternidad. Es que la legislacin se preocupa de asegurar la. salud fsica y psicolgica de la mujer con el objeto de garantirle condiciones de trabajo que le permitan tambin cumplir con sus deberes familiares, especialmente en lo que atae a la atencin de sus hijos menores y los por venir; de all la particular proteccin en la gestacin y en la lactancia. El trabajo nocturno de mujeres estuvo prohibido hasta la sancin de la Ley Nacional de Empleo, aunque siempre se permiti que la mujer laborara en determinados trabajos no industriales en que su prestacin se consider preferencial, tal el caso de azafatas, enfermeras o aquel que se desempeaba en tareas artsticas. Con la derogacin de este artculo.pareci derrumbarse la ltima diferencia o discriminacin entre el trabajo del hombre y el prestado. por las mujeres ms all del criterio tuitivo y familiar que fund aquella distincin en el tiempo inmediato anterior. 2. Ley Nacional de Empleo.
Este artculo de la L.C.T. incluido en su Ttulo VII, Trabajo de mujeres, ha sido derogado por el art. 26 de la ley 24.013 (Nacional de Empleo) y en su consecuencia tambin se ha denunciado el Convenio Cuatro (4) y el Convenio Cuarenta y uno (41) de la Organizacin
Art. 174
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Internacional del Trabajo, ratificados por las leyes 11.726 y 13.560, respectivamente. Se puede ahora, en consecuencia, ocupar a mujeres en trabajos nocturnos.
No existe norma legal alguna que autorice a considerar que las horas nocturnas trabajadas por persona de sexo femenino, que encuadran en la previsin legal de trabajo prohibido, deban abonarse como extras con el 100% de recargo. El trabajo prohibido no debe dar lugar a un beneficio econmico, que induzca a un trabajador a procurarse una ganancia en desmedro de su salud (CNATr., Sala VI, 20/10/80, "L.T.", XXTX-178).
Art. 174. Descanso al medioda. Las mujeres que trabajen en horas de la maana y de la tarde dispondrn de un descanso de dos horas al medioda, salvo que por la extensin de la jornada a que estuviese sometida la trabajadora, las caractersticas de las tareas que realice, los perjuicios que la interrupcin del trabajo pudiese ocasionar a las propias beneficiaras o al inters general, se autorizare la adopcin de horarios continuos, con supresin o reduccin de dicho perodo de descanso. Descanso al medioda. Cuando las mujeres trabajen en horas de la maana y de la tarde debern gozar de un descanso al medioda de dos horas. Pero esta norma admite la posibilidad de tantas excepciones previstas en su misma formulacin que el principio ha quedado slo como una pauta orientadora.. En efecto, se prev que este descanso puede suprimirse o reducirse admitindose el horario corrido cuando la extensin del horario, las caractersticas de las tareas o los perjuicios por la interrupcin pueden afectar: a) a la trabajadora; o b) al inters general. Como se advierte, nos hallamos aqu ante una defectuosa redaccin y una declaracin vaga y difusa que diluye sustancialmente el privilegio aludido ms arriba. Privilegio que puede tornarse perjuicio de admitirse sin excepcin por producir el alejamiento de la mujer ms horas de su hogar en otro exceso de proteccin causante de desproteccin no querida por la norma. Si no afecta la salud fsica o psicolgica de la mujer el horario corrido, con las pausas convencionales necesarias para la colacin o merienda, puede ste resultar a la mujer ms beneficioso y cmodo que la jornada discontinua.
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Arts. 175 y 176
Una disposicin equivalente hallamos con respecto a los menores en el artculo 191.
No es legtimo e! cambio del horario de 6 a 15 horas, con media hora de intervalo en base a ser violatorio del trabajo de mujeres, si la ilegalidad aducida radica en a omisin de solicitar la autorizacin administrativa por la empleadora, alcanzada por la regla "nemo auditur" (CNATr., Sala I, 22/3/ 71, "L.L.", 144-575).
Art. 175. Trabajos a domicilio. Prohibicin. Queda prohibido encargar la ejecucin de trabajos a domicilio a mujeres ocupadas en algn local u otra dependencia de la empresa. Trabajo a domicilio. He aqu una sabia previsin; se prohibe a las mujeres ocupadas en alguna dependencia de la empresa llevar trabajo a su casa para continuar en su hogar la ejecucin de los mismos, por cuenta y orden del mismo empleador bajo quien se hallan en relacin dependiente. Este no puede encargarle la realizacin de tareas a continuar en su domicilio porque en ese caso se burlara la previsin sobre limitacin de la jornada atentando el cuidado "de la salud femenina que la ley preserva. Una disposicin semejante se encuentra en el artculo 191 con respecto a los menores de ambos sexos. Deviene de lo expuesto que nada obsta para que estas tareas, fuera del lugar habitual de trabajo y despus de la jornada comn, puedan encomendarse a trabajadores varones mayores. Art. 176. Tareas penosas, peligrosas o insalubres. Prohibicin. Queda prohibido ocupar a mujeres en trabajos que revistan carcter penoso, peligroso o insalubre. La reglamentacin determinar las industrias comprendidas en esta prohibicin. Regir con respecto al empleo de mujeres lo dispuesto en el art. 195. Tafeas penosas, peligrosas o insalubres. Prohibicin. En este tipo de tareas no pueden trabajar mujeres. Tampoco los menores de cualquier sexo segn el artculo 191.
Art. 176
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Pero ste es un artculo que deriva a la reglamentacin su adecuacin porque indica que sta determinar a qu industrias se considerar con la calificacin que seala el ttulo de la norma. El decreto reglamentario de la ley 11.317, dictado el 28/5/25. determin que deba entenderse por tareas peligrosas e insalubres las siguientes; entre otras: a) refinamiento y destilacin del petrleo o hidrocarburo empleado para el alumbrado y el calor; b) fabricacin de barnices grasos; c) fabricacin de sulfuro de carbono; d) fabricacin de ter sulfrico y actico; e) la talla y pulimento del vidrio, el pulimento de metales con esmeril y el trabajo en cualquier local o sitio donde ocurran habitual-mente desprendimientos de polvos o de vapores irritantes o txicos; f) la fabricacin de alcohol y la fabricacin de mezcla de licores, etc. Este artculo, que halla su equivalente para los trabajadores menores en el n 195, fija la culpa del empleador a los efectos de las responsabilidades e indemnizaciones en caso de accidente de trabajo o enfermedad, si se comprueba que la causa de stos es el desempeo de alguna de las tareas prohibidas en este artculo realizada en condiciones que impliquen infraccin a los requisitos. Se establece as una presuncin jurs et de jure sin admitirse prueba en contrario y por el solo hecho aludido se estima que el accidente o enfermedad result por culpa del empleador. Mas con una atenuacin donde s se admite que el empleador pueda probar su falta de culpa: que el menor o la mujer se encuentre en un sitio de trabajo donde su presencia es ilcita o prohibida y este hecho fuere de desconocimiento del empleador. Aqu la presuncin es juris tantum.
Ante la admisin de la empleadora . de haber tenido conocimiento de la gravidez de la empleada a la poca del despido, la Cmara no puede prescindir de la norma del art. 176 de la Ley de Contrato de Trabajo (C.S., 4/5/95, "D.T.", 1996-B, 1462).
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Art. 177
CAPTULO II DE LA PROTECCION DE LA MATERNIDAD ' Art. 177. Prohibicin de trabajar. Conservacin del empleo*. Queda prohibido el trabajo del personal femenino durante los 45 das anteriores al parto y hasta 45 das despus del mismo. Sin embargo, la interesada podr optar por que se le reduzca la licencia anterior al parto, que en tal caso no podr ser inferior a 30 das, el resto del perodo total de licencia se acumular al perodo de descanso posterior al parto. En caso de nacimiento pretrmino se acumular al descanso posterior todo el lapso de licencia que no se hubiere gozado antes del parto, de modo de completar los 90 das. La trabajadora deber comunicar fehacientemente su embarazo al empleador, con presentacin de certificado mdico en el que conste la fecha presunta del parto, o requerir su comprobacin por el empleador. La trabajadora conservar su empleo durante los perodos indicados, y gozar de las asignaciones que le confieren los sistemas de seguridad social, que garantizarn a la misma la percepcin de una suma igual a la retribucin que corresponda al perodo de licencia legal, todo de conformidad con las exigencias y dems requisitos que prevean las reglamentaciones respectivas. Garantzase a toda mujer durante la gestacin el derecho a la estabilidad en el empleo. El mismo tendr carcter de derecho adquirido a partir del momento en que la trabajadora practique la notificacin a que se refiere el prrafo anterior. En caso de permanecer ausente de su trabajo durante un tiempo mayor a consecuencia de enfermedad que segn certificacin mdica deba su origen al embarazo o parto y la incapacite para reanudarlo vencidos aquellos plazos, la mujer ser acreedora a los beneficios previstos en el artculo 208 de esta ley.
1. Prohibicin de trabajar.
Por la ley 21.824 (B.O. 30/6/78) se sustituy el artculo 177 de la L.C.T. modificndose por segunda vez el mismo, ya que la 21.297 haba introducido reformas a la redaccin original. El artculo primitivo llevaba el n 193 y como el que le sustituyera fue objeto de crticas y observaciones varias de la doctrina. Con la nueva reforma se incorpora
* Texto segn ley 21.824 (sane, y prom. 27/6/78; B.O. 30/6/78).
Art. 177
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un sistema ms generoso y comprensivo en cuanto al tiempo del descanso por maternidad. En efecto, en el texto precedente el tiempo total al efecto era de 90 das que se distribuan en principio por mitades; 45 das antes y 45 despus del parto, sin perjuicio de la opcin otorgada a la trabajadora para reducir el perodo preparto hasta no menos de 30 das a cuyos efectos los 15 sustrados se agregaban al perodo posterior que as llegaba a 60. Pero un parto anticipado o de pretrmino ocasionaba para la trabajadora la prdida de das de su licencia maternal preparto. Y hasta el total de los mismos, llegando as en casos a 45 das. Como el nacimiento pretrmino es impronosticable se resolvi con la reforma, fundando la misma en razones de equidad, permitir la acumulacin de ese perodo no utilizado a fin de posibilitar a la madre dispensar a estos hijos los cuidados necesarios, ya que en casos do hijos prematuros su supervivencia exige por lo general la asistencia especializada, con severos cuidados y atencin especial. De esa manera y a todo evento se permiti completar los 90 das de licencia. 2. Conservacin del empleo.
La trabajadora conserva su empleo durante los perodos indicados y goza de las asignaciones familiares que implicarn una retribucin similar a su sueldo habitual. En sntesis, con el texto actual se aseguran a la trabajadora dos consecuencias: a): no pierde los das de licencia por maternidad si se produce un nacimiento prematuro porque los no usados se adicionan luego del parto y se mantiene el descanso y prohibicin del trabajo por 90 das en todos los casos; y b) siempre percibir la trabajadora una asignacin similar a su remuneracin por todo el tiempo legal de la licencia o prohibicin del trabajo, es decir, 90 das. L nobleza de la reforma se advierte pero surgen ciertas dudas en cuanto a su eficacia y la inquietud por su desnaturalizacin. Una trabajadora ahora sin problemas de remuneracin ni de prdida de das de licencia puede que no se:preocupe por establecer el da concreto o que a sabiendas y en connivencia con el mdico que otorga el certificado indique una fecha posterior a la posible para reducir el descanso preparto y estar ms tiempo con su hijo luego. Esto, a la postre perjudica a la madre, que ver perdidas sus asignaciones prenatales y al hijo ya concebido cuyos cuidados maternos necesita aun, antes del parto, en el seno de la madre. El de esa madre que por problemas econmicos trat de postergar lo ms posible su descanso sin advertir que con el ltimo prrafo de este mismo artculo poda tener la solucin en algn caso patolgico, cuando se enlaza esta
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licencia con los perodos de enfermedad inculpable vinculados al parto o embarazo. Las asignaciones por maternidad que se abonan no se consideran integrantes de un salario y por ello no se hallan sujetas a aportes ni descuentos jubilatorios ni se toman en cuenta para liquidar el sueldo anual complementario. 3. Notificacin del embarazo.
La trabajadora debe comunicar fehacientemente su embarazo al empleador. Por cualquier medio. Y a ese efecto se podr acreditar la situacin de dos maneras: a) por certificado mdico que presente donde conste la fecha presunta del parto; o b) por comprobacin del empleador a requerimiento de su trabajadora. Luego de esta comunicacin, certificada o comprobada, y a partir de aqulla goza la trabajadora, establece la ley, del derecho a la estabilidad en el empleo. Esta mencin de estabilidad, que no estaba en el proyecto original de la ley, fue introducida como una expresin de anhelo y se mantiene errneamente a travs de las dos reformas, las que no aclaran que en concreto no se trata de ninguna estabilidad ya que en ese caso ante un despido la trabajadora tendra derecho al reintegro ai trabajo, cosa que no ocurre. Se trata de una estabilidad impropia o mejor dicho de una proteccin contra el despido arbitrario acentuada con una sancin cuantificada mayor, la que se indica en el artculo 182, y que consiste en el derecho a percibir como indemnizacin especial un ao de remuneraciones ms la indemnizacin comn de despido del artculo 245. El principio de la buena fe exige la notificacin del embarazo como condicin ineludible para hacerse la trabajadora acreedora de la indemnizacin especial, ya que en su defecto sta no corresponde. Esta indemnizacin slo procede cuando el principal se halla en conocimiento del estado de gravidez de su dependiente.
1. Requisitos. Estado civil de la mujer embarazada. La proteccin de la mujer embarazada prescinde en absoluto del estado civil de ella. La ley laboral la capta como sujeto de un contrato de trabajo, y a fin de garantizar la estabilidad en su empleo, frente a un hecho de trascendente relieve personal y social, como es la maternidad, le acuerda su resguardo. La ley quiere y protege, con el alcance previsto, a la mujer con omisin de su estado civil, en tanto que se halle gestando y luego de cierto lapso de haberse producido el nacimiento (CNATr., Sala V, 28/2/78, "L.T.", XXVI841).
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2. No compensacin en dinero. Si la trabajadora no goz de la licencia por maternidad por su exclusiva voluntad, no puede pretender una sobreasignacin sobre sus tareas en ese lapso (CNATr., Sala V, 28/2/73, "D.T.", 1973-519). Si bien la Ley de Contrato de Trabajo nada ha dicho en relacin a la mujer embarazada que no hace uso de su derecho de no trabajar, al legislar sobre vacaciones anuales consagra el principio de que las no gozadas no son compensables en dinero por cuanto han sido dispuestas para proteccin de la salud fsica del obrero. En la misma forma la prohibicin de trabajar impuesta a la madre trabajadora, obedece a la necesidad de protegerla, y preservar la salud del nio en gestacin (C.Tr. San Francisco, Cba., 30/6/78, "J.A.", 25/ 7/79). El hecho de no haber gozado del beneficio de no trabajar, prestando servicios voluntariamente durante 36 das de los 45 anteriores al parto y percibiendo los haberes correspondientes al tiempo efectivamente trabajado, no le otorga derecho a la actora de reclamar una compensacin en dinero, lo que implicara el desconocimiento de los principios que fundamentan lo normado en el art. 177, L.C.T., convirtindolo en letra muerta en relacin al objetivo que persigue (C.1V. San Francisco, Cba., 30/6/78, "J.A.", 25/7/79). La proteccin especfica de la mujer durante el perodo de maternidad y embarazo tiene por objeto contrarres-.tar los daos^que pudiere ocasionarle la situacin de despido, por lo que si el empleador adopta una va indirecta para perseguir a su dependiente con la finalidad de inducirla a retirarse, el amparo legal ha de extenderse tambin en este caso y pesa sobre quien decide el despido, acreditar los presupuestos fcticos en que ha basado su decisin
(CNATr., Sala II, 29/2/96, "D.T.", 1996A, 1214). 3. Obligaciones del empleador. En caso de maternidad el empleador slo queda obligado a conceder la licencia especial establecida por la ley, pues el pago de las remuneraciones que la trabajadora devengue durante el transcurso de aqulla queda a cargo del sistema de seguridad social (T.Tr. n 1 Baha Blanca, 5/11779. "J.T.A.", 1980593). La proteccin por enfermedad que deba su origen al embarazo o parte se extiende antes y despus de la licencia paga por maternidad. La amenaza de aborto que obliga a la trabajadora a guardar reposo absoluto constituye una enfermedad que obliga a abonar los salarios respectivos aunque se haya presentado antes de comenzar el perodo de licencia por enfermedad (J.N.Tr. n 37, 22/10/76, "L.T.", XXV68). 4. Notificacin del embarazo. La ley le atribuye a la empleada embarazada la obligacin de hacer conocer su estado principal. Pero tal notificacin no implica ni ms ni menos que el fehaciente conocimiento del empleador de ese estado de embarazo para evitar precisamente que durante l no adopte medidas que involucren la rescisin del contrato laboral, lo que justifica el recaudo del certificado mdico o bien la facultad de la mujer empleada de solicitar ser reconocida clnicamente (S.C.B.A., 25/4/78, Ac. 24.640, "E.D.", 6/3/79). El art. 178 de la L.C.T. en cuanto crea una presuncin de despido por causa de embarazo no puede dejar de relacionarse con el art. 177, que garantiza la estabilidad de la trabajadora a partir del momento en que comunique
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fehacientemente su embarazo al empleador con presentacin de certificado mdico (CNATr., Sala II, 20/3/79, T. y S.S.", 1979-229). La trabajadora que invoca el despido por embarazo debe probar el conocimiento previo por parte de la empleadora (CNATr., Sala I, 25/4/77, "E.D.", 79506). Si la trabajadora manifiesta que pone a disposicin del empleador un certificado mdico ef'el cual se acredita su embarazo, ello es suficiente para cumplir con el requisito impuesto en el art.. 177 L.C.T. tanto ms si no requiri la comprobacin del estado de embarazo por el empleador (CNATr., Sala I, 27/6/78, sent. 37.546). Si durante el plazo del preaviso el empleador es notificado del estado de embarazo de la trabajadora despedida, debe respetar su estabilidad, ya que si persiste en el despido sobrevendr la presuncin del art. 178 L.C.T. (S.C.B.A., 25/4/78, "L.T.", XXVII-471). Quien invoca un hecho carga con la obligacin de probar los presupuestos fcticos que justifican su tesis, por lo que si la trabajadora no demuestra que la comunicacin que efectuara cumpli las condiciones que impone el art. 177 de la Ley de Contrato de Trabajo no puede valerse de la presuncin legal impuesta a favor del trabajador por el art. 9 de la ley citada en tanto dicha norma resulta aplicable a los supuestos de interpretacin normativa (CNATr., Sala n, "29/2/96, "D.J.", 1996-2-363). 5. Licencia en caso de nacimiento sin vida o de aborto espontneo. Tiene derecho al goce de la licencia especial por maternidad la dependiente que da a luz un hijo, aun cuando ste falleciera antes del alumbramiento, toda vez que la proteccin establecida por las leyes laborales para la mater-
nidad tienen por finalidad especfica la' proteccin de la integridad psicofsica de la trabajadora (CNATr., Sala I, 14/ 3/79, "B.C.N.ATr.", 1979-31-6). , ' Frente a un aborto espontneo normalmente cesan las causas (lgica repercusin en la salud de la parturienta, atencin del nio recin nacido) que el legislador tuvo en cuenta para establecer el rgimen de indemnizacin especial en caso de despido. Si con motivo del hecho, la empleada sufre las consecuencias de un debilitamiento fsico o psquico entran en accin las normas que corresponden a la llamada enfermedad inculpable (actuales arts. 208 y ss., L.C.T.) y no la garanta prevista en los arts. 193, 194 y concs. de la L.C.T. (CNATr!, Sala III, 28/9/79, "B.C.N.A.Tr.", 1979-32-4). El nacimiento sin vida del;hijo de la trabajadora obsta a la operatividad de la proteccin contenida en el art. 177 de la Ley de Contrato de Trabajo 3'a que la norma bloquea el derecho de despedir a la trabajadora gestante para evitar que los empleadores puedan adoptar conductas discriminatorias ante la perspectiva de que el cuidado del hijo afecte el cumplimiento de sus labores, disminuyendo el rendimiento por lo que si el embarazo resulta frustrado desaparece el elemento conflictivo que la norma procura evitar (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, 1178/95, "D.T.", 1996-A, 456). 6. Despido indirecto. Cuando la mujer embarazada se considera despedida, configurndose un supuesto de despido indirecto, no opera la presuncin legal en orden a que el cese fue debido a su maternidad y slo tendr derecho a la indemnizacin reclamada, si demuestra que el distracio obedeci a tal situacin personal (CNATr., Sala H, 29/2/96, "D.T.", 1996-A, 1214).
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Art. 178. Despido por causa del embarazo. Presuncin. Se presume, salvo prueba en contrario, que el despido de la mujer trabajadora obedece a razones de maternidad o embarazo cuando fuese dispuesto dentro del plazo de siete meses y medio anteriores o posteriores a la fecha del parto, siempre y cuando la mujer haya cumplido con su obligacin de notificar y acreditar en forma el hecho del embarazo as como, en su caso, el del nacimiento. En tales condiciones, dar lugar al pago de una indemnizacin igual a la prevista en el art. 182 de esta ley. 1. Despido por causa del embarazo.
El texto reformado de este artculo establece el tiempo en que el despido dispuesto contra la trabajadora pueda ser imputado a razones de maternidad y a ese efecto indica que durante siete meses y medio antes y siete meses y medio despus del parto existe una presuncin de que el despido obedece a razones de maternidad o embarazo. Mas esta presuncin puede desbaratarse ante la prueba en contrario. No se trata de una presuncin juris et de jure que limita la defensa, ya que la norma establece tambin otras pautas obligatorias a cumplimentar por la mujer para que el privilegio juegue. Ella deber acreditar el hecho del embarazo o del parto y debe tambin cumplimentar la obligacin de notificar su estado. La notificacin puede probarse por cualquier medio fehaciente, incluso el testimonial; la acreditacin slo es hbil mediante certificado expedido por profesional mdico. Este puede ser suplido por la comprobacin requerida al empleador mencionada en el segundo prrafo del artculo precedente, mas no se nos escapa al respecto la existencia de eventuales posibilidades conflictivas al recurrir a esta no aconsejable alternativa. 2. Indemnizacin.
La indemnizacin prevista para el despido por causa de embarazo se establece en el artculo 182 de esta ley referido al despido por causa de matrimonio; se trata de una indemnizacin especial consistente en: ) el pago de un ao de remuneraciones, con ms b) la indemnizacin comn por despido o antigedad prevista en el artculo 245 de la ley. ' La reforma atenu la antigua previsin de la norma que duplicaba" la primera indemnizacin, prevista en el artculo 182. De,esta indemnizacin se exime el empleador si prueba que este despido obedece a una causa eficiente para provocar un despido causado, es decir, todas las admitidas por la norma: justa causa o
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fuerza mayor y hasta la falta o disminucin de trabajo, si sta cumple los recaudos de la norma y es insospechable. Se exime tambin el empleador de su pago si no se notific la contingencia ni se intent acreditarla por parte de la trabajadora. 3. Despido indirecto.
Esta indemnizacin especial procede no slo en casos comunes de despido directo sino tambin en los indirectos, manteniendo su derecho la trabajadora que se considera injuriada. Pero las conductas respectivas deben, en tales supuestos, valorarse con prudencia, a fin de preservar la buena fe de las partes debiendo acreditarse difanamente los hechos y circunstancias injuriosas que se atribuyen al empleador.
1. Presuncin, del despedo por causa del embarazo. La presuncin legal de la existencia de un despido por causa de embarazo, en principio, slo contempla la situacin de despido dispuesto por el empleador, pues el efecto de la presuncin es librar de la carga de la prueba a quien ella beneficia, dando por existente el hecho presumido, pero siempre que se encuentre probado el que le sirve de antecedente. (CNATr., Sala II, 8/9/ 76, "D.T.", 1977-561). Si el empleador", conociendo la reciente maternidad de una mujer, celebra con la misma un contrato de trabajo, no puede presumirse que rompa ese contrato por tal motivo, meses despus (CNATr., Sala II, 29/6/77, sent. 44.344). Si durante los perodos de tiempo en que las presunciones de los arts. 178 y 181 L.C.T. son directamente operativas, se despide a una trabajadora, atribuyndosele un comportamiento que no se prueba (haberse negado a prestar servicios para quien era sucesor en la empresa), procede el pago de las indemnizaciones especiales previstas en los arts. 178 y 182 L.C.T. (CNATr., Sala VI, 28/12/78, "D.T.", 1979-188). Si la rescisin dispuesta por el patrono se produjo antes de los siete meses y medio siguientes al parto, se presume legalmente, si no hay prueba de otros motivos verdaderos atendibles, que el despido obedeci a ese hecho, siendo procedente la indemnizacin del art. 132 de la L.C.T. (CNATr., Sala V, 28/ 9/79, "D.T.", 1980-117). Tratndose la presuncin legal de una excepcin al principio de la carga de la prueba, no es posible aplicarla partiendo de un antecedente distinto como lo es el despido indirecto (CNATr., Sala II, 8/9/76, "L.T.", XXVI-75). Si no se justifica hecho alguno .en contra de la presuncin contenida en el art. 178 de la L.C.T., se debe tener por acreditado que el despido de la trabajadora se produce por motivo de maternidad o embarazo (C.S. Tucumn, 5/5/ 80, "J.A.", 1980, n 29.855). Las presunciones por despido por matrimonio y embarazo funcionan sin ms, salvo que se acredite otra causa de despido (CNATr., Sala VI, 28/12/78, "D.T.", 1979-188). El art. 178 admite a prueba de las circunstancias determinantes de la ruptura, cuya invocacin debe ser, adems, lo suficientemente apta como para justificar la decisin del empleador; o sea, tener justa causa, puesto que de lo contrario, bastara la mera alusin de
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un motivo cualquiera para que por el solo hecho de creerlo justificado aqul cayese la presuncin, la que de este modo resultara iaaplicable: solucin no querida por la ley. Habindose decidido que el despido fue injustificado cobra plena vigencia la presuncin (en el caso, el empleador invoc reiterada:; faltas anteriores que no fueron sancionadas en su momento, por lo que ni siquiera obran como antecedente) (CNATr., Sala I, 27/2/81, sent. 41.966). La presuncin de que el despido tuvo por causa el embarazo de la empleada funciona cuando no existe otra causa de despido esto es, cuando el despido debe atribuirse nicamente a a existencia del embarazo en la empleada, pero no cuando aqul ha sido originado en otros motivos (S.C.B.A., 14/9/76, "D.T.", 1976-816). El cap. II: "De la proteccin de la maternidad", tt. VII: Trabajo de mujeres" de la Ley de Contrato de Trabajo, consagra normas tendientes a tutelar a la trabajadora embarazada, y establece como presuncin iuris tantum que el despido de la mujer embarazada obedece a razones de maternidad cuando fuese dispuesto dentro de determinados plazos, anteriores a la fecha en que debi comenzar el perodo de licencia que la ley establece o posteriores a la finalizacin del mismo; la ley, en consecuencia, ha introducido una importante modificacin al principio tradicional de la carga de la prueba. En el caso de despido por causa de maternidad, el art. 178 contempla el caso de emisin por parte del empleador de una declaracin de voluntad resciso-ria, cierta, precisa e inequvoca; cuando esa voluntad se exterioriza en el llamado "perodo de sospecha" entra a jugar la presuncin legal (CNATr., Sala II, 8/ 9/76, "D.T.", 1977-561). Informada la empleadora de que la operara preavisada se encontraba en estado de gravidez, por imperio de la formal denuncia presentada por la
entidad gremial (art. 30, inc. 2, ley 20.615), no le quedaba otra alternativa que respetar su estabilidad, ya que si persista en su decisin de despedirla sin causa, habra de sobrevenir inexorablemente la presuncin del art. 178 de la Ley de Contrato de Trabajo. Ello no obstaba para que ejercitara su legtimo derecho a requerir el pertinente certificado mdico en caso de que abrigara dudas al respecto (S.C.B.A., 25/4/78, Ac. 24.640, "E.D.", 6/3/79). Al no haberse probado hecho alguno en contra de la presuncin establecida en el art. 178 de la L.C.T. ley 20.744, se debe tener como cierto que el despido fue por razones de maternidad o embarazo y le corresponde la indemnizacin prevista en el art. 182 del mismo cuerpo legal (C.l'Tr. Entre Ros, 9/8/78). El art. 178 de la L.C.T. establece una presuncin iuris tantum, que cuando el despido de la mujer trabajadora se concreta dentro de los seis meses de la finalizacin de la licencia por maternidad o embarazo, es por esta razn la extincin del contrato. Naturalmente dicha presuncin, atento a la naturale-" za de la misma, se puede destruir por prueba en contrario_,(C.l'lTr. Entre Ros, 9/8/78). Los arts. 177 y 178 de la L.C.T. contemplan situaciones diferentes: el primero se refiere a la prohibicin de trabajar y la conservacin del empleo, el segundo a la presuncin establecida por la ley, salvo prueba en contrario, que el despido de la trabajadora tiene por causa razones de maternidad o embarazo cuando se haya dispuesto dentro de los plazos legales y cumplidas las obligaciones que establece el mismo artculo. (En el caso se consider que al no justificarse hecho alguno en contra de la presuncin del ltimo artculo citado se deba tener por acreditado al despido por motivo de maternidad) (C.S. Tucumn, 5/5/80, "J.A.", 5/11/80).
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La falta de negativa categrica de la empleadora al contestar la demanda del desconocimiento del estado de embarazo de la empleada, sosteniendo solamente el no haber tomado conocimiento del mismo de parte de la actora, hace jugar lo prescripto por el art. 47, inc. b, de la ley 7945 la real existencia del embarazo, no siendo por tanto necesaria la prueba del mismo por la demandante (CATr. Rosario, Sala 1,11/ 5/79). Si la trabajadora ingres embarazada y nunca hizo_ saber su estado, no se encuentra legitimada para valerse de su propia reticencia con el fin de beneficiarse con la proteccin que la ley acuerda a quien presenta un embarazo sobreveniente al comienzo de la prestacin (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, 11/8/95, "D.T.", 1996-A, 456). Para gozar de la estabilidad que la ley otorga a la trabajadora gestante, sta debe cumplir la sencilla carga de notificar fehacientemente al empleador esa circunstancia (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, 11/8/95, "Carminatti Germino, Iris M. c/Bordados Industriales y otros", "D.T.", 1996-A, 456). La omisin del interesado en cumplir con una carga, obligacin respecto de uno mismo, obsta al nacimiento del deber de no despedir en cabeza del empleador insusceptible de ser generado por otro medio que no sea el descripto por la norma (art. 986, Cd. Civil) (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, 11/8/95, "D.T.", 1996-A, 456). Si el empleador contrat a la trabajadora sabiendo que estaba embarazada y luego la despide, no puede acusrselo posteriormente de discriminar a quien pudo sencillamente no contratar (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, 11/8/95, "D.T.", 1996-A, 456).
La ley protege contra eventuales actos discriminatorios a la trabajadora que comienza a gestar durante la ejecucin de la relacin (Del voto del Dr. Morando, en minora). (CNATr., Sala VI, 11/8/95, "D.T.", 1996-A, 456). 2. El despido indirecto. La finalidad de la ley, de proteger a la maternidad, hace procedente no obstante la literalidad de los trminos de los arts. 177 y 178, L.C.T. la indemnizacin especial prevista para el despido por causa de embarazo, aun en el caso de despido indirecto de la trabajadora. Por aplicacin del art. 11, L.C.T., cuando una cuestin no pueda resolverse por aplicacin de las normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes anlogas, se decidir conforme a los principios de la justicia social, a los generales del derecho del trabajo, entre los que cabe incluir al de proteccin de la maternidad, la equidad y la buena fe (CNATr., Sala IV, 30/12/76, "D.T.", 1977-558). Es procedente el pago de la indemnizacin prevista en la ltima parte del art. 178, L.C.T., en caso de despido indirecto, pues tanto ste, como el despido arbitrario, responden a la misma causa incumplimiento grave del dador de trabajo que no permite la continuacin del contrato y producen similares consecuencias (CNATr., Sala III, 31/8/76, "L.T.", XXVI-182). Es procedente la indemnizacin prevista en el art. 178 en caso de despido indirecto provocado por injuria a los intereses de la trabajadora (falta de pago de salarios), toda vez que la interpretacin contraria llevara a que el empleador se abstuviera de cumplir con las obligaciones emergentes de la relacin laboral, se vera beneficiado abonando una indemnizacin menor que si despide ala trabajadora (CNATr., Sala I, 30/5/77, sent. 36.730).
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La indemnizacin especial por embarazo o maternidad es procedente en el caso de despido indirecto (C.Tr. Tucumn, 18/3/80, "J.A.", 1980-IV, n 30.030). Los casos de despido indirecto tanto en el perodo de proteccin del embarazo y del parto, cuanto en el lapso de amparo al matrimonio deben valorarse con cierta prudencia a fin de preservar la buena fe de las partes en el contrato segn la norma del art. G3 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 30/ 6/77, "L.T.", XXVI-433). El despido arbitrario y el indirecto producen similares consecuencias y, por consiguiente, deben indemnizarse en la misma forma (en el caso, despido por embarazo) (CNATr., Sala III, 11/8/ 7G, "L.T.", XXVI-A-182). La indemnizacin especial prevista para el despido por causa de embarazo es procedente aun en el caso de despido indirecto de la trabajadora (CNATr., Sala IV, 30/12/76, "L.T.", XXVI-A-74). La indemnizacin especial en el supuesto de despido por causa de embarazo o maternidad, es procedente aun en el caso de despido indirecto de la empleada o trabajadora, en atencin a la finalidad de la ley de proteger a la maternidad. No admitir tal tesitura o punto do vista, implicara facilitar al empleador de la trabajadora embarazada. de la que quiere prescindir, incumplir con sus obligaciones esencia-Ios como sera el pago de las remuneraciones y dems, a su cargo, o inferirle injurias graves, para provocar la lgica reaccin de la empleada y llevarla forzosamente a la ruptura del contrato, y eximirse de esa manera del pago de las indemnizaciones legales (C.Tr. Tu-cumn, 18/3/80, "J.A", 31/12/80). En relacin con la indemnizacin especial prevista en el,art. 178 de la Ley de Contrato de Trabajo (despido por causa de embarazo-presuncin) no procede distinguir entre despido direc-
to o indirecto, ya que de otro modo el empleador colocara a la trabajadora en condicin de tener que soportar cualquier injuria durante ese plazo; debiendo dejarse a salvo el principio de buena fe (que debe ser apreciado con rigor) para evitar el efecto opuesto, en el sentido de que la trabajadora se considere despedida por motivos irrelevantes (CNATr., Sala VII, 20/9/95, "D.J.", 1996-1-693). 3. Notificacin y acreditacin del embarazo. El derecho a la indemnizacin por embarazo y la presuncin pertinente rigen cuando el distracto se opera dentro del lapso de siete meses y medio antes del parto y el empleador tiene conocimiento del estado de gravidez de la empleada (CNATr., Sala II, 30/9/76. T. y S.S.", 1977-381). No es dable presumir ni mucho menos admitir que el despido de la actora se deba a razones de embarazo, puesto que a la fecha en que se le comunic su cesanta ella no haba notificado el hecho del embarazo conforme a los trminos del art. 178 de la Ley de Contrato de Trabajo (C.Tr. Tucumn, 7/8/79, "J.A^, 23/1/80). La prdida del embarazo a consecuencia del parto prematuro justifica con mayor razn la proteccin legal. El art. 178 L.C.T. no autoriza la distincin que se efecta entre embarazo y partos normales y embarazo interrumpido por cualquier causa o parto prematuro. Deben tenerse en cuenta las caractersticas particulares de cada caso. Es admisible que la garanta legal no juegue si un embarazo de pocas semanas se interrumpe por un aborto. Pero en el caso concreto, tratndose de un embarazo mltiple (mellizos) que se interrumpi por la enfermedad y muerte de uno de los fetos, provocando el parto prematuro del otro, la proteccin
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legal es inevitable y la conducta de la empleadora, que se apresur a despedir a la empleada antes de que venciera la garanta del art. 178 ya citado, genera derecho a. la indemnizacin especial (CNATr., Sala V, sent. 55.996 del 31/ 3/97, "B.J.", 1998206/207). El procedimiento de comunicar el embarazo al empleador con la presentacin de un certificado mdico, impuesto por el art. 193, prr. 2o, ley 20.744, tambin corresponde que sea exigido en el art. 194, que crea una presuncin iuris tantum en el caso de despido de una trabajadora embarazada, presuncin que se refiere a la motivacin del despido y que conlleva una grave sancin. Por otra parte, el texto actual del precepto correspondiente "(art. 178, ley 20.744, modificado por ley 21.297, t. o. segn decreto 390/ 76), consagr legislativamente esa solucin (S.C.B.A., 14/9/76, Ac. 22.124). No tiene relevancia la falta de notificacin del estado de gravidez por parte de la actora si en la causa existen constancias tales como los recibos de haberes reconocidos por la demandada, que acreditan que ella haba abonado la correspondiente licencia por maternidad y se demostr, adems, la autenticidad de los certificados mdicos que acreditan la atencin prenatal en el servicio mdico de la empleadora (CNATr., Sala VII, 14/2/96, "D.T.", 1996-B, 2397). 4. Conocimiento del embarazo. Cuando el empleador conoce el embarazo de la trabajadora no puede alegar no haber sido informado del mismo para desligarse de la responsabilidad indemnizatoria especial contenida en el art. 178 de la Ley de Contrato de Trabajo porque la finalidad de la carga informativa ha sido cumplida por otros medios (CNATr., Sala VI, 11/8/95, "D.T.", 1996-A, 456).
Si el empleador estaba en conocimiento del embarazo de la trabajadora, carece de posibilidad alguna para escudarse tras la falta de comunicacin instrumental de dicho estado (CNATr., Sala VI, 11/8/95, "D.T.", 1996-A, 456). 5. Modo de contar el tiempo de la estabilidad. Aunque la actora se hubiera reintegrado antes a sus tareas, los seis meses de estabilidad deben computarse a partir de los 45 das posteriores a la fecha prevista para el parto (CNATr., Sala I, 17/3/79, "D.T.", 1979594). 6. Indemnizacin por maternidad. a) Clculo. La indemnizacin por falta de preaviso constituye una obligacin generada al empleador por el despido, y la misma debe acumularse a la indemnizacin por causa de maternidad (S.C.B.A., 27/3/79, "D.T.", 19791459). La indemnizacin por causa de maternidad, consistente en un ao de remuneraciones, debe calcularse tomando la mejor retribucin del ltimo ao, no existiendo disposicin legal alguna que difiera la determinacin a salarios futuros (S.C.B.A., 27/3/79, "D.T.", 1979-1459). b) Alcance. "La. indemnizacin especial cubre todos los daos concernientes al despido por embarazo y maternidad y comprende la prdida de las asignaciones familiares previstas por tal motivo incluso la que tiene por causa el nacimiento (CNATr., Sala VI, 18/4/78, "D.T.", 1978-586). 7. La estabilidad y el aborto. Se excluye la garanta de estabilidad posparto en el caso del aborto, naci-
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO L.C.T. (CNATr., Sala "B.C.N.T.", 1979-32-4). ni,
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miento sin vida o fallecimiento de la criatura, cuando el despido fue posterior a este hecho (S.C.B.A., 15/8/78, "J.A", 1979-11-655). El art. 178 de la L.C.T. no hace distingo entre el hecho del parto normal y consecuente nacimiento y el embarazo sin que el posterior hecho del alumbramiento se produzca (CNATr., Sala I, 17/3/79, "D.T.", 1979-594). Si bien el aborto o parto frustrado interrumpe el embarazo normal, la estabilidad de 12 mujer se adquiere desde el momento de la concepcin, por cuanto el espritu de la legislacin vigente en la materia es la proteccin fsica de la mujer embarazada (CNATr., Sala I, 17/3/79, "D.T.", 1979-594). El aborto espontneo no priva a la mujer que lo sufre de su derecho a estabilidad por el tiempo posterior, ya que la proteccin legal no est destinada solamente a garantizar el perodo de los primeros cuidados del recin nacido sino tambin la salud fsica y espiritual de la mujer luego de terminada felizmente o no su gestacin. De otra manera, no existira razn algulia pa"ra asegurar la estabilidad de la mujer cuando el hijo naciere muerto o falleciere antes de vencer el perodo previsto en el art. 1.78 de la L.C.T. (disidencia del Dr. Ricardo Guibourg) (CNATr., Sala III, 28/9/79, "B.C.N.T.", 1979-32-4). Frente a un aborto espontneo normalmente cesan las causas (lgica repercusin en la salud de la parturienta, atencin del nio recin nacido) que el legislador tuvo en cuenta para establecer el rgimen de indemnizacin especial en caso de despido. Si con motivo del hecho, la empleada sufre las consecuencias de'un debilitamiento fsico o psquico entran en accin las normas que corresponden a la llamada enfermedad inculpable (actual arts. 208 y sigts., L.C.T.) y no la garanta prevista en los arts. 177, 178 y concs. de la
8. Ley Nacional de Empleo. La ley de empleo persigue tanto la regularizacin del mismo como el desaliento de conductas evasoras de parte de los empleadores, y en su caso, determina que el trabajador despedido por requerir tal regularizacin, tendr derecho a que se le abone el doble de indemnizaciones que le corresponden por la cesanta. En tal hiptesis, el legislador tuvo en cuenta la situacin standard, vale decir, lo que percibe el trabajador comnmente por el despido, sin atender a los casos especiales (maternidad, matrimonio, etc.), que por excepcionales tienen un tratamiento propio diferenciado. Por ello, no cabe computar la reparacin reforzada del art. 178 al liquidar el resarcimiento establecido por el art. 15 de la L.N.E. (CNATr., Sala III, sent. 72.383 del 16/ 9/96, "B.J.", 1997-202/203). 9. Doctrina de la Corte Suprema. a) Prescindibilidad. Admitido que la baja de la trabajadora tuvo su sustento en la normativa de la ley 21.274, resultan inaplicables las normas laborales que tutelan la maternidad (C.S., 2/2/82, "Fallos", 302:683). b) Concepto. Los arts. 177 y 178 de la Ley de Contrato de Trabajo no desplazan los principios rectores de la ejecucin de las obligaciones laborales, ni autorizan a convalidar actitudes reidas con la continuidad del contrato adoptadas por los sujetos a quienes la ley dispensa aquella especial proteccin (Voto en disidencia de los Dres. Belluscio, Petracchi y Bossert) (C.S., 4/5/95, TJ.T.", 1996-B, 1462).
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Art. 179
Si bien la Ley de Contrato de Trabajo presume que el despido dispuesto en las situaciones que contempla obedece a razones de embarazo (art. 178) slo exige para desvirtuar esa presuncin que se demuestre la causa invocada y su aptitud para justifica]: la decisin del empleador (Del voto en disidencia de los Dres. Belluscio, Petracchi y Bossert) (C.S., 4/5/95, "D.T.". 1996-B, 1462).
El ejercicio de la prudencia en la apreciacin de las constancias de la causa, adquiere exigencias especiales en los casos en los cuales en razn de la especial tutela que dispensa el ordenamiento jurdico a la maternidad, resulta necesaria una estricta evaluacin de la causal invocada para extinguir la relacin laboral (C.S., 4/5/95, "D.T.", 1996-B, 1462).
Art. 179. Descansos diarios por lactancia. Toda trabajadora madre de lactante podr disponer de dos descansos de media hora para amamantar a su hijo en el transcurso de la jornada de trabajo, y por un perodo no superior a un ao posterior a la fecha del nacimiento, salvo que por razones mdicas sea necesario que la madre amamante a su hijo por un lapso ms prolongado. En los establecimientos donde preste servicios el .nmero mnimo de trabajadoras que determine la reglamentacin, el empleador deber habilitar salas maternales y guarderas para nios hasta la edad y en las condiciones que oportunamente se establezcan.
Descansos diarios por lactancia. Por ley 5291 (R.N. 1907, t. IV, p. 23) se estableci que en la Capital Federal los establecimientos donde trabajen mujeres deben permitir a las madres amamantar a sus hijos durante 15 minutos cada dos horas, sin computar este tiempo con el destinado al descanso. La ley 11.317 (B.O. 19/11/24) dispone la habilitacin de Salas Maternales, segn su artculo 15. antecedente del artculo 195 de la ley 20.744 179 en la reforma y luego del texto ordenado, y despus de la reforma de la primera ley mencionada por su modificatoria, la ley 11.932 (B.O. 24/10/34). : La obligacin de dar descansos para amamantar se remonta al ao 1907, fecha de sancin de la primera norma mencionada (ley 5291) la que con ligeras variantes se mantiene hasta la fecha. Mas surge necesaria la reglamentacin de la norma vigente que deber tener en cuenta las siguientes pautas: a) Las salas maternales y guarderas deben habilitarse en los." establecimientos donde presten servicios las trabajadoras en hmero que la reglamentacin fije. . . :'
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b) Dos son los beneficios a prestar: salas maternales donde la trabajadora puede amamantar a su hijo y donde se cuidar de lactantes, y guarderas destinadas a nios mayores. c) La edad de los nios tambin se difiere a la reglamentacin. La ley menciona a nios de hasta un ao en el primer prrafo indicando a ste como el trmino al derecho de los descansos, por ello parecera que la reglamentacin debe indicar esta edad para l integracin de las "salas maternales" sealando otra superior para las "guarderas''. d) El tipo de beneficio no se indica en la norma. "En las condiciones que oportunamente se establezcan" dice el artculo, y por ello la reglamentacin dir si corresponder incluir o no el servicio de personal especializado o mdicos. e) El trmino de la guarda tampoco se indica. En la ley 11.317 (art. 15) se precisaba al mismo como el correspondiente al tiempo de ocupacin de las madres. Mas nada obstara a que la reglamentacin extendiera ste ms all del estricto trmino indicado prolongndose despus de la jornada habitual laboral de la madre. Esta no es una norma operativa por falta de reglamentacin, ya que no rige actualmente la del artculo 15 de la ley 11.317 porque ese artculo se derog y como consecuencia de ello sufri la misma consecuencia su accesorio. La ley 20.582 (B.O. 19/2/74) que cre el Instituto Nacional de Jardines Maternales Zonales tampoco se reglament y prcticamente no se aplic jams. Los descansos de media hora tal vez no cumplen su objetivo hoy ante la distancia entre el trabajo y los respectivos domicilios de las madres trabajadoras y ello motiva que se busquen soluciones alternadas tales como permitir la acumulacin de los descansos o la reduccin de la jornada. O hasta permitir la permanencia del hijo en el establecimiento, aun sin la existencia concreta de esta obligacin. Pero aqu la opcin, lamentablemente, no es de la mujer. La derogacin del art. 15 de la ley 11:317 por el art. 7 de la ley 20.744, no afect la vigencia del decreto reglamentario de aquella norma (D.R. del 28/5/ 25) en lo que a la instalacin de salas maternales en los establecimientos que se refiere, mxime cuando dicha norma se complementa con la disposicin que adopta sobre el particular el art. 179 de la L.C.T. (t. o.) (CNATr., Sala I, 27/2/ . 79, "E.D.", 28/7/80). Derogado el art. 14 de la ley 11.317 por el art. 7 de la ley 20.744, carece de validez el dispositivo que lo reglamentaba (art. 3 del dec. del 28/5/25), por cuyo motivo hay un vaco normativo respecto de las condiciones para que nazca la obligacin de habilitar salas maternales (CNATr., Sala V, 23/2/78, sentencia 25.309, "L.T.", XXVIII-369). Es justificada la actitud de la trabajadora que se consider despedida por no ajustarse el establecimiento a las prescripciones legales que establecen la existencia de guarderas para nios (CNATr., Sala III, 10/10/73, T. y S.S.", 1973-74-151).
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LEY DE CO^TRATO DE TRABAJO
Arts. 180 y 181
CAPTULO III DE LA PROHIBICIN DEL DESPIDO POR CAUSA DE MATRIMONIO Art. 180. Nulidad. Sern nulos y sin valor los actos o contratos de cualquier naturaleza que se celebren entre las partes o las reglamentaciones internas que se dicten, que establezcan para su personal el despido por causa de matrimonio. Nulidad. Este artculo se mantuvo inalterado por la reforma, la que conserv su redaccin original. Por l se prohiben actos o contratos que admitan el despido del personal por causa de matrimonio." La norma dice "personal" sin aditamentos y slo se concluye que se trata de mujeres porque el artculo se incluye en el ttulo referido a las mismas. La redaccin tena sentido cuando en su origen tambin se prevea una disposicin hoy derogadapara el trabajador varn, si bien con un alcance restrictivo. La jurisprudencia siempre y desde la vigencia de la ley 12.383 (B.O. 10/11/38) antecedente de esta norma, acord la ampliacin de la garanta al varn, con el aludido alcance y el criterio se arm con el plenaro 272 del 23/3/90. Pero corresponde tambin aclarar que el despido en tales casos no es nulo, ya que el empleador conserva su facultad de despedir, lo que sucede es que deber pagar Una indemnizacin agravada, conforme indica el artculo 182. El trabajador no puede considerar el acto como inexistente y requerir el reintegro como ocurrira en un rgimen de estabilidad absoluta; sus derechos se limitan, como se ha expresado, a recibir una mayor indemnizacin.
El artculo 180 de la L.C.T. fulmina con nulidad absoluta toda convencin o norma que permita el despido del personal por causa de matrimonio (C.2* Tr. Mendoza, 25/4780, "D.T.", 1980649).
Art. 181. Presuncin. Se considera que el despido responde a la causa mencionada cuando el mismo fuese dispuesto sin invocacin de causa por el empleador, o no fuese probada la que se invocare, y el despido se produjere dentro de los tres meses anteriores o seis
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LEY
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meses posteriores al matrimonio y siempre que haya mediado notificacin fehaciente del mismo a su empleador, no pudien-do esta notificacin efectuarse con anterioridad o posterioridad a los plazos sealados. 1. Presuncin.
La norma establece un perodo de sospecha que se extiende desde tres meses antes del matrimonio hasta seis meses despus del mismo e indica que durante este lapso se presume que el despido lleva por causa este evento con la consiguiente incrementacin de la indemnizacin a cargo del empleador que seala el artculo siguiente. Mas esto siempre que se cumplimenten estos recaudos: a) que no se mencione la causa del despido o no se pruebe la invocada, y b) haya existido notificacin fehaciente al empleador, la que no se concret bajo ningn concepto fuera de los plazos aludidos ms arriba. Estas condiciones fueron introducidas por la primera reforma de esta ley a fin de evitar abusos y para que el empleador estuviera oportunamente avisado de las alternativas de su dependiente a este respecto. Esto evita el riesgo de un matrimonio precipitado enervando un despido sin causa, pero tal vez legtimo. Si no se avis previamente, el beneficio indemnizatorio no cuenta en ningn caso. Este aviso no requiere formalidad especial. La reforma redujo tambin el lapso de esta estabilidad que denominamos impropia, la que antes, por la redaccin original de la ley (20.744), se extenda por 6 meses antes y 12 meses despus de celebrado el matrimonio. 2. Despidos causados.
En estos casos la presuncin no rige. Si el principal ha despedido invocando justa causa y sta se prueba no corresponde el pago de ninguna indemnizacin. 3. Despidos indirectos.
Como en el supuesto del despido por embarazo tambin en estos casos el despido indirecto se asimila al directo, ya que puede estimarse que el empleador provoque aqul al solo efecto de evitarse el pago de indemnizaciones. 4. Despido del varn.
Con buen criterio y doctrina que compartimos, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal, en el fallo
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"' Art. 181
plenario n 272 del 23/3/90 ha resuelto que este beneficio no se limita a la mujer y aunque se legisla en el ttulo dedicado a ella, tambin puede ser invocado y le es reconocido al varn.
I. Prueba y presuncin. El despido de la mujer embarazada, aun en situaciones de compromiso econmico-financiero de la empresa que determinan la disminucin del personal, requiere, para liberar del pago de la indemnizacin especial, de una prueba convincente de que no hay medio razonable de continuar el vnculo de que se trata (CNATr., Sala V, 27/8/81, sentencia 29.026). Probar que se dan los extremos a que se refiere el art. 181 de la ley 20.744, a los fines de la indemnizacin especial del art. 182, es carga de la accionante y no basta que de algn modo el accionado conozca o admita que el matrimonio existe porque, aun as, la actora debe demostrar que el despido ocurri dentro de los plazos a que se refiere el mencionado art. 181 (S.C.B.A., 13/9/77, ac. 23.465, "J.A.", 5/4/78). El art. 181 de la L.C.T. contempla el caso de emisin por parte del empleador de una declaracin de voluntad rescisoria, cierta, precisa e inequvoca; cuando esa voluntad se exterioriza en el llamado "perodo de sospecha" entra a jugar la presuncin legal, presuncin que acta cuando se prueba la exterioriza-cin de voluntad rescisoria despido directo; ahora bien, tratndose de una excepcin al principio de la carga de la prueba, no es posible por va analgica aplicar la presuncin partiendo de un antecedente distinto como lo es el despido indirecto (CNATr., Sala II, 8/9/76, "L.T.", XXVI-A-75). No probada la causal de disminucin del trabajo invocada para el despido, se debe admitir que ste obedeci al matrimonio celebrado por la actora, si la rescisin del contrato de trabajo se produjo dentro del plazo de doce meses posteriores a la celebracin de aquel acto (C.Tr. Tucumn 15/11/78). La notificacin de la intencin de contraer matrimonio posterior al despido, excluye que los accionantes queden comprendidos en la presuncin del art. 181 L.C.T. (CNATr., Sala III, 29/7/77, "T. y S.S.", 1978-106). La presuncin que dispone la ley es iuris tantum, porque la dificultad de la prueba del despido por matrimonio juega slo en el caso de que el empleador tenga conocimiento del posible matrimonio de la trabajadora (CA.Tr. Rosario, Sala II, 21/9/78, "D.T.", 1979-110). El art. 181 de la L.C.T. establece una presuncin iuris tantum en materia de despido por nupcias que opera cuando concurren los siguientes requisitos: a) el conocimiento del matrimonio, por parte del empleador; 6) la proximidad entre el despido y el matrimonio' o su conocimiento, y c) la inexistencia de explicacin adecuada de la cesanta para enervar los efectos del perodo de sospecha (CNATr., Sala I, 29/4/77, "L.T.", XXV-739). Si el despido se produjo sin invocacin de causa alguna, entra a jugar la situacin prevista en el art. 181 de la Ley de Contrato de Trabajo (C.28 Tr. Mza., 25/4/80, "D.T.", 1980-649). Cuando el empleador invoca y prueba un motivo serio y razonable de despido, aunque no constituya justa causa, no procede el pago de la indemnizacin' prevista para el despido por matrimonio (CNATr., Sala V, 19/ 11/76, "T. y S.S.", 1977-167). Deviene inconstitucional, en el caso concreto, el art. 3 de la ley 20.744, que establece la aplicacin a las causas en trmite del art. 181 de la Ley de
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Contrato de Trabajo, ya que al disponer la aplicacin de presunciones sin admitir prueba en contrario, inexistentes en la legislacin vigente al momento en que ocurrieron los hechos, cierra a una de las partes toda posibilidad de articular defensa alguna al respecto, afectando por lo tanto su derecho de defensa en juicio CCNATr., Sala II, 13/ 7/78, "B.C.N.T.", 1978-29-2). 2. Despido indirecto. Para que se acepte la indemnizacin en un despido por causa de matrimonio, es fundamental que el acto del distracto provenga de la patronal, ya que siendo un despido indirecto no corresponde la aplicacin del artculo 181 de la ley 20.744 (CNATr., Sala V, 17/2/75, "D.L.", 1976-108). Los casos de despido indirecto tanto en el perodo de proteccin del embarazo y del parto cuanto en el de amparo del matrimonio, deben valorarse con cierta prudencia paxa preservar la buena fe de las partes (CNATr., Sala III, 30/6/77, "L.T.", XXVI-A-433). 3. Matrimonio. Despedida la trabajadora dentro del lapso que prohibe la ley (art. 181, L.C.T.), sin expresin de causa o sin probar la causa invocada, no es admisible la prueba de que la rescisin obedeci a causa distinta del matrimonio; pero, sin embargo, existen supuestos en los que la aplicacin ciega de este principio implica acoger reclamos que quedan englobados en la denominacin legal de abuso de derecho, mxime cuando la presuncin de la ley (art. 181 L.C.T.) reposa sobre el supuesto del conocimiento del empleador de la intencin del trabajador al contraer matrimonio (CNATr., Sala III, 29/7/77, '"T. y S.S.", 1978-106). Acreditada la causal justificada esgrimida por el principal para despedir
a la trabajadora, se configura uno de los supuestos que la ley establece como impeditivo para que opere la presuncin del despido motivado por el matrimonio de aqulla (art. 181, L.C.T.) (S.C.B.A., 3/11/92, T. y S.S.", mayo de 1993). 4. Indiferencia del sexo. En ninguno de los artculos correspondientes al Captulo III del Ttulo VTI de la L.C.T. se hace referencia al sexo femenino o masculino, por lo que al no hacer la ley distingos tampoco puede hacerlos el intrprete, siendo en consecuencia procedente la aplicacin de las normas de dicho captulo al caso del trabajador de sexo masculino (C.2* Tr. Mendoza, 25/4/80, "D.T.", 1980-649). 5. Indemnizacin para el varn. En caso de acreditarse que el despido del trabajador varn obedece a causas de matrimonio, es procedente la indemnizacin prevista en el art. 182 de la L.C.T. (CNATr., en pleno, 23/3/90, acuerdo 272, "Drewes, Luis Alberto c/ Coselec S.A.C.", "ERREPAR-DLE", IV-169). Para el caso del trabajador varn, la doctrina del plenario 272 dictado in re "Drewes c/Coselec" no ampara al contrayente varn en la presuncin contenida en el art. 181 TORCT (CNATr., Sala X, sent. 109 del 19/7/96, "B.J.", 1996, 200). 6. Doctrina de la Corte Suprema. La demanda por despido fundado en la causal de matrimonio, que prospera ordenndose el pago de la indemnizacin de conformidad con lo dispuesto por la ley 12.383, aunque aplicando la presuncin establecida por el art. 181 de la ley 20.744, le asigna a sta un efecto retroactivo de que carece (art. 3, Cd. Civil), causando una alteracin
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sustancial en la relacin jurdica habida entre las partes, tanto desde el punto de vista del derecho de fondo cuanto en lo atinente al aspecto proce-
sal de la cuestin, tomndose ms evidente cuando se aplica a un juicio pendiente en su etapa probatoria (C.S., 11/5/76, "D.T.", 1976-666).
Art. 182. Indemnizacin especial. En caso de incumplimiento de esta prohibicin, el empleador abonar una indemnizacin equivalente a un ao de remuneraciones, que se acumular a la establecida en el art. 245. 1. Indemnizacin especial.
Este artculo se mantiene inalterable no obstante las sucesivas reformas. Dispone cul es la indemnizacin que corresponde por causa de despido por matrimonio y a este efecto indica que ella es equivalente a un ao de remuneraciones con ms el monto correspondiente "a la indemnizacin comn que hubiere correspondido en cualquier caso de despido arbitrario, segn prev el artculo 245. Es decir, un mes de sueldo por cada ao o fraccin mayor de tres meses de antigedad; el mejor mes, habitual y normal. Considerando a ste nunca superior a tres veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el C.C.T. aplicable al trabajador al momento del despido y en cualquier supuesto nunca menos de los dos meses mejores entre los habituales y normales. Para gozar de este derecho la ley no exige antigedad mnima en el empleo, y por ello, ante la no.distincin al efecto, estimamos que la misma juega con el comienzo de la relacin o el contrato, no siendo necesaria la antigedad de tres meses que la jurisprudencia plenaria de la Capital Federal exige para el reconocimiento de la indemnizacin comn por despido, y menos el ao que menciona el artculo 185, ya que ste se refiere a las situaciones contempladas en el artculo 18.3, incs. b y c. El plenario.272 del 23/3/90 decidi que si se acredita que el despido del trabajador varn obedece a causas de matrimonio, procede esta indemnizacin. 2. Ley 25.013. .^
Como ya se ha indicado en esta obra, la reforma laboral introducida por la ley indicada supra estableci que el clculo de la indemnizacin por despido directo o indirecto deja de establecerse segn los parmetros del artculo 245, citado en el artculo que se comenta, sino por uno nuevo que lleva el nmero 7 en la nueva
Art. 182
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regulacin. Pero no indica la ley 25.013, cuya redaccin definitiva puede calificarse como psima y dej varios puntos oscuros, que aquel artculo el 245 era sustituido por el 7 incluso en cuanto a sus referencias; slo estableci que los despidos (directos o indirectos) producidos con la vigencia de esta norma, es decir, a partir del 3/10/98, se calculaban distinto. Estimamos que cuando la ley no distingue no tiene por qu hacerlo el intrprete mxime cuando, como en el caso, se trata de una rama del derecho fundada en un principio singular que se califica como protectorio o tuitivo (para el trabajador) y que una de sus reglas, derivadas del mismo; indica que debe prevalecer la norma ms favorable. Lo expresado es nuestra opinin con respecto a los dems casos de remisin al artculo 245 en esta ley.
1. Clculo de la indemnizacin. a) Incidencia de los plazos de exce dencia. No computndose los plazos de excedencia como tiempo de servicios, no corresponde incorporar dicho perodo a los efectos del clculo de la indemnizacin por despido (CNATr., Sala V, 28/ 9/79, "D.T.", 1980117). b) Remuneracin computable. A los efectos de la indemnizacin debe computarse la ltima remuneracin percibida y no las que se hubieran devengado de haber subsistido el vnculo (CNATr.; Sala I, 14/2/77, sent. 23.895). 2. Improcedencia de la indemnizacin. especial: No corresponde la indemnizacin especial del art. 182 de la L.C.T. cuando se invoca y acredita un motivo Serio y razonable para despedir (CNATr:, Sala VI, 28/12/78, "D.T."; 1979-188). Si se acredita que la causa de la extincin del contrato de trabajo no estaba relacionada con el matrimonio del trabajador varn (en el caso se demostraron sanciones que precedieron al despido), en el marco de la doctrina plenaria sentada en el acuerdo 272, "Drewes, Luis A. c/Coselec S.A. s/cobro de pesos" del 23/3/90 (La Ley, 1990-C, 466), es improcedente la indemnizacin prevista en el art. 182 de la Ley de Contrato de Trabajo ya que, respecto a la presuncin contenida en dicha norma, no existi doctrina fijada en el plenario citado (CNATr., Sala III, 13/9/ 95, TJ.T.", 1996-A, 436). 3. Inexistencia del requisito de la an tigedad mnima. La indemnizacin prevista en el art. 182 no est condicionada al cumplimiento del requisito de antigedad mnima a que supeditase la indemnizacin comn por despido (CNATr., Sala VI, 26/7/78, sent. 8776). 4. Bien jurdico protegido. La indemnizacin especial para el supuesto de despido por causal de matrimonio es en defensa de la institucin del matrimonio (CATr. Rosario, Sala n, 21/9/78, "D.T.", 1979-110). 5. Inexistencia de estabilidad propia. El art. 182 no establece un sistema de estabilidad propia, dado que la
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norma determina las consecuencias del incumplimiento de la obligacin de no despedir por causa de matrimonio y no establece la ineficacia del acto, sino la obligacin de resarcir segn la tarifa legal (CNATr., Sala V, 14/2/77, sent. 23.895). 6. Despido indirecto. No corresponde la indemnizacin prevista en el art. 182 en caso de despido indirecto (CNATr., Sala V, 17/ 2/78, "T. y S.S.", 1975-559). Pero tambin se decidi por la misma X Sala: La indemnizacin prevista en el art. 182 procede aun en caso de despido indirecto, toda vez que de admitirse la tesis contraria, bastar con que el empleador omita el cumplimiento de sus obligaciones de modo que la trabajadora se considere en situacin de despido, para eludir de esa manera una mayor responsabilidad (CNATr., Sala V, 29/9/77, "L.T.", XXVI-1109). Es procedente la indemnizacin del art. 182 en caso de despido indirecto. Bastara para demostrar la procedencia de esta indemnizacin sealar que resultara sencillo al empleador de la mujer embarazada que decide prescindir de sus servicios, dejar de cumplir con obligaciones esenciales como el pago de remuneraciones, hacerle soportar vejaciones, inferirle graves inju-
rias para provocar de esa manera, la lgica y humana reaccin deTa trabajadora, forzndola a la ruptura del contrato y eximindose del pago de l indemnizacin establecida -en la ley (CNATr., Sala IV, 30/12/76, T>.T.'", 1977-558). Pero tambin se decidi: ' No es procedente el pago de a indemnizacin especial del art. 182 en caso de despido indirecto, si la trabajadora accionante aprovech la circunstancia de su embarazo para extinguir el contrato de trabajo, invocando incumplimientos del empleador, que haba tolerado durante largo tiempo, pues ello contrara el principio de la buena fe establecido en el art. 63 L.C.T. (CNATr., Sala III, 30/6/77, "L.T.", XXVI-433). 7. Ley Nacional de Empleo. El legislador, al ordenar indemnizaciones agravadas, ya sea las contempladas por los arts. 178 y 182 de la L.C.T., como la prevista por la llamada "Ley de Empleo" tuvo en miras proteger un determinado bien jurdico, as como tambin, desalentar eventuales conductas del empleador. Para ello, dispuso de mecanismos sancionatorios especficos, los cuales, si bien pueden acumularse, no pueden calcularse sino del modo que prev la propia norma (CNATr., Sala III, sent. 72.383 del 16/ 9/96, "B.J.", 1997202/203).
CAPTULO IV DEL ESTADO DE EXCEDENCIA Art. 183. Distintas situaciones. Opcin en favor de la mujer. La mujer trabajadora que, vigente la relacin laboral, tuviera un hijo y continuara residiendo en el pas podr optar entre las siguientes situaciones:
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a) continuar su trabajo en la empresa, en las mismas condiciones en que lo vena haciendo; b) rescindir su contrato de trabajo, percibiendo la compensacin por tiempo de servicio que se le asigna por este inciso, o los mayores beneficios que surjan de los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo. En tal caso, la compensacin ser equivalente al veinticinco por ciento de la remuneracin de la trabajadora, calculada en base al promedio fijado en el art. 245 por cada ao de servicio, la que no podr exceder de un salario mnimo vital por ao de servicio o fraccin mayor de tres meses; c) quedar en situacin de excedencia por un perodo no inferior a tres meses ni superior a seis meses. Se considera situacin de excedencia la que asuma voluntariamente la mujer trabajadora que le permite reintegrarse a las tareas que desempeaba en la empresa a la poca del alumbramiento, dentro de los plazos fijados. La mujer trabajadora que hallndose en situacin de excedencia formalizara nuevo contrato de trabajo con otro empleador quedar privada de pleno derecho de la facultad de reintegrarse. Lo normado en los incs. b y c del presente artculo es de aplicacin para la madre en el supuesto justificado de cuidado de hijo enfermo menor de edad a su cargo, con los alcances y limitaciones que establezca la reglamentacin. 1. Del estado de excedencia. Opciones.
La trabajadora tiene distintas opciones en caso detener un hijo durante la vigencia de su relacin laboral. A ese efecto la ley en este artculo indica cules son stas, veamos: 1) Continuar trabajando en las mismas condiciones en que ya lo haca. 2) Rescindir su contrato de trabajo y a ese efecto se hace acreedora a la denominada compensacin por tiempo de servicio. sta consiste en el 25% de la remuneracin de la trabajadora calculada de acuerdo al artculo 245 referido a la indemnizacin por despido o antigedad. Es decir, la base de esta remuneracin es la mejor mensual normal y habitual durante el ltimo ao de la prestacin o menos si sta no alcanz al mismo, pero nunca exceder de tres salarios promedio del C.C.T. aludido en aqul. Nunca este clculo puede llegar a menos de dos meses de sueldo normales y habituales, esto tambin segn el artculo 245, pero en este caso no tiene virtualidad atento una ltima previsin dispuesta por el artculo que comentamos:
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la suma que resulte nunca exceder de un salario mnimo vital por cada ao de servicio o fraccin mayor de tres meses. No hay topes mnimos. Empero, el art. 141 de la L.N.E. deroga la pauta del S.M.V.M. como referencia para este clculo, por lo que procede tambin reformular este artculo. Un olvido ms del legislador. U otra desprolijidad. 3) Quedar en situacin de excedencia: ella consiste en la suspensin de la relacin de trabajo dispuesta por decisin de la misma trabajadora que tiene un hijo, durante el lapso permitido por la ley, el que por este artculo se fija de 3 a 6 meses. Es un caso de suspensin facultativa de la trabajadora. El fin del instituto consiste en permitir el cuidado del nio recin nacido por la madre, por ello si el hijo fallece inmediatamente despus de haber nacido no corresponde ejercitar la excedencia. _ Para su ejercicio se hace necesario: a) que la trabajadora tenga una antigedad mnima en el empleo de un ao, contado ste hasta el momento de iniciarse la excedencia; y b) que comunique al empleador esta opcin dentro de las 48 horas anteriores al vencimiento de la licencia por maternidad prevista en el artculo 177. Si no se reincorpora al empleo ni efecta la comunicacin la ley presume que opt por la compensacin segn el artculo 186. Durante la excedencia se suspende la relacin pero el vnculo contina y el reemplazo de la trabajadora por otra eventual cesa cuando se reintegra aqulla. La trabajadora no puede concertar un nuevo contrato porque en su defecto pierde el derecho al reintegro. Pero si la empleada tiene ms de un empleo nada impide que ejercite la excedencia en uno y contine trabajando en el otro como lo haca normal y habitualmente. 2. Relacin de la excedencia con otros institutos*
Indemnizacin por muerte. Procede el artculo 248 de la ley. Preauiso. Procede su vigencia de acuerdo al artculo 231 d la ley y en consecuencia su pago sustitutorio con todas las indemnizaciones vinculadas. Accidente de trabajo. El accidente no puede darse porque la relacin est suspendida y aqul es un evento sbito, pero s una enfermedad profesional contrada mientras se prest servicios. sta debe reconocerse y tutelarse procediendo las indemnizaciones consecuentes. ..-._.. Vacaciones. Los plazos de la excedencia no se computan como tiempo de servicio (artculo 184) pero por el artculo 152 se dispone que se computan como trabajados los das en que el trabajador no prest servicios por gozar de una licencia legal o convencional.
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Quienes estiman que la excedencia es una licencia hacen primar por imperio del artculo 9 de la ley principio de la norma ms favorable el artculo 152. Quienes piensan, como nosotros, que se trata de un caso de suspensin facultativa de la trabajadora dudan al respecto, pero de cualquier manera debe ponderarse que licencia o derecho concedido por ley el caso es similar y distinto ambos a inasistencias culpables del trabajador donde sin duda el instituto vacacional no procede. 3. Derechos de la trabajadora con un hijo enfermo menor de edad a su cargo.
La reforma modific el ltimo prrafo de este artculo suprimiendo el inc. a, ya que su inclusin en el texto original obedeca a un error. En efecto, el derecho a rescindir su contrato obteniendo una compensacin por tiempo de servicio y ejercitar la situacin de excedencia tambin es de aplicacin a la madre de un hijo enfermo a su cargo, menor de edad. Pero ste es un derecho an en expectativa y sin posibilidad de aplicacin prctica porque se ha derivado su operati-vidad a la reglamentacin que fijar sus alcances y limitaciones. Esta no obstante debe tener presente ya un requisito vigente, el del artculo 185, que fija en un ao como mnimo la antigedad que debe tener la trabajadora en la empresa para gozar de los derechos indicados. Si vencidos los plazos de excedencia la trabajadora no se reintegra, debe el empleador intimarla al efecto conforme al sistema general, bajo el apercibimiento de considerarla en abandono de trabajo, el que har efectivo si persiste en tal actitud. La reglamentacin deber aclarar qu se entiende por "hijo enfermo" y el estar ste "a cargo" de la madre, la qu estrictamente slo lo tendra en caso de padre desocupado, imposibilitado o muerto.
1. Compensacin del tiempo de servicio. Ti<;ne derecho a la compensacin por tiempo de servicio la trabajadora que habiendo gozado de licencia por enfermedad .antes de la vigencia de la ley 20.744 y sin reintegrarse al servicio contina inactiva por licencia por enfermedad inculpable vinculada con su parto y que en este estado rescinde el contrato de trabajo, el 20/12/74 (vigente ya la ley 20.744), requiriendo del empleador el pago de la compensacin prevista en el art. 183 de dicha ley (CNATr., Sala V, 25/2/76, "D.T.", 1976696). Si la obrera que tuvo un hijo comunic al empleador, poco tiempo despus de conocida la ley 20.744, su voluntad de no volver al trabajo, y no se acogi al "estado de excedencia" previsto en aquella ley, debe reconocrsele derecho al beneficio que acuerda el artculo 202 de la misma ley, nico al que expresa o implcitamente se refieren los arts. 199, inc. b, y 203 (S.C.B.A., 3/5/77, Ac. 22.778, "J.A.", 5/4/78).
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La compensacin a que se refiere el art. 199, inc. b, ley 20.744 puede obtenerse sin que medie manifestacin expresa de la interesada. La ley autoriza una "opcin tcita" (tal el epgrafe del art. 203) que se exterioriza mediante el simple hecho de no reintegrarse al trabajo, una vez expirado el plazo de cuarenta y ocho horas anteriores a la finalizacin de las licencias de que gozare con miras a la proteccin de la maternidad (S.C.B.A., 3/5/77, Ac. 22.778, "J.A.", 5/4/78). La opcin de la trabajadora cumplidas las licencias por alumbramiento realizada en los plazos del art. 186 a fin de percibir la compensacin por tiempo de servicio, no admite otra oportunidad que sa o la posterior al estado de excedencia. Caso contrario se opera la caducidad del derecho a exigir el beneficio con fundamento en el hijo recin nacido (CNATr., Sala III, 24/9/75, sent. 33.500). 2. Efectos de la negativa del empleador. El art. 199 de la L.C.T. (texto original, y 183 del t.o.) otorg a la trabajadora el derecho a optar por la rescisin del vnculo y a percibir la indemnizacin que prescribe el art. 202 (id.). En tal sentido la comunicacin de la trabajadora ejercitando la opcin legal oper de pleno derecho la rescisin del contrato. La negativa de la empleadora a abonar la indemnizacin que prev el art. 202 L.C.T. (texto originario, y 186 del t.o.) no crea ningn derecho adicional a favor de la trabajadora, pues el contrato ya se encontraba extinguido por decisin unilateral de esta ltima (CNATr., Sala m, 30/9/76, "L.T.", XXV-176). 3. El estado de excedencia. El estado de excedencia constituye una forma suspensiva del contrato de
trabajo, de manera que no puede asimilarse ni a la disolucin del.mismo.ni a la prdida de otros derechos consagrados por el ordenamiento (CNATr., Sala I, 19/7/78, "L.T.", XXVH-270). Cuando la trabajadora renuncia luego del estado de excedencia no tiene derecho a compensacin alguna (T.Tr. 3 de Morn, 12/5/78, "L.T.", XXVI-942). Tanto la tutela de la maternidad como el estado de excedencia tienen por mira la salud de la mujer embarazada y posibilitar que tanto la futura madre como su hijo encuentren en la solidaridad social los medios econmicos y descansos necesarios para que ese estado natural de la mujer se vea rodeado de las garantas justas y adecuadas para arribar a un alumbramiento feliz y que el hijo tenga las mximas posibilidades de supervivencia. El fin querido por la ley, en el caso del estado de excedencia, es la proteccin y tutela del nio recin nacido, para que la madre que trabaja lo cre y lo cuide en la medida de sus posibilidades econmicas. Si el hijo fallece inmediatamente despus de haber nacido el fin querido por la ley no puede llevarse a cabo por la ausencia del ser que quiere proteger, no correspondiendo la aplicacin del estado de excedencia (CNATr., Sala III, 26/2/76, "L.T.", XXTV-359). La circunstancia de que la vacante que dej la trabajadora en situacin de excedencia haya debido ser cubierta no exime al empleador de su obligacin de reservarle dicho puesto, pues cualquier reemplazo debe hacerse mediante la contratacin de personal eventual o a plazo fijo. La indemnizacin por antigedad de la trabajadora que no es reincorporada al vencer el plazo de excedencia debe ser calculada segn el salario de convenio vigente al momento de disolverse el contrato (CNATr., Sala III, 31/8/78, "L.T.", XXVII-472).
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Art. 184. Reingreso. El reingreso de la mujer trabajadora en situacin de excedencia deber producirse al trmino del perodo por el que optara. El empleador podr disponerlo: a) en cargo de la misma categora que tena al momento del alumbramiento o de la enfermedad del hijo; b) en cargo o empleo superior o inferior al indicado, de comn acuerdo con la mujer trabajadora. Si no fuese admitida, ser indemnizada como si se tratara de despido injustificado, salvo que el empleador demostrara la imposibilidad de reincorporarla, en cuyo caso la indemnizacin se limitar a la prevista en el art. 183, inc. b, prrafo final. Los plazos de excedencia no se computarn como tiempo de servicio. Reingreso. El reingreso de la mujer trabajadora al concluir la supensin por situacin de excedencia se produce a la conclusin del perodo optado. Justo en ese momento. Antes de la reforma impuesta por la ley 21.297 de ese derecho gozaba la trabajadora en cualquier momento estimado por ella, aunque siempre dentro de los lapsos mnimos y mximos previstos. El empleador puede disponer esta reincorporacin as: a) en cargo y categora igual al detentado al momento de iniciarse la suspensin. Con mala tcnica dice la ley al del "alumbramiento" pero en ese momento no trabajaba porque ello estaba prohibido (art. 177); b) en cargo o empleo superior o inferior, pero en este caso se requiere la conformidad de la trabajadora. Pero puede ser que no se la readmita y entonces tambin pueden darse dos situaciones: a) no la reincorpora el empleador porque no quiere. Debe abonar entonces las indemnizaciones, como en caso de despido injustificado (art. 245); b) no la reincorpora porque no puede, y puede el empleador demostrar su imposibilidad de nacerlo. En este caso la indemnizacin se limita a la compensacin por tiempo de servicio establecida en el artculo 183, inc. b, o sea, el 25 % de la remuneracin de la trabajadora por cada ao de servicios o fraccin mayor de tres meses, el que no podr exceder de un salario vital mnimo. Sin topes como los que reconoce el artculo 245. Esta imposibilidad debe obedecer a causas objetivas y no es tal si el puesto ha sido cubierto, porque en tal caso corresponda hacerlo con personal eventual.
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Art. 185
El empleador que no reincorpora a una trabajadora a la terminacin del perodo de excedencia invocando para ello falta de trabajo, debe probar que el personal en actividad tena mayor antigedad que la dependiente que pretenda reintegrarse (CNATr., Sala I, 19/7/78, "L.T.", XXVII-270), La necesidad de! empleador de cubrir el cargo de la trabajadora ausente por encontrarse en el perodo de excedencia implica la reserva de ese cargo o puesto, de modo que cualquier reemplazo debe hacerse mediante la contratacin de personal eventual o a plazo fijo, por lo que no es admisible la imposibilidad de reincorporar que se alega (CNATr., Sala III, 31/8/78, sent. 36.281, "L.T.", XVII472). El empleador debe asegurar el reingreso de la mujer en estado de excedencia y no puede oponerse la circunstr ^cia de que haya una reemplazante, pHs si no con la sola invocacin de que el cargo vacante temporariamente est ocupado
hara procedente slo la compensacin de servicios reducida, quedando esterilizadas las finalidades armonizantes del natural conflicto entre las exigencias maternales de la trabajadora y las de conservacin del empleo (CNATr., Sala V, 28/9/79, "D.T.", 1980-117). Si el empleador no admitiese el reingreso de la mujer trabajadora en situacin de excedencia al trmino del perodo por el que optara, deber indemnizarla como si se tratara de un despido injustificado salvo que demostrara la imposibilidad de reincorporarla, en cuyo caso deber indemnizarla de acuerdo a lo previsto en el art. 183, inc. b, de la L.C.T. (CNATr., Sala V, 28/9/ 79, "D.T.", 1980-117). La imposibilidad de reincorporacin de una trabajadora al vencer el perodo de excedencia, a que se refiere la ley, debe ser cierta, no bastando la demostracin de que la vacante est ocupada (CNATr., Sala V, 28/9/79, "D.T.", 1980117).
Art. 185. Requisito de antigedad. Para gozar de los derechos del art. 183, apartados byc, de esta ley, la trabajadora deber tener un ao de antigedad, como mnimo, en la empresa. Requisito de antigedad. La ley no exige expresamente ningn requisito de antigedad para conceder los beneficios de la estabilidad impropia que acuerda este ttulo, ya sea por el embarazo (art. 178) como por el matrimonio (art. 182). Mas s lo establece cuando se trata de otros beneficios tales como: a) el reconocimiento de a compensacin por tiempo de servicio por rescisin del contrato por opcin de la trabajadora; y b) la situacin de excedencia, tambin solicitada por la trabajadora. En ambos casos la antigedad requerida en el empleo es de un ao.
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Aunque la norma no lo aclara, la doctrina estima que el ao debe contarse hacia atrs desde el momento que termin la licencia por maternidad. A esta solucin tambin adherimos por resultar la ms beneficiosa. Art. 186. Opcin tcita. Si la mujer no se reincorporara a su empleo luego de vencidos los plazos de licencia previstos por el art. 177, y no comunicara a su empleador dentro de las cuarenta y ocho horas anteriores a la finalizacin de los mismos, que se acoge a los plazos de excedencia, se entender que opta por la percepcin de la compensacin establecida en el art. 183, inc. b, prrafo final. El derecho que se reconoce a la mujer trabajadora en mrito a lo antes dispuesto no enerva los derechos que le corresponden a la misma por aplicacin de otras normas. Opcin tcita. Este artculo deba hallarse ubicado en el Captulo II de este ttulo referido a la proteccin de la maternidad y no en el IV como se ubica, relativo al estado de excedencia. Se establece as una opcin tcita referida con respecto a la trabajadora que no se reintegra al vencer el perodo de licencia pos-parto o su prolongacin por enfermedad vinculada al mismo y no comunica a su empleador dentro de las 48 horas anteriores a la finalizacin de esta licencia que se acoge a los plazos de excedencia. En este caso se estima que ha optado por la "percepcin de la compensacin por tiempo de servicios. Pareciera sta una norma excesiva y rigurosa, contradictoria con otras disposiciones de este mismo ttulo de la ley y con principios generales el derecho del trabajo tales como el de la conservacin del contrato y la irrenunciabilidad de derechos. Por otra parte no se nos escapan otras dificultades de carcter prctico, las que conspiran contra una aplicacin estricta de lo aqu dispuesto, habida cuenta de la sancin prevista al empleador en este perodo cuando.dispone la resolucin del contrato incausada-mente. Ello har que lo indicado en este artculo se aplique con prudencia por el particular interesado que no precipitar una ruptura del contrato cuando la voluntad de la mujer no sea difana. No olvidemos que el mismo artculo se encarga de recordar que, a todo evento, "lo antes dispuesto no enerva los derechos que
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Art.186
le corresponden a la mujer trabajadora por aplicacin de otras normas".

El plazo de caducidad del art..l86 Ley de Contrato de Trabajo produce sus efectos por el mero vencimiento del mismo dndose las restantes condiciones exigidas por la norma sin que puedan ser modificadas por las tardas manifestaciones volitivas de las partes CNATr., Sala El, 29/12/78, "B.C.N.Tr.", 1979-30-6). Si la trabajadora no comunica al empleador en tiempo propio antes del vencimiento de 4a licencia por materni-
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dad que se acoga al plazo de excedencia, su no reincorporacin debe estimarse como opcin por la compensacin por tiempo de servicio (CNATr., Sala III, 20/3/78, sent. 35.560). Si la opcin por excedencia no es formulada en el tiempo previsto, en principio cualquier manifestacin posterior puede ser rechazada por el empleador (CNATr., Sala III, 25/4/80, "D.T.", 1980-960).
TTULO VIII DEL TRABAJO DE LOS MENORES Art. 187. Disposiciones generales. Gapacidad. Igualdad de remuneracin. Aprendizaje y orientacin profesional. Los menores de uno y otro sexo, mayores de catorce aos y menores de dieciocho podrn celebrar toda clase de contratos de trabajo, en las condiciones previstas en los arts. 32 y siguientes de esta ley. L^s reglamentaciones, convenciones colectivas de trabajo c 'blas de salarios que se elaboren, garantizarn al trabajador menor la igualdad de retribucin, cuando cumpla jornadas de trabajo o realice tareas propias de trabajadores mayores. El rgimen de aprendizaje y orientacin profesional aplicable a los menores de catorce a dieciocho aos estar regido por las disposiciones respectivas vigentes, o que al efecto se dicten. 1. Menores.
El Cdigo Civil legisla sobre stos a partir del Libro I, Seccin Ia, Ttulo IX. All se indica que son tales las personas menores de 21 aos. Los menores son tambin clasificados en: a) hasta menos de 14 aos: menores impberes; b) de 14 a 21 aos: menores adultos. Todos son incapaces de hecho hasta los 21 aos, que es cuando adquieren la mayora de edad. O cuando se emancipen por matrimonio (art. 131) o por habilitacin de edad, mediante decisin de quien ejerza sobre ellos la patria potestad, si se encuentra bajo tutela o por el juez, a pedido del tutor o del menor. La edad mnima para contraer matrimonio segn la ley 14.394 es la de 14 aos cumplidos para la mujer y 16 para los varones. La emancipacin por habilitacin recin puede adquirirse a partir de los 18 aos. Legisla tambin sobre menores la ley 10.903 de 1919 (B.O. 27 y 30/10/19) sobre Patronatos de Menores, su complementaria la 14.394
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(B.O. 30/12/54) con sus reformas, y la 15.244 (B.O. 24/12/59) con sus decretos complementarios y modificatorios. 2. Disposiciones generales.
Las normas vinculadas con el trabajo de menores se estudian en la Ley de Contrato de Trabajo a partir del Ttulo VIII y de este artculo 187, separndoselas del trabajo femenino al que siempre se las relaciona. No obstante lo expresado, el artculo 191 efecta una remisin al trabajo de mujeres demostrando su an vigente correlacin, fruto de su raz comn. .Segn este artculo slo las normas de la L.C.T. son aplicables al trabajo de menores sin perjuicio de lo que puedan disponer los convenios colectivos de trabajo y los estatutos especiales sobre el tema y alguna disposicin an vigente de la ley 11.317 (B.O. 19/11/24) a la que nos referiremos. Ello no obstante, resulta de utilidad tener presentes las normas generales sobre el instituto previstas en la ley de fondo. 3. Capacidad.
Los arts. 32 y ss. determinan la capacidad del menor, deducindose que a los 18 aos se adquiere plena capacidad laboral. La ley 23.264, que reform los artculos 275 y 283 del Cdigo Civil se refiere a la capacidad laboral de los menores, considerndose menores adultos a'los que no han cumplido los 18 aos. Por otra parte, la ley 23.515 modific la ley 14.394, estableciendo otros mnimos para contraer matrimonio. 4. Igualdad de remuneracin.
En este artculo se garantiza tambin para el menor su derecho a una igual remuneracin que el adulto, si cumple jornadas o tareas propias de stos, en concordancia con el precepto constitucional que alude al punto: "igual remuneracin por igual tarea". 5. Contrato de aprendizaje.
El art. 4 de la ley 24.465 introdujo esta modalidad contractual que luego reformul la ley 25.013. El aprendizaje es la adquisicin por medio del estudio o la observacin de los conocimientos de un oficio o profesin. Nuestro Cdigo Civil, al tratar el aprendizaje en su artculo 1624, lo excluye de las disposiciones referidas a la locacin de servicios y as dice que "...sern tambin juzgadas por las disposiciones especiales, las rea-
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LEY
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CONTRATO
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.Art. 188
donadas entre artesanos y aprendices y las entre maestros ydiscpulos..."J ' . ' c' Se refirieron tambin al aprendizaje las leyes 9688, de accidentes de trabajo y la 12.713, sobre trabajadores a domicilio. En cambio, la ley 11.317, sobre trabajo de menores, omiti toda referencia a la cuestin. La ley 25.013 establece que debe celebrarse por escrito entre un empleador y un joven sin empleo de entre quince (15) y veintiocho (28) aos. Su jornada laboral no podr superar las cuarenta (40) horas semanales, incluidas las correspondientes a la formacin terica. Esta ley aclara adems que si son menores se aplicarn las disposiciones relativas a la jornada de trabajo de los menores. "
La autorizacin del padre requerida para el trabajo de los menores adultos se considera tcitamente otorgada por el solo hecho de efectivizarse el contrato de trabajo (S.C.B.A., 3/10/78. "E.D.", 1979, n 32.216). Cuando los incapaces se hallan debidamente representados en el proceso, el ministerio pupilar no es ms que un rgano de vigilancia y asesoramiento y carece, en principio, de facultad para sustituirse a la actividad directa del representante. Por ello, la falta de intervencin del ministerio de menores en esos casos, reviste carcter relativo, desde que slo tiene en vista la proteccin del incapaz y por ende, puede ser subsanada por la confirmacin expresa o tcita que haga el asesor de menores de los actos cumplidos sin su participacin (CNATr., Sala TV, sent. 76.260 del 16/9/96, "B.J.", 1997-202/203).
Art. 188. Certificado de aptitud fsica. El empleador, al contratar trabajadores de uno u otro sexo, menores de dieciocho aos, deber exigir de los mismos o de sus representantes legales, un certificado mdico que acredite su aptitud para el trabajo, y someterlos a los reconocimientos mdicos peridicos que prevean las reglamentaciones respectivas.
Certificado de aptitud fsica. Los menores de hasta 18 aos deben presentar al empleador un certificado mdico en el que se acredite su aptitud para el trabajo y deben someterse a reconocimientos mdicos peridicos. Por los arts. 37 y 38 del decreto 14.538/44 (B.O. 13/7/44) tambin se prevea un examen psicotcnico como, complemento de la revisin mdica, aunque debe reconocerse que jams se organizaron los servicios correspondientes. Se estima sin embargo al mismo importante, por lo menos con respecto a los menores con tareas asignadas en la industria. Los
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Convenios 77 y 78 de 1946 de la O.I.T. ratificados por ley 14.329 han impuesto como obligatorios estos exmenes. El certificado previsto reemplaza a la libreta sanitaria exigida en la legislacin anterior como recaudo previo para la obtencin de la libreta de trabajo.
La falta de la libreta de trabajo del menor constituye la violacin de un requisito formal que en nada influye sobre la esencia de la relacin laboral (S.C.B.A., 18/12/73, "D.T.", 1974-286).
Art. 189. Menores de catorce aos. Prohibicin de su empleo. Queda prohibido a los empleadores ocupar menores de catorce aos en cualquier tipo de actividad, persiga o no fines de lucro. Esa prohibicin no alcanzar, cuando medie autorizacin del ministerio pupilar, a aquellos menores ocupados en las empresas en que slo trabajen los miembros de la misma familia y siempre que no se trate de ocupaciones nocivas, perjudiciales o peligrosas. Tampoco podr ocuparse a menores de edad superior a la indicada que, comprendidos en la edad escolar, no hayan completado su instruccin obligatoria, salvo autorizacin expresa extendida por el ministerio pupilar, cuando el trabajo del menor fuese considerado indispensable para la subsistencia del mismo o de sus familiares directos, siempre que se llene en forma satisfactoria el mnimo de instruccin escolar exigida. \
1. Menores de catorce aos. Queda prohibido en general el trabajo de los nios. Pero este mismo artculo posibilita el comienzo del trabajo antes de los 14 aos. Se trata del caso de menores ocupados en empresas que cumplan estos recaudos: a) donde slo trabajen miembros de la familia; y ) no se trate de ocupaciones nocivas, perjudiciales o peligrosas. La ltima prescripcin es obvia, ya que reitera la prescripcin genrica del artculo 176, vigente tambin para todos los menores, por imperio del artculo 191. 2. Menores de edad superior sin completar su instruccin obligato ria.
Estos menores tampoco pueden ocuparse excepto autorizacin expresa del ministerio pupilar, el que la otorgar cuando:
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a) el trabajo del menor se considere indispensable para su subsistencia y la de sus familiares directos; y b) hayan cumplimentado el mnimo de instruccin escolar exigida. Siempre se ha discutido si este tema es de competencia del Ministerio Pblico, integrante del Poder Judicial, o ms bien del Ministerio de Trabajo a quien le corresponde conferir este tipo de autorizaciones. La ltima disposicin de este artculo reitera una frmula ya prevista en la ley 11.317. La ley 1420 (sane. 26/6/04) establece la obligatoriedad de la instruccin hasta los 14 aos: "ara el mayor de esa edad que no haya cumplido con la misma no hay norma que le obligue, por lo que lo dispuesto en este artculo carece de virtualidad. 3. Convenio 138 de la O.I.T.
Por ley 24.650 (B.O. 1/7/96) ratificada por decreto 663/96 (B.O. 24/6/96) se aprob el Convenio 138 sobre la edad mnima adoptado en 1973 en la 58a Reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo. Teniendo en cuenca las distintas disposiciones de diferentes convenios sobre la materia se estim por la O.I.T. que corresponda la sancin de un instrumento general sobre el tema que reemplazara a anteriores que se aplicaban a distintos sectores econmicos, con el objeto de lograr la total abocin del trabajo de los nios. Este convenio, que se conoce como el de la edad mnima, establece que sta no deber ser inferior a la edad en que cesa la obligacin escolar, o en todo caso, a los quince aos, aunque en determinadas circunstancias la edad inicial mnima es de catorce aos. Por su artculo 3 se establece generalizadamente que la edad mnima de admisin a todo tipo de empleo o trabajo que por su naturaleza o las condiciones en las que se realice pueda resultar peligroso para la salud, la seguridad o la moralidad de los menores, no deber ser inferior a dieciocho aos. Pero la legislacin nacional, previa consulta con las partes interesadas, podr autorizar el empleo o el trabajo a partir de los diecisis aos si se garantiza plenamente la salud, seguridad y moralidad de los adolescentes y si stos han recibido la instruccin o formacin profesional adecuada y especfica en la rama de actividad correspondiente. Este convenio no se aplica al trabajo efectuado por los nios o menores en las escuelas de enseanza general, profesional o tcnica o en otras instituciones de formacin o el trabajo efectuado por personas de por lo menos catorce aos de edad en las empresas si este trabajo se realiza segn las condiciones establecidas por la autoridad competente, previa consulta a las organizaciones interesadas y cuando
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existan determinados cursos de enseanza o programas de formacin o de orientacin destinados al menor. Por otra de sus normas en este convenio se admite el trabajo de personas de trece a quince aos en labores ligeras si stas no perjudican su salud o desarrollo, su asistencia a la escuela y su participacin en programas de orientacin o formacin profesional. El decreto 663/96 ratific la precitada ley 24.650.
Los servicios prestados por un menor impber, que tena por ello incapacidad absoluta y cuyos servicios slo podan contratarse por sus padres o representantes legales, en los casos limitados admitidos por la ley, constituyen un contrato de trabajo nulo (CNATr., Sala I, 14/7/67, "Rep. L.L.", XXVIII-540).
Art. 190. Jornada de trabajo. Trabajo nocturno. No podr ocuparse menores de catorce a dieciocho aos en ningn tipo de tareas durante ms de seis horas diarias o treinta y seis semanales, sin perjuicio de la distribucin desigual de las horas laborables. La jornada de los menores de ms de diecisis aos, previa autorizacin de la autoridad administrativa, podr extenderse a ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales. No se podr ocupar a menores de uno u otro sexo en trabajos nocturnos, entendindose como tales el intervalo comprendido entre las veinte y las seis horas del da siguiente. En los casos de establecimientos fabriles que desarrollen tareas en tres turnos diarios que abarquen las veinticuatro horas del da, el perodo de prohibicin absoluta en cuanto al empleo de menores, estar regido por este ttulo y lo dispuesto en el art. 173, ltima parte, de esta ley, pero slo para los menores varones de ms de diecisis aos.
1. Jornada de trabajo.
Este artculo mantiene el sistema limitativo de la ley 11.317 con su norma general; el horario de menores de 14 a 18 aos es de 6 horas diarias o 36 semanales. Pero con respecto a estas ltimas se admite expresamente la distribucin desigual de las jornadas. Tambin se admite una posible excepcin; los mayores de 16 aos pueden extender su labor a 8 horas diarias y 48 semanales, como los adultos, con la previa anuencia de la autoridad administrativa. De cualquier manera una seria doctrina no admite el trabajo de menores en horas extraordinarias excepto casos de accidente o fuerza mayor.
555 2. Trabajo nocturno.
Art. 191
La regla es su prohibicin con respecto a la ocupacin de menores en este tipo de faena y a ese efecto se establece una calificacin de nocturnidad que va de las 20 horas a las 6 de la maana, con un criterio jurdico de noche que supera otras circunstancias referidas a la naturaleza, poca y/o lugar. Pero hay una excepcin tambin en este punto, en el caso de tareas que se desarrollen por un sistema de trabajo en equipos, con respecto a los menores ma3rores de 16 aos la nocturnidad se. limita al lapso que corre desde las 22 horas a las 6 del da siguiente, 3' slo durante el mismo rige la prohibicin referida. 3. Trabajos artsticos.
Por ley 13.560 del ao 1949 se aprob el Convenio 33 de la O.I.T. sobre edad mnima para trabajos no industriales. All se estableci que en inters del arte, la ciencia o la enseanza la legislacin nacional poda conceder autorizaciones individuales a fin de permitir la presentacin de nios en espectculos pblicos. Por dec. 4910 de 1957 (B.O. 23/5/57) se faculta al Ministerio de Trabajo la posibilidad de conceder o denegar en cada caso particular la autorizacin respectiva. Este decreto se complement con el 4364/66 que dio pautas ms estrictas tales como la prohibicin de la extensin ms all de la medianoche, y la denegacin en caso de peligro de vida, salud o moralidad del menor. Cuando se hace trabajar a un menor de 16 aos ms all de la jornada legal, violando esta disposicin de la ley, corresponde pagar con el 100% de recargo las horas trabajadas en exceso, aunque se hubieran cumplido en das hbiles, por aplicacin analgica de la solucin prevista en el art. 204 de la L.C.T. (T.Tr. 2 Lomas de Zamora, 23/ 10/78, "J.T.A.", 1979-49). Si los menores de 18 aos trabajan 6 horas diarias procede efectuar reducciones salariales; corresponde abonarles el salario mnimo vital y m%dl para los mayores de 18 aos, cuando su jornada es de 8 horas (CNATr., Sala V, 17/7/69, "G.T.", 1969-446). Slo pueden trabajar 8 horas diarias o 48 semanales en las condiciones establecidas en el art. 29 del decreto 14.538/44 y conforme a las normas dictadas por resolucin 317-C/49 de la Comisin Nacional de Aprendizaje y Orientacin Profesional, las menores de 18 aos y mayores de 16 aos (CNATr., Sala IV, 14/6/66, "Rep. L.L.", XXVII-1015, sum. 30).
Art. 191. Descanso al medioda. Trabajo a domicilio. Tareas penosas, peligrosas o insalubres. Remisin. Con relacin a los menores de dieciocho aos de uno u otro sexo, que trabajen en horas de la maana y de la tarde, regir lo dispuesto en los arts. 174, 175 y 176 de sta ley.
Art. 191 Remisiones.
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Este artculo hace remisin a disposiciones contenidas en el captulo referido al trabajo de mujeres y a ese respecto dispone: a) Descanso al medioda. Cuando las tareas se cumplen en horas de la maana y de la tarde se impone un descanso al medioda de dos horas. Excepto la posibilidad de admisin de un horario corrido donde este perodo de descanso puede suprimirse o reducirse. Esto conforme al art. 174 (sobre mujeres) que ya prevea la primera reforma de la ley 11.317. 6) Trabajo a domicilio. Se prohibe cuando ese menor est ocupado tambin en un local o dependencia de la empresa. Si no sucede tal supuesto la prohibicin no rige atento permitirse el trabajo de menores a domicilio (exclusivamente) si tienen ms de 14 aos, conforme surge del decreto reglamentario de la ley. La prohibicin del texto de la norma remite al artculo 175 (sobre mujeres) y deriva del artculo 8 de la ley 11.317 (B.O. 19/11/24). c) Tareas penosas, peligrosas o insalubres. Deriva esta prohibicin del artculo 9 de la ley 11.317 y remite al artculo 176 de esta ley (sobre mujeres). En los artculos 10 y 11 de la ley 11.317 se indica cules son las tareas peligrosas e insalubres. El concepto de penosas fue introducido por la Ley de Contrato de Trabajo y corresponder a su reglamentacin determinar qu industrias se encuentran comprendidas en esta calificacin (art. 176). Son peligrosas por razones morales las actividades propicias al peligro moral o material, como las enunciadas en la ley 10.903, que prohibe el trabajo ambulante de mujeres menores de lc\aos en calles, plazas o sitios pblicos.
La falta de autorizacin administrativa para el trabajo de un menor, no obsta a la aplicacin de las disposiciones legales pertinentes, y aqul puede reclamar la retribucin que le corresponda de acuerdo con las disposiciones laborales existentes con prescindencia del convenio celebrado por su padre (S.C. Mendoza, Sala II, 16/5/66, "L.L.", 123r624). La autorizacin para el trabajo de menores, conferida por los decretos 14.538/44 y 6648/45 (ley 12.921) no ha derogado las disposiciones de la ley 11.317 en punto a las exigencias que establece respecto de la higiene y seguridad que deben observarse en el lugar de trabajo (S.C.B.A., 5/7/66, "L.L.", 124-70). No obstante que un menor haya realizado tareas en transgresin de la jomada de trabajo que fija la ley, stas deben retribursele pues no influyen sobre la esencia de la relacin jurdica que lo vincula con el empleador y sobre ste deben recaer las consecuencias de dicho incumplimiento (S.C.B.A., 2/3/71, "D.J.B.A.", 92-198). El trabajo de un menor de 18 aos en un balancn mquina peligrosa viola lo dispuesto en el art. 9 de la ley
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LEY DE CONTRATO D TRABAJO
Art. 192
11.317 (CNATr., Sala I, 24/2/66, "L.L.", 123-100, "J.A.", 1966-III-331). La enumeracin del art. 11 de la ley 11.317 no es taxativa. La calificacin de "mecanismos peligrosos", contenida en el inc. g es cuestin de hecho que corresponde establecer en cada caso (S.C. Buenos Aires, 5/7/66, "L.L.", 124-70). El art. 2 del decreto 14.538/44 no ha derogado con relacin a los menores instruidos la prohibicin de emplearlos en tareas peligrosas establecidas por la ley 11.317 (S.C. Buenos Aires, 5/7/66, "L.L.", 124-70).
Est prohibido ocupar a cualquier menor aunque sea instruido en tareas peligrosas (S.C. Buenos Aires, 5/ 7/66, "L.L.", 124-70, "D.J.B.A.", 79-9). Es ilcita la presencia de un trabajador de 16 aos de edad en un lugar de trabajo declarado peligroso (S.C. Buenos Aires, 5/7/66, "L.L.", 124-70, "D.J.B.A.", 79-9). El concepto de ilicitud de la presencia del menor debe referirse a los lugares enunciados en distintos incisos de. los arts. 10 y 11 de la ley 11.317 (CNATr., Sala IV, 28/2/74, "J.A.", 1974-24-23).
Art. 192. Ahorro *. El empleador, dentro de los treinta das de l ocupacin de un menor comprendido entre los catorce y los diecisis aos, deber gestionar la apertura de una cuenta de ahorro en la Caja Nacional de Ahorro y Seguro. Dicha entidad otorgar a las mismas el tratamiento propio de las cuentas de ahorro especial. La documentacin respectiva permanecer en poder y custodia del empleador mientras el Hienor trabaje a sus rdenes, debiendo ser devuelta a ste o a sus padres o tutores al extinguirse el contrato de trabajo, o cuando el menor cumpla los diecisis aos de edad. Ahorro. El dec. 32.412/45 (B.O. 28/12/45) impuso una obligacin que se mantiene. A fin de fomentar el ahorro en los menores el empleador debe gestionarles una libreta y depositar en ella todos los meses el 10 % de su sueldo, el que se reintegrar a sus tutores o padres cuando se extinga el contrato o el menor cumpla los 16 aos. La ley 22.276 (B.O. 28/8/80) ha modificado este artculo reduciendo a esta edad el cumplimiento, atento a que en la anterior redaccin se mantena esta obligacin hasta los 18 aos. La reforma contempl la situacin creada por la ley 21.451 (B.O. 10/11/76) modificatoria de la ley 18.037 que estableci en 16 aos la edad a partir de la cual los trabajadores estn obligados a cotizar al sistema jubilatorio en relacin dependiente, ya que con ambas disposiciones se estableca una * Texto segn ley 22.276 (sane, y prom. 25/8/80; B.O. 28/8/80).
Art. 193
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superposicin de retenciones importantes en los haberes de estos trabajadores. La ley tambin dispuso con particular acierto que los descuentos y depsitos se efecten concretamente en la Caja Nacional de Ahorro y Seguro; antes deca: una institucin de ahorro oficial, en atencin a que esta entidad acuerda un trato propio a estas cuentas, el que denomina de "ahorro especial" con sustancial mejora en el rendimiento de las mismas.
El principio segn el cual el que paga mal debe pagar dos veces, es aplicable slo cuando se paga a quien no debi pagarse, pero no puede fundar la pretensin de que el dador de trabajo, que no descont el porcentaje destinado al ahorro postal, deba satisfacer otra vez ese mismo crdito (CNATr., Sala I, 30/ 6/77, sent. 36.881). . La falta de depsito en caja de ahorros de los aportes del menor hace nacer la presuncin iuris tantum de que ellos tampoco le fueron pagados a ste (S.C.B.A., 11/3/75, "E.D.", 63-312, n 55).
Art. 193. Importe a depositar. Comprobacin. El empleador deber depositar en la cuenta del menor el diez por ciento de la remuneracin que le corresponda, dentro de los tres das subsiguientes a su pago, importe que le ser deducido de aqulla. El empleador deber acreditar ante la autoridad administrativa, el menor o sus representantes legales, el cumplimiento oportuno de lo dispuesto en el presente artculo.
Importe a depositar. El importe a depositar por los empleadores en la libreta de ahorro del menor de 16 aos es el 10 % de sus remuneraciones, las que sufren as una disminucin de consideracin. Recordamos que a partir de los 16 aos no se efecta esta retencin pero el menor luego de esa edad ya comienza a cumplimentar las leyes previsionales y por ello se le descuenta por tal concepto el 11 % de sus remuneraciones, segn el dec. 796/75 que estableci una escala ascendente, la que se detena con este porcentual a partir del 1/3/76. Por su parte la ley 19.032 (B.O. 28/5/71) estableci un aporte obligatorio del 1 % con destino al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados al que contribuyen todas las personas en actividad comprendidas en el rgimen nacional de previsin" (art. 8, inc. d). Esta deduccin tambin corresponde al menor incluido ahora en el rgimen previsional segn la ley 21.451 (B.O. 10/ 11776) desde los 16 aos.
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Art. 194
Recordemos otra retencin efectuada al menor: la eventual cuota sindical, voluntaria a partir del dec. 385/77 (B.O. 17/2/77) y la corres pondiente por obras sociales segn ley 22.269 (B.O. 20/8/80)^ sta s siempre obligatoria. > El sistema de la reforma atemper los problemas de la inflacin pero no los solucion. El sentido de la norma fue fomentar el ahorro y alentarlo con una renta pero la revitalizacin dispuesta es ;slo un paliativo que podra ser superior si en lugar de una "cuenta especial" fuera, por ejemplo, una cuenta de "ahorro indexado con capitalizacin mensual". O mejor, la supresin lisa y llana de los artculos 192 y 193 por la que nos pronunciamos.
Si el empleador no retuvo el 10% de los salarios (ahorjo obligatorio), ello no puede constituir fundamento para que el trabajador perciba ese importe, ya que ello supondra un enriquecimiento sin causa. Corresponde, en tal caso, hacer saber el incumplimiento al Consejo Nacional de Educacin Tcnica, de quien pas a depender la Comisin Nacional de Aprendizaje y Orientacin Profesional (dec. 1477/51) (CNATr., Sala II, 28/3/77, sent. 44.451). No es procedente el reclamo del 10% de las remuneraciones en concepto de aportes a la Caja de Ahorros,'toda vez que no se efectuaron las retenciones a tal efecto y el menor perciba ntegramente su remuneracin (CNATr., Sala II, 30/4/76, sent. 42.903). El hecho de no descontar el 10% con destino al ahorro del menor que trabaja importa una infraccin laboral, pero no obliga a depositar en la cuenta de ste los fondos no retenidos (CNATr., Sala IV, 12/12/72, "D.T.",* 1973-422).
Art. 194. Vacaciones. Los menores de uno xi otro sexo gozarn de un perodo mnimo de licencia anual, no inferior a quince das, en las condiciones previstas en el Ttulo V de esta ley. Vacaciones. Esta disposicin sigue lo previsto por el dec. 32.412/45 (B.O. 28/ 12/45) que estableci una duracin no menor de 15 das para las vacaciones de menores. Pero corresponde hacer una observacin; cuando se dispuso el beneficio su relacin con el descanso anual remunerado de los mayores era sustancial. Estos ltimos gozaban de 10 das solamente. Y estos das eran corridos y a iniciarse en cualquier da de la semana, incluso un domingo o un feriado. Ahora el descanso mnimo de los adultos es de 14 das y a comenzar un lunes o el da siguiente hbil en caso de no serlo ste (art. 150).
Art. 195
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La diferencia hoy es mnima y se impone su correccin. Un menor de edad con ms de cinco aos computables de antigedad goza por supuesto de 21 das de licencia anual paga (art. 150). Art. 195. Accidente o enfermedad. Presuncin de culpa del empleador. A los efectos de las responsabilidades e indemnizaciones previstas en la legislacin laboral, en caso de accidente de trabajo o de enfermedad de un menor, si se comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas a su respecto, o efectuada en condiciones que signifiquen infraccin a sus requisitos, se considerar por ese solo hecho al accidente o a la enfermedad como resultante de culpa del empleador, sin admitirse prueba en contrario. Si el accidente o enfermedad obedecieren al hecho de encontrarse circunstancialmente el menor en un sitio de trabajo en el cual fuere ilcita o prohibida su presencia, sin conocimiento del empleador, ste podr probar su falta de culpa. Accidente o enfermedad. Este artculo ha sufrido dos importantes reformas con la ley 21.297 respecto de su redaccin original. El primer prrafo es terminante en cuanto a la responsabilidad que impone al empleador. La misma juega si la accin promovida es la especial que se derivaba de la ley 9688 (hoy derogada) pero no si como consecuencia del accidente o enfermedad se intenta la accin comn proveniente del Cdigo Civil. En ese caso el actor tendr que probar la culpa. En la segunda parte de este artculo se determina una posibilidad ms de exencin o atenuacin de la responsabilidad del empleador que introdujo tambin la reforma. Si el menor se hallaba en un lugar donde era ilcita o prohibida su presencia el patrn podra eximirse de responsabilidad probando su falta de culpa y de conocimiento de esta situacin. Si el patrn conoca y consenta la infraccin su responsabilidad no poda deslindarse. La primera disposicin de este artculo es una presuncin juris et de jure, la segunda no. Advirtase que aqu la norma se refiere a una situacin circunstancial y no comn. Las mujeres estn comprendidas en estas presunciones de acuerdo al artculo 176.
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Art. 195
Si un menor sufre un accidente de trabajo a causa de desempeo de una tarea prohibida por la ley, el empleador es quien debe, para liberarse de su responsabilidad civil, acreditar que de su parte no hubo culpa (CNATr., Sala rV, 31/8/70, sent. 33.181). La disposicin del art. 176, L.C.T., se refiere a la prohibicin de ocupar menores (se remite al art. 191) en los
trabajos que revisten carcter penoso, peligroso o insalubre. La reparacin de pavimentos en una ruta-nacional al efecto haba sido clausurada una mano , si se adoptan los recaudos necesarios para preservar el lugar de trabajo de posibles accidentes, no constituye tarea peligrosa que habilite a aplicar la presuncin iuris et de iure del art. 195, L'.C.T. (CNATr., Sala III, 17/ 9/81, sent. 41.828).
TTULO IX
DE LA DURACIN DEL TRABAJO Y DESCANSO SEMANAL

CAPTULO I JORNADA DE TRABAJO Art. 196. Determinacin. La extensin de la jornada de trabajo es uniforme para toda la Nacin y se regir por la ley 11.544, con exclusin de toda disposicin provincial en contrario, salvo en los aspectos que en el presente ttulo se modifiquen o aclaren. 1. Determinacin.
Este artculo ha sido parcialmente modificado por la ley 21.297 aclarndose que la ley general de contrato de trabajo no .ha derogado la de jornada, n 11.544, sancionada en 1929 (B.O. 17/9/29), la que es ratificada. El lmite mximo en la extensin de la duracin del trabajo no puede prolongarse ms all de las ocho horas diarias y cuarenta y ocho semanales. Se mantiene tambin el rgimen del trabajo diurno, nocturno e insalubre y se innova en este punto asimilando a estas ltimas las tareas penosas, mortificantes o riesgosas. La ley 20.744 en su redaccin original mencionaba tambin a las tareas "determinantes de vejez o agotamiento prematuro". Los artculos 175 y 191 por su parte incluyeron en la nmina las faenas "peligrosas", las que si bien son prohibidas para mujeres y nios no parecen beneficiadas expresamente con la reduccin de la jornada. Sin duda una omisin que la reglamentacin, en caso de dictarse, deber reparar. La norma actual excluye la posibilidad de que cualquier legislacin provincial determine pautas distintas contrarias a las dispuestas en este ttulo superando as las discordancias que existieron siempre al delegarse la cuestin a la legislacin local. La limitacin legislativa de la duracin mxima del trabajo encuentra su garanta en la clusula programtica de la Constitucin
Art. 196
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Nacional cuando a travs de su artculo 14 bis dispone que las leyes asegurarn al trabajador su derecho a la jornada limitada. La ley 11.544 fue reglamentada para la Capital Federal y territorios nacionales por los decretos del 11/3/30 y 16.115/33 (B.O 28/1/ 33). La provincia de Buenos Aires la reglament por decreto 217/30 y es por ello que el tema debe completarse no slo con lo dispuesto en el articulado de este ttulo de la ley de contrato de trabajo y la ley 11.544, que constituyen la regulacin bsica del instituto, sino tambin por: a) los diversos estatutos profesionales que han completado o adaptado el rgimen especial, tales como el referido al Personal Bancario y de Seguros, dec. 12.116/50 (B.O. 17/6/50) que estableci para estos trabajadores" la duracin de siete horas y media; los operadores de telgrafo, cables y radiotelegrafistas segn dec. 27.797/ 44 (B.O. 18/10/44) con seis horas como jornada legal, igual que el personal periodstico con treinta y seis horas semanales, segn ley 12.908 (B.O. 3/2/47) o el empleado administrativo de empresas periodsticas, dec. 13.839/46 (B.O. 22/5/46) con seis horas y media o treinta y seis semanales, etc. Otros estatutos sin referirse concretamente a horarios se ocuparon de las pausas laborales, tales como el estatuto de encargados de casas de renta y/o el del servicio domstico; 6)'. los reglamentos generales dictados por la Nacin o por cada provincia; c). los reglamentos dictados para determinadas actividades; d) las convenciones colectivas de trabajo que pueden mejorar las disposiciones legales vigentes. La L.C.T. no se refiere a los lmites de duracin del trabajo excepto en los casos de' duracin reducida y por este artculo se uniforma el rgimen legal de duracin mxima de trabajo. Este artculo afirma la competencia exclusiva de la Nacin en el tema y al remitirse a la ley 11.544 se confirma el principio general de la misma; la duracin mxima es de 8 horas diarias o de 48 horas semanales. 2. Tiempo de trabajo.
Existen diversas maneras de estimar el mismo consideradas por la doctrina: a) legal o'reglamentario. Es el fijado por la ley, el contrato colectivo o el reglamento de empresa; b), nominal. El tiempo en que el trabajador se encuentra en el establecimiento a disposicin de su empleador; c) tefectivo. Es l tiempo de trabajo realmente prestado donde se descontaron las pausas laborales por cualquier concepto; d)a disposicin, incluyendo el tiempo "in itinere" utilizado por el trabajador desde que sale de su domicilio hasta que regresa a l.
565 1. Concepto.
Art. 196
Quien ya tena un empleo y se contrat en otra empresa para trabajar durante sus horas libres con salario proporcional, no pudo despus agraviarse porque el segundo empleador, cuando el primitivo prescindi de sus servicios, se negase a asignarle una jornada laboral de ocho horas, pues esa actitud no import modificacin de las condiciones pactadas ni rebaja de remuneracin (S.C.B.A, 5/5/64, "L.L.", 115-681). No es posible equiparar los reglamentos del Poder Ejecutivo contemplados en el art. 4 de la ley 11.544 para autorizar excepciones al rgimen de jornada legal, con las resoluciones de la Direccin Nacional de Energa sobre restricciones al consumo de energa elctrica (S.C.B.A., 21/6/64, "Rep. L.L.", XXV-866, sum. 16). No vulnera la garanta de igualdad ante la ley el dec.-ley 10.375/56, pues el mismo, al tener en cuenta las peculiares caractersticas regionales, no signific la creacin de un rgimen desigual para quienes se encontraren en igualdad de circunstancias (S.C.B.A., 5/ 5/64, "L.L.", 115-681). Es facultad privativa del Congreso Nacional legislar en materia de jornada de trabajo, por lo que la delegacin de funciones que contena el derogado art. 213 de la L.C.T., para que las provincias legislaran sobre jornada, es inadmisible a la luz del art. 67, inc. il, de la Constitucin Nacional (C.4"Tr. Cba., 22/11/76, "L.L.", 1977-310). Con la sancin de la ley 21.297 ha desaparecido la posibilidad del sistema de pluralidad en materia de jomada y con ella de diferencias en la retribucin salarial y de los planteos de inconstitucionalidad (C.2*Tr. Cba., 16/12/76, "L.L.", 1977-434). Aunque el trabajo diario exceda las ocho horas de labor, en tanto no se
superen las 48 horas semanales, no habra violacin del lmite horario previsto en el art. 1 de la ley 11.544 (S.C.B.A., 3/7/79, "L.T.", XXVHI-77). La sentencia del tribunal del trabajo no infringi .las leyes que rigen la duracin de la jomada de trabajo, y el pronunciamiento aplic- correctamente el art. 1 ley 11.544, si la actora durante la semana no excedi las 48 horas de labor, ni siquiera las 44, ya que totaliz 40; en tal supuesto la actora no ha trabajado horas suplementarias, en el concepto del art. 5, prr. 2o, de la misma ley (S.C.B.A., 15/3/77, Ac. 22.628, "J.A.", 5/4/78). Si las normas convencionales no determinan la jomada que corresponde a una determinada escala salarial, es razonable entender que se trata de la jornada de 8 horas diarias, por lo que si no se invoca un supuesto de reduccin legal de la jornada en el marco de lo dispuesto en el art. 119 de la Ley de Contrato de Trabajo in fine no existe infraccin a norma alguna si el empleador abon el salario proporcionalmente reducido (CNATr., Sala III, 23/8/95, "D.T.", 1996-A, 435). Los datos exigidos por la ley 11.544, art. 6, en relacin con el horario de trabajo tienden a determinar si el empleador ha satisfecho correctamente su obligacin salarial (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996-B, 2099). Respecto del horario de trabajo, sobre el empleador pesan cuatro cargas: 1) colocar en avisos visibles el comienzo y el fin de la jornada, indicando si el trabajo se realiza por equipos; 2) detallar en tales avisos los descansos durante la jomada y que no se computan en ella: 3) registrar las horas suplementarias realizadas; 4) asentar el horario en el libro especial ya que el rgimen de contrato de trabajo (art. 52) le exige consignar "los dems datos que permitan una exacta evaluacin de las
Art. 197
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 2. Doctrina de la Corte Suprema.
566
obligaciones a su cargo" (ley 11.544, art. 6) (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996-B, 2099). El empleador tiene la carga de probar el horario del establecimiento (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996-B, 2099).
Una ley provincial que disminuye la jornada mxima de trabajo contrara el art. 31 de la Constitucin Nacional, en tanto no se conforme a la ley nacional dictada segn las facultades delegadas al Congreso Nacional por el art. 67, inc. 11 (C.S.J.N., 19/12/86, "D.T.", 1987-675).
Art. 197. Concepto. Distribucin del tiempo de trabajo. Limitaciones. Se entiende por jornada de trabajo todo el tiempo durante el cual el trabajador est a disposicin del empleador en tanto no pueda disponer de su actividad en beneficio propio. Integrarn la jornada de trabajo los perodos de inactividad a que obligue la prestacin contratada, con exclusin de los que se produzcan por decisin unilateral del trabajador. La distribucin de las horas de trabajo ser facultad privativa del empleador y la diagramacin de los horarios, sea por el sistema de turnos fijos o bajo el sistema rotativo del trabajo por equipos, no estar sujeta a la previa autorizacin administrativa, pero aqul deber hacerlo conocer mediante anuncios colocados en lugares visibles del establecimiento para conocimiento pblico de los trabajadores^ Entre el cese de una jornada y el comienzo de la otra deber mediar una pausa no inferior a doce horas. 1. Concepto.
Segn la ley es jornada de trabajo todo el tiempo durante el cual el trabajador est a disposicin del empleador en tanto no pueda disponer de su actividad en beneficio propio. Se trata del sistema nominal, por oposicin al del sistema actual o de jornada efectiva. Integran por eso el concepto de jornada definido en la norma los .perodos de inactividad obligada por la prestacin mas no los que obedezcan a una decisin unilateral del empleado. Las cortas pausas previstas en el Convenio Colectivo para un refrigerio.o colacin en el lugar de trabajo integran el trmino. La ley, como el dec. 16.115/33 que lo haca expresamente, eliminan el concepto del tiempo in itinere preconizado por algunos autores, los que incluyen dentro de la idea de jornada laboral el tiempo que pierde el trabajador trasladndose de su domicilio al lugar de trabajo.
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Art. 197
Est a disposicin de su empleador el trabajador que se halla en su lugar de trabajo y no puede hacer uso del tiempo en beneficio propio, aunque no preste tareas efectivas. 2. Distribucin del tiempo de trabajo.
La doctrina estim que al indicarse que la jornada poda ser de 8 horas o 48 segn se tuviera en cuenta la misma en forma diaria o semanal, se opt deliberadamente por otorgar flexibilidad patronal en la distribucin semanal de las horas de trabajo, siendo en consecuencia ms importante el lmite semanal de 48 horas. Por la facultad de diagramacin prcticamente el lmite es de 9 horas diarias o 48 por semana y esto se afirma en su correspondencia con el inc. b del artculo 155. -N El trabajo por turnos o por equipos no necesita la previa au; torizacin administrativa y slo debe anunciarse mediante avisos visibles. El artculo 202 luego, en particular, se ocupa del tema. 3. Pausas laborales.
Es particular preocupacin de la ley. Aqu establece la obligatoria pausa diaria, entre jornada y jornada, la que dispone no puede ser inferior a 12 horas. A partir del artculo 150 se ocupa la ley de las pausas anuales y el 204 tiene en cuenta la hebdomadaria.
1. Concepto. No corresponde computar en la jornada mxima que determina la ley 11.544 los descansos normales y las interrupciones apreciables en el trabajo durante las cuales no se exija a los trabajadores prestacin de servicios (CNATr., Sala V, 30/11765, "L.L.", 122-142). Es compensable como trabajo real y efectivo en tiempo suplementario, el desempeo preparatorio requerido al repartidor consistente en la revisin en el garaje del camin utilizado, en cargar agua al radiador, hacer constar el estado del vehculo y dirigirse luego a la usina, si recin aqu, despus de cambiarse de ropa, fichaba su entrada en la tarjeta respectiva1 (CNATr., Sala V, 19/10/67, "L.L.", 130-709). No puede considerarse "tiempo efectivo" de labor a las pausas de descanso de las que, en el lugar de trabajo, goza el trabajador a su arbitrio y provecho personal y exclusivo (S.C.B.A., 5/3/68, "L.L.", 131-120). A los efectos de determinar el tiempo de trabajo, es posible distinguir el "tiempo efectivo", del "tiempo nominal" y del "tiempo legal" (S.C.B.A., 22/5/79, "J.T.A.", 1980-571). No se paga el lapso abarcado por el traslado desde el campamento instalado por la empleadora hasta el lugar de trabajo (CNATr., Sala IV, 18/2/80, "L.T.", XXVIII-478). Por trabajo, en el sentido de la reglamentacin legal, debe entenderse,
por lo general, el trabajo efectivo, sin
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calcular los reposos durante la jomada, esto es, las interrupciones relativamente breves concedidas en ese lapso para que el trabajador pueda descansar o tomar sus comidas; corresponde distinguir entre los reposos durante los cuales el trabajador no est obligado a trabajar, ni a estar dispuesto para ello, y el tiempo que el trabajador no trabaja, pero debe mantenerse a disposicin del patrono. Este tiempo "vaco", durante el cual el trabajador debe mantenerse a disposicin o en reserva, suele formar parte de la duracin del trabajo efectivo, sobre todo cuando es ms o menos imprevisible y por eso incalculable de antemano (CNATr., Sala II, 29/3/68, "L.L.", 133-947). El tiempo de trabajo se cuenta de los modos siguientes: a) legal o reglamentario, lo que es fijado por la ley, el contrato colectivo o el reglamento de empresas, de acuerdo a las exigencias de la legislacin; b) nominal, que computa todo el tiempo en que el trabajador se encuentra en el establecimiento del principal en condiciones de desempear tareas; c) efectivo, que toma el tiempo de trabajo realmente prestado, o sea que resulta despus de descontar los lapsos que se pierden en demoras por entrega de material, conversaciones entre obreros o cualquier otro tipo de distraccin (CATr. Rosario, Sala I, 30/3/79). La jornada de trabajo puede estar impuesta, indirectamente, a travs de la fijacin del tiempo de entrega del producto elaborado, en especial, tratndose de trabajo a destajo (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 15/5/67, "Rep. L.L.", XXLX1241, sum. 24). La ley 11.544 es de orden pblico, interesa a una sociedad imbuida de espritu de solidaridad, evitando que los trabajadores subordinados gasten su salud en largas y agotadoras jornadas. Desde el punto de vista de la economa estatal, persigue una mayor
y mejor produccin, previene la desocupacin, protege el inters de la comunidad que deber hacerse cargo de las personas cuya salud, quebrantada por exceso de trabajo, les impedira continuar trabajando y, por ende, atender a su subsistencia y a la de los que de ellos dependen (CNATr., Sala I, 31/6/67, "D.T.", 1969-103). La ley 20.744 art. 197 vigente durante la relacin laboral de autos se adscribi al criterio nominal de duracin de la jornada de trabajo (CATr. Rosario, Sala I, 30/3/79, "S.P.L.L.", 1980-31). "Jornada normal" de trabajo en los trminos de la ley es la que habitual y diariamente cumplen los trabajadores, la que no est referida a la duracin semanal del trabajo ni al promedio que resultara de dividir esa duracin semanal por el nmero de das laborales de la semana (CNATr., Sala IV, 31/6/ 68, "D.T.", 1968-625). La "jornada normal" est dada por una medida igual a la que resulte del promedio de las horas trabajadas durante la semana laboral y no por la que emerge aisladamente del mayor o menor nmero de horas cumplidas en el transcurso de la semana. Si de lunes a viernes se trabajan 45 horas, pero el sbado, da laborable tambin hasta las 13 horas, no se prestan servicios, el sistema adoptado encuadra en la previsin de la ley, y la "jomada normal" viene a equivaler prcticamente a la "jomada legal" (del vot en disidencia del Dr. Allocatti) (CNATr., Sala IV, 31/ 6/68, "D.T.", 1968-625). No obstante tener que limitarse el desplazamiento del actor a un radio de distancia determinado, poda utilizar el tiempo en cualquier actividad, situacin que se contrapone con el requisito establecido por el art. 197 de la L.C.T., el cual exige que "no puede disponer de su actividad en beneficio propio", por lo tanto resulta lgico concluir que las
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO trabajo (CNATr., Sala III, "JA.", 1969-11-555).
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horas correspondientes a las "guardias de disponibilidad" no pueden conceptualizarse como jornada en los trminos que la ley laboral le otorga a esta ltima, ello sin perjuicio que fuera admitido en autos que cuando el trabajador concurra a prestar servicios, dichas horas le eran abonadas al valor legal de horas extras, lo que marca la diferencia al respecto (CNATr., Sala K, sent. 1473 del 30/5/97, "B.J.", 1998-208/209). 2. Pausas laborales. No procede Ta aplicacin de lo normado en el art. 197 de la Ley de Contrato de Trabajo sobre lapso de descanso entre jornada y jomada, y en consecuencia, no se registra infraccin respecto al personal que presta servicios en las empresas de transporte de media y larga distancia, atento que el art. 9 del convenio colectivo de trabajo 490/73, que rige para la actividad, determina que por razones de servicio y siempre que el trabajador voluntariamente Jo decida, por toda hora restada al descanso entre jornada y jomada, el personal percibir el pago de dichas horas al 100% (CNATr., Sala VI, 20/10/ 80, "D.T.", 1980-1774). El hecho de que los trabajadores no hayan gozado de un descanso de 20 minutos durante la jomada para merendar, no les da derecho a reclamar el importe de dicho lapso, pues se trata de normas de higiene que deben ser respetadas con independencia de la retribucin que corresponda a la jornada (CNATr., Sala H, 11/3/70, "L.T.", XVIII-574). El trabajador no tiene derecho al pago de la media hora que dentro de la jornada de trabajo el empleador le otorga para descansar si no se le oblig a trabajar en dicho lapso, aunque por razones de orden se haya prohibido trasladarse a otras secciones dentro del establecimiento o salir del lugar de
El lapso durante el cual se suspende diariamente el trabajo en el establecimiento para permitir al personal un descanso del cual goza con absoluta libertad sin sujecin a rdenes del principal, no integra la jornada con derecho a retribucin (S.C.B.A., 5/3/68, "D.T.", 1968-231). Aun en el caso de jomada continua no corresponde computar en la misma la pausa diaria que se hace durante ella para tomar un refrigerio (CNATr., Sala V, 29/6/62, "D.T.", 1962-540). 3. Polica del trabajo. Por ms que la demandada haya omitido respetar el lmite de tiempo establecido entre jomada y jornada de trabajo (art. 197, L.C.T.), la polica del trabajo carece de facultades para sancionar tal omisin si la patronal actu en virtud de lo dispuesto en un convenio colectivo y, sobre tal base, resulta controvertida la antijuridicidad de la conducta (CNATr., Sala IV, 30/9/81, sent. 46.791). El art. 197 de la L.C.T. establece una condicin mnima que no admite excepcin alguna; razones de higiene y seguridad hacen que deba ser particularmente respetada en la actividad del transporte. No obstante, ante el art. 9, inc. i, del C.C.T. 460/73 que fue-oportunamente revisado por el Ministerio de Trabajo, bien pudo la empresa entender que su conducta deba ajustarse a la norma convencional; estando el hecho punible sujeto a distintas interpretaciones, no puede ejercerse facultad sancionatoria por la autoridad administrativa (del voto del Dr. Fernndez Madrid) (CNATr., Sala VI, 22/9/81, sent. 14.313). Motivos de orden pblico y de inters superior al particular de las partes
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superan cualquier duda de la empresa de transporte automotor de pasajeros respecto de la aplicacin del art. 197 L.C.T., que debe prevalecer sobre la norma convencional establecida en el inc. i del art. 9 del C.C.T. 460/73. El apartamiento de la L.C.T. configura una infraccin administrativa (disidencia del Dr. Moreno) (CNATr., Sala VI, 22/9/81, sent. 14.313). 4. Doctrina de la Corte Suprema. La disposicin del art. 197, segn la cual entre el cese de una jornada y el comienzo de la otra deber mediar una pausa no inferior a doce horas, debe ser ineludiblemente respetada (C.S., 19/6/ 80, "L.T.", XXLX-76). El tiempo empleado por el trabajador para trasladarse desde su domicilio hasta el lugar donde presta servicios no
integra la jomada de trabajo, pues el objeto del contrato consiste en la realizacin de actos, ejecucin de obras o prestacin de servicios en favor de la otra parte; slo por excepcin se computa como tal el tiempo de inactividad. El tiempo in itinere en el rgimen general del contrato de trabajo no da derechos sobre los salarios, y el plus mensual que el convenio colectivo 65/75 establece por hora de viaje constituye una mejora por sobre las condiciones generales en atencin a las caractersticas de la actividad (C.S.J.N., 1/8/89, "ERREPARDLE", 1990-281). La disposicin del art. 197 de la L.C.T., segn la cual "entre el cese de una jornada y el comienzo de la otra deber mediar una pausa no inferior a doce horas", debe ser ineludiblemente respetada (C.S.J.N., 19/6/80, "L.T.", 1987-473).
Art. 198. Jornada reducida *. La reduccin de la jornada mxima legal solamente proceder cuando lo establezcan las disposiciones nacionales reglamentarias de la materia, estipulacin particular de los contratos individuales o convenios colectivos de trabajo. Estos ltimos podrn establecer mtodos de clculo de la jornada mxima en base a promedio, de acuerdo con las caractersticas de la actividad. 1. Contrato de trabajo a tiempo parcial.
La Ley Nacional de Empleo no lo instituy, slo modific el artculo flexibilizndolo; fue en cambio la ley 24.465 la que lo estableci. ste es a*4el en que el trabajador se obliga a prestar servicios durante un lapso inferior a las dos terceras (2/3) partes de la jornada habitual de la actividad. Se incluy en esta ley como artculo 92 ter de la misma. Su remuneracin es proporcional y as tambin las cotizaciones a la seguridad social y las dems. No pueden realizar horas extras excepto caso de peligro grave o inminente para las personas o para las cosas incorporadas a la empresa.
* Texto segn ley 24.013 (Nacional de Empleo), art. 25.
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2.
Otras jornadas reducidas previstas en las leyes.
a) Trabajo nocturno: el comprendido entre las 21 y las 6 horas del da siguiente. Segn el artculo 2 de la ley 11.544 y 200 de lL.C.T. la jornada legal es de siete horas. Excepto si se emplean horarios rotativos en trabajos por equipo. ' ; b) Trabajo insalubre: artculo 2 de la ley 11.544 y 200 de laL.C.T. La jornada legal es de seis horas diarias o 36 semanales. c) Tareas penosas, mortificantes o riesgosas: artculo 200 de la L.C.T. La reglamentacin fijar el tope, an pendiente, de estas jornadas reducidas. d) Tareas peligrosas: se mencionan incidentalmente en los artculos 175 y 191 de la L.C.T. pero no en este Ttulo ni en la ley 11.544, pero no se entiende que las mismas puedan tener un trato distinto a las inmediatas' anteriores. Su reduccin legal se impone. (
En el caso de jomada reducida, como resultado de un acuerdo bilateral, no impuesto por la calificacin o naturaleza de la tarea, debe pagarse el salario mnimo vital y mvil, en proporcin al horario efectivamente cumplido (art. 9, ley 16.459) (C.2*Tr. Cba., 13/9/67, "L.L.", 130-238). La jornada reducida, pero habitual por la naturaleza de la tarea, debe ser abonada con la totalidad del salario fijado por la ley 16.459 (C.2"Tr. Cba., 13/9/67, "L.L.", 130-238). La circunstancia de haber disminuido horas de tarea efectiva, por haberse redistribuido la labor en menos horas pero ms gravosas, por un acto ajeno a la voluntad del trabajador, no puede pretender generar una disminucin en el salario, ya que ste perdera as el carcter de vital, asistencial y alimentario de que se halla investido "(C.2*Tr. Cba., 22/9/67, "Rep. L.L.", XXIX-1242, sum. 37). El art. 198 de la L.C.T. deja sin efecto a las disposiciones provinciales que regulaban la materia (T.Tr. n 1, Quilines, 28/12/79, "J.T.A.", 1980-583). Las causas que limitan las jornadas de trabajo han sido fundadas principalmente en motivos de orden fisiolgico, razn por la cual el legislador procura limitar el horario de labor, cuando ste se presta en situaciones de provocar un mayor grado de fatiga. Esta reduccin horaria no puede significar en manera alguna disminucin de la retribucin, ya que el menor tiempo se compensa con la mayor dificultad y peligrosidad, esfuerzo y riesgo, para la salud de los trabajadores (C.2'Tr. Cba., 22/9/67, "Rep. L.L.", XXIX-1243, sum. 38). La ley 11.544 es una ley protectora del descanso del trabajador e instrumenta la proteccin limitando/la autonoma individual de las partes del contrato de trabajo, poniendo un lmite mximo a la duracin de la jornada diaria o semanal; nada impide, entonces, que dichas partes convengan otra de menor duracin (CNATr., Sala n, 20/10/67, "L.L7*, 130736). La jomada de 48 horas semanales "es mxima" y nada impide que las partes convengan, expresa o tcitamente, una jomada semanal menor (CNATr., Sala II, 25/10/67, "L.L.", 130-746). \ Si las partes realizan un contrato por una jornada de 7 horas, la imposicin de una distinta por parte del empleador (aunque ello responda a razones de racionalizacin), no constituye una
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variacin, sino un cambio (CNATr., Sala III, 29/6/79, "J.A.", 16/1/80). No tratndose de un acuerdo transaccional de una controversia de intereses contrapuestos, o donde estn en discusin crditos, o derechos reclamados por una de las partes del contrato de trabajo frente al otro sujeto de la relacin laboral, sino que la reduccin de la jomada laboral, es el resultado de un acuerdo entre ambas partes, sin la existencia de una situacin conflictiva antecedente no es necesaria la resolucin homologatoria del art. 15 de la ley 20.744 (en disidencia y por la nulidad del acuerdo se pronunci el Dr. Gonzlez Caldern) (C.lTr. Paran, 26/2/79, "S.P.L.L.", 1979-577). Art. 199. Lmite mximo: excepciones.
. Si el trabajador acepta la reduccin de la jornada de trabajo no puede pretender el pago total del salario, sino lo correspondiente a lo efectivamente trabajado (CNATr., Sala II, 18/12/75, sent. 42.538). El pedido de reduccin de horario efectuado por el trabajador no implica su conformidad a la rebaja de salario que debe ser expresamente declarada, pues una decisin unilateral del empleador en tal sentido atenta contra la tcnica en que se fundamentan las convenciones colectivas en materia de salarios mnimos y bsicos (CNATr., Sala IV, 24/12/74, sent. 38.811).
El lmite de duracin del trabajo admitir las excepciones que las leyes consagren en razn de la ndole de la actividad, del carcter del empleo del trabajador y de las circunstancias permanentes o temporarias que hagan admisibles las mismas, en las condiciones que fije la reglamentacin. 1. Lmite mximo. Excepciones.
El lmite mximo de duracin del trabajo admite excepciones y exclusiones. Ellas surgen de las mismas excepciones^que reconozcan las leyes por la especial caracterstica de la actividad o de las circunstancias que justifiquen como admisible esa excepcin. Pero esto ltimo con relacin a la reglamentacin an pendiente que fijar las condiciones al respecto. Debe excluirse del mbito de la ley 11.544 al trabajador agrcola, ganadero, al servicio domstico y a los establecimientos donde se realice trabajo familiar. Por el artculo 2 de la L.C.T. adems del trabajador domstico tambin corresponde excluir al servidor del Estado y al agrario. Pero hay otras excepciones adems de las ya insinuadas al tratar el artculo 196. Veamos: ) Excepciones generales y permanentes: Trabajos de direccin y vigilancia (art. 3, inc. a, ley 11.544). Trabajos por equipos (arts. 3, inc. b, ley 11.544, y 202 L.C.T.). Casos de fuerza mayor (arts. 3, inc. c, ley 11.544, y 203 L.C.T.).
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b) Excepciones especiales. Permanentes o temporarias: Trabajos preparatorios o complementarios a realizarse necesariamente fuera del horario habitual (art. 4, inc. a, ley 11.544). Trabajo de ciertas categoras de personas con trabajo intermitente: trabajadores a domicilio, viajantes, etc. (art. 4, inc. a, ley 11.544). Trabajos especiales por demandas extraordinarias de trabajo (arts. 4, inc. b, ley 11.544, y 203 L.C.T.). 2. Casos de empleos de direccin y vigilancia.
Esta excepcin comprende a los cargos de direccin y los al mismo vinculados, como ser: a) jefes, gerentes, director o habilitado principal; b) altos empleados administrativos y tcnicos, subgerentes, profesiones liberales, personal de secretara, etc. Esta excepcin se refiere a la jornada legal y o^'îaria pero no a los descansos hebdomadarios cuya vigencia es de estricto cumplimiento en todos los casos. En virtud de la excepcin apuntada a estos trabajadores no les corresponde el pago de horas suplementarias.
1. Personal de direccin y vigilancia. La circunstancia de que la persona que realiza funciones de direccin, en cumplimiento de las mismas realice algunas "labores fsicas", no le quita el carcter de la actividad, pues no puede desdoblarse a la persona en "dos status", segn que en un caso realice una labor propia de direccin y otra de "no direccin" (CNATr., Sala III, 15/9/80, "D.T.", 1980-1520). Quien tiene capataces y operarios a sus rdenes, ejerce funciones de direccin a la que se refiere el art. 3, inc. a, de la ley 11.544, por lo que queda excluido del mximo horario que dicha ley fija, no procediendo en consecuencia, el cobro de horas extras (C.N.A.Tr., Sala III, 15/9/80, "D.T.", 1980-1520). Siendo el dueo de la empresa aunque adems preste servicios personales quien se encontraba trabajando fuera del horario establecido en el aviso de control, no existe infraccin alguna, pues como dueo puede trabajar en su propio negocio en el horario que estime conveniente, sin que ello comprometa el orden pblico laboral (CNATr., Sala VI, 10/6/80, "D.T.", 19801525). Establecido que el empleado se desempe en tareas especficas de supervisin (capataz) con encuadre en el art. 3, inc. a, de la ley 11.544, la excepcin en que se halla comprendido, que lo excluye del mbito propio del art. 1, se abastece de suficiente sustento en la ley misma, tornndose innecesaria a su respecto la previa consulta a los organismos patronales y obreros, prevista exclusivamente para las excepciones a que se refiere el art. 4, y cuya determinacin se atribuye al Poder Ejecutivo, segn se desprende tambin del art. 19 del decreto reglamentaria de dicha ley para la provincia de Buenos Aires (S.C.B.A., 23/9/75, "L.L.", 12/5/77). El personal integrante del cuerpo de seguridad de polica ferroviaria se encuentra exceptuada del rgimen legal de jornada mxima (CNATr., en pleno,
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7/3/80, "L.L.", 25/3/80; "L.T.", XXVIH357). El decreto 16.115/33 ha exceptuado de las disposiciones sobre jornada de trabajo tanto a la vigilancia superior como a la subalterna. El art. 11 del decreto 16.115/33 al mencionar los trabajos comprendidos dentro de la denominacin "direccin o vigilancia" lo ha hecho en forma enunciativa (CNATr., Sala III, 30/11/ 76, "L.T.", XXV-182). El personal que desempea "empleos de direccin o vigilancia" se halla exceptuado de la jornada de 8 horas o del lmite de 48 horas semanales y aun del lmite de 7 horas para la tarea nocturna (CNATr., Sala III, 24/4/78, "L.T.", XXVn-64). Todo empleado que cuenta con facultades disciplinarias, de direccin y de vigilancia y adems desarrolla su actividad en la empresa con absoluta libertad se halla comprendido en la excepcin horaria contenida en el art. 3, inc. a, de la ley 11.544 (S.C.B.A, 27/ 6/78, "E.D.", 81-666). Ejerce funciones de direccin quien tiene capataces y operarios a sus rdenes (CNATr., Sala III, 15/9/80, "D.T.", 1980-1520). El personal de direccin y vigilancia est excluido de todo rgimen de la ley 11.544 y, por tanto, no rige a su respecto la limitacin de la jornada laboral ni tampoco el derecho al cobro de recargos por horas suplementarias (S.C.B.A., 7/3/67, "L.L.", 126-94). El art. 3, inc. a, de la ley 11.544 se aplica a quienes realizan exclusivamente tareas de direccin o vigilancia; pero la excepcin no rige cuando el empleado efecta trabajos que exigen esfuerzo fsico, aunque se aleguen circunstancias imprevisibles e inevitables, pues stas configuran un riesgo que debe soportar la empresa (S.C.B.A, 11/7/67, "Rep. L.L.", XXVIII-1608, sum. 54).
No estando sujeto el personal de direccin y vigilancia a la jornada legal de trabajo, no puede tomarse a sta como base para considerar horas extraordinarias las que la exceden, por aplicacin de lo dispuesto en el art. 3 de la ley 11.544. Podr hablarse de trabajo extraordinario solamente cuando el personal directivo haya prestado un trabajo que no estaba, ni expresa ni tcitamente, previsto en el contrato (S.T. Chubut, 12/7/67, "Rep. L.L.", XXD- 1244, sum. 52). El personal de direccin y vigilancia no tiene derecho al cobro de recargos por horas suplementarias (S.C.B.A., 8/ 8/67, "Rep. L.L.", XXVIH-1609, sum. 53). Quien reviste la calidad de jefe de una de las secciones en que se divide el establecimiento para su normal desenvolvimiento y goza de una autoridad jerrquica tanto respecto del personal a sus rdenes, como de la realizacin de las tareas encomendadas, sin subordinacin alguna dentro de su seccin ni cumplimiento de horarios, est incluido .en las excepciones del art. 3 de la ley 11.544 (C.3Tr. Cba., 18/6/68, "L.L.", 1351221). Las tareas de la supervisora a cargo de lnea, consistentes en controlar el trabajo de los obreros y revisar los productos que salan de aqulla se encuentran comprendidas en los empleos de direccin o vigilancia, a que se refieren los arts. 2, inc. a, de la ley 11.544 y 11 del decreto 16.115/33; en consecuencia, no corresponde respecto de ellas el pago de horas extras (CNATr., Sala V, 16/10/69, "D.T.", 1969-716). Las personas que desempean empleos de direccin y vigilancia estn excluidas de todo el rgimen de la ley 11.544, y por consiguiente, no' rigen para ellas las limitaciones de la jornada laboral ni tampoco los recargos salariales establecidos en el art. 5 (S.C.B.A., 17/3/70, "L.L.", 140-419).
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Cuando las tareas esenciales del actor son las de vigilancia y custodia y realiz algunas accesorias que carecen de toda importancia, en cuanto son meramente accesorias y circunstanciales, la jornada es de doce horas y no tiene derecho al reclamo de horas extras (CATr. Rosario, Sala I, 29/9/64, "Rep. L.L.", XXVI-848, sum. 17). Por hallarse exceptuado de la observancia de la jornada legal, carece de derecho al pago de trabajo extraordinario el "supervisor" de seccin de un establecimiento frigorfico (S.C.B.A., 15/ 2/66, "D.T.", 1963-122). La excepcin consagrada por el art. 3, inc. a, de la ley 11.544 respecto de los empleados de direccin o vigilancia se refiere a la jornada legal ordinaria, pero no al descanso sabtico y dominical; por lo tanto, las horas trabajadas por dichos empleados los domingos y los sbados a la tarde, son suplementarias y, por prestarse en das festivos deben retribuirse con un 100% de recargo (S.C.B.A, 21/6/66, "D.T.", 1966-508). La primera reglamentacin de la ley 11.544, consider que ocupan un puesto de direccin o vigilancia "...el personal dedicado a la vigilancia superior o subalterna...", lo cual entr en contradiccin con los antecedentes internacionales y no se condeca con el texto de la ley. Tal conflicto qued despejado por la sancin del decreto 16.115/33, que en su art. 11 estableci que los trabajos comprendidos en la excepcin aludida eran aqullos cuyos cargos correspondan a la direccin o vigilancia superior, comprendiendo a las personas estrechamente ligadas con el empleador en el ejercicio de sus poderes relegados (CNATr., Sala II, sent. 81.149 del 29/5/97, "B.J.", 1998-208/209). Las tareas de un vigilador, en tanto no tenga jerarqua alguna en la empresa, no estn exceptuadas de lo normado por las leyes laborales en la materia de
jornada de trabajo. Tal situacin se halla confirmada por la circunstancia de que tanto el convenio colectivo 15/ 75, como el recientemente celebrado entre las partes habilitadas para la negociacin en el mbito de la vigilan-' cia (C.C.T. 194/92) fijan una jomada de trabajo de ocho horas diarias y.cuaren-ta y ocho semanales, regulando el pago de horas extras, en el caso.de los trabajadores que superen ese lapso (CNATr., Sala II, sent. 81.149 del 29/ 5/97, "B.J.", 1998-208/209). La circunstancia de que el art. 8 del decreto 16.115/33 no mencione la palabra "supervisores" no modifica la circunstancia de que el art. 3 de la ley 11.544 se refiere al personal de direccin y vigilancia y que aqullos ejercen, por delegacin, el poder de direccin del empleador. Para ms, tampoco es posible soslayar que los supervisores a cambio de mayor extensin en la jornada de trabajo perciben remuneraciones mayores que las de sus supervisados, ostentan la calidad de personal jerrquico y habituabnente se rigen por convenios propios, celebrados por sindicatos especializados y acceden a servicios de obra social tambin especficos (CNATr., Sala VIII, sent. 25.703 del 23/ 12/97, "B.J.", 1998-214). La circunstancia de que los trabajadores, ya excluidos de la norma general relativa al lmite mximo de la jornada legal por su condicin de vigiladores (art. 3, inc. c, ley 11.544), cumplieran su trabajo por equipos, lo que a su vez constituye una excepcin a la duracin de la jornada de trabajo (art. 3, inc. 6, ley 11.544), no modifica en modo alguno el encuadre que a su respect debe hacerse, puesto que las previsiones de esta segunda excepcin estn destinadas en forma exclusiva a regir las prestaciones laborales realizadas por trabajadores comunes, es decir a aquellos que se encontraran abarcados por la norma general de lmite de jornada, si no cumplieran funciones por equipos.
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A los actores no se les deben aplicar las normas relativas a jornada mxima de trabajo, sea sta diurna o nocturna, por su condicia de vigadores mientras que s les resulta aplicable el art. 197 de la lev de contrato de trabajo ("D.T.'*, 1974-805; t o. 1976-238} en lo atinente a la pausa de doce horas entre jornada y jornada. La excepcin que contempla la ley 11.544 .con relacin a la duracin de la jornada de trabajo para el caso de los empleos de direccin y vigilancia opera "ministerio legis", no dependiendo de reglamentacin alguna para producir efectos, jr en consecuencia estos trabajadores n- tienen derecho a la percepcin ' de recargos por las horas que trabajen por encima de la jornada normal, por encontrarse excluidos expresamente de dicha limitacin. Las prestaciones otorgadas por los trabajadores incluidos en el art. 3, inc. a, dla ley 11.344 empleo de direcdn-y vigilancia por el solo hecho de haberse desarrollado despus de las trece horas del sbado y hasta las veinticuatro horas del domingo, no pueden ser consideradas extraordinarias (T.Tr. n 2, La Matanza, 27/3/98, T).T.*, 1999-279). 2. Repartidores de productos lcteos. Los repartidores de productos lcteos (conductores y acompaantes) que realizan .trabajos preparatorios antes de comenzar las tareas especficas y rinden cuenta de sus gestiones en exceso . de la jornada de trabajo, tienen derecho a resarcimiento extraordinario (CNATr., en pleno, 7/9/70, *D.T.", 1970-802). 3. Trabajadores de panadera. En la industria panadera las presta-ciones se calculan en funcin, de la tasa de harina y por ramo tenindose en cuenta ademas la forma de constitucin de la cuadrilla y no por duracin de la - jornada, pudiendo liquidarse como ho-
ras extraordinarias las laboradas en exceso de la tasa de harina (T.Tr. n 2, Motn, 29/1207, "J.A.", 2172/79). De conformidad con lo dispuesto por e art. 6 de la ley 20.744 (t. o.) han quedado derogadas todas las leyes nacioriales o provinciales que se le opongan. En consecuencia, el trabajador de una panadera que prestaba servicios desde las 4 de la maana durante el ltimo ao, no puede exigir a su empleador .el cambio de horario fundado en que la ley 11.338 prohibe esa actividad entre las 21 y las 5 horas. El trabajador que realiza tareas en una panadera a partir de la hora 4 que s" da por despedido porque su empleador n hace lugar al cambio de horario _ fundado en que ese trabajo est prohibido desde las 21 hasta las 5 horas, de acuerdo a las normas de la ley 11.338, no tiene derecho a indemnizacin por despido (J.N.Tr. n" 29, 29/10/76, "D.T.", 1977-382). 4. Serenos. No estn exentos de la jornada mxima legal los serenos' que al mismo .tiempo que su funcin especfica realizan otras actividades (CATr. Rosario, Sala n, 19/5/64, "Rep. L.L.", XXV-866, sum. 10). Si el sereno es contratado para trabajar ms de 8 horas, carece de derecho al cobro de horas extras, aun con referencia al trabaja nocturno (C.Tr. y M. Sgo. del Estero, 23/11/66, "Rep. L.L.", XXVI-1608, sum. 52). El sereno de buque con desempeo en el horario de 22 a 6 horas, no tiene derecho a diferencias de remuneracin por trabajo nocturno y exceso en la jomada legal (CNATr., Sala 1,12/5/67, "LL " 127-996). Los serenos integran el elenco de lo que genricamente se entiende por
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tareas de direccin o vigilancia (S.C.B.A., 16/5/68, "L.L.", 134-1073). Quien se ha desempeado como sereno y en el turno de 21 a 5 horas, sbados y domingos incluidos, gozando de descansos semanales, y coa actividad regida, en el caso* por l convenio colectivo de la industria textil, no tiene derecho para reclamar que se le liquiden recargos por tareas realizadas en sbados y domingos (S.C.B.A., 16/5/68, TyC."*, 134-1073). Las tareas de vigilancia y custodia propias del sereno no impiden que cumpla otras accesorias, sin que por eso se altere su" jornada de trabajo. Mora bien, la determinacin de si las tareas de sereno fueron predominantes o accesorias como se estableci en el mismo precedente es cuestin de hecho exenta de censura en casacin (S.BX, 17/6/69, "Rep. L.L.", XXIX1244, sum. 57), Quien por desempearse como sereno trabaja doce horas diarias, no tiene derecho al pago de horas suplementarias (S.C.B.A., 30/9/69, "LJL", 137-481). El art. 11 del decreto 16.115/33 contiene una enumeracin meramente enunciativa de ciertos supuestos de aplicacin de la excepcin general y permanente a la regla del art. 1 de la ley 11.544, establecida por el art 3, inc. a, de la misma ley. Es inequvoco que el art. 11 ya expresada no establece quines son los empleados de direccin y vigilancia a la que alude el art. 3 de la ley que reglamenta, sino que, los que enumera, estn comprendidos, en esa clase, lo que no importa la exclusin de otros (conf. Sala III en "Galdn, Gregorio y otros c/Espol de Rubn A. Prev", sent. del 30/11/76). Entre los cuales se encuentran los serenes y porteros, hasta..el punto que, vigente el decreto 126 15/33, del Departamento Nacional de Trabajo dict dos resoluciones regulatorias de la jornada de los serenos nocturnos e industriales (2/1/37 y 2/3/
39), que la Secretaria de Trabajo y Previsin aclar mediante la resolucin 146/45, fijando ana jomada mxima de 12 horas (CNATr., Sala VI, seat 45.809 del 9/12/96, *8.J.", 1997-204/205). 5. No tienen derecho-al cpbro de horas suplementarias. a) El conserje del hotel (S.C.B.A., 17/ 3/70, "L.T.", XK-183). b) El mdico que cumple tareas de control y ausentismo. El mdico que realiza tareas de control y ausentismo y admisin se encuentra excluido de la ley 11.544, pues, ejerce una profesin liberal y acta en funcin de vigilancia, segn resulta de los arts. 8, inc. 6, del dec. del 11/3/30 (CNATr., Sala V, 30/11/61, sent. 2529). c) El jefe de laboratorio qumico de un ingenio fr.Tr. Tucumn, 5/10/ 49, "D.T.", 950-112). d) El obstetra. El trabajo de obstetra en una clnica en turnos de 24 horas con otras tantas de descanso- intermedio est contemplado en el art. 11 del decreto 16.115/ 33,' reglamentario de la ley 11.544, pues importa dedicacin exclusiva al ejercicio de funciones atinentes a una profesin liberal, en cuyo Supuesto no es admisible la percepcin de horas extraordinarias atento la naturaleza de la funcin y de los servicios prestados (C.3Tr. Cba-, 21/5/65, "Rep. L.L.", XXVll-105, sum. 25). e) El trabajador rural: Si las tareas para las que fue contratado el actor, estaban referidas al transporte de cereales y granos previsto en _ "la ley; 13.020"- que instituye para regularte la Comisin Nacional del Trabajo Rural, no puede aplicarse al
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caso la ley 11.544, que expresamente, en su art. 1 precepta que no estn comprendidos en sus disposiciones los trabajos agrcolas y ganaderos. La razn de esta exclusin debe buscarse en que en este tipo de tareas, la naturaleza y no la voluntad de las partes determina las condiciones de trabajo. El trabajo campesino depende de factores imponderables que no intervienen en la actividad del obrero urbano; la tierra y el clima. Consecuentemente, no es aplicable al caso el convenio colectivo de "camiones y afines" (S.C.B.A., 13/10/ 65, "Rep. L.L.", XXX-9S3, sum. 23). f) El trabajador martimo. Las normas de la L.C.T. referidas al instituto de la jornada de trabajo no son aplicables a los trabajadores martimos, porque es de pblico conocimiento que las modalidades de la actividad martima son distintas a la de los trabajadores tenestrs en cuanto a los tiempos de trabajo y descanso e, incluso el rgimen de guardias en un caso existe y en el otro no (CNATr., Sala IV, 30/11/79, "D.T.", 1980-227). g) El personal administrativo de empresas periodsticas. El tope diario mximo de la jomada de trabajo del personal administrativo de empresas periodsticas es de 6,30 horas diarias (CNATr., Sala VI, 29/12/ 76, "D.T.", 1977-198).
i) LOS apuntadores. Los apuntadores conforme lo establece el art. 11, inc. b, del dec.-ley 16.115/ 33, deben entenderse comprendidos dentro de la denominacin de empleados de direccin o vigilancia a que se refiere el art. 3, inc. a, de la ley 11.544 mientras reemplacen al titular y siempre que efecten trabajos de direccin o vigilancia y a condicin de que ejerzan exclusivamente los trabajos inherentes a su denominacin (CNATr., Sala I, 29/8/80, sent. 41.092). i) Trabajo intermitente. Por "trabajo intermitente" se entiende a aquellas tareas cuj'a naturaleza obliga a permanecer en el puesto durante toda la jornada, pero slo exigen espordicamente la actividad del trabajador. Ha sido invocada esta modalidad como justificacin de la excepcin del art. 3, inc. a, respecto del personal de vigilancia subalterna (CNATr., Sala VI, sent. 45.809 del 9/12/96, "B.J.", 1997204/205). 6. Doctrina de la Corte Suprema. El art. 3, inc. a, de la ley 11.544 resulta de aplicacin a quienes realizan labores de direccin o vigilancia, no rigiendo la excepcin al pago de haberes por horas extras cuando el empleado efecta tareas que son ajenas a las especificadas y propias de direccin o vigilancia (C.S.J.N., 5/3/91, indito).
Art. 200. Trabajo nocturno e insalubre. La jornada de trabajo ntegramente nocturna no podr exceder de siete horas, entendindose por tal la que se cumpla entre la hora veintiuna de un da y la hora seis del siguiente. Esta limitacin no tendr vigencia cuando se apliquen los horarios rotativos del rgimen de trabajo por equipos. Cuando se alternen horas diurnas con nocturnas se reducir propor-cionalmente la jornada en ocho minutos por cada hora
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nocturna trabajada o se pagarn los ocho minutos de exceso como tiempo suplementario segn las pautas del art. 201. En caso de que la autoridad de aplicacin constatara el desempeo de tareas en condiciones de insalubridad, intimar previamente al empleador a adecuar ambientalmente el lugar, establecimiento o actividad para que el trabajo se desarrolle en condiciones de salubridad dentro del plazo razonable que a tal efecto determine. Si el empleador no cumpliera en tiempo y forma la intimacin practicada, la autoridad de aplicacin proceder a calificar las tareas o condiciones ambientales del lugar de que se trate. La jornada de trabajo en tareas o condiciones declaradas insalubres no podr exceder de seis horas diarias o treinta y seis semanales. La insalubridad no existir sin declaracin previa de la autoridad de aplicacin, con fundamento en dictmenes mdicos de rigor cientfico y slo podr ser dejado sin efecto por la misma autoridad si desaparecieran las circunstancias determinantes de la insalubridad. La reduccin de jornada no importar disminucin de las remuneraciones. Agotada la va administrativa, toda declaracin de insalubridad, o la que deniegue dejarla sin efecto, ser recurrible en los trminos, formas y procedimientos que rijan para la apelacin de sentencias en la jurisdiccin judicial laboral de la Capital Federal. Al fundar este recurso el apelante podr proponer nuevas pruebas. Por ley nacional se fijarn las jornadas reducidas que correspondan para tareas penosas, mortificantes o riesgosas, con indicacin precisa e individualizada de las mismas. 1. Trabajo nocturno.
Segn los arts. 2 de la ley 11.544 y 200 de la L.C.T. el lmite de la jornada nocturna es de siete horas en razn de la penosidad de las tareas prestadas durante ese perodo, el que se extiende desde las 21 a las 6 horas del da siguiente. Las siete horas nocturnas se asimilan a las ocho diurnas y por ello y de acuerdo con lo establecido en el dec. 16.115/33, al regular la jornada mixta, cada hora de trabajo nocturno se computa como una hora y ocho minutos a los efectos de regular y completar la jornada de ocho horas. Para algunos autores ni la L.C.T. ni la ley de jornada 11.544 han fijado un lmite semanal alternativo a la duracin cotidiana mxima de siete horas nocturnas, por lo que no podran distribuirse desigualmente las jornadas respetando el lmite semanal. Para ellos el mximo legal o prohibicin de trabajo nocturno ms all de las siete horas es insuperable.
Art. 200 2. Trabajo insalubre.
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El decreto 16.115/33, que reglamenta la ley 11.544, indic que si se alterna el trabajo insalubre con trabajo salubre, cada hora trabajada en los primeros se considerar como una (1) hora y treinta y tres (33) minutos; en tal caso el personal no deber permanecer en lugares insalubres ms de tres (3) horas, pudiendo extenderse la jornada hasta el lmite mximo de ocho (8) horas diarias. A ese efecto el Poder Ejecutivo ha indicado que es trabajo insalubre el realizado en cmaras fras, bajo tierra, en curtiembres, en cmaras subterrneas de cables telefnicos, en la industria de trituracin y molienda de minerales, en la limpieza y peinado de alfombras, en la industria del vidrio, etc. Aunque la ley pareciera aqu s admitir a distribucin desigual de las jornadas diarias mientras se respete el mximo semanal, no parece posible la admisin del trabajo en horas suplementarias atento el peligro que un exceso motivara con sus implicancias en la salud del obrero. De cualquier manera si se realizan horas extras debern abonarse con recargo y a razn de considerar el equivalente salarial de una hora y veinte minutos cada hora efectivamente laborada, con el recargo previsto en el artculo 201. La declaracin administrativa de insalubridad o la denegatoria para dejarla sin efecto son recurribles ante la Cmara del Trabajo de la Capital Federal. 3. Tareas penosas, mortificantes o riesgosas.
Una ley nacional an pendiente fijar su mximo legal. E indicar en forma precisa e individual de qu tareas se trata cuando esta calificacin se invoque. En igual sentido debe concluirse cuando se refiera a tareas peligrosas mencionadas en los artculos 176 y 191. 1. Trabajo nocturno. a) Generalidades. En el trabajo nocturno debe reputarse extra toda hora que exceda de las siete que constituyen la jomada legal (S.C.B.A., 29/6/65, "L.L.", 119-328). . Si el convenio colectivo acuerda al personal del turno nocturno una compensacin del 40% sobre el salario normal, el-lapso que excede de siete lloras debe retribuirse con ese adicional m3 el 50% que para las horas suplementarias establece el art. 5 de la ley 11.544 (S.C.B.A., 29/6/65, "L.L.", 119328). Si la jomada extraordinaria no poda significar otra cosa que el trabajo ejecutado fuera de los lmites fijados por la jornada legal, tratndose de jornada nocturna, aunque no lo digan la ley 11.544 ni su decreto reglamentario debe reputarse como extraordinaria la hora de trabajo que exceda de las siete fijadas como ordinarias por aqullas (S.C.B.A., 29/6/65, "Rep. L.L.", XXX-984, sum. 34).
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No dndose las condiciones que caracterizan al trabajo por equipos, debe ser retribuida como extra la tarea que excede de las siete horas de trabajo nocturno y con el 100% de recargo las horas trabajadas en das sbados despus, de las 13 horas (S.C.B.A., 26/10/65, "Rep. L.L.", XXX-984, sum. 32). Tienen derecho a percibir el recargo por nocturnidad correspondiente a las horas trabajadas despus de las 21, los trabajadores que por hacerlo en turnos rotativos realizan parte de su jornada de 8 horas, luego de dicha hora, y cuya actividad no eicadra en el concepto de trabajo por equipo del art. 10 del decreto 16.115/33, reglamentario de la ley 11.544 (CNATr., Sala V, 1175/66, "Rep. L.L,", XXVTI-1014, sum. 16). El rgimen de la ley 11.544 en o referente a la jornada nocturna limita el trabajo teniendo eri cuenta tres aspectos: Io) el tiempo de duracin; 2o) las actividades a realizar; 3o) la exclusin de personas por sexo o edad, pero no busca otorgar mayor beneficio econmico, sino equiparar las jomadas diurna y nocturna para dar igual retribucin por igual esfuerzo (T.Tr.3a Avellaneda, 24/11/66, "Rep. . L.L.", XXVHI-1605, sum. 25). Corresponde el pago de una hora extraordinaria si el trabajo se desarrolla durante siete horas nocturnas y una diurna, es decir, excede en una hora la jornada legal diaria (CNATT., Sala II, 28/6/68, "D.T.", 1969-106). El adicional de ocho minutos a que se refiere el art. 9 del decreto 16.115/33 tiene como nica funcin evitar el exceso de la mxima jornada autorizada por el art. 1 de la ley 11.544, pero no establecer la remuneracin que debe percibir el trabajador, pues sta se-ajusta al valor asignado a cada hora de tTabajo efectivo (CNATr., Sala I, 3177/ 68, TJ.T.", 1969190).
El adicional de ocho minutos que autoriza el art. 9 del decreto 16.115/33, considerado para la hora nocturna, no autoriza el incremento correlativo de la remuneracin, la cual debe ajustarse al valor asignado a cada hora de trabajo efectivo (CNATr., Sala I, 30/9/68, "L.L.", 134-1045). El pago de la hora nocturna acordada con determinados obreros, no obliga con respecto a los dems, si stos son remunerados de acuerdo con la naturaleza y modalidad de las tareas desempeadas y segn la legislacin vigente y los convenios colectivos aplicables (CNATr., Sala I, 30/9/68, "L.L.", 1341045). No es aplicable a los "serenos de buque" el lmite de siete horas correspondientes a prestaciones de servicio en horario nocturno (CNATr., Sala III, 19/10/76, sent. 34.968). En los supuestos en que rige legalmente una jornada de trabajo de 12 horas, como sucede respecto de los serenos, n.o cabe asignar valor distinto a las horas de trabajo nocturno (CNATr., Sala I, 27/6/56, "D.T.", 1956-639). Las horas de labor nocturna que exceden de siete, deben ser remuneradas con el recargo que prev el art. 50 de la ley 11.544, sin que obste a ello lo dispuesto en el convenio 127/56 (S.C.B.A., 19/3/63, "Rep. L.L.", XXVI849, sum. 28). Las horas trabajadas desde las 21 a las 4 deben calificarse de nocturnas (S.C.B.A., 2177/64, "Rep. L.L.", XXV866, sum. 14). Por las horas de trabajo nocturno debe pagarse el jornal equivalente al salario diurno de ocho horas dividido por siete, incrementndolo con la bonificacin del art. 5 de la ley 11.544 (S.C.B.A., 2177/64, "Rep. L.L.", XXV-866, sum. 15).
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Por las horas suplementarias nocturnas debe pagarse al trabajador una retribucin equivalente al salario diurno de ocho horas dividido por siete, ms la bonificacin que haya establecido el convenio colectivo del caso (operacin que forma el salario normal) aumentado or lo menos en un 50% (S.C.B.A., 14/7/64, "Rep. L.L.", XXX-984, sum. 36). La disposicin del nuevo convenio colectivo que disminuye el monto de la bonificacin por trabajo nocturno fijada en el convenio anterior, no es aplicable a los trabajadores que con anterioridad estaban amparados por ste, y que por consiguiente tenan un derecho adquirido del cual no pudo privarlos el nuevo convenio, sin que tenga importancia el hecho de resultar ellos beneficiados por otras clusulas del mismo (S.C.B.A., 18/8/64, "D.T.", 1965-202). No dndose las condiciones que caracterizan al trabajo por equipo es aplicable lo previsto en el art. 2 de la ley 11.544 por lo que debe ser atribuida como extra la tarea que exceda las siete horas de trabajo nocturno (S.C.B.A., 25/8/64, "Rep. L.L.", XXX-984, sum. 31). De la interpretacin armnica de los arts. 1 y 2 de la ley 11.544 se desprende que siete horas de trabajo nocturno deben se retribuidas como ocho de trabajo diurno (S.C.B.A., 23/2/65, "Rep. L.L.", XXVI-849, sum. 26). Son suplementarias las horas de labor nocturnas que exceden de siete y ellas deben pagarse con ms la bonificacin del 50% establecida por el art. 5, 2a parte, ley 11.544 (S.C.B.A., 1/6/65, "Rep. L.L.", XXX-984, sum. 35). La diferencia que deriva de la diversidad horaria entre el trabajo nocturno y diurno no hace al salario sino a la duracin de la jornada laboral (S.C.B.A, 9/9/69, "Rep. L.L.", XXTX-1243, sum. 44).
La sola circunstancia de que el trabajador haya pernoctado en la sede de la demandada o que se le hubiere facilitado una habitacin en la misma para pasar la noche no lo habilitan para reclamar la categora de sereno, porque resulta imprescindible demostrar que se cumplen las funciones correspondientes al puesto y las obligaciones inherentes al mismo (CNATr., Sala VII, 21/9/81, sent. 1589). fe) Trabajo prohibido. No existe norma legal alguna que autorice a considerar que las horas nocturnas trabajadas por personal del sexo femenino, que encuadran en la previsin legal de trabajo prohibido, deban abonarse como extras con el 100% de recargo. El trabajo prohibido no debe dar lugar a un beneficio econmico, que induzca a un trabajador a procurarse una ganancia en desmedro de su salud (CNATr., Sala VI, 20/10/80, sent. 13.070). La prohibicin del trabajo nocturno establecida en el prrafo 1 del art. 6 de la ley. 11.317 de ocupar menores y mujeres es absoluta y no cabe ms all de los lmites temporales establecidos en el precepto (S.C.B.A., 23/3/70, "L.T.", XJX50). El cmputo de las horas nocturnas como 1 hora 8 minutos, tiene exclusivamente por objeto la determinacin de una jornada que no sobrepase el lmite legal, es decir, tiene en miras razones estrictamente higinicas. Por lo tanto, si el conjunto de horas nocturnas y diurnas no sobrepasa las 8 horas o 9 en el caso, no corresponde el pago de adicional alguno. Dicho en otros trminos, no existe un adicional especial para el trabajo nocturno (cfr. Sala VI, sent. del 29/9/77, "Perfecto, Esteban d Tapas Argentinas S.A.") (CNATr., Sala II, sent. 78.797, 28/5/96). La sola circunstancia de que se hubiese prestado el trabajo parte en
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horario diurno y parte en horario nocturno no justifica el reclamo de los 8 minutos de recargo, cuando como en el caso, el trabajo efectivo dur slo 7 horas por jomada, no superando el patrn de medida que es la jomada mxima legal de 8 horas diarias para la jornada mixta, art. 9, p. 2, dec. 16.115/33, o establece con. relacin al trabajo nocturno el art. 200 LCT (del voto de la Dra. Porta, en mayora). El Dr. Guibourg cambi de opinin con relacin a la vertida en la sent. 63.955 del 12/2/93, "Jaimes, Roque c/Cleaning Service S.A. s/dif. de salarios" (CNATr., Sala III, sent. 71.544, 3175/96). c) Trabajo nocturno en exceso. En caso de la jomada mixta que comprende 7 horas de trabajo nocturno, jornada completa ms una de trabajo diurno, corresponde pagar aparte esta ltima (CNATr., Sala II, 28/6/68, "D.T.", 1969-106). La octava hora trabajada por el equipo nocturno fijo debe ser abonada como extraordinaria y con los recargos de ley (CNATr., Sala IV, 18/7/51, "D.T.", 1952110). 2. Trabajo insalubre. No basta para desvirtuar la conclusin de que el trabajo de curtir es insalubre, a los fines de la ley 11.544 la alegacin de que el art. 26 de la ley 6014 establece una presuncin contraria (S.C.B.A., 25/6/63, "Rep. L.L.", XXV-1013, sum. 6). En el rgimen establecido por el decreto 4414/43 y el decreto reglamentario provincial de la ley 11.544, las curtiduras son lugares de trabajo insalubres, aunque en ellas se observen normas de prevencin e higiene; salvo que la autoridad de trabajo, a peticin de parte, resuelva lo contrario (S.C.B.A., 25/6/63, "Rep. L.L.", XXVII-1014, sum. 10).
Si las partes condicionaron la solucin de un diferendo relativo a la salubridad del lugar de trabajo alo que resolviera el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hasta tanto1 se produjera dicha decisin el principal debi mantener la jornada de seis horas vigente para el tipo de trabajo en cuestin (CNATr., Sala IV, 6/6/64, "L.L.", 117-853). Las curtiduras son lugares de trabajo insalubres, aunque en ellas se observen normas de prevencin e higiene, salvo que la autoridad administrativa, a peticin de parte, resuelva lo contrario; pero en este caso la decisin no puede aplicarse con efecto retroactivo para privar a los obreros de los recargos remunerativos por tareas anteriores en horas suplementarias (S.C.B.A., 23/3/ 65, "L.L.", 119-94). Cabe reputar de insalubres los lugares de trabajo sobre los cuales pesaba una declaracin administrativa en tal sentido, sin que la demandada pueda pretender la aplicacin de la jomada ordinaria fundada en el cese de la insalubridad si, en el caso, pese a las gestiones realizadas por los trabajadores y la propia empresa, no se obtuvo un pronunciamiento administrativo sobre dicha salubridad. En tal situacin, no es vlido el argumento invocado por la demandada por diferencias salariales, de que no corresponda obtener una declaracin de salubridad, y que ella debi urgir (doctrina del Tribunal del Trabajo de Quilmes) (S.C.B.A., 10/8/71, "L.L.", 144483). . La doctrina por la cual las horas extraordinarias no autorizadas deben pagarse con el recargo legal (art. 5, ley 11.544) es aplicable si se trata de trabajos insalubres cumplidos en exceso de la jomada legalmente prevista para los mismos, reputndose que cada hora de tales trabajos ha de computarse como si se hubiera laborado 1 hora y 20 minutos (S.C.BA, 10/8/71, "L.L.", 144-483).
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La jornada especial slo tiene vigencia cuando la tarea se realiza constantemente en los lugares declarados insalubres (S.C.B.A., 5/8/75, "T. y S.S.", 1975-608). La declaracin de insalubridad del lugar de trabajo, con carcter general, corresponde a la autoridad administrativa, de conformidad con lo que se infiere de las leyes 20.744, 7229 y 6014, siendo dicha declaracin previa indispensable para la procedencia de la demanda laboral fundada en la realizacin de careas insalubres (S.C.B.A., 16/ 8/77, Ac. 23.384, "J.A.", 5/4/78). No existiendo disposiciones reglamentarias que fijen excepciones a la caracterizacin genrica de insalubridad para la industria de fabricacin del vidrio, resulta irrelevante cualquier juicio que se efecte acerca de las condiciones ambientales, puesto que aun de no ser nocivas o riesgosas para la salud de los trabajadores, igualmente se encontraran subsumidas, y sujetas al tipo insalubre que ampliamente cita el decreto 1382/45. En cuanto establece una prohibicin genrica que inhabilita al organismo administrativo para apartarse de ella siendo indiferente el resultado que arrojaran las probanzas efectuadas, si no existe o se dicta norma excepcional que excluya la calificacin del art. 1 del citado decreto o determine en qu condiciones puede realizarse la fabricacin del vidrio, por idoneidad de medios tcnicos, para admitir su exclusin del rgimen de insalubridad (CNATr., Sala I, 14/12/79, "B.C.N.T.", 1980-33-11). El dictado de normas legales y fiscalizacin! de las existentes referidas a higiene, seguridad, salubridad, compete al Ministerio de Trabajo (art. 17, inc. c, ley 20.524 de Ministerios Nacionales) (CNATr., Sala IV, 10/6/76, sent 40.243). El Poder Ejecutivo en ejercicio del poder de polica del trabajo declara la salubridad o insalubridad de los lugares o establecimientos de trabajo, sien-
do incompetentes los Tribunales del Trabajo para tal declaracin (CNATr., Sala IV, 23/3/76, sent. 40.021). Si los dependientes pasan de una tarea insalubre a otra que no lo es, es lgico que en lugar de las horas que la ley fija para aqulla, trabajen la jomada normal (CNATr., Sala II, 16/5/68, "D.T.", 1968490). El carcter insalubre de una tarea puede resultar de: a) una disposicin expresa de la ley que debe ser complementada por una declaracin administrativa; 6) una disposicin expresa de la ley que contemple la tarea como insalubre con sujecin a determinadas condiciones que deben ser comprobadas administrativamente; y c) de una situacin de insalubridad (del ambiente o la tarea) no contemplada en la ley pero determinable por la autoridad administrativa y sujeta a la declaracin respectiva (CNATr., Sala VI, 3/9/80, "L.T.",
xxrx-95).
No corresponde al Poder Judicial pronunciarse sobre la salubridad o insalubridad de lugares de trabajo, calificacin que incumbe a la autoridad de aplicacin, con las limitaciones dispuestas en el art. 200 de l^.C.T. (T.Tr. n 2 Morn, 26/8/77, "D.T.", 1977-1131). La resolucin administrativa que declara insalubre un establecimiento desde la fecha en que se efectu la comprobacin respectiva, acredita un hecho real y no puede pretenderse que dicha declaracin surte efectos slo desde la fecha de su emisin (C.S., 20/ 9/67, "L.T.", XVI-265). Establecida la insalubridad por disposiciones generales o especiales, las excepciones a la misma no actan por "ministerio de ley", sino que exigen del empleador una actividad especfica, ante la administracin laboral, es decir, debe provocarse la declaracin de salubridad (T.Tr. n 1 San Isidro, 14/7/ 78, "J.T.A.", 1978-602).
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La ley 16.835, que tutela, a los fines previsionales, al personal afectado a procesos de produccin en tareas de laminacin, acera y fundicin, no exige declaracin de insalubridad, ya que si bien tal requisito era establecido por el decreto 4257/68, dicha norma fue modificada por el decreto 2338/69 que no lo impone (CNATr., Sala V, sent. 9901, 18/2/82, "B.C.N.A.Tr.", n 42). No existiendo disposiciones reglamentarias que fijen excepciones a la caracterizacin genrica de insalubridad para la industria de fabricacin del vidrio, resulta irrelevante cualquier juicio que se efecte acerca de las condiciones ambientales, puesto que aun de no ser nocivas o riesgosas para la salud de los trabajadores, igualmente se encontraran subsumidas y sujetas al tipo insalubre que ampliamente cita el decreto 1382/45, en cuanto establece una prohibicin genrica que inhabilita al organismo administrativo para apartarse de ella siendo indiferente el resultado que arrojaran las probanzas efectuadas, si no existe o se dicta norma excepcional que excluya la calificacin del art. 1 del citado decreto. o determine en qu condiciones puede realizarse la fabricacin del vidrio, por idoneidad de medios tcnicos, para admitir su exclusin del rgimen de insalubridad (CNATr., Sala I, 14/12/79, sent. 40.002, "B.C.N.A.Tr.", n 33). El art. 200 de la L.C.T. limita la revisin judicial a os casos en que se trate de una declaracin de insalubridad o de la que deniegue dejarla sin efecto. La resolucin que no hace lugar al pedido de declaracin de insalubridad puede ser cuestionada por la va de demanda contencioso-administrativa -(CNATr., Sala III, 28/12/81, sent. 42.520, "B.C.N.A.Tr.", n 42).
3. Doctrina de la Corte Suprema. Corresponde conforme al art. 200 de a L.C.T. un contenido amplio y abarcador del supuesto en que el acto administrativo desconoce la existencia de condiciones de trabajo insalubres; esta interpretacin guarda correspondencia con otros objetivos que tambin informan a la regla jurdica premencionada, como son los de celeridad en el proceso y unidad en el mbito territorial pertinente del rgano judicial llamado a conocer en un mismo instituto jurdico (C.S.J.N., 24/11/83, "JA", 1984-IV-224). La problemtica relativa a los temas vinculados con la salud del hombre trabajador hay que resolverla sin una exgesis ad litteram del art. 200 de la Ley de Contrato de Trabajo, sino conferir a la norma en anlisis un contenido necesariamente amplio y por ende comprensivo del supuesto analizado en esta causa, o sea a aquel en que el acto administrativo desconoce la existencia de condiciones de trabajo insalubre. La declaracin administrativa correspondiente ser recurrible ante los rganos judiciales laborales de la Capital Federal, en los trminos, formas y procedimientos que rijan en la misma, para la apelacin de sentencias. Cabe tener en cuenta que, en lo atinente a la revisin en sede contenciosa de los actos administrativos emanados de autoridades nacionales, la necesaria integracin jurisprudencial del insuficiente art. 200 de la Ley de Contrato de Trabajo debe ser realizada teniendo en cuenta el lugar de asiento de la autoridad administrativa respectiva (en el caso decreto del Poder Ejecutivo nacional 2393/85) (C.S.J.N., 19/11/87, "D.L.", 1988-27).
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Art. 201. Horas suplementarias. El empleador deber abonar al trabajador que prestare servicios en horas suplementarias, medie o no autorizacin del organismo administrativo competente, un recargo del cincuenta por ciento calculado sobre el salario habitual, si se tratare de das comunes, y del ciento por ciento en das sbado despus de las trece horas, domingo y feriados. 1. Horas suplementarias.
Las horas laboradas en exceso de la jornada ordinaria de trabajo deben abonarse al trabajador con un recargo del 50 % sobre el salario habitual, si se trata de das comunes, y del 100 % en da sbado despus de las 13 horas, domingos o feriados. No es necesaria la autorizacin de la autoridad de aplicacin para reconocer este recargo salarial por la prestacin de trabajo durante horas extras. Los lmites para el trabajo en horas suplementarias fueron fijados en el dec. 16.115/33 (B.O. 28/1733), que estableci mximos de 30 horas por mes y 200 por ao pero posteriores normas elevaron dicho tope. As el decreto 2882/79 (B.O. 21/11/79) indic que en ningn caso su nmero poda ser superior a 3 horas por da, 48 horas mensuales y 320 horas anuales, "sin perjuicio de la aplicacin de las previsiones legales relativas a jornada y descanso". Las horas extras se pagan con el plus indicado cuando se excede de la jornada ordinaria si tambin se excede la legal. 2. . Prueba. La prueba de la realizacin de tareas en horas extras, cuando el empleador niega su existencia, est a cargo del trabajador, el que a ese efecto deber producir prueba fehaciente.
1. Concepto. El valor horario para liquidar las horas extras trabajadas por un empleado mensualizado, se obtiene dividiendo el sueldo por el nmero de horas trabajadas en el mes (CNATr., Sala III, 31/7/79, "L.T.", XXVTII-175). Las "horas extras" son las que exceden la jornada ordinaria porque as lo exige la prestacin comprometida, y las "horas suplementarias" son las que comprenden la jornada de labor complementaria cuando se excede las 48 horas semanales (CNATr., Sala II, 28/ 4/72, "D.T.", 1973-533). El valor-hora realmente trabajado de un trabajador mensualizado resulta de dividir el sueldo por las horas trabajadas integrantes de la jomada normal convenida en el lapso del mes (CNATr., Sala H, 24/3/80, "D.T.", 1980-957).
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El trabajo realizado fuera de la jornada convenida por las partes sin exceder el mximo legal, debe pagarse sin el recargo previsto en el art. 201 del rgimen de la L.C.T. (CNATr., en pleno, 25/6/81, TJ.T.", 1981-1207). La jomada de trabajo se ha establecido por razones de higiene y de salud, y no por inters econmico ni por especulaciones legales. Las horas extras o suplementarias son las que se agregan a esa jomada (C.J. San Juan, 13/12/66, "L.L.", 126.803). No tiene carcter de extra el exceso de la jornada cumplida por el repartidor retribuido en parte mediante comisiones suplementarias, si ello no se deba a exigencias del empleador, sino a su inters por acrecentar la remuneracin o a propia negligencia (CNATr., Sala V, 19/10/67, "L.L.", 130-709). Horas extraordinarias son solamente las trabajadas en exceso, "sobre la jomada legal" (CNATr., Sala II, 27/3/ 68, "L.L.", 133-992). Las horas extras implican necesariamente que haya mediado un contrato de trabajo, pues no resulta imaginable un trabajador independiente que haya convenido una locacin de obra a que se le paguen horas extras (CNATr., Sala VI, 11/8/80, "E.D.", 11712/80). Dado que sobre el trabajador no pesa la carga de intimar al empleador, salvo que pretenda liberarse de las consecuencias de la prescripcin en curso (rgimen de contrato de trabajo, art. 257), su silencio respecto de la falta de pago de las horas suplementarias nada significa (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996-B, 2099). Si la denuncia del contrato de trabajo se funda en trato discriminatorio con base en la negativa a trabajar horas extras que se le posibilitaran al resto del personal y al mismo tiempo se reclama el pago de horas suplementarias que nunca se habran abonado,
aqulla no aparece fundada n justa causa ya que, con independencia de Ja falta de obligacin del empleador de otorgar trabajos extraordinarios, no se advierte perjuicio econmico, mxime cuando no se acredita la chscriminacin invocada (CNATr., Sala III, 29/3/96, "D.J.", 19962-915). El art. 1 del decreto 1335/73 impone a los empleados comprendidos en el laudo arbitral del 9/3/73, la obligatorie dad de llevar la libreta de trabajo en doble ejemplar, una en poder de la empresa y otra en poder del trabajador, en la que conste las horas de iniciacin y terminacin de las tareas en cada jornada de labor, pero no exige las registraciones relativas a la discrimi nacin en cada uno de los viajes si las horas trabajadas corresponden al ciclo o son excedentes de aqul (CNATr., Sala III, sent. 74.685 del 29/8/97, "B.J.", 1998-212/213). 2. Prueba. El juzgamiento de la realizacin de horas extras se debe realizar con carcter restrictivo (CATr. Rosario, Sala I, 30/3/79). El hecho de que durante un largo perodo de prestacin, de servicios el trabajador jams formulara queja alguna sobre la violacin de la ley de jornada legal ni aparezca constancia de haberse verificado infraccin alguna a las leyes obreras en el establecimiento del empleador, justifica, a falta de una prueba terminante, el rechazo de los reclamos del primero por la retribucin de numerosas horas extraordinarias (CNATr., Sala I, 30/7/76, sent. 36.108; Sala I, 23/12/48, "D.T.", 1949-197; Sala III, 1175/51, "L.L.", 64-243). El trabajo extraordinario debe ser probado por quien lo alega en forma exhaustiva y fehaciente acreditativa del hecho base de la accin, capaz de llevar al nimo del juzgador la ms
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absoluta conviccin del derecho que asiste al reclamante. La prueba debe ser precisa y fehaciente. La incuria evidenciada por los actores al no reclamar el pago de las horas extraordinarias durante la existencia del contrato laboral, obliga a extremar el anlisis de la prueba (CNATr., Sala IV, 29/6/76, "D.T.", 1976600). Si en los recibos de pago del salario se incluye en forma global lo percibido por retribucin normal y por horas extras, se prueba la existencia de stas, pero no su pago (CATr. Santa Fe, 19/ 12/63, "Rep. L.L.", XXV-866, sum. 12). Si el trabajador durante todo el tiempo que se desempe como sereno nunca reclam horas extras, existe una fuerte presuncin en su contra de que nunca las trabaj (C.Tr. Rosario, Sala I, 29/9/64, "Rep. L.L.", XXVI-848, sum. 18). A los efectos de probar las horas extras trabajadas, no son sucientes las declaraciones de algunos testigos, en el sentido que vieron trabajar a la actora en das domingo o que trabaj una jornada superior a la establecida (C.J. Catamarca, 29/9/66, "Rep. L.L.", XXVIII-1604, sum. 11). Para poner a cargo del empleador la prueba de que pag las horas suplementarias cuya remuneracin con recargo pretende el obrero actor, es necesario que ste acredite previamente la prestacin de servicios que superaron la jomada legal (S.C.B.A., 7/3/67, "Rep. L.L.", XXVIII1604, sum. 14). Si el patrono no lleva los registros exigidos por la ley, la prueba en contrario al reclamo del trabajador, fundado en hechos que deben constar en esos registros (horas extras trabajadas), corresponde a aqul, si el empleado presta juramento sobre dichos hechos. El cargo de la prueba no se invierte si el trabajador no presta el juramento establecido en el art. 117 del Cd. de
Proced. Laboral (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 20/3/67, "Rep. L.L.", XXK-1241, sum. 22). La prueba de las horas extras trabajadas corresponde al trabajador (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 20/3/67, "Rep. L.L.", XXTX-1241, sum. 23). La prueba, en el caso de trabajos realizados excediendo la jornada mxima legal sin la autorizacin administrativa correspondiente, debe ser completa, precisa y concretamente referida a las circunstancias en que ellos fueron realizados (C.Tr. y M. Sgo. del Estero, 30/6/77, "L.L.", 130-769). "La prueba del trabajo en horas suplementarias compete al trabajador, exigindose que la misma sea precisa y convincente, especialmente cuando se trata de gran cantidad de horas en el curso de una prolongada relacin laboral y reclamadas recin al extinguirse sta (C.Tr. y Paz Jujuy, 13/9/67, "L.L.", 133938). La manifestacin de la demandada en el expediente administrativo agregado por cuerda floja, en el sentido de que le haba abonado al actor la diferencia por horas extras, no significa un reconocimiento del derecho del actor. Slo hubiere podido fundar una sentencia condenatoria si hubiese consistido en un reconocimiento liso y llano del derecho o de los hechos que fundamentaran el progreso de la demanda, es decir, no slo la prestacin de trabajo "extra", sino su autorizacin (CNATr., Sala II, 23/a'67, "L.L.", 130779). La prueba de las horas extras trabajadas incumbe a quien las invoca (C^Tr. Concordia, 4/6/76, "J.A.", 2/3/ 77). La inversin de la carga probatoria que consagra el art. 87 del C.Pr. Laboral slo es aplicable en cuanto al monto de las prestaciones y no a la prueba del hecho mismo que les diera nacimiento y que constituye su causa
589 jurdica (C.2Tr. "J.A.", 2/3/77).
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO Concordia, 4/6/76,
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La prueba del trabajo extraordinario debe ser asertiva, categrica y relacionada al quantum de horas que exceden la jomada laboral, fecha y duracin (T.S. Neuqun, Sala II, 9/3/78, M.A.", 16/5/79). Cuando por falta de prueba precisa no se pueda establecer la cantidad de horas extras cumplidas, la aplicacin de las facultades judiciales para fijarla debe hacerse con criterio restrictivo (CATr. Rosario, Sala I, 30/3/79). Si medi negativa expresa en el responde, la prueba sobre horas extras debe ser plena y categrica y a cargo del trabajador que las reclama (CATr. Rosario, Sala I, 23/5/80). La prueba de las horas suplementarias ha de ser concluyente y apreciada con estrictez (CNATr., Sala II, 15/12/ 71, "J.T.A.", 1979-161). Obliga a quien las alega a producir prueba exhaustiva y fehaciente que acredite el hecho y que lleve al nimo del juzgador la absoluta conviccin del derecho que le asiste al accionante (CNATr., Sala IV, 28/6/76, sent. 40.260). El trabajador que las afirma debe demostrarlo de manera concluyente (CNATr., Sala II, 29/9/77, sent. 44.657). La prueba ha de ser precisa y fehaciente; por ello, la incuria evidenciada por los actores al no reclamar el pago de las horas extras durante la existencia del contrato laboral, obliga a extremar el anlisis de las probanzas (CNATr., Sala IV, 29/6/76, "D.T.", 1976-600). La prueba de la existencia de horas suplementarias debe ser apreciada con estrictez, particularmente cuando no ha habido reclamacin en el tiempo de vigencia de la relacin laboral (CNATr., Sala II, 29/9/77, sent. 44.787).
No es suficiente la prueba de presunciones a los efectos de acreditar el cumplimiento de servicios en horas suplementarias (CNATr., Sala I, 22/4/ 76, sent. 35.853; CNATr., Sala IV, 18/ 3/68, "J.A.", 1968-III-377). Si no se ha contestado la demanda y el hecho principal de la relacin laboral ha sido acreditado, procede hacer lugar al pago de las horas extraordinarias, ya que el derecho pertinente lo establece la ley 11.544 y no existen, en el caso, elementos de juicio que contradigan las afirmaciones del actor (C.Tr. Tucumn, 27/2/80). Aun cuando la empleadora no haya llevado el libro de registro de horas extras, la prueba de la misma a cargo del trabajador debe ser terminante y asertiva, en razn de tratarse de prestaciones totalmente excepcionales y ajenas al desenvolvimiento comn del contrato individual de trabajo (conf. Cmara del Trabajo Rosario, Sala I, 30/ 4/80, "Rodrguez, Rodolfo c/Constructo-ra Mnoblock Mendoza", "L.L.", 1981254) (CNATr., Sala VIII, 26/2/82, sent. 2132). El cumplimiento de horas extraordinarias no forma parte del conjunto de hechos susceptibles de probarse a travs de la presuncin contenida en el art. 55 de la Ley de Contrato de Trabajo no Slo porque en los datos que deben constar en el registro (arts. 52 y 55, ley citada), no se asienta el horario, sino porque las horas extraordinarias, que por definicin exceden el horario legal, no podran integrar dicho registro con carcter permanente; pero esta consideracin no implica afirmar que la prueba de las horas extras debe ser ms estricta que la de cualquier otro hecho controvertido, sino que requiere una acreditacin positiva y no depende simplemente de la presuncin contenida en el art. 55 de la ley citada (CNATr., Sala VII, 28/11/95, "D.J.", 1996-2-411).
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El exceso que pudiera existir respecto de la jomada legal genricamente establecida'por la ley 11.544, no debe juzgarse conceptualmente trabajo extraordinario. Ello es as por cuanto el taxista se mueve libremente por la ciudad y puede interrumpir su tarea sin conocimiento ni control de su empleador, no existiendo constancia fehaciente de los pasajeros que levanta, del itinerario de los viajes que realiza, ni de la hora en que recauda cada pago, por lo que la retribucin del trabajo extraordinario slo podra fundarse en las afirmaciones del propio trabajador (CNATr., Sala III, sent. 71.469, 17/5/ 96). La prueba de las horas suplementarias procesa por los cauces normativos generales (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996-B, 2099). El trabajo realizado en horas suplementarias, como dato de la realidad, puede ser demostrado por cualquier medio de prueba, presunciones y testigos incluidos (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996-B, 2099). El silencio del trabajador ni libera al empleador que no ha satisfecho las horas suplementarias trabajadas (CNATr., Sala VI, 7/6/96, "D.T.", 1996-B, 2099). El trabajador en horas suplementarias es un hecho que puede ser probado por cualquier medio de prueba, presunciones incluidas, si no fueron rebatidas por el empleador mediante prueba contraria (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096). El hecho de que el empleador no lleve registros horarios no prueba que el dependiente hubiese trabajado las horas suplementarias que reclama'ya que la carga del empleador es anotar las horas suplementarias que se trabajen, no las que el trabajador pretenda haber trabajado (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096).
No deben confundirse las consecuencias de no llevar registro horario con las de la rebelda' ya que slo en esta ltima la presuncin genera la verdad provisoria de los datos descriptos en la demanda (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996B, 2096). No existe norma jurdica que imponga que las horas extras deben acreditarse con otros medios que no sean los previstos por la legislacin para el resto de los hechos litigiosos. An ms, en el supuesto de rebelda de la accionada, ni el art. 71 L.O. ni ninguna otra norma prev que los efectos presuncionales se proyecten de modo diferente y resolver lo contrario implicara en ambos casos no slo apartarse de la ley sino imponer al trabajador la carga de acreditar en forma ms estricta un hecho que generalmente suele resultarle de difcil prueba precisamente porque slo cuenta con el testimonio de sus compaeros de labor, toda vez que los registros horarios no se encuentran en su poder sino en manos de la empleadora (CNATr., Sala IV, sent. 75.606 del 19/ 7/96, "B.J.", 1996-201). El trabajo realizado en horas suplementarias, como dato de la realidad ("hecho" en lenguaje procesal) puede ser demostrado por cualquier medio de prueba, presunciones y testigos incluidos (CNATr., Sala VI, sent. 47.003 del 30/6/97, "B.J.", 1998-210/211). 3. Clculo. Las horas extras se calculan sobre la base del. salario normal correspondiendo tomar en cuenta para ello los rubros como el pago en especie y dems adicionales que se ajustan al derecho vigente (CNATr., Sala-11, 6/10/60, "G.T.", 1962-100). Aun cuando una norma convencional establezca en forma expresa que para determinar a cualquier efecto, el
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salario diario de un obrero mensuali-zado se dividir el sueldo por 30 das, el valor horario que sirva de base para calcular lo adeudado por horas extraordinarias debe obtenerse dividiendo la remuneracin mensual por el total de horas que las partes han pactado como dbito del empleado, y que no en todos los casos suman 200 horas. No obsta al criterio expuesto el hecho de que no se cuestione la aplicacin a la relacin laboral del resto de las normas convencionales incluidas en el instituto remuneracin, ya que la teora del conglobamiento por instituciones slo sera aplicable si dichos convenios establecieran un criterio expreso para determinar el valor de la hora extraordinaria (CNATr., Sala III, 19/4/79, "L.T.", XXXVIII-510). La remuneracin de la hora extra del trabajador mensualizado, de acuerdo con lo normal u ordinario, se calcula generalmente dividiendo el sueldo mensual por 208, que resulta de 26 das laborables, por 8 horas diarias (CNATr., Sala I, 25/9/67, "L.L.", 129-1071). El pago de horas extras no es debido cuando el sueldo percibido excede el fijado en el convenio colectivo en una cantidad superior a la remuneracin que correspondera por las horas extras reclamadas, y no resulta que ese sueldo haya sido convenido contemplando nicamente la jornada normal de trabajo (CNATr., Sala I, 16/5/68, "D.T.", 1968480). En la medida en que las tareas de los actores hayan excedido la jornada legal de trabajo establecida en el art.. 1 de la ley 11.544, hasta alcanzar la determi-.nada en los arts. 14 y 15 del convenio colectivo 151/54, deben ser consideradas extraordinarias y pagadas con el recargo del art. 5 de la ley citada (S.C.B.A., 16/7/68, "Rep. L.L.", XXVIII-1604, sum. 12). De acuerdo con la jurisprudencia plenaria, con anterioridad a la sancin
de la ley 17.371, lo liquidado en concep to de manutencin y bonificaciones a los tripulantes de buques afectados al transporte fluvial y portuario, segn-el art. 998 del Cd. de Com. y convencio nes colectivas de esa actividad, integra-.. ba el salario computable para la liqui dacin de horas extraordinarias (CNATr., Sala I, 29/11/68, "L.L.", 135910). El valor horario, a los fines de liquidar las horas extras trabajadas, debe calcularse en funcin de dividir el sueldo mensual por las horas promedio efectivamente trabajadas por mes (CNATr., Sala III. 31/7/79, "E.D.", 28/ 7/80). Las comisiones constantes, y el presentismo deben ser computados para el pago de las horas extraordinarias (CNATr., Sala VI, 20/3/96, "D.T.", 1996A, 954). Para calcular el valor horario de la remuneracin, cuando sta se-liquida en forma de sueldo mensual, corresponde dividir la remuneracin por el total de las horas normales integrantes del ciclo mensual de trabajo, establecido en el convenio colectivo aplicable a la actividad (CNATr., Sala VII, 3V8/95, "D.J.", 1996-1-1270). Si los trabajadores se encuentran amparados por el convenio colectivo de trabajo 159/75, que establece una jornada mensual de 172 horas, cabe determinar el valor horario dividiendo el sueldo mensual por el tiempo efectivamente trabajado, que es el nico divisor que se ajusta al valor referencial de la tarea y el tiempo como unidad de medicin de su expresin econmica (CNATr., Sala VII, 3178/95, "D.J.", 1996-1-1270). La doctrina del acuerdo plenario 226 in re"D'Aloi c/Selsa S.A." no es aplicable cuando el convenio colectivo establece una jornada reducida y se trabajan horas extras por encima de dicho
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tope mximo, pues las partes colectivas han adecuado la extensin del tiempo de trabajo a la naturaleza de la actividad y dicho tope mximo reemplaza al determinado por ley, operando de la misma forma que este ltimo en todos sus aspectos, incluso en lo que respecta a recargos (CNATr., Sala VII, 31/8/95, "D.J.", 1996-1-1270). Para calcular el valor hora de los trabajadores mensualizados deben computarse el salario mensual, as como las bonificaciones permanentes de igual periodicidad (CNATr., Sala VII, 31/8/ 95, "D.J.", 1996-1-1270). La convencin colectiva de trabajo 159/75 involucra al personal jerrquico y al personal de primera categora de maestranza y servicio, lo que revela que todo el rgimen de jornada y su modo. de retribucin le es aplicable (CNATr., Sala VII, 31/8/95, "D.J.", 1996-1-1270). La doctrina del acuerdo plenario 226 a re "D'Aloi c/Selsa S.A." no es aplicable cuando el convenio colectivo establece una jornada reducida y se trabajan horas extras por encima de dicho tope mximo, pues las partes colectivas han adecuado la extensin del tiempo de trabajo a la naturaleza de la actividad y dicho tope mximo reemplaza a] determinado por ley, operando de la misma forma que este ltimo en todos sus aspectos, incluso en lo que respecta a recargos (CNATr., Sala VII, 31/8/95, "D.T.", 1996-A, 716). Para calcular el valor hora de los trabajadores mensualizados deben computarse el salario mensual, as como las bonificaciones permanentes de igual periodicidad (CNATr., Sala VII, 31/8/ 95; "D.T.", 1996-A, 716). La convencin colectiva de trabajo . 159/75 involucra al personal jerrquico y. al personal de primera categora de maestranza y servicio, lo que revela que todo el rgimen de jornada y su
modo de retribucin le es aplicable (CNATr., Saa VII, 31/8/95, "Prez, Jos J. y otro c/Club Ferrocarril Oeste", "D.T.", 1996-A, 716). Para calcular el valor horario de la remuneracin, cuando sta se liquida en forma de sueldo mensual, corresponde dividir la remuneracin por el total de las horas normales integrantes del ciclo mensual de trabajo, establecido en el convenio colectivo aplicable a la actividad (CNATr., Sala VII, 31/8/95, "D.T.", 1996-A, 716). Si los trabajadores se encuentran amparados por el convenio colectivo de trabajo 159/75, que establece una jornada mensual de 172 horas, cabe determinar el valor horario dividiendo el sueldo mensual por el tiempo efectivamente trabajado, que es el nico divisor que se ajusta al valor referencial de la tarea y el tiempo como unidad de medicin de su expresin econmica (CNATr., Sala VII, 31/8/95, "D.T.", 1996-A, 716). Ante la presencia de remuneraciones mixtas (con rubros variables y fjos) debe tomarse el promedio de los ltimos seis meses para liquidar horas extraordinarias por este rubro cuando la cantidad de ellas vara extraordinariamente^ un mes a otro (cf. Sala IV, sent. 31/10/80) (CNATr., Sala I, sent. 69.561 del 18/11/96, "B.J.", 1998-214). De la resolucin 41/93 del Ministerio de Trabajo surge que las "bonificaciones generalizadas con carcter remunerativo no acumulativo" no resultan aplicables a la liquidacin de horas extras, francos normales, francos trabajados y licencias por enfermedad no incluidos en el texto de los rubros alcanzados por expreso convenio taxativo de partes (Del voto del Dr. Corach, en minora) (CNATr., Sala X, sent. 1108 del 21/2/97, "B.J.", 1998-206/ 207).
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Art. 201
La disposicin del art. 9, nc. i, del C.C.T. 460/73 establece la obligacin de pagar las horas restadas al descanso entre jornada, y jornada al 100% fuera del ciclo. No quiere decir que deban efectivizarse con un recargo del 100%, desde que son canceladas una vez al computarse dentro del ciclo y otra vez al 100% fuera del mismo. Por ello se ha dicho que la norma apunta a beneficiar al trabajador con una bonificacin de ese exceso de trabajo en un mismo da, mediante la duplicacin de su pago. Ahora bien, esta doble cuenta o cmputo de esas horas ya de por s implica la doble paga, una independiente de la otra (confr. Sala VH, sent. 19.605 del 23/5/91, in re, "Colombo, Csar c/Trans-portes Automotores Chevallier S.A. s/ cobro"). El recargo del 100% slo procede en el supuesto en que las horas restadas al descanso pertenezcan a un da feriado o a un franco semanal, en cuyo caso la norma convencional (art. 10, inc. e), remite al art. 5 del laudo de fecha 9/3/73, que establece tal incremento en la liquidacin de aqullas (CNATr., Sala VIII, sent. 25.239 del 19/ 8/97, "B.J.", 1998212/213). Si en el Convenio Colectivo aplicable se ha establecido que las horas que excedan la jornada, aunque sta sea inferior a la mxima legal, se liquiden como extras, as deber procederse, resultando indiferente la doctrina emanada del plenario TD'Aloi" (CNATr., Sala III, sent. 74.978 del 9/10/97, "B.J.", 1998-214). 4. Indemnizacin por antigedad o despido. En la determinacin del monto indemnizatorio queda excluido lo devengado en concepto de horas extras, pues su monto variable segn circunstancias ocasionales, no puede ser comprendido en la retribucin, en la medida en que no sea habitual (art. 145 L.C.T.) (CNATr, Sala VI, 30/3/77, "D.T.", 1978185).
Las indemnizaciones abonadas como retribucin de horas extras que no revisten carcter normal y habitual, no son computables para determinar la indemnizacin por despido (CNATr, Sala III, 31/10/78, T. y S.S.", 1979-248). 5. Accidentes o enfermedades inculpa bles. Las horas extras trabajadas en forma normal y habitual integran las remuneraciones que deben abonarse al trabajador en el perodo de licencia paga prevista para los casos de accidentes o enfermedades inculpables, segn as resulta del texto del art. 208 L.C.T, que establece el principio general "...no pudiendo en ningn caso, la remuneracin del trabajador enfermo o accidentado ser inferior a la que hubiese recibido de no haberse operado el impedimento" (CNATr, Sala IV, 21/9/ 77, "D.T.", 1978-288). 6. Prestaciones en das sbados, do mingos y'feriados. Corresponde hacer lugar a la demanda por cobro de horas extras si las mismas se cumplieron en das feriados y no fueron abonadas con el recargo correspondiente (C.Tr. n 2 Morn, 14/ 7/67, "L.L.", 132-1033). El pago de recargos remuneratorios por prestar servicios en sbados y domingos, es incompatible con la modalidad de trabajo de quienes slo lo hacen en tales das (CNATr, Sala V, 26/12/78, "J.T.A.", 1979-28). No son horas extras las trabajadas en exceso de la jornada convenida si en el cmputo semanal se otorga franco compensatorio, de tal forma que no se excede el horario semanal estipulado (CNATr, Sala III, 31/12/80, "L.T.", XXTX-381).
Art. 201 7. Distintos supuestos. a) Trabajos martimos.
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El legislador.de 1976 al reformar el art. 2, L.C.T., ha adoptado el principio de que la ley especial desplaza a la general, y a su vez no lo es por sta. De ' acuerdo con ello, las disposiciones contenidas en un estatuto profesional son aplicables aunque las mismas resulten menos beneficiosas para el trabajador que las que confiere la L.C.T. Por aplicacin de ese principio, en algunos casos se admite: a) un perodo de prueba (art. 2, ley 12.867, art. 6, ley 12.981, arts. 25, 39, 68, ley 12.908, arts. 1, 4, 5, 6, dec.-ley 13.839/46, art. 23, dec.-ley 28.169/44); b) horarios de trabajo que van ms all de la jomada comn (arts. 8, 9, dec.-ley 28.169/44); c) rgimen de vacaciones distintos y con plazos menores a los que fija la L.C.T. (art. 22, dec.-ley 28.169/44). De acuerdo con ello, y no habiendo sido derogado por la L.C.T. resulta aplicable el art. 15 de la ley 17.371 a los efectos de calcular el importe de las horas suplementarias. De acuerdo con la redaccin del texto primitivo del art. 2 L.C.T., durante su perodo de vigencia modific al art. 15 de la ley 17.371 en cuanto el art. 218 L.C.T. (hoy 201) estableca un mejor derecho para el trabajador (a los fines de determinar el monto de la hora de trabajo para calcular el importe de la suplementaria se tomaba en cuenta el "salario habitual" que incluye todos los plus que correspondan): la norma general desplazaba a la especial, debiendo formularse, en cada caso, un juicio de compatibilidad. Al modificarse el citado art. 2, que establece otras directivas " para compatibilizar las normas generales con los estatutos profesionales, estos ltimos, al desaparecer el criterio de mayor beneficio, readquieren validez. Aunque los trabajadores martimos hayan gozado durante un lapso del derecho que surge del art. 201 y concs. L.C.T. para determinar el importe que les corresponda liquidar por las horas
suplementarias trabajadas, esa situacin jurdica ha sido modificada hacia el futuro por una nueva ley (art. 3, Cdigo Civil) (CNATr., Sala III, 17/4/ 80, sent. 39.554). No obstante haberse consagrado en el art. 13 del convenio colectivo 175/75 trabajo en buques pesqueros una jornada laboral de ocho horas, la remuneracin prevista (integrada por sueldo bsico, sueldo proporcional por produccin y plus por carga completa) compensa la labor de doce horas de trabajo y en consecuencia, en navegacin slo puede considerarse hora extra a aquella que se trabaje superando las 12 horas diarias (CNATr., Sala VIII, 23/ 12/81, sent. 1967). Las normas de la L.C.T. referidas al instituto de la jornada de trabajo no son aplicables a los trabajadores martimos, porque se puede considerar de pblico conocimiento que las modalidades de la actividad martima son distintas a las de los trabajadores terrestres en cuanto a los tiempos de trabajo y descanso e, incluso, al rgimen de guardias que en un caso existe y en el otro no. Esto porque existe dentro de lo que podra denominarse el Estatuto para los Trabajadores Martimos normas que regulan el instituto y, especficamente, el problema de las horas extras de una forma distinta a la que lo hace la Ley de Contrato de Trabajo. Concretamente, el art. 1017 del Cd. de Comercio expresamente dispone que las horas suplementarias de ki tripulacin se calcularn sobre el- salario bsico, y en l estn inspirados los arts. 13 y 29 de la convencin colectiva 115/ 75 (CNATr., Sala IV, 30/11779, sent. 44.238). b) Personal jerarquizado. El actor no tiene derecho a cobrar horas extras si sus funciones eran las de jefe de taller (T.S. Santa Cruz, Sala I, 18/3/69, "L.L.", 136-124).
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Art. 201
La indicacin general de que el personal petrolero jerarquizado trabaja full time, o se encuentra "a disposicin de la empresa continuamente" o que "al retirarse del servicio deban dejar indicado a dnde se trasladaban" se refiere a condiciones del empleo, pero son referencias absolutamente ineficientes para acreditar el efectivo desempeo de determinadas horas extras (T.S. Neuqun, Sala II, 9/3/78, "J.A.", 16/5/ 79). c) Fileteros de pescado. No pueden reclamar la remuneracin por horas extras los trabajadores retribuidos a destajo (en el caso, fileteros de pescado) que cobraron una remuneracin notablemente superior al salario mnimo vital, aun cuando se le agregue a ste, la remuneracin por las horas extras reclamadas y el correspondiente recargo (S.C.B.A, 21/2/67, "D.T.", 1967-303). d) Trabajos preparatorios (reparti dores, conductores, acompaan tes). Los repartidores de productos lcteos (conductores y acompaantes) que realizan trabajos preparatorios antes de comenzar sus tareas especficas y rinden cuentas de sus gestiones en exceso de la jomada de trabajo, tienen derecho a resarcimiento extraordinario (CNATr., en pleno, 7/9/70, "D.T.", 1970-802). e) Funciones de vigilancia. La funcin de vigilancia est exceptuada de la jornada mxima legal establecida por la ley 11.544, pero el horario est limitado a 8 hs. por el convenio colectivo que no hace distincin entre jomada diurna y nocturna. No corresponde entonces en la actividad el pago de horas nocturnas, pero s el pago del exceso de horas como trabajo suplementario (CNATr., Sala III, 19/3/80, "L.T.", XXLX-381).
El convenio colectivo 192/92, aplica ble a las tareas de vigilancia, indica como horario normal ocho horas* Las horas trabajadas en exceso se conside ran suplementarias, salvo que la moda lidad de prestacin sea la de 12 hs. de trabajo por 36 de descanso (art.:12),- en cuyo caso el vigilador percibe horas suplementarias o goza de franco com pensatorio (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096). . f) Periodistas y empleados adminis trativos de empresas periodsti cas. El lmite mximo legal de la jornada diaria de los empleados administrativos de empresas periodsticas es de 6 horas y 30 minutos y, por ello, todo lapso que supere dicha duracin debe serle remunerado como extra, aunque la jornada semanal cumplida no supere las 36 horas semanales (CNATr., Sala V, 15/10/81, sent. 29.273). : La jomada de labor de la actividad periodstica debe respetar el tope de 6,30 horas diarias, con prescindencia de que el decreto 13.839/46 en:su art. 8 hable de 6,30 horas diarias y 36 semanales, porque la norma no concede la alternativa que respetndose:el tope semanal de 36 horas puede excederse el tope diario de 6,30 horas, ya que el uso del vocablo "y" entre ambos topes indica acumulacin o conjuncin y no disyuncin. Ese exceso de la jornada legal debe entenderse como horario suplementario en cuanto sobrepase las 6,30 horas de jomada legal y debe pagarse como tal (CNATr., Sala II, 22/ 8/79, "L.T.", XXVIII-368). .' . g) Personal de panaderas. El descanso hebdomadario de las panaderas se encuentra regido por el decreto 16.117/33 que establece que las mismas "podrn estar abiertas al pblico durante la tarde del sbado y el da domingo". En consecuencia, las horas
Art. 202
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO Federacin Mdica C.S.J.N., 9/6/94). de
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trabajadas durante los das sbados y domingos, se computan como normales (CNATr., Sala I, sent. 70.300 del 31/3/ 97, "B.J.", 1998-2067207). 8. Doctrina de la Corte Suprema. Es arbitraria la sentencia que soslay la falta total de demostracin de la efectiva prestacin del servicio por parte de los actores y la imposibilidad de formar conviccin sobre la extensin de la jornada laboral, sobre el perodo trabajado y sobre el cumplimiento de las horas extras, aun cuando esos extremos eran relevantes para aplicar la presuncin contenida en el art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo ("Amarilla Bentez y otros c/
De acuerdo con lo dispuesto por la ley 5076 de la provincia de Buenos Aires, los conductores y .auxiliares del transporte, que trabajaron por semana ms de 51 horas, tienen derecho a cobrar con recargo el tiempo trabajado en exceso (C.S.J.N., 26/4/83, "L.T.", 1983-648). Si la sentencia del tribunal a quo rechaz el reclamo por horas extras y no tuvo en cuenta reducir las indemnizaciones por despido incausado por la incidencia de las horas extras en dicho rubro indemnizatorio, el fallo resulta descalificable en los trminos de la doctrina de la arbitrariedad (C.S.J.N., 28/9/89, "D.L.", 1990-94).
Art. 202. Trabajo por equipos. En el trabajo por equipos o turnos rotativos regir lo dispuesto por la ley 11.544, sea que haya sido adoptado a fin de asegurar la continuidad de la explotacin, sea por necesi dad o conveniencia econmica o por razones tcnicas inheren tes a aqulla. El descanso semanal de los trabajadores que presten servicios bajo el rgimen de trabajo por equipos se otorgar al trmino de cada ciclo de rotacin y dentro del funcionalismo del sistema. ^ La interrupcin de la rotacin al trmino de cada ciclo semanal no privar al sistema de su calificacin como trabajo por equipos. 1. Trabajo por equipos.
El trabajo por equipos o turnos rotativos puede adoptarse para: a) asegurarse la continuidad de la explotacin; b) por necesidad o conveniencia econmica; y/o c) por razones tcnicas. Es una excepcin al rgimen de jornada legal ya ese efecto rige lo dispuesto por la ley 11.544 segn expresa la ley. Esta ha sido una introduccin de la 21.297 porque la 20.744 no se ocup del tema. En su lugar se ubic otro artculo, hoy derogado, referido a los anuncios de horarios, los que era obligacin colocar en lugares visibles.
597
Art. 202
2.
Descanso semanal.
En el caso de trabajos realizados por equipos el descanso semanal se otorga al trmino de cada ciclo de rotacin. El trabajo por equipo se refiere a la jornada en una de sus excepciones mientras que el contrato, de trabajo por equipos (o de grupo), legislado en el artculo 101 de la L.C.T., es una modalidad del contrato de trabajo.
El art. 3, inc. b, de la ley 11.544, no puede limitarse a los casos de trabajo diurno porque fuera de que la razn determinante de ella no es otra que la ndole especial de ciertas industrias que exigen, ininterrumpida actividad ese inciso no hace distinciones se refiere a "da", y no a determinada jornada y adems el trabajador diurno, nocturno o insalubre puede prestarse en las explotaciones pblicas o privadas. Respecto de los recargos por trabajo nocturno, del precepto del art. 9 del decreto reglamentario nacional 16.115/ 33, se infiere que tratndose de trabajo por equipo no rige la limitacin horaria correspondiente al trabajo nocturno, pues se ha de compensar el exceso de labor con el reposo equivalente a una jomada completa (S.C.B.A., 20/2/79). El trabajo por tumos est comprendido en la excepcin del art. 3, inc. b, de la ley 11.544 y por consiguiente no proceden los recargos remunerativos previstos en el artculo 5 de la ley citada, por tareas realizadas en las tardes de los das sbados despus de las 13 horas y domingos ni por la octava hora nocturna en tanto no exceden los lmites horarios sealados en el mencionado rgimen legal (S.C.B.A, 23/12/ 68, "D.L.", 196962). El sistema de trabajo por equipo est relacionado con la limitacin de la jomada (CNATr., Sala 1,26/2/75, "D.T.", 1975-641). Si el trabajo se hace por el sistema de "turnos rotativos", el caso cae dentro de la excepcin prevista en la ley de jomada de trabajo (CNATr., Sala VI, 11/8/77, "D.T.", 1978-486). Para que proceda la excepcin prevista en el art. 3, inc. 6, de la ley 11.544 basta que el trabajo se realice por tumos rotativos aunque la industria no sea continua por su naturaleza. La continuidad no es necesaria como nica nota caracterizante del trabajo por equipo. Al constituir el trabajo por equipos una excepcin al rgimen normal de la jornada legal, slo configura infraccin al descanso semanal el hecho que no se le otorgue al trabajador en la oportunidad prevista por la reglamentacin especfica. No procede tampoco el recargo remunerativo por tareas realizadas en las tardes sabticas y domingos en tanto no se excedan los lmites horarios sealados en el referido sistema legal (S.C.B.A., 2/12/80, "L.T.", XXTX-478). En el caso de trabajo por equip'os en turnos rotativos, cuando los horarios se ajusten a los lmites impuestos por la ley y decretos reglamentarios y se conceden los descansos compensatorios, no corresponde pagar el exceso de jomada nocturna, por tratarse de una excepcin consagrada por la ley de acuerdo a lo dispuesto por el art. 3 del dec. reglamentario 16.115/33 (CNATr., Sala II, 23/8/76, sent. 43.369). Del precepto del art. 9 del decreto reglamentario nacional 16.115/33 sur-
Art. 202
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO de tres semanas (S.C.B.A., "D.T.", 1975-555).
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ge que .tratndose de trabajo por equipos no rige la limitacin horaria correspondiente al trabajo nocturno, pues se ha de compensar el exceso de labor con el reposo equivalente a una jomada completa (S.C.B.A., 25/4/78, "E.D.", 1979-LXXXI-655). La ley 11.544, no derogada por la ley 20.744, dispone que cuando los trabajos se efecten por equipos, su duracin no podr ser prolongada ms all de las ocho horas por da y de cuarenta y ocho semanales, en cuyo caso, y de acuerdo al decreto reglamentario provincial 217/ 30 (tampoco derogado por la ley citada), no habr recargo de salarios por las horas complementarias cuando dentro de las tres semanas no se exceda del nmero de horas admitido por la ley (S.C.B.A., 12/9/78, "T. y S.S.", 1979-423). Hay trabajo por equipo constitutivo de una excepcin permanente de la jornada de trabajo, cuando el mismo se presta por turnos sucesivos mediante un sistema de horarios rotativos o fijosen el cual se alternan simultneamente un grupo o cuadrilla de obreros con el fin de asegurar la continuidad en la explotacin, sea que se trate de trabajos ininterrumpidos por su naturaleza o en razn de que la actividad continuada es conveniente por motivaciones de tipo econmico. El nico requisito en esta modalidad, para que tenga lugar la excepcin a la jornada legal, es que en un perodo de tres semanas por lo menos no se exceda el promedio de 8 horas diarias o 48 semanales (S.C.BA., 23/4/74, "L.T.", XXIII-263). El nico requisito legal de esta modalidad de trabajo es el lmite de ocho horas diarias de promedio o cuarenta y ocho semanales, dentro de un periodo
En el caso del trabajo por equipos, las tareas realizadas durante los das destinados al descanso hebdomadario no tienen que ser retribuidas con el recargo que rige respecto del trabajo extraordinario, sino que dan derecho a un descanso compensatorio (S.C.B.A., 23/ 4/74, T. y S.S.", 1973/74-518). El trabajo realizado en das sbado y domingo no debe ser pagado con recargo alguno, si el trabajador goza del descanso compensatorio; en tal caso el patrono slo es responsable y pasible de sanciones administrativas (CNATr., Sala III, 29/9/77, T. y S.S.", 1978-235). El art. 3, inc. b, de la ley 11.544 dispone que el trabajo por equipos no deber exceder determinados lmites de horas sobre un perodo de tres semanas, refirindose a jornadas legales de ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales. Si en el caso concreto, los trabajadores de O.S.N. laboraban tumos de 8 horas diarias durante un lapso de siete das, luego de los cuales se les daba un da de descanso; este proceso, al repetirse por tres lapsos y con el otorgamiento de cinco das de descanso, terminaba el ciclo, sin rebasar el-lmite legal (conf. Sala III, sent. 48.978 del 17/12/84) (CNATr., Sala VII, sent. 27.568 del 117 7/96, "B.J.", 1996, 200). A los trabajadores que se desempean como vigiladores y que adenvs trabajan por equipos o tumos rotativos les son aplicables las disposiciones del art. 202 de la Ley de Contrato de Trabajo ("D.T.", 1974-805: t. o. 1976-238), de lo que se desprende indubitadamente que el descanso hebdomadario no debe inevitablemente cumplirse los sbados y domingos (T.Tr. n 2, La Matanza, 27/3/99, "D.T.", 1999-279).
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. Art. 203
Art. 203. Obligacin de prestar servicios en horas suplementa rias. r

J
El trabajador no estar obligado a prestar servicios en horas suplementarias, salvo casos de peligro o accidente ocurrido o inminente de fuerza mayor, o por exigencias excepcionales de la economa nacional o de la empresa, juzgado su comportamiento en base al criterio de colaboracin en el logro de los fines de la misma. Obligacin de prestar servicios en horas suplementarias. En principio el trabajador no est obligado a prestar servicios en horas extras y ms all de la jornada ordinaria de labor. Pero est- pauta general admite excepciones y stas son: a) casos de peligro o accidente ocurrido o inminente de fuerza, mayor, y o) exigencias excepcionales de la economa nacional o de la empresa. Esta ltima es una excepcin algo vaporosa que diluye an ms la aclaracin que sigue: "...juzgado su comportamiento en base al criterio de colaboracin en el logro de los fines (de la empresa)". No corresponde el pago de horas suplementarias a quienes desempean funciones de direccin o de vigilancia porque en estos casos no existe norma que fije una determinada jornada legal. Los supuestos indicados son taxativos y excepcionales. Se fundamentan en el criterio de colaboracin previsto en el artculo 62 de la L.C.T., por ello a falta de estos supuestos, el trabajador comn puede negarse a prestar servicios en horas suplementarias.
El requerimiento de servicios extraordinarios ms all de la jornada legal, como la ejecucin de ellos, es en principio facultativo para las partes de la relacin laboral (S.C.B.A., 28/10/69, "L.L.", 138-51). No puede reputarse que exista un derecho adquirido al cumplimiento de servicios extraordinarios ms all de la jomada legal; dentro de los lmites que establece la ley 11.544, incumbe al patrono, como facultad inherente a su poder de direccin, solicitar la prestacin de trabajo en horas suplementarias o prescindir de dichas labores extraordinarias cuando cesen las razones que motivaron su imposicin (S.C.B.A., 3/3/70, "D.T.", 1970-237). La prueba de las necesidades empresarias a fin de cubrir exigencias excepcionales debe interpretarse con carcter restrictivo (T.Tr. n 2, Pergamino, 28/9/78, "J.T.A.", 1979-68). El trabajo de horas extras es una cuestin librada a la voluntad de las partes y sujeto a lo que convengan entre una y otra y tampoco tiene incidencia directa o inmediata, sobre el monto del salario establecido para la jornada en su duracin ordinaria sea ella diurna o nocturna (S.C.BA, 9/9/ 69, "Rep. L.L.", XXTX-1241, sum. 21).
Art. 204
LEY
DE
CONTRATO
DE
TRABAJO
600
CAPTULO II DEL DESCANSO SEMANAL Art. 204. Prohibicin de trabajar. Queda prohibida la ocupacin del trabajador desde las trece horas del da sbado hasta las veinticuatro horas del da siguiente, salvo en los casos de excepcin previstos en el artculo precedente y los que las leyes o reglamentaciones prevean, en cuyo caso el trabajador gozar de un descanso compensatorio de la misma duracin, en la forma y oportunidad que fijen esas disposiciones atendiendo a la estacionalidad de la produccin u otras caractersticas especiales. Prohibicin de trabajar. Das sbados. Se. prohibe la ocupacin laboral del trabajador desde las 13 horas del da sbado, segn este artculo, como ya- prevea la ley nacional 11.640 (B.O. 17/10/32) como la ley 4686 de la provincia de Buenos Aires. A su vez la ley 18.204 (B.O.15/5/69) asimil el sistema para toda la Nacin. La:institucin del descanso, o del derecho al tiempo libre, como tambin se le denomina, se halla dispersa en la ley. En este captulo se prev el descanso semanal pero ste no es el nico al que es acreedor todo trabajador ya que tambin goza de las siguientes pausas legales: a) el descanso anual remunerado o rgimen de vacaciones, el que se incluye en el Ttulo V y a partir del artculo 150 de la ley; b) el descanso durante la jornada no goza de regulaciones concretas en la L.C.T., ni las tena con la ley 11.544, pero se le menciona en el artculo 197 cuando se indica que a los "perodos de inactividad a que obligue la prestacin contratada" se les considerar integrando la jornada de trabajo y cuando trata del trabajo de mujeres y menores (artculos 174 y 190) con la-admisin de un descanso, en principio, de dos horas al medioda. Decimos en principio porque excepcionalmente puede permitirse el horario corrido. Otra excepcin- la acuerda el artculo 179, que permite que toda trabajadora madre de lactante disponga de dos descansos de media hora para amamantar a su hijo. Diversos estatutos profesionales acuerdan por su parte pausas durante la jornada, como el de encargados de casas de renta (artculo 3, inc. a, ley 12.981) atinente al descanso para almuerzo, o el del radiotelegrafista (artculos 1 y 2 del dec. 8986/45) acordando una pausa de 20 minutos, entre otros; c) pausa entre una jornada y otra. El artculo 197 la establece disponiendo que ella no debe ser menor de doce horas;
601
Art. 204
d) descanso semanal. Es tema de este artculo. Empero se permite el trabajo no obstante en los lapsos prohibidos desde las 13 horas del da sbado hasta las 24 del da siguiente en estos casos: 1) en caso de peligro o accidente, fuerza mayor o exigencias excepcionales de la empresa (artculo 203); y 2) cuando las leyes o reglamentaciones lo prevean. Pero en estos casos el trabajador gozar de un descanso compensatorio de la misma duracin. Este artculo sustituye a las derogadas leyes 4661 (sane. 3178/05) y 11.640 sobre descanso dominical y sbado ingls respectivamente.
El trabajo que por motivos excepcionales deba prestarse en sbados y domingos genera como nico derecho el del franco compensatorio (CNATr., Sala II, 29/5/78, "L.T.", XXVIII-353). No procede la compensacin en dinero de los francos compensatorios que no han sido tomados por los dependientes (CNATr., Sala I, 30/6/80, "D.T.", 1981138). Las labores realizadas durante los das sbados despus de las 13 horas deben ser retribuidas con el recargo del 100% siempre que no se reciban por ellas francos compensatorios (S.C.B.A., 13/11/62, "Rep. L.L.", XXV-865, sum. 7). El trabajo prestado los das sbados despus de las 13 horas debe remunerarse con el 100% de recargo (S.C.B.A., 15/2/63, "Reo. L.L.", XXVI-848, sum. 21). Las horas trabajadas los das sbados despus de las 13 horas deben pagarse con recargo del 100%, conforme a lo dispuesto en el art. 5 de la ley 11.544, ya que no existe diferencia entre el descanso que dispone esta ley en el orden nacional y el reglado en la ley provincial 4686 (S.C.B.A, 5/3/63, "Rep. L.L-", XXVI648i sum. 22). Las horas de trabajo de los' das sbado, despus de las 13, no compensadas con un descanso posterior, deben pagarse con el 100% de recargo (S.C.B.A., 30/7/63, "Rep. L.L.", XXVII1014, sum. 18). Al personal gastronmico le corresponde percibir el incremento del "sbado ingls" (ley 3456), con independencia del hecho de trabajar o no los sbados por la tarde (T.S. Cba., Sala Tr., 19/8/ 63, "Rep. L.L.", XXV-866, sum. 13). La disposicin del convenio colectivo (de la industria textil: rama algodn) que dispone el pago de un recargo del 50% para las horas trabajadas en sbado despus de las 13 horas, no excluye ni reduce la obligacin de un recargo ulterior del 100% (S.C.B.A, V 10/63, "D.T.", 1964-123). Las horas extras trabajadas los das sbados despus de las 13 horas, deben remunerarse con el 100% de recargo (S.C.B.A., 1/12/64, "Rep. L.L.", XXX982, sum. 9). Las horas suplementarias trabajadas los das sbados despus de las 13 horas deben ser retribuidas con un 100% de aumento (CNATr., Sala III, 30/9/65, "D.T.", 1966-195). La interpretacin de las convenciones colectivas de trabajo que establecen aumentos para toda la Nacin, debe hacerse segn su letra y su espritu, de modo que se posibilite su aplicacin a las particularidades locales en materia de sbado ingls (doctrina legal fijada
Arts. 205 y 206
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por la Corte Suprema de Tucumn in re: "Quinteros, Jos A. y otros c/Fer-nando Surez, S.R.L.", en 1972, invoca-
da en el caso, en el cual no se hace lugar a la casacin) (C.S. Tucumn, 27/8/77. "S.P.L.L.", 1979-64).
Art. 205. Salarios. La prohibicin de trabajo establecida en el art. 204 no llevar aparejada la disminucin o supresin de la remuneracin que tuviere asignada el trabajador en los das y horas a que se refiere la misma ni importar disminucin del total semanal de horas de trabajo. Salarios. Este artculo no difiere fundamentalmente de su antecedente, el artculo 5 de la derogada ley de sbado ingls 11.640 (B.O. 17/10/32); la prohibicin de trabajar no aparejar reduccin o supresin de la remuneracin del trabajador correspondiente a los das y horas que ella cubre. Tampoco importar disminucin de la jornada semanal, la que se mantiene en 48 horas. Para algunos autores este artculo parece carente de operatividad prctica porque la prohibicin de trabajar durante el lapso previsto entre las 13 horas del sbado y las 24 del domingo tiene vigencia desde hace muchos aos (la ley 11.640 se sancion en 1932) por lo que es difcil suponer que se trabaje normalmente. Si as se hace se trata de alguna excepcin permitida o se viola la ley; en ambos casos el artculo es superfluo.
Las pautas laborales responden a una finalidad higinica que no se cumplira si las partes de un contrato de trabajo las acortan so pretexto de ser compensadas en dinero, distorsionando as dicha finalidad (CNATr., Sala V, 29/ 12/80, "D.T.", 1981-269).
Art. 206. Excepciones. Exclusin. En ningn caso se podrn aplicar las excepciones que se dicten a los trabajadores menores de diecisis aos. Excepciones. Exclusin. Las excepciones previstas en el artculo 204 determinantes de la posibilidad de laborar durante el lapso actualmente prohibido, referido al descanso semanal, que es, segn indica el artculo 204 L.C.T.,
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el que corre desde las 13 horas del sbado hasta las 24 del domingo, ' nunca podrn aplicarse a los menores de 16 aos. stos gozarn en todos los casos de la prohibicin establecida. Los menores gozan en la ley de contrato de trabajo de un tratamiento especial, el que consta en el Ttulo VIII de la misma y a travs de nueve artculos, los que van del 187 al 195 inclusive y es sta otra atinada disposicin que les atae. Pero, entindase bien, ciertos menores. En el caso, los que cuentan con menos de 16 aos, en una solucin coherente con el artculo 190 que asimila los menores adultos a los mayores, en determinadas actividades.
La prohibicin de trabajo nocturno establecida en. el prrafo 1 del art. 6 de la ley 11.317 de ocupar menores y mujeres es absoluta y no cabe ms all de los lmites temporales establecidos en el precepto (S.C.B.A., 23/2/70, "L.T.", XLX.-50). El art. 201 de la L.C.T., que legisla los porcentajes a abonar por horas suplementarias, medie o no autorizacion administrativa, con recargos del 50 100%, segn se trate de das comunes o de sbados despus de las 13 horas, domingos y feriados, establece una regla general que admite excepciones, como en el caso en que se hace trabajar a un menor de 16 aos ms all de la jornada legal, violando una expresa disposicin. En este ltimo caso corresponde abonar las horas que excedan de las 6 diarias o 36 semanales con el 100% de recargo, aunque se cumplieran hbiles, pues debe asimilarse a la que se deriva del art. 204 de la L.C.T. ,es decir, a la prohibicin de ocupar al trabajador desde las 13 del sabado y hasta las 24 hs. del da domingo (T.Tr.-n 2 Lomas de Zamora, 23/10/78 "JTA" 1978-49)
Art. 207. Salarios por das de descansos no gozados. Cuando el trabajador prestare servicios en los das y horas mencionados en el art. 204, medie o no autorizacin, sea por disposicin del empleador o por cualquiera de las circunstancias previstas en el art. 203, o por estar comprendido en las excepciones que con carcter permanente o transitorio se dicten, y se omitiere el otorgamiento de descanso compensatorio en tiempo y forma, el trabajador podr hacer uso de ese derecho a partir del primer da hbil de la semana subsiguiente, previa comunicacin formal de ello efectuada con una anticipacin no menor de veinticuatro horas. El empleador, en tal caso, estar obligado a abonar el salario habitual con el ciento por ciento de recargo. 1. Salarios por das de descansos no gozados.
Cuando el trabajador labor en das y horas incluidos dentro del descanso semanal previsto en el artculo 204 y hubiese prestado
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servicios por cualquier razn o circunstancias y el empleador omite otorgarle el descanso compensatorio en tiempo y forma, goza de los siguientes derechos: a) puede tomar por propia decisin el descanso compensatorio a partir del primer da hbil de la semana subsiguiente, previa comunicacin formal al empleador con una anticipacin de 24 horas; y b) se hace acreedor al salario duplicado. El trabajador goza de su primordial derecho, es decir, el de hacer uso por propia decisin del franco compensatorio omitido a partir del primer da hbil de la semana subsiguiente, por lo que durante la que antecede puede el empleador otorgar el descanso compensatorio. Si el empleador fue remiso puede el trabajador hacer uso de su derecho con la sola obligacin de la antelacin de su aviso. En ese caso se har tambin acreedor al salario duplicado. La ley no indica hasta cundo puede el trabajador postergar el ejercicio de este derecho; no existe un plazo lmite al efecto entendindose que la dilacin del mismo desnaturaliza la esencia del instituto. Algunos autores propician sobre este punto la conveniencia de fijar un plazo de caducidad. 2. La comunicacin formal.
En el artculo 157 se mencionaba la "comunicacin fehaciente" como otra obligacin correlativa previa exigida al trabajador para tomarse las vacaciones omitidas. En otros puntos la ley es ms precisa, as en cuanto a las suspensiones indica que la notificacin debe ser por escrito (art. 218) e igual en el caso de despido (art. 243). En similar sentido en la renuncia (art. 240) que deber formalizarse por despacho telegrfico y por escritura la extincin del contrato por^nutuo acuerdo (art. 241). El preaviso debe formalizarse tambin por escrito (art. 235). En el artculo que comentamos, en cambio, se omiti la forma utili-zable y el aviso formal puede ser concretado incluso por otro trabajador. El trmino "fehaciente" del artculo 157 resulta el ms acertado. El recargo salarial es una sancin al empleador por omitir acordar el franco compensatorio y el quantum del mismo es el 100 % de recargo sobre el salario habitual aunque goce del reposo por su propia decisin. Si el trabajador no hace uso de su facultad tomndose el descanso, el exceso de servicios sin el correspondiente descanso compensatorio le hace acreedor tambin al salario habitual con el recargo del 100 %, pero esto fundado en el artculo 201 referido al pago de horas suplementarias.
1. No compensacin en. dinero. El rgimen del descanso semanai tiene por finalidad fundamental que el trabajador goce del descanso y no que cobre por privarse de l (CNATr., Sala V, 26/12/78, "J.T.A.", 1979-28).
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El trabajo en sbados vespertinos nicamente da derecho al descanso compensatorio y en modo alguno, autoriza el recargo legal que slo corresponde cuando se excede el tope previsto por la ley para la prestacin de la actividad normal (art. 5 de la ley 11.544) (CNATr., Sala IV, 6/12/74, sent. 38.739). Si la empresa se obliga convencionalmente a otorgar franco compensatorio cuando se trabaje en un da feriado nacional, ello no sustituye su deber de pagar en dicho da salario doble (CNATr, Sala III, 28/7/78, "E.D.", 81316, sum. 16). El hecho de no haberse concedido el descanso hebdomadario importa una violacin de la ley que lo impone, pero no otorga el derecho a reclamar recargos salariales por la labor ejecutada en das de descanso (CNATr, Sala I, 27/ 10/66, "D.T.", 1967-214). El descanso compensatorio no gozado no es compensable en dinero (CNATr, Sala VI, 13/3/80, "L.T.", XXVHI-571). El descanso no gozado por el personal comprendido en el rgimen de la ley 12.981 y sus concordantes no es compensable en dinero (CNATr, en pleno, 5/7/56, "D.T.", 1956-503). No procede la compensacin en dinero de los francos compensatorios que no hubieren sido tomados por los dependientes (CNATr, Sala I, 30/6/80, "D.T.", 1981-138). La pretensin de compensar en dinero la falta de descanso semanal no halla sustento en disposiciones legales ni responde a la filosofa que impone su cumplimiento, pues lo que se quiere es que el trabajador descanse y no que cobre ms por no descansar (CNATr, Sala V, 29/12/80, "D.T.", 1981-269). El pago de recargos remuneratorios por prestar servicios en sbados y domingos es incompatible con la modalidad de trabajo de quienes slo traba-
jan en esos das (CNATr, Sala V, 26/ 12/78, "J.T.A.", 1979-28). Las horas trabajadas sin descanso compensatorio los domingos o los sbados a la tarde por los empleados de direccin o vigilancia son suplementarias o extraordinarias en cuanto significan labor excepcional, desarrollada ms alM de lo legalmente permitido incluso respecto de tales empleados y deben, por prestarse en das festivos, retribuirse con un 100% de recargo, segn el art. 5 de la ley 11.544. El concepto de sueldo o salario abarca la totalidad de las remuneraciones percibidas, debidas al trabajador por los servicios prestados al empleador. Ello da como resultado que el sueldo anual complementario debe liquidarse teniendo en cuenta las remuneraciones que, como en el caso, se pagan como participacin en las ventas brutas (S.C.B.A, 6/10/76, "D.T.", 1977-462). El descanso compensatorio de 35 horas corridas dispuesto por la ley provincial 4686, en casos en que se trabaje los das sbados despus de las 13 y los domingos, debe empezar a contarse desde las 13 de un da de la semana siguiente, siendo impropio hacerlo desde que se deja la labor (S.C.B.A, 30/8/77, Ac. 23.219). El personal jornalizado que no ha cursado ninguna intimacin a su empleador para hacer uso del franco compensatorio no puede exigir la compensacin econmica prevista en el art. 207 de la Ley de Contrato de Trabajo (T.Tr. Zarate, 22/12/78, "D.T.", 1979-. 1039). El trabajo que por motivos excepcionales deba efectuarse en sbados y domingos genera como nico derecho el del franco compensatorio, situacin que no se da con respecto a los feriados nacionales pues la celebracin o conmemoracin no puede efectuarse en da distinto, en cuya consecuencia el franco compensatorio no tiene sentido. Por
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 2. Salarios por das de descanso no gozado.
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ello, quien trabaja en das declarados feriados nacionales, cobrar la remuneracin normal de los das laborales con ms una cantidad igual (CNATr., Sala II, 29/5/79, "JA.", 24/10/79). Es estructuralmente contradictorio reclamar simultneamente horas suplementarias y francos compensatorios porque los francos compensatorios, al no haber sido gozados, slo funcionan como horas suplementarias (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096). E denominado "descanso hebdomadario" establecido mediante la prohibicin consagrada en el art. 204 de la Ley de Contrato de Trabajo que a su vez legitima el llamado "franco compensatorio" en los .supuestos de excepcin previstos en la misma ley (arts. 203 y 207, Ley de Contrato de Trabajo), reconoce igual fundamento biolgico e idntica finalidad higinica que la licencia ordinaria o vacaciones: es un necesario "alto" en el desarrollo de la actividad laboral destinado a que el trabajador recobre energas y evite los efectos nocivos de la excesiva fatiga (fsica o mental) que evidentemente ocasionara el trabajo ininterrumpido (CCivil, Com., Trab, y Familia, Villa Dolores, 26/6/95, "L.L.C.", 1996-391). Cuando el trabajador no ha cursado la formal intimacin y tomado unilateralmente los descansos en el plazo estipulado por la Ley de Contrato de Trabajo, no tiene derecho a reclamar la compensacin econmica de los mismos (CCivil, Com.,' Trab, y Familia, Villa Dolores, 26/6/95, "L.L.C.", 1996-391). La Ley de Contrato de Trabajo al instituir el descanso.semanal tiene la finalidad de que el trabajador goce efectivamente del descanso y no que aumente sus ingresos privndose de l, por lo que en los casos en que no ha gozado no corresponde compensarlo en dinero (T.Tr. n 2, La Matanza, 27/3/98, "D.T.", 1999-279).
La omisin del empleador de otorgar el descanso compensatorio en los casos de ocupacin del trabajador durante el perodo de descanso semanal, trae aparejado el derecho del trabajador a tomar por s mismo el descanso, previa comunicacin formal al empleador, con anticipacin no menor de 24 horas y a partir del primer da hbil de la semana subsiguiente a aquella en la que el descanso compensatorio debi ser otorgado y el pago, por va de sancin, de las remuneraciones que el trabajador hubiera percibido el da en que hizo uso del descanso compensatorio, con el 100% de recargo, sin perjuicio de los que correspondiere abonar por el trabajo prestado en perodo de descanso semanal si fuere extraordinario (CNATr., Sala IV, 16/3/77, "D.T.", 1977-670). El trabajo prestado en jornadas legalmente prohibidas slo apareja al infractor el pago de una multa, mas no priva al trabajador del derecho a percibir sus salarios con los aumentos dispuestos por la ley (arts. 5 y 8, ley 11.544, y 6, ley 4661) (S.C.B.A, 9/6/70, "L.L.", 142588). No puede entenderse que los francos compensatorios no gozados, aumenten la antigedad de un trabajador toda vez que no hay disposicin legal o convencional alguna que as lo disponga. De darse tal circunstancia, slo poda nacer a favor del dependiente el derecho a ser resarcido (CNATr., Sala II, 30/6/76, sent. 43.106). La actora laboraba los siete das de la semana, sin que se cumpliera a su respecto lo previsto en el art. 3 del decreto 8348/61, en relacin con el art. 5 de la ley 4686, o sea, para el personal de cinematgrafos, aquel descanso semanal, cuando se desempeara la tai-de del sbado y el domingo.
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En tales condiciones, corresponde que la empleadora incremente en un 100% los haberes correspondientes a las horas cumplidas en los das que debieron ser francos, solucin a la que se arriba por aplicacin del art. 207 de la ley 20.744 y conforme al art. 3 de la Lev de Contrato de Trabajo (S.C.B.A., 15/3/77, Ac. 22.628, "D.L.", 1977-281). El descanso semanal compensatorio es una obligacin establecida en el art. 204 L.C.T., que a su vez se remite en cuanto a la forma y oportunidad de otorgarlo a la respectiva reglamentacin; esto es, pues una prestacin que ha de cumplirse "-en especie y no en dinero, salvo el pago del recargo del 100% que corresponde al trabajador cuando habiendo omitido el empleador el otorgamiento del descanso, hace uso de ese derecho por propia decisin y previa comunicacin formal, segn el art. 207 L.C.T. (CNATr., Sala III, 29/ 7/77, T. y S.S.", 1978-235). Si el obrero ejerce a facultad que le confiere el art. 207 de la L.C.T., para hacer uso del franco compensatorio por haber realizado tareas durante el descanso hebdomadario, el empleador es sancionado con el pago del salario habitual y del recargo legal, cuyo sustento est en el deber de seguridad que impone el art. 75 de la Ley de Contrato de Trabajo (T.Tr. Zarate, 22/12/78, "D.T.", 19791039). Debe estimarse que la actora no tuvo franco semanal compensatorio si laboraba los siete das de la semana sin que se cumpliera a su respecto lo previsto en el art. 3 del decreto provincial 8348/ 61 en relacin con el art. 5 de la ley 4686, o sea, para el personal de cine-
matgrafos, aquel descanso semanal, cuando se desempeara la tarde del sbado y domingo. En condiciones tales, corresponde que la empleadora incremente en un 100% los haberes correspondientes a las horas cumplidas en los das que debieron ser francos, solucin sta a la cual se arriba en el caso por aplicacin del art. 207, ley 20.744, de acuerdo al art. 3 de la introduccin (S.C.B.A., 15/3/77, Ac. 22.628, "JA.", 5/4/78). 3. Un caso particular. Francos com pensatorios en la actividad pesquera. Los francos compensatorios otorga dos al personal comprendido en la actividad pesquera deben liquidarse en consideracin al haber bsico (conf. art. 40, inc. e, del convenio colectivo 175/ 75), quedando excluida la aplicacin de la ley 17.371 y de los arts. 984 y 1017 del Cdigo de Comercio atento lo normado por el art. 11 de la ley 17.500 (CNATr., Sala VI, sent. 13.451, 25/2/81; CNATr., Sala I, sent. 43.449, 11/11/81; CNATr., Sala VIII, sent. 1922,'7/12/81; CNATr., Sala IV, sent. 47.295, 31/12/ 81). '; .. 4. Doctrina de la Corte Suprema. Es autocontradictoria y violatoria del principio de cosa juzgada, que tiene rango constitucional, la sentencia que, no obstante haber declarado expresamente que el reclamo de diferencias salariales por francos compensatorios se hallaba firme y consentido, seguidamente lo trat e hizo lugar al rubro ("Bentez, Vital c/ Frigorfico Mellino", C.S.J.N., 1/3/94).
TTULO X DE LA SUSPENSIN DE CIERTOS EFECTOS DEL CONTRATO DE TRABAJO CAPTULO I DE LOS ACCEDENTES Y ENFERMEDADES INCULPABLES Art. 208. Plazo. Remuneracin. Cada accidente o enfermedad inculpable que impida la prestacin del servicio no afectar el derecho del trabajador a percibir su remuneracin durante un perodo de tres meses, si su antigedad en el servicio fuere menor de cinco aos, y de seis meses si fuera mayor. En los casos que el trabajador tuviere carga de familia y por las mismas circunstancias se encontrara impedido de concurrir al trabajo, los perodos durante los cuales tendr derecho a percibir su remuneracin se extendern a seis y doce meses respectivamente, segn si su antigedad fuese inferior o superior a cinco aos. La recidiva de enfermedades crnicas no ser considerada enfermedad, salvo que se manifestara transcurridos los dos aos. La remuneracin que en estos casos corresponda abonar al trabajador se liquidar conforme a la que perciba en el momento de la interrupcin de los servicios, con ms los aumentos que durante el perodo de interrupcin fueren acordados a los de su misma categora por aplicacin de una norma legal, convencin colectiva de trabajo o decisin del empleador. Si el salario estuviere integrado por remuneraciones variables, se liquidar en cuanto a esta parte segn el promedio de lo percibido en el ltimo semestre de prestacin de servicios, no pudiendo, en ningn caso, la remuneracin del trabajador enfermo o accidentado ser inferior a la que hubiese percibido de no haberse operado el impedimento. Las prestaciones en especie que el trabajador dejare de percibir como consecuencia del accidente o enfermedad sern valorizadas adecuadamente.
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La Suspension por causas econmicas o disciplinarias dispuesta por el empleador no afectar el derecho del trabajador a percibir la remuneracin por los plazos previstos, sea que aqulla se dispusiera estando el trabajador enfermo o accidentado o que estas circunstancias fuesen sobrevinientes. 1. De los accidentes y enfermedades inculpables.
Con el accidente y/o la enfermedad inculpable se suspende el trabajo y ciertos efectos del contrato aunque ste contina vigente y las partes mantienen su obligacin recproca de colaboracin y solida-ridad, basada en los principios de la buena fe. El trabajador no est obligado a prestar servicios, auxilios o ayudas extraordinarias y se suspende el poder de organizacin del empleador aunque sigue corriendo a cargo de ste su obligacin del pago de la remuneracin y conservacin del empleo por los lapsos que indica la ley. ste es un tema que se disputan laboralistas y securalistas y de acuerdo a las distintas posiciones que se adopten as se admitir la pertinente responsabilidad. En el primer caso prima la individual del empleador; en el otro la social de la comunidad toda. La ley de contrato de trabajo indica cules son las obligaciones a cargo del empleador siguiendo el lineamiento que oportunamente trazara la ley 11.729. Ambas afirman la tesis laboralista sostenindose, entre otras razones, que estas obligaciones patronales recaen en l principal en funcin de las utilidades, aprovechamiento o rentas que ste obtiene del trabajo de sus dependientes. Cuando el accidente o la enfermedad deriva del trabajo la doc trina, en cambio, se decide indiscutiblemente por el carcter securalista del instituto. . . 2. Enfermedad o accidente inculpable.
La enfermedad es una alteracin del estado normal de una o ms partes del organismo; es una afeccin o proceso morboso; un estado anormal de la salud fsica o mental que produce una incapacidad laboral temporaria o definitiva. La culpa a la que se refiere este artculo no se vincula a la relacin trabajador-patrono, como en el accidente de trabajo o en la enfermedad profesional. La inculpabilidad se refiere al dependiente en cuanto no dependi la contingencia de su propia determinacin. El obrero no debi haberse producido la enfermedad o el accidente, ni stos fueron producto de su temeridad casi intencional, ya que su culpabilidad, de existir, exime al patrn del cumplimiento de las obligaciones que se indican en la ley.
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Es as como se consideran culpables slo casos extremos originados a propsito poF el dependiente para no trabajar. Existe por ello una presuncin juris tantum de qu toda enfermedad o accidente es inculpable, estando a cargo del empleador la prueba en contra de esta cuestin de hecho, si invoca la culpa como eximente de responsabilidad. Sin pretender agotar la lista y slo a ttulo ejemplificativo recordamos que la jurisprudencia ha considerado inculpables: ) los accidentes derivados de la prctica de un deporte en las horas de esparcimiento y las lesiones que el trabajador sufriere a causa de ste; los accidentes de trnsito, con independencia de los que podran calificarse de accidentes in itinere; b) las enfermedades venreas; la enfermedad mental originada en una ria con terceros; el mal de Pot; el parkinsonismo postenceflico; la angina pectoral de origen tabquico; una afeccin especfica; el pie plano; c) un accidente casual producido por disparo de arma; la rotura de una pierna jugando ftbol; d) lesiones a causa de una cada o de un disparo de arma de fuego, intoxicacin, etc., cuando estos supuestos se producen en una tentativa de suicidio; e) el delirium tremens; el alcoholismo crnico; f) una intervencin quirrgica por ciruga esttica; gripe; cardiopatas; blenorragia; g) las enfermedades cuyo origen se debe al estado de embarazo o parto; etc. 3. Trabajadores amparados por la ley.
Son todos aquellos que desarrollan su actividad en relacin dependiente con las excepciones indicadas en el artculo 2 de la norma, a saber: el empleado pblico regido por su propio estatuto o la ley 22.140 y mientras no le comprenda la ley laboral; el servidor domstico y el trabajador agrario. Aqul protegido por su propia regulacin, el dec. 326/56, y ste por la ley 22.248, con disposiciones generales similares a la ley general. La ley de contrato de trabajo no exige antigedad mnima para el goce de los beneficios que acuerda, bastando la existencia del contrato o la simple relacin de trabajo. 4. Trabajador domstico.
Gozan de una licencia paga por enfermedad de hasta 30 das en el ao a contar de la fecha de su ingreso. El empleador debe velar para que reciba la atencin mdica necesaria y si la enfermedad fuere infectocontagiosa el empleador deber intensarle en un servicio hos-
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pitalario. La licencia paga se otorga al empleado con ms de un mes de antigedad en el servicio. Si agotada la licencia el empleado no puede reincorporarse o se enferma nuevamente, el empleador puede considerar disuelto el contrato, sin derecho a indemnizacin alguna por parte del empleado. 5. Los contratos de trabajo con modalidades especiales.
El trabajador contratado a plazo fijo o por temporada que enferma y sana dentro del lapso de vigencia del plazo o de la temporada goza de los beneficios que la ley acuerda al instituto. . Pero discute la doctrina en los casos en que el impedimento laboral se prolonga ms all del vencimiento del plazo o del fin de la temporada. La jurisprudencia parece definirse en favor del criterio restrictivo que reconoce la deuda por salarios slo hasta la terminacin de la temporada o el plazo y esto no nos parece del todo equitativo. Esta opinin la afirmamos exclusivamente en lo que respecta a los salarios de mantenimiento o "cuasi salarios" del artculo que comentamos, porque con respecto a las otras prestaciones (conservacin del empleo e indemnizacin por incapacidad absoluta) por la modalidad de estos contratos especiales no se justificara su vigencia ms all del vencimiento del plazo o la finalizacin del ciclo. 6. Plazo.
El trabajador no ver afectada su remuneracin en cada accidente o enfermedad inculpable que le impida la prestacin del servicio durante tres meses, si su antigedad en el trabajo fuere menor de cinco aos, y durante seis, si su antigedad excede esos cinco aos. Ambos casos se duplican si el trabajador accidentado o enfermo inculpablemente tuviere carga de familia. La ley mejora a su antecedente, la ley 11.729 y su modelo, la ley_ italiana n 1825 de 1924. El concepto de "carga de familia" va ms all que el ponderado por las leyes referidas a las asignaciones familiares ya que lo dispuesto en este artculo alcanza incluso a abuelos y padres econmicamente dependientes. Elcmputo de la antigedad tiene en cuenta el trmino de la incapacidad temporaria y por eso sta puede variar en funcin del lapso asignado a ella misma. 7. Recidiva.
Gad accidente o enfermedad inculpable diferente, que motiva la interrupcin de la prestacin laboral, da lugar al beneficio del pago y ulterior conservacin del empleo, pero una recada o reagravamiento de la misma enfermedad no.
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Recidiva es la repeticin de una enfermedad luego de terminada la convalecencia. En este caso debe pagarse el salario nuevamente slo si han transcurrido ms de dos aos de su anterior manifestacin. 8. Remuneracin.
Es la primera obligacin del empleador, segn las pautas ya recordadas. Este salario debe ser similar al que el trabajador perciba por su labor habitual. Los aumentos salariales generales o particulares y los nueves beneficios que se manifiesten durante la enfermedad y el perodo de cobertura deben reconocerse. No nos parece equitativa en cambio la corriente doctrinaria que incluye el reconocimiento del pago de horas extras o por servicios extraordinarios. stos, por tales, no son exigibles al enfermo ni pueden mensurarse a ausencia de su cumplimiento. En caso de remuneraciones variables se liquidan segn el promedio del ltimo semestre, en otra disposicin divorciada de la realidad econmica ya que la inflacin destruye cualquier rgimen basado en la estabilidad remuneratoria. Las prestaciones en especie que el trabajador dej de percibir por la enfermedad o el accidente inculpable deben ser valorizadas adecuadamente por el juez, si las partes no se ponen de acuerdo. Se asegura el salario aun en el caso de suspensiones econmicas o disciplinarias. Recordamos que cuando el trabajador est imposibilitado el pago puede efectuarse en su domicilio o en el lugar donde se asiste, y puede pagarse el salario a un familiar o a un trabajador, compaero o no del dependiente enfermo (art. 129). La doctrina del plenario 269 del 15/11/89 convalid la forma del clculo del salario del da de enfermedad para los trabajadores mensualizados, considerando como divisor 30 y no 25, que es el que corresponde a los das de vacaciones. 9. Naturaleza jurdica del salario de enfermedad.
Sobre las distintas doctrinas que se han manifestado al respecto, entre las que califican a la prestacin como una forma especial de remuneracin, un cuasi salario, una indemnizacin o una prestacin asistencial o de la seguridad social, nos parece ms acertada aquella que se inclina por la naturaleza mixta del instituto. 1. Concepto. Como lo ha sostenido la jurispruden"cia, el concepto de enfermedad inculpable queda circunscripto a aquella que no depende de una causa originada ex professo por el trabajador, o sea que ste se haya ocasionado o producido para no trabajar, quedando a cargo de quien niega su inculpabilidad, acreditar la presencia de circunstancias demostrativas de la culpa del trabajador (CNATr., Sala EU, 13/2/78, "L.T.", XXVI555).
Art. 208 2. Diversos supuestos.
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO h) Intento de suicidio.
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a) Trastornos psquicos. El intento de suicidio del trabajador constituye una enfermedad inculpable (CNATr., Sala IH, 13/2/78, "L.T.", XXVI78). La sola circunstancia de que el trabajador se encuentre bajo tratamiento psiquitrico, a falta de vina debida explicitacin y de indicaciones expresas, no puede llevar a merituar que est impedido de efectuar labores, pues precisamente el trabajo puede ser una forma de superar ciertas crisis mentales (CNATr., Sala VI, 17/11/81, sent. 14.611).b) Angina pectoral tabquico. de origen
Reviste el carcter de enfermedad inculpable el desequilibrio psquico del trabajador, constitutivo de enfermedad mental, que lo llev a un intento frustrado de suicidio (CNATr., Sala III, 13/2/78, "L.T.", XXVI-555). 3. Plazo de conservacin del empleo. No slo debe atenderse como plazo de conservacin del empleo, el ao posterior a los plazos de interrupcin pago del trabajo, sino tambin el perodo de licencia paga contemplado en el art. 208 de la Ley de Contrato de Trabajo (C.Tr. Tucumn, 5/5/79, "S.P.L.L.", 1979-476). 4. Cargas de familia. No se puede sostener que solamente existe "caiga, de familia", cuando se percibe la correspondiente asignacin familiar, sino que es suficiente con que haya contribucin a la manutencin de los familiares a cargo, segn el art. 1275, incs. Io y 4o, del Cd. Civil (CNATr, Sala I, 27/3/80). El art. 1275, incs. 1 y 4o, del Cd. Civil establece que "sorra cargo de la sociedad conyugal, la manutencin de la familia y de los hijos comunes.., lo que se diere o se gastare en la colocacin de los hijos del matrimonio...". Por elio no puede sostenerse que solamente existe "carga de familia" cuando, se percibe la correspondiente asignacin familiar, toda vez que aun cuando, como en el caso, no la cobra la mujer trabajadora por hacerlo el marido, conforme con disposiciones relativas" a las asignaciones familiares (ley 18.017, dees. 7913/57 y 7914/57) es indiscutible que aqulla contribuye, sin lugar a dudas, a la manutencin de su hija menor, por lo que, conforme a lo establecido en el art. 208, Ley de Contrato de Trabajo, tiene derecho a la
Favorecida por el temperamento nervioso del enfermo (CNCom., 30/12/ 42, "L.L.", 29-310). c) Ciruga esttica. Por una deformacin nasal (CNATr., Sala III, 29A2/54, "L.L.", 78-243). d) Enfermedad venrea. Encuadra en el concepto de enfermedad inculpable (T.Tr. n 2, La Plata, 2& 7/50, "L.L.", 60-623). e) "Delirium tremens". Ocasionado por el alcoholismo agudo (CNATr., Sala I, 23/8/60, "L.L.", 100610). f) Disparo de armas. No previsto por la forma anormal como ocurri (T.Tr. n 1, San Nicols, 22/4/55, "L.L.", 79-532). g) Lesiones por prcticas deportivas. Sin su culpa (S.C.B.A, 2/8/55, "Rep. L.L.", V-325).
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 7. Vacaciones.
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extensin del perodo de inasistencia paga por enfermedad o accidente inculpable (CNATr., Sala I. 27/3/80, "B.C.N.A.TT.", n 34). El hecho de que la trabajadora no percibiera las asignaciones familiares sino que fuera su cnyuge, no obsta para la conservacin del empleo durante seis meses (art. 208, Ley de Contrato de Trabajo), pues tratndose de hijos menores que integran el ncleo familiar directo de la actora, esta ltima tiene respecto de los mismos la obligacin alimentaria que dispone el art. 367 del Cd. Civil (CNATr., Sala V, 29/8/78, "B.C.N.A.Tr.", n 30). El aporte del 3% descontado mensualmente a la trabajadora conforme la legislacin vigente para el trabajador con cargas de familia, para el I.N.O.S., implica tener por acreditado el conocimiento del empleador de dichas cargas de familia (CNATr., Sala V, 29/8/78, "B.C.N.A-Tr.", n 30). 5. Gastos mdicos. Cuando se trata de enfermedades inculpables el trabajador carece de amparo legal para reclamar la restitucin de los gastos mdicos y no puede sustentarse la peticin en lo normado por el art. 76 L.C.T., que se refiere a aquellos gastos necesarios y estrictamente relacionados con el cumplimiento de la labor asignada (CNATr., Sala VI, 16/2/82, sent. 14.822, "B.C.N.A.Tr.", n 42). 6. Contrato eventual. El contrato de trabajo de naturaleza eventual como en el caso del sereno de buques no obsta a que se apliquen si corresponde las normas de la Ley de Contrato de Trabajo sobre enfermedad inculpable (CNATr., Sala V, 31/8/77, sent. 24.895).
El perodo de licencia por enfermedad paga o no genera derecho a vacaciones, sin limitacin alguna y en las mismas condiciones que el trabajo efectivo (CNATr., Sala III, 30/6/77, T. y S.S.", 1978-55). 8. Despido. El hecho de que no se hayan cumplido los plazos de licencia que correspondan al trabajador por "enfermedad" no impide que el empleador pueda extinguir el contrato por despido, sin perjuicio del derecho del primero al cobro de las sumas correspondientes, hasta el cumplimiento de los mismos (CNATr., Sala III, 8/11/78, T. y S.S.", 1979-106). 9. Salarios de enfermedad. Los salarios de enfermedad, cuando la remuneracin del trabajador es variable porcentaje del 20%' de las utilidades brutas de la explotacin del camin de transporte que conduca, y la antigedad menor a cinco aos y tiene cargas de familia (art. 208), deber promediarse lo realmente percibido durante los ltimos seis meses trabajados, descontndose en el caso lo cobrado durante dos meses segn se ha acreditado (T.Tr. Trenque Lauquen, 3/ 10/78, "S.P.L.L.", 1979-558). , Conforme lo dispuesto en los arts. 208 y 211 de la Ley de Contrato de Trabajo as como por el art. 8 de la ley 96S8 el empleador no tiene otra obligacin ms que pagar los salarios al trabajador durante un ao y reservarle el puesto durante un ao ms, sin pago de haberes y sin perjuicio de la indemnizacin que pudiera corresponder en virtud de la ley 9688 si se prueba la existencia del infortunio y la incapacidad sobreviniente. Si el empleador voluntariamente dispuso abonar tambin los salarios durante este ltimo
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plazo, slo cabe atribuir a este hecho la relevancia emergente de una actitud humanitaria, pero no imponerle el efecto de computar el ao de reserva del puesto a partir de este ltimo pago (CNATr., Sala 1,28/2/80, "B.C.N.A.Tr.", n 34). Los jornales debidos durante el periodo de incapacidad temporaria producida por una enfermedad-accidente, no constituyen una indemnizacin, sino un simple pago de salarios; en consecuencia, deben ser calculados sin promediarse, y con efecto sobre todo el perodo durante el cual el trabajador estuvo imposibilitado para el trabajo (S.C.B.A., 24/10/78, "E.D.", 27/7/80). Durante el plazo de reserva del puesto por enfermedad inculpable, deben abonarse las asignaciones familiares (CNATr., Sala III, 30/6/77, "L.T.", 1977740). Las horas extras trabajadas en forma normal y habitual integran la remuneracin que debe abonarse al trabajador por la licencia paga prevista para los casos de accidentes o enfermedades inculpables (CNATr., Sala IV, 21/9/77, "D.T.", 1978-288). En trminos generales debe computarse la totalidad de las retribuciones cualquiera sea su modalidad (S.C.B.A., 24/9/68, "L.L.", 135-1186). Las propias normas de la L.C.T. contemplan expresamente la liquidacin de las formas variables de salarios y otras remuneraciones accesorias para
el clculo de los salarios por accidentes y enfermedades inculpables (art. 208). En ese contexto, no puede invocarse una norma convencional que recorte el concepto de remuneracin legal, sin colocar a la propia convencin fuera del marco legal (art. 6 de la ley 14.250) (CNATr., Sala III, sent. 73.830 del 29/ 4/97, "B.J.", 1998-208/209). Las propias normas de la L.C.T. expresamente contemplan la liquidacin de las formas variables de salarios y otras remuneraciones accesorias a los efectos del clculo de los salarios por accidentes y enfermedades inculpables (art. 208). En este contexto no puede invocarse una norma convencional que recorte el concepto de remuneracin legal sin colocar a la propia convencin fuera del marco legal (art. 6 de la ley 14.250). En consecuencia, determinada la efectiva prestacin de horas extras por parte del trabajador, deben incluirse al momento de calcular los salarios previstos por el art. 208 ya citado (CNATr., Sala IV, "B.J.", 1998-206/ 207). Las horas extras laboradas por el dependiente deben ser computadas en valores promedio para el pago de los salarios por enfermedad durante el perodo previsto prsel art. 208 de la Ley de Contrato de Trabajo. La falta de tal prestacin legitima, en principio, la decisin rupturista del trabajador que se vio privado de parte sustancial de su salario cuando ms lo necesitaba (CNATr., Sala VI, 22/11/95, "D.T.", 1996-A, 952).
Art. 209. Aviso al empleador. El trabajador, salvo casos de fuerza mayor, deber dar aviso de la enfermedad o accidente y del lugar en que se encuentra, en el transcurso de la primera jornada de trabajo respecto de la cual estuviere imposibilitado de concurrir por alguna de esas causas. Mientras no lo haga, perder el derecho a percibir la remuneracin correspondiente salvo que la
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existencia de la enfermedad o accidente, teniendo en consideracin su carcter y gravedad, resulte luego inequvocamente acreditada. Aviso al empleador. Este artculo fue reformado por la ley 21.297 hasta lograr su actual redaccin. Trata de una obligacin decisiva e ineludible del trabajador; avisar al empleador sobre su enfermedad o accidente y el lugar donde el imposibilitado se encuentra. Esto debe concretarse en el transcurso de la primera jornada de trabajo respecto de la cual el trabajador no asisti a sus tareas. Esta obligacin* slo cede ante causas de fuerza mayor que impiden al dependiente cumplir con la misma y estas causas deben derivar exclusivamente de la contingencia que motiva la ausencia. El aviso tiene por finalidad permitir al principal reemplazar al trabajador en caso de necesidad y posibilitarle controlar su estado. El patrono tiene derecho a verificar la veracidad de la informacin, ya que existe una correlacin entre los respectivos recaudos: el derecho al cobro de la remuneracin previo aviso de la enfermedad o el accidente y su verificacin. Esto ltimo a opcin del empleador, que puede ejercer esta facultad o no. La omisin injustificada del aviso har perder al trabajador su derecho a la percepcin del salario, siempre que la existencia del infortunio no resulte luego acreditada de manera inequvoca y de acuerdo a su carcter y gravedad justifiquen, en su caso, la imposibilidad de haber efectuado ese aviso en tiempo oportuno. La ley no establece los medios mediante los cuales el trabajador puede realizar la comunicacin de su enfermedad o accidente, pero se estima que cualquier medio es hbil si se prueba en una controversia. Ante el silencio de la norma y, en su caso, del convenio colectivo de la actividad el trabajador puede optar por cualquier medio fehaciente que le resulte de fcil acreditacin. Aunque la ley no lo diga la omisin injustificada del aviso puede considerarse falta y en algn caso se admiti la procedencia de la mxima sancin. Pero una falta de aviso puede justificarse posteriormente correspondiendo al trabajador la carga de esta justificacin. De esa manera asegura su- derecho a la percepcin salarial. Esta obligacin del trabajador slo opera cuando la enfermedad o accidente es desconocido por el principal, en su defecto se hace innecesaria.
1. Auiso al empleador. Encontrndose probado que la actora dio oportuno aviso de hallarse enferma al principio de su ausencia al trabajo, se halla cumplido su deber contractual de justificar la inasistencia. Si la demandada no estaba convencida de su incapacidad, tena la posibilidad de recabar la opinin de un
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mdico de su propio servicio, y en ltima instancia, de dirimir definitivamente a cuestin recurriendo al dictamen imparcial de mdicos oficiales por el procedimiento arbitral creado por resolucin 19.530/49. El derecho del principal de controlar la enfermedad pudo ser ejercitado o no, pero si se abstuvo de hacerlo, no pueden desprenderse de ello consecuencias desfavorables para la empleada. Una vez que el trabajador hace saber su enfermedad, si sta se prolonga, no " est obligado a reiterar las comunicaciones (T.Tr. n 2, Lomas de Zamora, 16/10/73, "L.L. y P", 15/5/74). El aviso oportuno al empleador o la acreditacin inequvoca de la enfermedad son requisitos sine qua non para la procedencia del pago de salarios a que alude el art. 210 de la L.C.T. (CNATr., Sala in, 27/8/78, "T. y S.S.", 1979-219). La obligacin impuesta al trabajador en el art. 209 de la L.C.T. slo opera cuando la enfermedad o el accidente es desconocido por el principal (en el caso, el actor haba sido examinado por el mdico de la empresa e, inclusive, se justific su ausencia por enfermedad, haciendo innecesario el aviso a que hace referencia la norma citada) (CNATr., Sala I, 28/6/78, "L.T.", XXVI-1109). Para que el trabajador tenga derecho a percibir indemnizacin por despido realizado durante el plazo de la interrupcin por enfermedad inculpable, debe probar en forma concreta y categrica la misma, dando aviso oportuno; la omisin de este requisito constituye falta grave que justifica el despido, porque su ausencia puede considerarse injuriosa o abandono de servicio (S.C.B.A., 16/8/77, Ac. 23.324, "J.A.", 5/ 4/78).
2. Excepcin a la obligacin de avisar. . Una colitis no puede ser considerada una enfermedad comprendida en la excepcin de aviso establecida por el art. 209 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 5/2/80, "J.A.", 1980-rV, n 29.979). Es justificada la comunicacin tarda de la enfermedad si motivos excepcionales derivados de la misma impidieron la oportuna reclamacin al patrono, demostrando la buena fe (S.C.B.A., 20/ 7/54, "L.L.", 76-169). Corresponde eximir de la obligacin de avisar si concurren circunstancias excepcionales como ser la naturaleza de la enfermedad (epilepsia) que acarrea prdida del conocimiento, vivir el trabajador sin compaa y presuncin del conocimiento de la dolencia por parte del empleador (CNATr., Sala III, 22/2/56, "L.L.", 86-157). 3. Acreditacin de la enfermedad. No rene el carcter de inequvoco a que se refiere la norma legal, el certificado mdico que slo indica la enfermedad padecida, sin proporcionar en cambio un diagnstico exacto, que no deje lugar a dudas respecto de la veracidad de lo afirmado .(CNATr., Sala III, 27/8/78, "T. y S.S.", 1979-219). Si bien el art. 209 L.C.T. establece que la prdida de remuneracin por falta de comunicacin tempestiva no se producir en los casos en que la existencia de la enfermedad o accidente resulten luego inequvocamente acreditados, deber tenerse en cuenta para elio el carcter y gravedad de la dolencia (CNATr., Sala III, 15/2/80, "E.D.", 29/7/80).
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Art. 210. Control. El trabajador est obligado a someterse al control que se efecte por el facultativo designado por el empleador. Control. El control de la enfermedad o accidente inculpables denunciados debe ser realizado por un mdico, pudiendo el trabajador negarse a la revisacin o control por parte de quien no lo sea, aunque hubiese sido designado por el principal. El mdico patronal slo ejerce el control pero la atencin del enfermo se halla a cargo del profesional que el trabajador elige. Este artculo fue reformado por la ley 21.297 y con agudo criterio se elimin el sistema que derivaba las discrepancias entre los mdicos a la jurisdiccin de la Secretara de Salud Pblica. Ahora compete al juez laboral decidir sobre cualquier diferendo al respecto. Este derecho de control es una facultad patronal pero no se trata de una obligacin. En defecto del control que deje de ejercer, pierde el empleador el derecho a probar la inexistencia de la contingencia, con su consecuencia, la liberacin del pago de los salarios por enfermedad y el eventual ejercicio de su facultad disciplinaria ante una ausencia injustificada de su dependiente. No procede el requerimiento patronal para .que el trabajador enfermo aporte nuevos estudios complementarios o se someta a junta mdica por cuenta propia, por entenderse que el certificado mdico aportado por el dependiente no acredita suficientemente la dolencia alegada, pues ello desvirtuara lo dispuesto en este artculo. La norma slo obliga al trabajador a someterse al control que se efecte por el facultativo designado por el principal.
1. Mdico del empleador. El art. 210 de la L.C.T. slo obliga al dependiente a someterse al control que se efecte por el facultativo designado por el empleador (CNATr., Sala IV; 27/ 6/78, "E.D.", 81-323, sum. 85). El mdico del principal es el representante especfico de la empresa autorizado para constatar la existencia o inexistencia de impedimento para trabajar del personal y desde luego puede ordenar se practiquen los exmenes necesarios del caso, por lo que resulta innecesaria la intimacin de la patronal, previa al despido, para que el trabajador concurra a obtener la radiografa que le fuera requerida expresamente por el facultativo, dentro de las facultades de control de la empresa, atento a que el trabajador debe facilitar dicho control en todo lo que razonablemente conduzca a establecer la realidad de su estado fsico (CNATr., Sala I, 29/8/80, sent. 41.138). El control debe ser realizado por un mdico, no por un simple empleado que carezca de dicha condicin profesional (CATr. Rosario, 20/10/78, "J.T.A.", 1978114).
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2. Acreditacin de la enfermedad. La presentacin de certificados mdicos y el sometimiento a los controles pertinentes no constituye ms que el cumplimiento del deber contractual de justificar la inasistencia incurrida por causa de la enfermedad o el accidente inculpable (CNATr., Sala II, 29/12/67, "D.T.", 1968-492). Del texto del art. 209 ley 20.744 surge que el derecho al cobro de las remuneraciones por enfermedad se pierde si esa causal no es inequvocamente acreditada mediante certificado mdico, extendido por facultativo habilitado" (S.C.B.A., 2/8/77, Ac. 23.603, M.A.", 5/4/78).' La falta de ejercicio de la facultad patronal de controlar la enfermedad no exime al trabajador de acreditarla en caso de controversia (CNATr., Sala III, 31/12/80, "L.T.", XXLX-381). La negativa del dependiente a prestar tareas por causa de enfermedad debe considerarse infundada si no acredit debidamente haber entregado los certificados mdicos que justificaran sus inasistencias e impidi, adems, el contralor del empleador, negndose al examen mdico correspondiente (CNATr., Sala III, 29/7/77, "T. y S.S.", 1978-304). 3. Despido. Vencido el plazo de licencia por enfermedad concedido al trabajador su ausencia al lugar de trabajo y su inasistencia al control mdico asistencial del empleador, hacen ajustada a derecho la decisin de despedirlo por considerarlo incurso en abandono de tareas (CNATr., Sala III, 23/5/77, sent. 35.042). No constituye justa causa de despido la conducta de la trabajadora que se
ausent de su domicilio, en donde fue requerida por el control mdico de su empleadora, si sta le haba otorgado una ucencia de 45 das de reposo, a su solicitud, pero sin condicionarla a la evolucin de la enfermedad (CNATr., Sala V, 10/2/71, sent. 15.352). 4. Estudios complementarios y junta . mdica. El empleador en ejercicio de su derecho de control no puede requerir al trabajador enfermo que aporte "estudios complementarios" o que se someta a "junta mdica" que verifique su real estado de salud, toda vez que el art. 210 slo lo obliga a someterse al control que se efecte mediante un facultativo designado a tal efecto por el dador de trabajo (CNATr., Sala IV, 27/6/78, "L.T.", XXVI-lllO). 5. Controversias en el diagnstico. Si la empleadora reconoci expresamente la comunicacin de enfermedad por parte de la trabajadora y su posterior reiteracin, si haba contradiccin entre los certificados de la asistencia social de la trabajadora (no impugnados oportunamente) y los de los mdicos de la dadora de trabajo, a los que se someti la actora, lo lgico era provocar, por quien se encontraba en condiciones de hacerlo, la realizacin de otro control mdico para la emisin de un diagnstico definitivo (CNATr., Sala I, 20/11778, "J.T.A.", 1979-32). El trabajador que cuestiona el alta mdica patronal ante la imposibilidad de que se forme una junta mdica oficial por estar ellas suprimidas, est obligado a aceptar la invitacin a una junta privada para dirimir o aclarar el conflicto. El rechazo de dicha invitacin debe considerarse improcedente y apresurada su decisin de disolver el contrato (CNATr., Sala HI, 30/11/79).
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TRABAJO
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6. Doctrina de la Corte Suprema. El trabajador no tiene obligacin de solicitar un reconocimiento mdico ante una alegada enfermedad, corresponde a la patronal agotar los medios para
verificar la real existencia de la enfermedad invocada por el dependiente en uso de la facultad conferida en el art. 210" de la L.C.T. (C.S.J.N., 11/2/88, "D.L.", 1988-134).
Art. 211. Conservacin del empleo. Vencidos los plazos de interrupcin del trabajo por causa de accidente o enfermedad inculpable, si el trabajador no estuviera en condiciones de volver a su empleo, el empleador deber conservrselo durante el plazo de un ao contado desde el vencimiento de aqullos. Vencido dicho plazo, la relacin de empleo subsistir hasta tanto alguna de las partes decida y notifique a la otra su voluntad de rescindirla. La extincin del contrato de trabajo en tal forma, exime a las partes de responsabilidad indemnizatoria. 1. Conservacin del empleo.
Vencidos los lapsos pagos de interrupcin del trabajo por enfermedad o accidente inculpable; es decir, pasados los 3 6 meses de licencia remunerada, segn la antigedad; o el doble en cada caso si el trabajador posee cargas de familia; contina a cargo del empleador otra prestacin. Tiene obligacin de conservarle y reservarle el empleo por un ao ms all del trmino de aquellos plazos. El ao comienza a correr a partir de la ltima interrupcin en el trabajo, no tomndose en cuenta los transitorios reintegros a las tareas. El lmite del ao no se estableci para que el trabajador a su solo arbitrio decida sobre la oportunidad de su reintegro; su obligacin radica en presentarse al trabajo tan pronto se le d el alta o se halle en condiciones. El empleador, a su vez, debe reintegrar a su dependiente cuando su salud se lo permita, conozca el alta mdica o cuando vencido el plazo de conservacin del empleo se den los recaudos que la misma ley prev. El vnculo contina luego de pasado el ao hasta que cualquiera de las partes decida y notifique a la otra su intencin de rescindir el contrato. En este caso la extincin no produce consecuencias indem-nizatorias. Si el patrn no decidi y notific esta decisin el contrato contina y no podr por ello negarse a la reincorporacin que se le solicita aun luego de pasado el trmino. En este caso debe permitir el reintegro o pagar la indemnizacin por despido, obligaciones de las que se exime
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con el simple recaudo aludido; notificar la decisin de rescindir el contrato al concluir el ao de espera o conservacin. 2. Derechas del trabajador.
Durante el trmino de conservacin del empleo no tiene el trabajador derecho a percibir sus remuneraciones pero s le corresponden las asignaciones familiares. Este perodo de licencia impaga se computa como tiempo trabajado y se tiene en cuenta para el otorgamiento de las vacaciones y el clculo del pago de stas en caso de rescisin por vencimiento del ao de espera. Tambin genera el derecho al descanso anual como si se tratara de tiempo de trabajo efectivamente prestado.'
1. Conservacin del empleo. Al vencer el plazo de la licencia legal remunerada por enfermedad, se inicia otra sin goce de salarios pero equiparable a sta en cuanto a sus restantes efectos (CNATr., Sala III, 30/6/77, "L.T.", XXV-741). El pago voluntario de salarios durante el plazo no remunerado de reserva del puesto no origina un nuevo plazo de reserva (CATr. Rosario, Sala I, 28/2/80, "Zeus", 21-1556). Conforme a lo dispuesto en los arts. 208 y 211 de la L.C.T. (t. o. 1976) as como por el art. 8 de la ley 9688, el empleador no tiene otra obligacin ms que pagar los salarios al trabajador durante un ao y reservarle el puesto durante un ao ms, sin pago de haberes y sin perjuicio de la indemnizacin que pudiera corresponder en virtud de la ley 9688 si se prueba la existencia del infortunio y la incapacidad sobreviniente. Si el empleador voluntariamente dispuso abonar tambin los salarios durante este ltimo plazo, slo cabe atribuir a este hecho la relevancia emergente de una actitud humanitaria, pero no imponerle el efecto de computar el ao de reserva del puesto a partir de ese ltimo pago (CNATr., Sala I, 28/2/80, sent. 40.179). El plazo-de reserva del puesto por enfermedad inculpable no implica la interrupcin del vnculo laboral sino slo la suspensin de algunos efectos de ste y en particular no rigen durante este lapso ni la obligacin de prestar servicios ni la correlativa de pagar la remuneracin (CNATr., Sala III, 30/6/ 77, "T. y S.S.", 1978-55). Si el empleador, durante el perodo de conservacin del empleo o durante la licencia paga por enfermedad, exige al trabajador que presente los estudios complementarios solicitados por el centro mdico de su preferencia, antes de reincorporarlo, no slo obra en su legtimo derecho, sino que tambin protege la salud del trabajador impidindole que se reincorpore enfermo o medianamente sano, impulsado por la necesidad econmica o mental de trabajar (CNATr., Sala VI, sent. 45.235 del 9/9/96, "B.J.", 1997-202/203). Vencido el ao de licencia remunerada regulada en el art. 8, inc. d, de la ley 9688, cesa la obligacin patronal de abonar salarios por incapacidad temporal subsistiendo a partir de entonces el contrato de trabajo en las condiciones establecidas en el art. 211 de la Ley de Contrato de Trabajo (T.Tr. Trenque Lauquen, 16/5/96, "L.L.B.A.", 19961107).
623 2. Despido.
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La conducta del trabajador slo se justifica en la medida en que efectivamente est enfermo; si durante el plazo de reserva del puesto (art. 211) sanase, queda de pleno derecho obligado a reintegrarse y, si no lo hace, incurre en falta grave que puede determinar su despido con causa (CNATr., Sala III, 30/6/77, "T. y S.S.", 1978-55). El hecho que vencido el plazo de un ao acordado al trabajador para obtener su jubilacin conforme al art. 252 de la ley 21.297 el trabajador no hubiera intimado su reintegro lo que hizo recin varios meses despus, le impide reclamar indemnizacin por despido, mxime que el art. 211 de la ley citada dispone que vencido el plazo de un ao citado, la relacin de empleo subsiste nicamente hasta tanto alguna de las partes decide y notifica a la otra su voluntad de rescindirla, y en el caso, precisamente el actor, renunci a su empleo meses despus de vencido el plazo de un ao (CNATr., Sala I, 11/5/ 79, "S.P.L.L.", 1980-323). Si el trabajador presenta una incapacidad absoluta derivada de una enfer-
medad inculpable manifestada antes del cese de la relacin laboral; vencido el ao de conservacin del empleo que prev el art. 211 L.C.T., y disuelto el contrato de trabajo por decisin inme diata del empleador, el trabajador tiene derecho a percibir la indemnizacin establecida en el prrafo 3 del art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala IV; 24/7/79, "E.D.", 29/7/80). ' Si el actor padeca incapacidad absoluta a causa de la brucelosis que lo afectaba, estando vigente el perodo de espera previsto en el art. 211 de la L.C.T., tiene derecho a percibir la indemnizacin prevista en el 4o prrafo del art. 212 del mismo cuerpo legal. No importa la forma en que se haya producido la ruptura del vnculo laboral, siempre que el dependiente pruebe que estaba absolutamente incapacitado' antes de la misma. Por su parte, el hecho de que la empleadora supiese o no que la enfermedad del actor lo incapacitaba para la realizacin de cualquier tarea no modifica el derecho de ste a percibir la indemnizacin (CNATr., Sala IV, sent. 77.844 del 19/ 2/97, "B.J.", 1998206/207). '
Art. 212. Reincorporacin. Vigente el plazo de conservacin del empleo, si del accidente o enfermedad resultare una disminucin definitiva en la capacidad laboral del trabajador y ste no estuviere en condiciones de realizar las tareas que anteriormente cumpla, el empleador deber asignarle otras que pueda ejecutar sin disminucin de su remuneracin. .-^ Si el empleador no pudiera dar cumplimiento a esta obligacin por causa que no le fuera imputable, deber abonar al trabajador una indemnizacin igual a la prevista en el art. 247 de esta ley. ', _ Si estando en condiciones de hacerlo no le asignare tareas compatibles con la aptitud fsica o psquica del trabajador, estar obligado a abonarle una indemnizacin igual a la establecida en el art. 245 de esta ley.
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Cuando de la enfermedad o accidente se derivara incapacidad absoluta para el trabajador, el empleador deber abonarle una indemnizacin de monto igual a la expresada en el art. 245 de esta ley. Este beneficio no es incompatible y se acumula con lo que los estatutos especiales o convenios colectivos puedan disponer para tal supuesto. 1. Reincorporacin.
Vencidos los plazos remunerados y de conservacin, si el trabajador no est en condiciones psicofsicas de volver en igual forma a su habitual actividad laboral, varios son los supuestos que pueden presentarse y distinta la solucin legal prevista. En cada caso la obligacin del empleador tambin es diferente. Puede resultar una disminucin definitiva de la capacidad laboral y esa incapacidad puede a su vez resultar parcial o absoluta. Mas en todos los casos debe manifestarse antes de vencido el plazo y de notificada por el empleador su decisin de rescisin ya que, en su defecto, ninguna obligacin le corresponde al principal y ningn derecho le asiste al dependiente. 2. Incapacidad absoluta.
Si de la enfermedad o el accidente inculpable deviene la incapacidad absoluta debe en este caso abonar el empleador a su dependiente la indemnizacin normal de despido prevista en el art. 245. La incapacidad referida es la funcional, relacionada a las tareas que antes cumpla, pudiendo estimarse por analoga y de acuerdo al art. 48 de la ley 24.241 que si la capacidad residual deLtrabajador es inferior a la del 33 % puede considerarse a la misma como absoluta. Esta es la pauta de evaluacin para admitir la jubilacin por invalidez segn la norma citada. La ley de riesgos del trabajo n 24.557 (B.O. 4/10/95) tom como pauta el 66 %. La inhabilidad sufrida debe referirse a las tareas que vena desarrollando el afectado, por lo que no valdra la posibilidad del cumplimiento en otras de menor nivel. Para hacerse acreedor a la indemnizacin indicada la causa que provoca el cese es indiferente, pudiendo ser despido directo, indirecto o renuncia del trabajador; lo que se requiere es que se concrete la incapacidad estando el trabajador vinculado con su principal y sta la incapacidad notificarse al empleador. Es una causa extintiva autnoma del contrato, independiente de cualquier otra causal.
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Pero no corresponde el pago cuando el trabajador dio motivo a la resolucin por el incumplimiento de algunas de sus obligaciones ticas que se mantuvieron vigentes durante el perodo de suspensin de ciertos efectos del contrato. Es que el contrato se mantena con las correspondientes obligaciones aunque el trabajador no prestara tareas. La ley no aclara cundo debe considerarse una incapacidad como absoluta; se estima que es sta la que no le permite al trabajador realizar las mismas tareas que cumpla, ni otras adecuadas dentro de la organizacin empresaria. La norma no se remite a pautas numricas ni requiere la paralizacin total de las funciones motoras, una reducida capacidad residual puede resultar til desde un punto de vista mdico o para algn tipo de lahorterapia o rehabilitacin, pero no puede computarse como una posibilidad seria para ejercer un trabajo. Se ha decidido as que una incapacidad del 76 % de la total obrera es absoluta a los efectos de este artculo aunque ya dijimos que la jubilacin otorgada por invalidez es otra pauta tambin idnea al efecto. Para muchos, categrica. Parte de la doctrina insiste en cambio en la evaluacin independiente, ya que el empleador no particip en el trmite y los recaudos previsionales. Como la indemnizacin que se trata es la misma que procede en caso de despido injustificado, si se percibi sta no corresponde su acumulacin con la del artculo que se analiza. Pero puede ser compatible y acumularse con otros beneficios eventualmente vigentes en estatutos especiales o convenios colectivos. El clculo de esta indemnizacin debe efectuarse teniendo en cuenta la retribucin que hubiere correspondido al trabajador al momento del cese. 3. La incapacidad laboral permanente en la ley de riesgos del trabajo, n" 24.557.
El artculo 8 de la ley 24.557 define a la incapacidad laboral permanente cuando el dao sufrido por el trabajador le ocasione una disminucin permanente de su capacidad laborativa y ella es total cuando esta disminucin fuere igual o superior al 66 %. Cuando la incapacidad es inferior a este porcentaje (66%) se considera parcial. Adems la norma aclara que el grado de incapacidad laboral permanente ser determinado por las comisiones mdicas establecidas en esa ley, en base a la tabla de evaluacin de las incapacidades laborales que elabora el P.E.N. ponderando, entre otros factores, la edad del trabajador, el tipo de actividad y las posibilidades de reubicacin laboral.
40 - Ley de Contrata de Trabajo.
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La incapacidad laboral permanente derivada de un riesgo o dao del trabajo puede ser provisoria o definitiva. A ese efecto el artculo 9 de la ley 24.557 expresa que la incapacidad laboral permanente da derecho al damnificado a percibir una prestacin de pago mensual, con carcter provisorio durante los treinta y seis meses siguientes a su declaracin. Este plazo puede ser extendido por las comisiones mdicas por un mximo de veinticuatro meses ms cuando no exista certeza acerca del carcter definitivo del porcentaje de disminucin de la capacidad laborativa. Si la incapacidad laboral permanente es parcial el plazo de provisionalidad puede ser reducido si hay certeza acerca del carcter definitivo del porcentaje de disminucin de la capacidad laborativa. Vencidos los plazos anteriores la incapacidad laboral permanente tendr carcter de definitivo. Cuando la situacin de incapacidad laboral permanente da derecho al damnificado a percibir una suma de pago nico tiene carcter definitivo a la fecha del cese del perodo de incapacidad temporaria. 4. Inhabilitacin.
Se trata en el artculo 254 de la Ley de Contrato de Trabajo y se refiere al caso en que no se renueve el correspondiente permiso que habilita al trabajador a su prestacin, por ejemplo un chofer al que no se le prorroga la respectiva licencia. El artculo 254 rige cuando no se trata de una incapacidad absoluta psicofsica, prevista en este artculo 212, sino cuando ella se origina en la fuerza mayor. Se trata de una incapacidad relativa en esencia con derecho a la indemnizacin del artculo 247, es decir, la mitad de la normal prevista en el 245. Pero si la inhabilitacin especial proviene de dolo o culpa grave e inexcusable del trabajador no se abona ninguna indemnizacin. Volveremos sobre el particular en su lugar. 5. Incapacidad parcial y permanente.
La incapacidad puede ser definitiva pero no absoluta, sino parcial y en relacin con la posibilidad de realizar las mismas tareas que anteriormente realizaba el dependiente. En estos casos el empleador debe asignar al trabajador otras tareas, adecuadas a su nueva aptitud -psicofsica y sin desmedro de su remuneracin. Se trata de las llamadas tareas Imanas, las que, de existir y concederse, no motivan problemas. En su defecto pueden darse los siguientes casos: c) el empleador no puede asignar las nuevas tareas porque no las tiene. En este caso debe indemnizar al dependiente como si se tratara de un despido por fuerza mayor o falta o disminucin de trabajo, segn
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prev el artculo 247: deber abonar la mitad de la indemnizacin comn; b) el empleador tiene las nuevas tareas pero no quiere asignarlas. La indemnizacin a cumplimentar es la prevista en el artculo 245. Es decir, corresponde pagar la indemnizacin comn por antige ; dad o despido. 6. Naturaleza jurdica.
Para algn autor no se tratara de indemnizaciones sino de una patrimonializacin por tiempo de servicio que corresponde al traba jador en determinadas circunstancias en compensacin por el tiempo de vigencia de"la relacin y sin que esto implique la reparacin de un dao causado a otro con motivo de un incumplimiento contractual o de un ilcito extracontractual. ; Para otros se trata de una prestacin integrativa de la seguridad social. Algunos fallos aluden al carcter previsional de la norma. Para otros, en fin, tiene carcter contractual y remuneratorio y es otra de las obligaciones a cargo del empleador que integra su deber de previsin. 7. mbito personal de aplicacin.
La nica excepcin general a la aplicacin del artculo se deduce de la misma ley general cuando excluye en su artculo 2 al empleado pblico, al del servicio domstico y al trabajador agrario. En lo que respecta a los trabajadores martimos y a los obreros de la construccin la doctrina no coincide. Algn fallo ha decidido sobre la inaplicabilidad del artculo a la gente de mar entendiendo que tanto la estabilidad como la enfermedad inculpable han sido objeto de un tratamiento especfico en el rgimen legal particular, por lo que de acuerdo al principio interpretativo del conglobamiento por instituciones, resulta improcedente la aplicacin de este artculo. Lo propio acontece con los trabajadores de la construccin y su particular estatuto, donde no se prev ningn plazo de reserva. El rgimen particular sustituy todo lo relacionado con la estabilidad y el despido por un sistema de aportes patronales y la formacin de un fondo que se denomina de desempleo. Con respecto al trabajador eventual coinciden jurisprudencia y doctrina en su inaplicabilidad. 8. Perodo de prueba.
El trabajador tiene derecho a estos beneficios durante el perodo de prueba (art. 92 bis), excepto lo prescripto en el cuarto prrafo de
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este artculo, es decir, la posibilidad d obtener la indemnizacin total igual a la determinada en el art. 245 en el caso de derivarse una incapacidad absoluta. Nada se expresa para el caso de una incapacidad parcial y permanente y sus dos alternativas: que no se le otorguen tareas compatibles con su aptitud porque el empleador no est en condiciones de otorgrselas o estando no se las asigne y, en cada caso, su respectiva obligacin indemnizatoria. Decamos en una anterior edicin que esto era otra desprolijidad de la reforma que deber reparar el juzgador para evitar fallos peligrosamente contradictorios. Se impone una nueva norma, con otro parche. Pero la ley 25.013 de reforma laboral, que se sancion despus, omiti referirse a la cuestin y las dudas continan. 9. Procedencia del artculo 212 aun con renuncia o jubilacin del incapacitado.
Cualquiera fuera el motivo de la resolucin del contrato de trabajo, si se produjo estando el trabajador afectado por una incapacidad absoluta, corresponde el pago del beneficio previsto por el artculo 212, cuarto prrafo, aunque el distracto se hubiera producido mediante la renuncia del empleado. No enerva el derecho del trabajador el hecho de que el empleador no hubiera podido controlar o constatar la enfermedad. . La resolucin del contrato de trabajo con motivo de la incapacidad laboral sobreviniente del trabajador, se produce cuando sta se exterioriza y alguna de las partes as lo declara, ya sea durante el perodo de licencia por enfermedad, o de reserva del empleo, o una vez vencido ste. En este ltimo caso, si el empleador invoca lo dispuesto en el artculo 211, in fine, de la L.C.T. y ninguna de las partes con anterioridad declar expresa o tcitamente la resolucin del contrato, ni el trabajador su incapacidad, no procede el pago del beneficio previsto en el artculo 212, cuarto prrafo, L.C.T. Cuando fuere negada la existencia de la incapacidad absoluta, su acreditacin deber hacerse en juicio. A tal fin no tiene carcter definitivo la incapacidad fijada en el dictamen mdico producido en el expediente administrativo previsional, excepto caso de muerte, segn algn fallo (CNATr., Sala V, sentencia 40.089 del 30/10/87). Una vez pagada la indemnizacin por despido del artculo 245 L.C.T., rio procede la que establece el artculo 212, cuarto prrafo, L.C.T. , 10. Improcedencia desu acumulacin con el artculo 245 de la L.C.T.
Si la relacin contractual concluy por despido del empleador o el despido indirecto articulado por el mismo trabajador, probndose
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en cualquiera de los dos casos que la injuria es imputable al principal o, tambin cuando el empleador abon a su dependiente la indemnizacin prevista en el artculo 245 de la L.C.T. no corresponde adicionar a sta la prevista en el artculo 212, cuarto prrafo, de la L.C.T., ya que se trata de una misma reparacin: la prdida del empleo. As lo tiene entendido, con buen criterio y apaciblemente, la jurisprudencia de nuestros tribunales laborales.
1. Constitucionalidad. El art. 212, aparts. 4o y 5o, de la Ley de Contrato de Trabajo, t. o., no es inconstitucional puesto que de ningn modo la indemnizacin que acuerda, derivada de enfermedad o accidente inculpable, resulta lesiva al derecho de propiedad consagrado por el art. 17 de la Constitucin Nacional ni implica o determina un enriquecimiento sin causa del trabajador que por el mismo motivo, gestiona y obtiene la jubilacin por invalidez (C.Tr. Tucumn, 30/117 78, "S.P.L.L.", 1979-350). " No son inconstitucionales los aparts. 4o y 5o del art. 212, Ley de Contrato de Trabajo, t. o., ya que de ningn modo la indemnizacin que se acuerda por dicha norma por incapacidad absoluta derivada de enfermedad o accidente inculpable, es lesiva al derecho de propiedad garantizado por la Constitucin Nacional, ni implica o determina un enriquecimiento sin causa del trabajador que por el mismo motivo o accidente inculpable gestiona y obtiene la jubilacin por invalidez (C.Tr. Tucumn, 10/11/78, "S.P.L.L.", 1979-175). 2. Concepto de incapacidad absoluta. El concepto de incapacidad absoluta del art. 212 debe entenderse referido a una enfermedad o accidente inculpable, que no permita al empleado realizar mas las tareas que cumpla, ni otras adecuadas a su situacin deficitaria dentro de la organizacin empresaria (CNATr., Sala IV, 28/7/78, "L.T.", 1979-376). La incapacidad contemplada en el art. 32 de la ley 18.037 (art. 33, t. o.) se fija tomando en cuenta un elemento extrao al previsto para fijar las consecuencias en los accidentes y enfermedades inculpables, cual es la llamada limitacin de la capacidad de ganancia. En la Ley de Contrato de Trabajo para fijar la incapacidad laborativa sobrevi-niente de un accidente o enfermedad inculpable, no se tiene en cuenta ese factor porque si ella resulta disminuida el trabajador tiene asignada, sin mengua, la remuneracin que perciba cuando mantena su plena capacidad (CNATr., Sala II, 23/10/79, "B.C.N.A.TT.", n 33). La incapacidad "absoluta" a que se refiere el "art. 212 de la L.C.T. es aquella que no permite al empleado realizar las tareas que antes cumpla ni otras adecuadas a su situacin deficitaria, dentro de la organizacin empresaria, siendo indiferente la existencia de una reducida capacidad residual que, si bien puede ser considerada til desde el punto de vista mdico para algn tipo de laborterapia o rehabilitacin, no pueda computarse como posibilidad seria de ejercer un trabajo (CNATr., Sala VI, 19/7/79, "B.C.N.A.Tr.", n 32). La incapacidad absoluta a que se refiere el art. 212, prr. 4o, de la Ley de Contrato de Trabajo (t. o.) no es la del 100%, que la ley 9688 ha calificado como absoluta y permanente, sino que se refiere a aquella disminucin, que sin llegar a tal porcentaje, impide no obstante reintegrarse al trabajo (S.C.B.A., 28/8/79, "D.T.", 1979-1159).
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La incapacidad absoluta no es la que no permite a la persona "hacer nada de nada", sino ms bien la que no permite al trabajador realizar una labor en las condiciones de intensidad y continuidad que todo trabajo requiere (CNATr., Sala n, 30/9/80, sent. 47.135). Cuando de la enfermedad del trabajador deriva su incapacidad absoluta, el "servicio" ya no queda simplemente "interrumpido" por dicha enfermedad o accidente, sino que concluye por imposibilidad absoluta y definitiva de seguir prestndolo. Para este caso, entra a jugar la "indemnizacin" del art. 212, prrafo 4, que resulta jurdicamente incompatible, en su causa fuente, con la obligacin de seguir pagando remuneraciones por enfermedad, ante un contrato finiquitado por un hecho ajeno a la voluntad de sus sujetos (CNATr., Sala V, sent. 56.488 del 30/6/97, "B.J.", 1998210/211). La ley 12.981 slo regula los supuestos de despido por justa causa y el caso de la enfermedad contagiosa crnica y peligrosa (arts. 5 y 6 de la norma citada), pero no legisla sobre la imposibilidad de prestar servicios por parte del trabajador por incapacidad absoluta. En tal sentido, y toda vez que la prestacin del encargado de casas de renta es personal e infungible, no se advierte ninguna razn valedera para excluir la aplicacin del prrafo 4 del axt. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 72.711 del 31/10/96, "B.J.", 1997-202/203). La indemnizacin prevista en el art. 212 prr. 4o de la Ley de Contrato de Trabajo se legitima sustancialmente con la absoluta incapacidad del trabajador. Correlativamente, desde una perspectiva absolutamente procesal, la procedencia de la accin se halla condicionada insoslayablemente a la debida acreditacin de dicha circunstancia por la interesada, es decir por quien alega incapacidad (CCivil, Com. y Trab.
Villa Dolores, 5/9/95, "L.L.C.", 1996396). Existe incapacidad absoluta en los trminos del art. 212, prr. 4o, de la Ley de Contrato de Trabajo cuando el trabajador, por cualquier motivo que no le sea imputable, no puede realizar las tareas que cumpla ni ninguna otra dentro o fuera de la empresa; tal incapacidad importa una situacin que desde el punto de vista fsico es impeditiva de 'la prestacin de los servicios actuales del dependiente, y se proyecta sobre sus posibilidades de empleo futuro, pues afecta definitivamente su posibilidad de ganancia al imposibilitarle la reinsercin en el mercado de trabajo (CCivil, Com., y Trab., Villa Dolores, 5/9/95, "L.L.C.", 1996-396). La incapacidad absoluta prevista en el art. 212, ltimo prrafo, de la ley 20.744 configura un supuesto de extincin del contrato de trabajo por desaparicin de su objeto principal, cual es la capacidad laborativa del trabajador. Es por ello que la misma ley ha previsto una indemnizacin a cargo del empleador, de naturaleza asistencial y que procede por la misma situacin fctica que motivara la extincin del contrato de empleo privado (CiS. Tucumn, Sala laboral y contenciosoadministrativo, 25/3/96, "N.O.A.", 1998-4-86). 3. El plazo de conservacin. La incapacidad absoluta y permanente provoca la extincin del contrato sin que sea necesario, para cobrar la indemnizacin, agotar los plazos legales (CNATr., Sala I, 30/9/80, "D.T.", 19801766). La indemnizacin prevista en el art. 212, Ley de Contrato de Trabajo, cuando se abona al trabajador estando en curso el perodo de reserva del puesto, debe calcularse computando la retribucin que debe pagarse al mo-
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ment del cese, y no la ltima" efectivamente devengada, pues la norma citada ha fijado una reparacin mxima equivalente a la del despido sin justa .causa "y no se advierte razn alguna para que en el caso especfico de mayor necesidad se degrade tal reparacin (CNATr., Sala VI, 30/10/78, "B.C.N.A.Tr.", n 29). Si vencido el plazo de conservacin del empleo, o aun antes de cumplirse ste, el dependiente sufre una incapacidad absoluta que le impide reasumir sus funciones -imposibilidad de reinsertarse en el mercado laboral, la ley pone a cargo de su ltimo empleador el pago de la indemnizacin establecida por el art. 212 de la L.C.T., siendo irrelevante al efecto el hecho de que la relacin se extinga por renuncia del dependiente (CNATr., Sala III, 8/ 11/78, "L.T.", 1979-376). No es requisito necesario para el nacimiento del derecho a la percepcin de la indemnizacin del art. 212, prrafo 4, de la L.C.T. el transcurso del plazo de conservacin del empleo (CNATr., Sala II, 22/6/78, "L.T.", 1979-376). Si el trabajador presenta una incapacidad absoluta derivada de una enfermedad inculpable manifestada antes del cese de la relacin laboral vencido el ao de conservacin del empleo-que prev el art. 211 y disuelto el contrato de trabajo por decisin inmediata del empleador el trabajador tiene derecho a percibir la indemnizacin establecida en el prrafo 4 del art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala IV, 24/7/79, "B.C.N.ATr.", 1979-32-5). En los casos de incapacidad absoluta el trabajador no debe agotar los plazos del art. 208 de la ley 20.744 para poder exigir el cobro de la indemnizacin establecida en el art. 212, prr. 3o, de dicha ley, ya que su derecho nace desde que se incapacita en forma absoluta y
permanente para el trabajo (CNATr., Sala I, 30/9/80, "D.T.", 1980-1766). 4. Incapacidad parcial. Requerimiento de tareas livianas. No es necesario, como condicin previa para la procedencia de la indemnizacin por incapacidad absoluta, el. requerimiento de tareas livianas si el trabajador no est en condiciones de desempear ese tipo de tareas sin grave peligro de su salud (CNATr., Sala VI, 6/10/80, "D.T.", 1981-151). El trabajador no podr considerarse despedido injustamente si. no se le asignan tareas livianas o adecuadas a su estado de salud, si no las ha requerido previamente al empleador (CATr. Rosario, Sala I, 31/7/79, "J.T.A.", 1980640). Si el empleador, debidamente intimado, se niega a proporcionar al trabajador tareas que no le demandan esfuerzo fsico, coloca a ste en situacin de despido indirecto (CATr. Rosario, Sala I, 31/7/79, "J.T.A.", 1980-640). El trabajo no es "cosa", pues aunque posee valor no es un objeto material (art. 2311 del Cd. Civil). Por ende, no puede extenderse el concepto de "riesgo propio de la cosa" del art. 1113 del Cd. Civil a la hiptesis de relaciones causales o concausales entre el trabajo, en s, y el estado de salud del trabajador. El derecho de requerir tareas livianas adecuadas a la minusvala. resultante de una enfermedad inculpable debe ser utilizado de una manera discrecional por el trabajador afectado, y, en caso de discrepancia, compatibi-lizado con el derecho que tambin tiene el empleador de otorgar ese tipo de trabajo para liberarse del pago de la indemnizacin prevista para los casos de incapacidad absoluta. El concepto "absoluta" del art. 212 de la L.C.T. contempla la situacin de
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aquellos trabajadores que 'a causa de un accidente o enfermedad no pueden realizar ms la tarea que cumplan dentro de la empresa, ni otras ms livianas. El trabajador puede negarse a realizar las nuevas tareas que hieran su dignidad de persona que trabaja o pongan en peligro su integridad fsica y aun su vida (CNATr., Sala IV, 27/6/ 77, "D.L.", 1977-272). Procede la indemnizacin del art. 245 del t. p. de la Ley de Contrato de Trabajo, al dependiente incapacitado definitivamente, tanto si se entiende que la demandada tena tareas livianas y no las dio (hiptesis, prr. 3o, art. 212, t. o., Ley de Contrato de Trabajo) como si se considera que el actor no poda desempear ms las tareas que cumpla (hecho no discutido) y no haba en la_ empresa otras adecuadas a su estado deficitario, impuesto ste en que cabra considerarlo incapacitado en forma absoluta, en los trminos del prr. 4 de la misma norma (CNATr., Sala IV, 29/ 11/78, "L.L.", 6/2/79). Aunque el telegrama intimatorio del dependiente sea algo equvoco, cuando hace referencia a un "alta mdica condicionada a la realizacin de tareas sedentarias sin esfuerzo fsico", como el certificado mdico al que se alude en el mismo es unvoco en el sentido de que la incapacidad es considerada definitiva segn se infiere de la expresin "se considera que su capacidad laboral est disminuida y debe efectuar tareas sedentarias y esfuerzos fsicos leves", dejando de esa manera a salvo el principio de buena fe, aqul tiene derecho a una de las indemnizaciones que acuerda el art. 212 del t. o. de la Ley de Contrato de Trabajo (en el caso, por lo dems, el carcter definitivo del estado del. actor resulta de un informe mdico agregado, en especial cuando dice que "en la actualidad presenta secuelas irreversibles del infarto de miocardio- sufrido que le traen como
consecuencia una incapacidad parcial y permanente" (CNATr., Sala VI, 29/11/ 78, "L.L.", 6/2/79). El derecho al otorgamiento de tareas livianas previsto en el art. 212 rige en el supuesto de que la disminucin de la capacidad laboral sea definitiva, y en caso de controversia, es el empleador y no el trabajador quien debe probar su carcter temporario (CNATr., Sala IV, 29/11/78, "D.T.", 1979-104). Si luego de un accidente de trabajo se prueba que en la empresa no existan tareas livianas que pudiera realizar el actor, acordes a su capacidad residual, debe prosperar la causal de disolucin del art. 212, prr. 2", de la Ley de Contrato de Trabajo (T.Tr. n 2, La Matanza, 29/2/96, "L.L.B.A.", 1996-608). Cuando el contrato concluye segn lo previsto por el art. 212, prrafo 3o, de la L.C.T., se trata del caso de un trabajador que debera reinsertarse en el mercado laboral, en una tarea acorde con la capacidad residual que an posee, la situacin es asimilable a la del despido incausado, por lo que es procedente el preaviso, ya que la incapacidad sobreviniente del actor no lo inhibe de efectuar otro tipo de .trabajo igualmente til y acorde con sa capacidad que le .permita obtener su sustento alimentario (CNATr., Sala IV, sent. 77.863 del 24/2/97, "B.J.", 1998-206/ 207). Corresponde declarar arbitrario el despido dispuesto por la empleadora (fundado en el art. 247, L.C.T.) ante la incapacidad parcial del actor, pues sin desmedro de la facultad de organizacin que el art. 65 de la L.C.T. reconoce al empleador, el art. 212 lo condiciona en medida razonable, con sujecin a las circunstancias de cada caso. No se trata de obligar al dador de trabajo a crear un puesto de trabajo innecesario, sino de adoptar un criterio de cierta elasticidad cuando la estructura de la empre-
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sa permite disponer de diferentes puestos de trabajo. En el caso concreto resulta coherente que una empresa destinada a la distribucin de bultos de correspondencia, no solamente requiere conductores de vehculos (como lo era el actor), sino la preparacin, clasificacin y distribucin del material confiado a una empresa de la magnitud de la demandada (CNATr., Sala VE, sent. 28.956 del 31/3/97, "B.J.", 1998-206/207). La causa no imputable a que alude la ley (art. 212, 2o prrafo, de la L.C.T.) no puede estar sujeta a reglas fijas de valoracin. Esta depender de las circunstancias ms o menos imprevisibles que juegan en cada caso. Parece claro que la mera falta de justificacin econmica dentro de la empresa no es por s sola motivo suficiente para negar el cambio de tareas. Dicha causa no imputable debe ser pues, ms grave que la simple inconveniencia. Ha de consistir tpicamente en la inexistencia de tareas razonablemente tiles que el trabajador pueda desempear en la empresa, sin perjuicio para su salud. Para eso la clasificacin profesional del trabajador ha de valorarse en sentido amplio pudiendo llegar en situaciones lmites, a ofrecerle razonablemente una disminucin en la categora de la tarea a cumplir sin mengua de la remuneracin (CNATr., Sala III, sent. 74.696 del 29/8/97, "B.J.", 1998-212/213). 5. Salario computable. Actualizacin. La mejor remuneracin mensual normal y habitual percibida durante el ltimo ao o durante el plazo de prestacin de servicios, a que se refiere el art. 266, L.C.T. (art. 245, t. o.), en caso de disolucin del vnculo laboral por incapacidad absoluta del trabajador habiendo ya gozado de los plazos de licencia paga por enfermedad inculpable y transcurrido el ao de conservacin del empleo, situacin prevista por
el art. 229, L.C.T. (art. 212, t.o.), resulta prudente establecerla como equivalente a la remuneracin que por convenio le hubiera correspondido percibir a la fecha de producirse el distracto. No corresponde tomar en cuenta la remuneracin percibida un ao antes para determinar la indemnizacin por extincin del contrato de trabajo derivada de incapacidad absoluta del trabajador por cuanto el proceso inflacionario produce el envilecimiento del signo monetario determinando que la retribucin resulte absolutamente desproporcionada con la que el trabajador hubiera percibido a la poca del cese del vnculo. La remuneracin "efectivamente percibida", debe ser actualizada, ante. el notorio proceso inflacionario (CNATr., Sala III, 22/11776, "D.T.", 1977-195). En el caso de actualizacin del crdito laboral por desvalorizacin monetaria el inters aplicable es igual a la diferencia entre el ndice de precios al consumidor en Crdoba y el de salarios del pen industrial con lo que se satisface "el objetivo de evitar recibir un capital inadecuadamente actualizado, con ms un ocho por ciento anual que vendra a operar como" inters por uso del capital y corre desde la notificacin de la demanda (en el caso se trata de la indemnizacin del art. 245 del t.o. de la Ley de Contrato de Trabajo por incapacidad absoluta) (T.S. Crdoba, Sala Tr., 6/8/79, "S.P.L.L.", 1980-74). La actualizacin de la indemnizacin del art. 245 del t. o. de la Ley de Contrato de Trabajo debe hacerse segn las pautas que s estimen prudentes, con base en criterios econmicos objetivos de ponderacin de la realidad y evitando que la discrecionalidad judicial pueda convertirse en arbitrariedad (T.S. Crdoba, Sala Tr., 6/8/79, "S.P.L.L.", 1980-74). La indemnizacin que fija el art. 245 del t. o. de la Ley de Contrato de
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Trabajo debe reajustarse por la desvalorizacin monetaria desde la fecha de la notificacin de la demanda, por cuanto desde ese momento la accionada habra tenido conocimiento de la incapacidad del actor, ya que no se ha demostrado que lo hubiese sido con anterioridad (T.S. Crdoba, Sala Tr., 6/ 8/79, "S.P.L.L.", 1980-74). En los casos de cese sobreviniente al perodo de espera por enfermedad, la indemnizacin prevista en el art. 212 de la L.C.T. debe fijarse computando la retribucin que el trabajador hubiera percibido en el momento del cese en caso de haberse encontrado en actividad (CNATr., Sala El, 22/11/76, "L.T.", XXV-179). En perodos de inflacin como el que vivi nuestro pas el hecho de que por razones de inercia o de polticas del Consejo Nacional del Salario Mnimo. Vital y Mvil no haya mantenido el mismo a valores vigentes y concordantes con la realidad, hace que se produzca un notorio desfasaje entre el salario real y el S.M.V.M. aplicable. Esta ltima circunstancia hace que no se logre el fin perseguido por el legislador al elaborar el art. 116 de la L.C.T. y consagrado en el art. 14 bis de la C.N. tornando irrisoria la proteccin que pretende darte a travs del art. 212, 4o prrafo, del cuarpo legal citado (CNATr., Sala VI, sent. 44.553 del 16/5/96, "B.J.", 1996-198/199). Cuando l Poder Judicial, por razones fundadas declara la inconstitucio-nalidad de una norma que establece el salario mnimo, vital y mvil no invade la esfera de otro Poder del Estado sino recalca en un supuesto especfico la vigencia de los derechos humanos y la eficacia del proyecto social constitucional sancionado en el art. 14 bis de la C.N. En supuestos como el establecido por el art. 212 de la L.C.T. el tope indemnizatorio funciona en base al salario mnimo, vital y mvil; si su
monto es irrazonable cabe desechar el tope regulado en base a un salario insuficiente, aplicando entonces la remuneracin del trabajador sin tope alguno, ya que desactivado aqul por inconstitucional, la indemnizacin no experimenta obstculo a su desarrollo (CNATr., Sala VI, sent. 44.553 del 16/ 5/96, "B.J.", 1996-198/199). Es procedente la queja referente al tope de indemnizacin que la sentenciante de grado soslay, sin declarar la inconstitucionalidad del art. 245 de la L.C.T. ai que remite el art. 212 del citado cuerpo legal, por considerar inadecuado el salario vital mnimo vigente en la poca de extincin de la relacin. Incursion, al as proceder, en extralimitacin de facultades, ya que los jueces no estn legalmente investidos con la de fijar ese mdulo que compete a un organismo tripartito. Los juicios de oportunidad y conveniencia implcitos en la decisin son de naturaleza poltica, extraa a la actividad jurisdiccional (Del voto del Dr. Morando, en minora) (CNATr., Sala VI, sent. 44.553 del 16/5/96, "B.J.", 1996198/199). 6. Incapacidad absoluta. Si el trabajador posee una incapacidad del 85% de la total obrera, tiene derecho a percibir la indemnizacin del art. 212 de la L.C.T., prrafo 4o, sin que la existencia de una reducida capacidad residual pueda computarse como posibilidad seria de trabajo (CNATr., Sala VI, 6/10/80, "D.T.", 1981-151). Una reducida capacidad residual no puede computrsela como posibilidad seria de trabajo (CNATr., Sala VI, 6/10/ 80, "D.T.", 1981-151). La incapacidad absoluta no es la del 100% de la ley 9688, ni la que obtiene la jubilacin por invalidez (S.C.B.A., 25/8/80, "D.T.", 1980-1764).
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Para interpretar el sentido del art. 212, 4o prrafo, debe recurrirse al que se le da en materia de Seguridad Social (art. 11 de la L.C.T.) en la que nuestro rgimen previsional se asimila a la prdida de las dos terceras partes de la capacidad de desarrollar una actividad compatible con las aptitudes profesionales (arts. 33/37, ley 18.037 y 19/24 ley 18.038), teniendo en cuenta, en cada caso, las circunstancias de edad (CNATr., Sala III, 30/10/79, sent. 38.660, "B.C.N.A.T*.", n 33). Si el dictamen del Departamento de Medicina Social que sirvi de base para el otorgamiento del beneficio de jubilacin por invalidez y la Direccin Nacional de Higiene y Seguridad en el Trabajo (Departamento de Reconocimientos Mdicos dependiente del Ministerio de Trabajo) reconoce una invalidez total, absoluta, permanente e irreversible, corresponde la aplicacin del prr. 4o del art. 212 de la L.C.T., sin que a ello obste el dictamen mdico producido en autos reconociendo una incapacidad parcial y permanente del 60% de la total (CNATr., Sala IV, 10/ 5779, "D.T.", 1979-952). La condicin a que se subordina la determinacin de absoluta de la incapacidad a que se refiere el art. 212, cuarto prrafo, de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o.), es la relativa a la existencia de una efectiva imposibilidad del dependiente de reintegrarse al trabajo; de all que no se requiera a tal efecto la concurrencia del 100% que la Ley de Accidentes del Trabajo califica como absoluta y Dermanente (S.C.B.A., 2/9/80, T>.J.B.A.\ 10/13780). Una incapacidad del 76% de la total obrera es absoluta a los efectos del art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 31/ 3/78, "L.T.", XXVTI-159). El art. 212 no establece pautas numricas para determinar lo que debe entenderse, en su contexto, por incapacidad absoluta; pero para alcanzar ese
grado no se requiere la paralizacin total de las funciones motoras. La existencia de una reducida capacidad residual puede valorarse t desde'el punto de vista mdico, para algn tipo de laborterapia o de rehabilitacin, pero no puede computarse como posibilidad seria de ejercer un trabajo. Una incapacidad del 76% de la total obrera es absoluta a los efectos del art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 31/3/78, "L.T.", 1979-159). Corresponde al trabajador probar que no estaba en condiciones de reali-zar las tareas que anteriormente cumpla a efectos de tener derecho a la indemnizacin prevista en el art. 212. A estos efectos no basta unavincapaci-dad acreditada del 15% si no se demuestra que esa incapacidad le impide realizar las tareas anteriores o que el desempeo de stas es incompatible con la capacidad fsica y psquica del trabajador (CNATr., Sala VI; 31/3/78, "D.T.", 1978-979). Para alcanzar.el grado de.incapacidad absoluta a la que se refiere el art. 212, prrafo 4, de la L.C.T. no se requiere la paralizacin total de las funciones motoras; una reducida capacidad residual no puede computarse como posibilidad seria de acceder al mercado de trabajo. El art. 33 de la ley 18.037 (que considera como total la disminucin de la capacidad laboraiva en un 66% o ms) constituye, en principio, la norma de evaluacin ms equitativa para la determinacin de la incapacidad absoluta a los fines del otorgamiento de la indemnizacin a la que se refiere la norma del mencionado art. 212. Esa disposicin slo exige que la incapacidad absoluta del trabajador se produzca estando vigente la relacin laboral. En tales casos el contrato de trabajo se extingue por la imposibilidad del trabajador de proseguir en el cumplimiento de las obligaciones del mismo. La renuncia o el despido posterior
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a la incapacidad nada agrega ni quita a ese hecho. No existe razn alguna para limitar el derecho a la indemnizacin del 4o prrafo del art. 212 exclusivamente a los casos de accidentes y enfermedades inculpables. Estn incluidas en esta normativa las incapacidades producidas por accidentes de trabajo, si se cumplen los recaudos exigidos por la misma (CNATr., Sala VI, 21/4/80, "D.L.", 1980-294). A efectos de acreditar que no se est en condiciones de realizar las tareas anteriores y requerir el pago de la indemnizacin prevista en el art. 212, no basta una incapacidad acreditada del 15% si no se demuestra que esa incapacidad le impide realizar las tareas anteriores o que el desempeo de stas es incompatible con la capacidad fsica y psquica del trabajador (CNATr., Sala VI, 31/3/78, "D.J.", 1979-9-21). Establecida una incapacidad global, carece de importancia que se haya discriminado su porcentaje en relacin a las enfermedades simultneamente sufridas por el trabajador, correspondiendo indemnizar la totalidad de a incapacidad sufrida, pues no se trata de una disminucin de capacidad residual, como resultara en el caso d enfermedades sucesivas (S.C.B.A., 13/3/79, "E.D.", 29/7/80). Para juzgar con amplitud de criterio la evaluacin de la incapacidad del trabajador determinada mdicamente en grado menor al 66%, debe valorarse cul ha sido la actitud frente a tal contingencia, tanto del trabajador como del empleador de ste, si virtual o expresamente lo ha compelido a jubilarse, o del trabajador, si ha tratado de preservar la subsistencia del vnculo pidiendo se le otorgasen tareas adecuadas a su deficiente estado psico-fsico, extremo que no se puede considerar configurado si el actor confiesa que se retir voluntariamente y que percibi
la prestacin que, para esos supuestos, fue pactada en el convenio colectivo de trabajo (CNATr., Sala VII, 30/iy95, "D.J.", 1996-2-42). Una incapacidad del 70% de la total obrera resulta una minusvala suficiente a los fines de acceder a la indemnizacin prevista en el art. 212, prr. 4o, de la Ley de Contrato de Trabajo sin que sea menester la invocacin de la imposibilidad de realizar tareas livianas o una comunicacin previa de la incapacidad, menos an que haya vencido el plazo previsto en el art. 212 del rgimen de contrato de trabajo (CNATr., Sala I, 21/4/97, "L.L.", 6/7/98, p. 6, fallo 97.445; "D.T.", 1998-A, 536). 7. La jubilacin por invalidez. La renuncia para jubilarse por invalidez no constituye una causal autnoma extintiva del contrato, cuando la causa real es la incapacidad absoluta del trabajador, por lo que en tales casos procede la indemnizacin del art. 212, prrafo 4, de la L.C.T. (CNATr., Sala II, 7/9/79, "D.T.", 1980-642). La jubilacin por invalidez no es pauta para acreditar la incapacidad absoluta del art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala II, 10/9T80, "D.T.", 1980-1516). En principio y cuando no medien otros elementos de juicio, la concesin de la jubilacin por invalidez permite razonablemente inferir la existencia de una incapacidad absoluta en los trminos del art. 212 de la L.C.T. (CATr. Rosario, Sala II, 6/8/80, "Zeus", 21-3672). El hecho de que el actor haya gestionado y obtenido el beneficio jubilatorio por invalidez a consecuencia del accidente inculpable sufrido, no lo exime de percibir la indemnizacin que por incapacidad absoluta prev el art. 212 de la Ley de Contrato de Trabajo, t. o., toda
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vez que se trata de dos beneficios distintos, que emanan de distintas leyes y que obedecen tambin a fundamentos de distinta naturaleza (C.Tr. Tucumn, 31/11/78, "S.P.L.L.", 1979-350). Declarada la incapacidad absoluta por el organismo previsional y aunque no medie culpa del empleador, el contrato de trabajo queda disuelto de pleno derecho con la obligacin de abonar la indemnizacin que establece el art. 245, t. o. de la Ley de Contrato de Trabajo, por lo que la negativa de la empleadora a someterse a las previsiones legales determinadas para el caso de incapacidad total, alegando que esa inhabilidad es slo parcial, carece de sustento, tanto de hecho como de derecho (T.S. Cba., Sala Tr., 6/8/79, "S.P.L.L.", 1980-74). La simple concesin del beneficio de jubilacin por invalidez es insuficiente por s sola a los efectos de demostrar la concrecin del extremo a que se subordina el otorgamiento de la indemnizacin por incapacidad absoluta contemplada por el art. 212, apartado 4, de la L.C.T., o sea, la imposibilidad de reintegrarse al trabajo aun en tareas Kvianas (S.C.B.A., 25/8/80, TJ.T.", 1980-1764). La jubilacin por invalidez y la indemnizacin por incapacidad absoluta son instituciones distintas, reguladas por diferentes normas legales (arts. 33 a 37, 65 y concs., ley 18.037; y arts. 212 y 254 de la L.C.T., respectivamente); tramitan en mbitos diversos y si bien son similares no se identifican. El otorgamiento de jubilacin por invalidez constituye una presuncin de la existencia de incapacidad absoluta en los trminos de la L.C.T., pero no implica necesariamente la procedencia de la accin por cobro de la indemnizacin del art. 212 de la L.C.T. Incumbe al trabajador la carga de la prueba de que no estaba en condiciones de realizar las tareas normales que cumpla con anterioridad a la enfermedad (CNATr., Sala VT, 18/4/80, sent. 12.292).
El otorgamiento de la jubilacin por invalidez no supone incapacidad absoluta para el trabajo, por cuanto el art. 33 de la ley 18.037 se refiere a la incapacidad total para el desempeo de cualquier actividad compatible con las aptitudes profesionales del trabajador, mientras que el art. 212 L.C.T. se refiere a que en caso de que el trabajador no estuviese en condiciones de realizar las tareas que antes cumpla, el empleador deber asignarle otras que pueda ejecutar sin disminucin de ganancia, resultando la tlesis de ambas normas diferentes (CNATr., Sala II, 10/9/80, sent. 47.135). La circunstancia de que el trabajador haya prestado servicios hasta el momento de su jubilacin, no impide que resulte acreedor a la indemnizacin prevista por el art. 212 de la L.C.T., si de las constancias probatorias surge que ese cumplimiento supuso la concrecin de un penoso esfuerzo y la asuncin de un riesgo de muerte (CNATr., Sala VIII, 26/2/82, sent. 2141). No result'a compatible la gratificacin a la que se refiere el art. 57 del C.C.T. 77/89. con. el acogimiento del empleado al beneficio de jubilacin por invalidez, toda vez que la propia norma establece que podr solicitar dicha gratificacin aquel que "...se retira de la empresa para acogerse al beneficio jubilatorio..." y la obtencin de la jubilacin por invalidez no presupone la renuncia. Tal es as que juntamente con el reclamo que aqu se efecta, por comunicacin telegrfica el actor requiri la indemnizacin por el art. 212 de la L.C.T., cuarto prrafo, que presupone una relacin vigente (CNATr., Sala K, sent. 1054 del 26/3/97, "B.J.", 1998-206/207). 8. -Disolucin por mutuo acuerdo. El hecho de que por mutuo acuerdo de partes se haya disuelto el contrato de trabajo en el transcurso del lapso de
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licencia paga, cuando ya el trabajador estaba incapacitado en forma absoluta, no puede convertirse en un nuevo detrimento patrimonial de ste como significara la prdida total del derecho indemnizatorio, por el mero hecho de no encontrarse agotados los lapsos prescriptos en los arts. 208 y 211 L.C.T. consagrados en su propio beneficio cuando ya su incapacidad era irremediablemente absoluta, tanto ms si no se ha alegado que pudieren darse las alternativas previstas en el Io, 2o y 3er prrafo del art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala II, 28/11/79, "B.C.N.ATr.", n 33). La circunstancia que el empleado sufra una incapacidad absoluta al momento en que el contrato de trabajo se extingue, es suficiente para que tenga derecho a percibir la llamada "indemnizacin" que establece el art. 212, prr. 4, de la Ley de Contrato de Trabajo cualquiera sea la causa a travs de la cual se opera la resolucin contractual, no enervando este derecho la forma en que pueda exteriorizarse la extincin del vnculo (despido, renuncia, mutuo acuerdo o acceder al beneficio de la jubilacin) que resulta irrelevante, pues en este supuesto el contrato se extingue por falta de objeto (prestacin personal e infungible) (CNATr., Sala I, 21/4/97, "L.L.", 6/7/98, p. 6, fallo 97.445; "D.T.", 1998-A, 536). 9. Renuncia del trabajador. El derecho a la indemnizacin establecido en el art. 212 de la L.C.T., apartado 4, se genera en beneficio del trabajador por el solo hecho de hallarse incapacitado en forma absoluta, con prescindencia de que renuncie o se lo despida (CNATr., Sala III, 8/11/78, "T. y S.S.", 1979-49). Es irrelevante a los efectos de la percepcin por el trabajador de la indemnizacin prevista por el art. 212, tercer prrafo, Ley de Contrato de
Trabajo, leyes 20,744 y 21.297, el hecho de que ste haya renunciado a su empleo para acogerse a los beneficios previstos por el art. 66 de la ley 18.037, toda vez que dicha reparacin corresponde por el hecho de haberse incapacitado para trabajar y no por otra razn (CNATr., Sala III, 24/10/78, "B.C.N.ATr.", n 29). Producida la ruptura del contrato de trabajo por voluntad del trabajador, fundada en incapacidad total reconocida por el organismo previsional para. conceder el beneficio jubilatorio, el empleador est obligado a pagar indemnizacin por despido, ya que se trata de jubilacin por invalidez y no la ordinaria que contemplada en el art. 212, prr. 4, igual a la de despido arbitrario, corresponde cualquiera sea la forma del cese (despido, renuncia, mutuo acuerdo) (C.Tr. Tucumn, 5/5/ 79, "S.P.L.L.", 1979-476). Cuando de la enfermedad o accidente se derivara incapacidad absoluta para el trabajador, el empleador deber abonarle una indemnizacin de monto igual a la expresada en el art. 245 de la L.C.T. Cualquiera fuere la forma del cese (despido, renuncia o mutuo consentimiento), de conformidad con lo dispuesto por el art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala IV, 10/5/79, "D.T.", 1979952). El derecho a percibir la indemnizacin del art. 212 de la L.C.T. nace con la incapacidad absoluta siendo indiferente para su cobro la posterior renuncia o despido del trabajador (CNATr., Sala VI, 19/6/79, "E.D.", 29/7/80). La decisin del actor de tomar la iniciativa y renunciar a su empleo, no le da a dicha invocacin el efecto de una causal extintiva autnoma del contrato, desconectada de la causa real de la disolucin vincular, o sea, la incapacidad absoluta del actor para trabajar, mxime cuando el propio telegrama vincula la renuncia con la finalidad de
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 10. Acumulacin de beneficios.
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jubilarse por invalidez (CNATr., Sala V, 7/9/79, "D.T.", 1980-642). Es procedente la indemnizacin por incapacidad absoluta del art. 212 L.C.T., aunque la minusvala est originada por un accidente del trabajo. La incapacidad absoluta a que se reere el art. 212 L.C.T. es aquella que no permite al empleado realizar las tareas que antes cumpla ni otras adecuadas a su situacin deficitaria dentro de la organizacin empresaria, siendo indiferente la existencia de una reducida capacidad residual que, por su naturaleza, no puede computarse como posibilidad seria de ejercer un trabajo. El derecho a percibir la indemnizacin aludida nace con la incapacidad absoluta, siendo indiferente para la procedencia de su cobro la posterior renuncia del trabajador (CNATr., Sala VI, 2174/80, sent. 12.299). La extincin del contrato de trabajo producida con motivo de la incapacidad absoluta del trabajador (art. 212, ltimo prrafo, Ley de Contrato de Trabajo) priva de toda eficacia a la ulterior renuncia que aqul pudiera efectuar, en tanto la misma resultar jurdicamente incausada desde el momento que no puede extinguirse lo ya extinguido (C.S. Tucumn, Sala laboral y contenciosoadministrativo, 25/3/96, "N.O.A.", 1998-4-86). El hecho de que el trabajador haya reclamado la indemnizacin especial establecida en el cuarto prrafo del art. 212 de la L.C.T., \ra disuelto el vnculo laboral por renuncia, no lo priva de su derecho a la percepcin de la misma, porque tal resarcimiento nace cuando la incapacidad Taborativa absoluta y permanente toma de hecho imposible la continuidad del vnculo sin que este acto dependa de la formalidad de la rescisin. Basta con que la incapacidad del trabajador se haya configurado con anterioridad a la ruptura del vnculo (CNATr., Sala VII, sent. 29.744 del 29/ 8/97, "B.J.", 1998-212/213).
a) Con la jubilacin por invalidez. No hay incompatibilidad entre la obtencin de la jubilacin por invalidez y la indemnizacin prevista en el art. 212 (CNATr., Sala II, 23/6/77, T. v S.S.", 1978-290). No se puede hablar de acumulacin de idnticos beneficios porque por el art. 212 de la Ley de Contrato de Trabajo, t. o., lo que se debe pagar al trabajador es una "indemnizacin" por una incapacidad absoluta y en cambio la jubilacin por invalidez es un beneficio previsional que no se hace efectivo de una sola vez como el anterior supuesto sino en forma peridica, siendo distintos los deudores de ambos beneficios: en uno lo es el empleador, en el otro la Caja de Jubilaciones. La indemnizacin del art. 212 es un beneficio acordado por ley expresa que nada tiene que ver con la reparacin obtenida por la va civil o del derecho comn (C.Tr. Tucumn,. 10/11/78, "S-P.L.L.", 1979-175). El beneficio concedido al trabajador por el art. 212 L.C.T. (t.o.), es acumulable a cualquier otro, tenga el mismo o distinto fundamento (cfr. Sala IV, sent. 44.218, del 28/11775) (CNATr., Sala IV, 28/12/79, "B.C.N.A.Tr.", n 33). La incapacidad del trabajador debidamente acreditada y conocida por ambas partes extingue la relacin laboral, imponiendo al empleador el pago de la indemnizacin prevista en el art. 212, ltimo prrafo, de la ley 20.744. Empero, si la empleadora Instituto de Previsin y Seguridad Social de la Provincia de Tucumn otorg una jubilacin provisoria al trabajador, de conformidad con las prescripciones de la ley provincial 5597, debe concluirse que la subsistencia de la relacin de trabajo durante el perodo de vigencia de la prestacin impidi el nacimiento del derecho a obtener el pago de la
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reparacin contemplada en la primera de las normas citadas (Del voto en disidencia del Dr. Ponsati) (C.S. Tucumn, Sala laboral y contenciosoadministrativo, 25/3/96, "N.O.A.", 1998-4-86). b) Con la indemnizacin por acci dente de trabajo. Las indemnizaciones por incapacidad definitiva previstas en la ley 9688 y la del art. 212 L.C.T. son compatibles, tal como se desprende de los arts. 248 y 254 L.C.T., reafirmado por el principio in dubio pro operario plasmado en el art. 9, segundo prrafo, de dicho cuerpo legal (CNATr., Sala IV, 24/1V 78, sent. 42.907, "D.T.", 1980-1150). c) Con la ley 21.580. Se deben tomar como pago a cuenta (arg. art. 260, L.C.T.) de ia indemnizacin prevista por el art. 212 L.C.T., las sumas percibidas por el trabajador ferroviario en virtud de lo dispuesto por los arts. 7 y 10 de la ley 21.580 por tener ambos rubros igual naturaleza resarcitoria y cubrir el mismo objeto, la rescisin del contrato de trabajo (CNATr., Sala Vil, 30/9/81, sent. 1656). d) Con otros beneficios. El beneficio concedido al trabajador por el art. 212 de la L.C.T. (t. o.), es acumulable a cualquier otro, tenga el mismo o distinto fundamento (CNATr., Sala LV, 28/12/79, "E.D.", 29/7/80). e) Trabajador declarado en disponi bilidad. El trabajador ferroviario declarado "en disponibilidad" en los trminos de la ley 21.580 que sufre una incapacidad total y permanente tiene derecho al cobro de la indemnizacin prevista por 'el art., 212 de la L.C.T-, ya que se encuentra vinculado a su empleadora, aunque sin prestar servicios, al momento de determinarse la minusvala;
su situacin resulta diferente a la del personal declarado en situacin de apartado de servicios (art. 7 de la ley 21.580) que no goza de la expectativa de reubicacin (CNATr., Sala V, 23/11/ 81, sent. 29.342). f) La indemnizacin del art. 212 y la Ley de Prescindibilidad. La indemnizacin del art. 212 es de una naturaleza ms previsional que estrictamente laboral, no fija una indemnizacin por rescisin del contrato sino una indemnizacin por la incapacidad del trabajador. La aplicacin de la ley 21.274 (de prescindibilidad) no obsta al pago de la indemnizacin por insapacidad. En este caso se decidi que esta indemnizacin se funda exclusivamente en el estado de salud del trabajador, con independencia de sus actitudes o la de su empleador, siempre que su invalidez sea determinable antes de vencer el perodo de reserva (CNATr., Sala III, 29/6/79, "L.T.", 1979-1169). Si la incapacidad laborativa se exterioriza con anterioridad a la fecha de declaracin de prescindibilidad corresponde el pago de la indemnizacin prevista en el art. 212, prr. 4, de ia L.C.T., derecho stecjue se genera en beneficio del empleadc>por el solo hecho de hallarse incapacitado en forma absoluta con prescindencia de que renuncie o se lo despida (CNATr., Sala III, 29/5/79, "D.T.", 1979-1462). 11. Aplicacin. a) Obras Sanitarias de la Nacin. No existe ningn obstculo para encuadrar a la relacin laboral habida entre Obras Sanitarias de la Nacin y sus agentes dentro del marco del derecho del trabajo, toda vez que las disposiciones del art. 212, ltimo prrafo, de la L.C.T. y su concordante art. 245, resultan compatibles con los bene-
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ficios contemplados en el convenio colectivo (CNATr., Saia I, 28/8/80, "E.D.", 14/11780). b) Actividades especiales. La circunstancia de que durante el perodo 1950-1956 el actor haya estado sujeto al rgimen de trabajo martimo, de ninguna forma puede evitar la procedencia de la indemnizacin que establece el art. 212 de la L.C.T., si al producirse la incapacidad absoluta (1977) se desempeaba como carpintero en el taller de reparaciones de la demandada, por lo que no estaba regido por las normas que "regulan el trabajo martimo ni comprendido dentro del rgimen del convenio colectivo 370/71 (CNATr., Sala VI, 20/10/80, "D.T.\ 1981-270). Si la indemnizacin del art. 212 de la L.C.T. es equivalente a un mes de sueldo por ao de servicio o fraccin mayor de tres meses no corresponde excluir del clculo de la antigedad el perodo durante el cual el trabajador estuvo excluido del rgimen de la Ley de Contrato de-Trabajo por encontrarse amparado por las normas del trabajo martimo pero dependiendo del mismo empleador (CNATr., Sala VI, 20/10/80, "D.T.", 1981-270). 12. Indemnizacin sustitutiva del preaviso e integracin del mes. La baja del trabajador absolutamente incapacitado no da lugar al pago de la indemnizacin sustitutiva del preaviso ni de la integracin del mes, dado que el empleador no hace sino constatar una circunstancia que de hecho torna imposible la subsistencia del contrato. No es su voluntad la causa extintiva del vnculo, que no genera otra consecuencia que la legalmente prevista (CNATr., Sala V, 29/9/77, sent. 25.147). Se encuentren agotados o no los plazos de suspensin de la obligacin
de prestar trabajo, en el caso de accidentes o enfermedades inculpables, no procede otorgar preaviso o abonarle la indemnizacin sustitutiva al trabajador que perdiera la totalidad de la capacidad laborativa y a quien su estado fsico le impide cumplir con la finalidad que persigue el instituto: buscar un nuevo empleo (CNATr., Sala VI, 1/9/80, sent. 12.881; CNATr., Sala VIII, 10/9/81, sent, 1470). El dis tracto por incapacidad absoluta hace improcedente el pago de indemnizacin por omisin de preaviso y despido (CNATr., Sala IV, 28/8/80, "D.T.", 1980-1522). 13. Rebelda de la demandada. Corresponde tener por acreditada la incapacidad absoluta invocada a los efectos de percibir la indemnizacin establecida por el 4o prrafo del art. 212 de la L.C.T. en virtud de la rebelda de la demandada (CNATr., Sala VI, 11/12/ 80, "L.T.", XXK-381). 14. Improcedencia de la indemniza cin. a) Enfermedad no inculpable. No corresponde el pago de la indemnizacin cuando la enfermedad no fuera de carcter inculpable, es decir, cuando el trabajador haya sido el culpable del hecho que le produjo incapacidad absoluta (CNATr., Sala IV, 17/4/80, "L.T.", 28-668). b) Despido injustificado. Si la relacin contractual se ha resuelto con motivo de un despido injustificado, no procede que al pago de la indemnizacin que corresponde var. 245, L.C.T.), se sume la que fija el art. 212 L.C.T., prrafo 4o (que se remite a la misma norma) (CNATr., Sala HI, 22/ 7/80, sent. 39.941).
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c) No requerimiento de tareas livianas. No tiene derecho a la indemnizacin establecida por el art. 212 de la L.C.T. el trabajador que renuncia a su empleo sin reserva alguna. no requiriendo al empleador que se le acuerden tareas compatibles con su aptitud fsica (CNATr., Sala II, 2/9/81, sent. 49.039). No corresponde hacer lugar a la indemnizacin por incapacidad absoluta si el dependiente afectado por una disminucin de su capacidad laborativa no requiri que se le asignaran tareas livianas, sino que lisa y llanamente renunci a su empleo (CNATr., Sala II, 10/9/79, T. y S.S.", 1979-614). 15. Fallecimiento antes de la declara cin de incapacidad absoluta. Cuando el fallecimiento del trabajador acaece durante la evolucin clnica de la lesin o afeccin sufrida, no llega a aparecer la incapacidad absoluta definitiva en los trminos requeridos por el art. 212 de la L.C.T. y slo cabe aplicar el art. 248 del citado cuerpo legal (CNATr., Sala III, sent. 71.621 del 31/5/96', "B.J.", 1996-198/199). 16. Doctrina de la Corte Suprema. El beneficio que establece el art. 212 debe ser considerado una prestacin de la seguridad social, pues est destinado a cubrir riesgos de subsistencia (C.S.J.N., 3/10/85, "R.J.A.", 1986-196). Si bien el beneficio previsto por el art. 212 de la L.C.T, ltima parte, podra ser considerado, desde el punto de vista material, como una prestacin de la seguridad social pues cubre riesgos de subsistencia, formalmente se
encuadra dentro del mbito laboral y es consecuencia directa del contrato de trabajo que vincul a las partes (C.S.J.N., 17/6/82, "E.D.", 100-525). No resalta adecuado atribuir al cambio de tareas y a lo manifestado por la actora en su absolucin de posiciones el cumplimiento de la exigencia legal respecto de la determinacin del grado de incapacidad total y permanente causada por el trabajo, toda vez que resulta indiferente el criterio normativo aplicable al posible conocimiento.del interesado acerca de su invalidez, ya que es menester su concreta "determinacin" que no puede sino surgir del examen de los facultativos (C.S.J.N., 4/ 10/88, "L.L.", 15/5/89). Es arbitrario el fallo que asign a una clusula de la pliza de seguro una interpretacin extremadamente literal que la desvirta y la hace inoperante. La clusula en cuestin dice que el beneficio se otorgar al asegurado cuyo estado de invalidez total y permanente como consecuencia de enfermedad o accidente no le permita desempear por cuenta propia o en relacin de dependencia cualquier actividad remunerativa. Y esta alusin a "cualquier actividad remunerativa" no puede ser entendida en su sentido literal, esto es, estar casi muerto o ser incapaz de realizar cualquier tipo de tareas, sino en un sentido ms flexible, de lo que se trata es de establecer si el beneficiario se encuentra imposibilitado de realizar aquellas actividades que eran habituales u otras similares. Interpretar lo contrario implicara que el riesgo cubierto sera inexistente, dado que salvo el caso de muerte, siempre una persona estara en condiciones de realizar una tarea, por ms insignificante que ella fuese (C.S.J.N., 23/8/88, 1988-471).
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Art. 213. Despido del trabajador. Si el empleador despidiese al trabajador durante el plazo de las interrupciones pagas por accidente o enfermedad inculpable, deber abonar, adems de las indemnizaciones por despido injustificado, los salarios correspondientes a todo el tiempo que faltare para el vencimiento de aqulla o a la fecha del alta, segn demostracin que hiciese el trabajador. 1. Despido del trabajador:
Si se despide al trabajador durante los plazos de licencia paga deben abonrsele adems de las indemnizaciones correspondientes por despido injustificado, los salarios cados hasta el vencimiento de los plazos o la-fecha del alta, la que certificar el trabajador. El despido no est prohibido ni es nulo, pero la sancin es relevante. Las indemnizaciones que corresponden son las denominadas por antigedad o despido (art. 245), la sustitutiva por preaviso omitido (art. 232) y la integracin de los salarios del mes (art. 233), si correspondiere, aunque sin duda stos se absorbern con todos los que el trabajador pueda demostrar le pudieren haber correspondido hasta su alta. Prcticamente todos los que le correspondan como licencia paga atento la falta de control patronal, a cuya facultad resolvi el principal renunciar, al poner fin unilateralmente al contrato. El despido es vlido aunque el acto es ilcito y su resultante es la mayor onerosidad para el empleador. 2. Relacin del tema con otros institutos. a) Preaviso. El preaviso notificado cuando la prestacin de servicios o el contrato de trabajo se encuentra suspendido o interrumpido por cualquier causa carece de efectos (art. 239). Si la suspensin es sobreviniente al preaviso el plazo de ste se suspende hasta que cese el motivo que le origin. La nulidad o carencia de efectos implica la inexistencia del acto. Su consecuencia se traduce en la continuacin del contrato sin variantes. Si la notificacin se efectu durante la suspensin de la prestacin que no devenga salarios el preaviso ser vlido pero a partir de su notificacin y hasta el fin del plazo se devengarn las remuneraciones pertinentes. b) Suspensiones por causas econmicas o disciplinarias. No afectan el derecho del trabajador a percibir su salario durante los plazos de licencia paga (art. 208).
Art. 213 c) Vacaciones.
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No pueden otorgarse si "el trabajador se encuentra enfermo en atencin a la distinta e indiscutida finalidad de ambos institutos. Adems la enfermedad suspende el perodo vacacional. Igual que en el caso del preaviso el otorgamiento de las vacaciones en este supuesto carece de validez, y si la enfermedad es posterior al inicio se interrumpen las vacaciones, que se reanudarn luego del restablecimiento del dependiente. d) Maternidad. Aunque el embarazo y el parto no son enfermedades como las consideradas en la categora de este captulo, existen enfermedades inculpables cuyos orgenes se deben precisamente a aquellos estados, y en esos casos procede el pago de los haberes correspondientes segn ahora dispone expresamente la ley (art. 177). e) Quiebra. Si el empleador quiebra, los salarios del art. 208 gozarn del privilegio establecido en los artculos 268 a 273 de la ley. Es decir, la deuda por remuneraciones correspondientes al perodo de licencia paga por enfermedad o accidente inculpable goza de un privilegio especial y general, si se encuentra dentro del lapso de los seis meses anteriores a la sentencia declarativa en el juicio universal. f) Huelga.
Si la huelga es posterior a la enfermedad o el accidente, el trabajador no pierde el derecho a sus salarios por el tiempo que dure su incapacidad, ya que la suspensin de su prestacin ro es motivada por el conflicto. El problema se presenta cuando el trabajador adherido a una huelga enferma durante el transcurso de la misma. Estimamos que los salarios por enfermedad le correspondern a partir de la conclusin de la huelga. Pero ante la duda sobre la causa de la suspensin de la prestacin y la no manifestacin expresa y concreta del trabajador en sentido contrario, debe entenderse como que es la enfermedad la causante del incumplimiento contractual. g) Prescindibilidad. La indemnizacin del artculo 212 es de naturaleza ms previsional que estrictamente laboral y no fija una indemnizacin por rescisin del contrato sino una indemnizacin por incapacidad del trabajador; por ello la aplicacin de la ley 21.274 (B.O. 2/4/76) de prescindibilidad y sus semejantes previas o posteriores no obsta al pago de la indemnizacin por incapacidad, ya que aqu de lo que se trata es de una
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compensacin por la inhabilidad en la que ha cado el trabajador fundada exclusivamente en su estado de salud, con'prescindencia de sus aptitudes. Mas esto siempre que la invalidez se determine antes de vencer el perodo de reserva o que el trabajador pruebe que su incapacidad antecedi al momento de rescindirse el contrato y que se trate de un contrato laboral o, en su caso, de una relacin de empleo pblico donde rija la vigencia de esta ley (conf. art. 2 R.C.T.). h) Modalidades del contrato de trabajo. La doctrina mayoritaria y la jurisprudencia ms relevante entienden que slo corresponde el salario de enfermedad hasta el vencimiento del plazo o la terminacin de la temporada, siendo an ms reticente en el caso de los trabajadores eventuales. i) Perodo de prueba. ste fue previsto en la citada ley 24.465 y luego en la 25.013 que se ocupa expresamente del caso en que el trabajador sufra un accidente o enfermedad inculpable. Se les reconocen a stos los derechos establecidos en el rgimen general, excepto "lo prescripto en el cuarto prrafo del artculo 212...". Una interpretacin literal permite apreciar que corresponde abonar los salarios o cuasi salarios del artculo 208 y las indemnizaciones del segundo y tercer prrafos del artculo 212. Sin duda en el ltimo caso nos hallamos ante una incongruencia, o una desprolijidad. Siempre que no califiquemos a la solucin que se propicia como simplemente de un disparate. No hay dudas de que corresponde el pago de salarios y ste es obligatorio por los lapsos legales previstos pero nunca ms all del perodo de prueba si el empleador no opta por la continuidad del contrato. Tampoco existen dudas de la improcedencia del derecho previsto en el cuarto prrafo del artculo 212' de la ley cuando se trate de una incapacidad absoluta y permanente operada durante el perodo de prueba y ello fundamental y sencillamente porque as lo expresa la ley. Un criterio de razonabilidad obliga a adoptar un temperamento similar en el caso de que la incapacidad operada fuera parcial y no permanente, pero de ello nada dice la ley. De ah nuestras observaciones: se trata de una incongruencia, una desprolijidad o un disparate?
1. Generalidades. El despido pronunciado durante el perodo de enfermedad inculpable slo da derecho, aparte de las indemnizaciones por despido injustificado, a los salarios que deba percibir el trabajador durante el lapso de su enfermedad inculpable, con las limitaciones de tres y seis meses segn los casos.
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 2. Trabajo de temporada.
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A los efectos de las indemnizaciones por el despido pronunciado durante la enfermedad inculpable, es aplicable la ley vigente a la fecha en que ocurri el dis tracto. 'En el rgimen de indemnizaciones por despido injustificado no cabe reclamo por dao moral, pues la ley laboral establece una indemnizacin tarifada nica, que engloba todos los derivados que pudo originar el distracto (CNATr., Sala III, 1/12/75, "D.T.", 1976-72). El despido durante las interrupciones pagadas por accidente o enfermedad otorga derecho a la percepcin de los salarios por todo el tiempo que deba durar la licencia pagada (CNATr.. Sala IV, 29/8/80, "D.T.", 1980-1522). '
En el caso de trabajo de temporada la indemnizacin por enfermedad inculpable es debida slo hasta la terminacin de la temporada (S.C.B.A., 172/ 70, "D.T.", 1970-358). 3. Doctrina de la Corte Suprema. La finalidad del art. 213 de la L.C.T. es proteger al trabajador dependiente contra el despido arbitrario durante el perodo de enfermedad, pero no penalizar al empleador, imponindole una carga que se prolongue ms all del lapso de duracin de esa misma proteccin (C.S.J.N., 23/12/86, "L.L.", 30/6/87).
CAPTULO II SERVICIO MILITAR Y CONVOCATORIAS ESPECIALES Art. 214. Reserva del empleo. Cmputo como tiempo de servicio. El empleador conservar el empleo al trabajador cuando ste deba prestar servicio militar obligatorio, por llamado ordinario, movilizacin o convocatorias especales desde la fecha de su convocacin y hasta treinta das despus de concluido el servicio. El tiempo de permanencia en el servicio ser considerado perodo de trabajo a los efectos del cmputo de su antigedad, frente a los beneficios que por esta ley, estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo le hubiesen correspondido en el caso de haber prestado servicios. El tiempo de permanencia en servicio no ser considerado para determinar los promedios de remuneraciones a los fines de la aplicacin de las mismas disposiciones.
1. Servicio militar y convocatorias especiales.
La Constitucin Nacional dispone: "Todo ciudadano argentino est obligado a armarse en defensa de la Patria y de esta Constitucin,
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conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a.los decretos del Ejecutivo nacional..." (art. 21). La ley 12.913 (sane. -19/12/46) ratificatoria del dec. 29.375/44 (B.O. 20/11/44) y sus modificatorios determin las obligaciones del servicio en tiempo de paz. Otras disposiciones han asimilado al mismo rgimen a los ciudadanos que se incorporan como aspirantes a la Polica Federal cumpliendo en la misma el perodo ntegro de instruccin. La ley 21.914 (B.O. 27/12/78), dictada en oportunidad y prevencin del conflicto limtrofe austral, dio otras pautas con referencia a los trabajadores que pasaban a integrar el personal de reserva fuera de servicio que se convocara. Las mismas se referan en particular a los derechos remuneratorios y de conservacin del empleo. La situacin de los reservistas se previo en los decretos 19.936/44 (B.O. 19/8/44) y 20.839/44 (B.O. 19/8/44). La ley 22.580 (B.O. 7/5/82) derog la 21.914 y se refiri a las disposiciones que regulan las retribuciones a los convocados. 2. Reserva del empleo.
La ley dispone que el empleo se reservar desde la convocacin hasta 30 das despus de concluido el servicio militar obligatorio, el que pudo ser prestado por llamado ordinario, movilizacin o convocatoria especial. El plazo de 30 das es fijado a favor del empleado, quien puede presentarse antes y en cuyo caso tiene el derecho de ser reincorporado de inmediato. En su defecto nos hallamos ante una suspensin injustificada, la que de no ser aceptada por el dependiente le da derecho al cobro del salario y hasta de las indemnizaciones de ley conforme dispone luego el artculo 246 y, en este mismo Ttulo, el 216. La licencia y la reserva del puesto se extienden a las prrrogas del servicio militar, reducindose en caso de licnciamiento anticipado. El conscripto dado de baja debe reincorporarse de inmediato y siempre dentro de los 30 das de su desconvocatoria. Es que este permiso no emana de la voluntad de las partes sino de disposiciones de orden pblico e inters superior; esta suspensin de ciertos efectos del contrato surge por voluntad de la ley y no del empleador y la utiliza el trabajador no en su beneficio personal sino a fin de cumplir una obligacin superior. 3. Soldados profesionales.
El decreto 1537/94 (B.O. 2/9/94) dictado en el marco de las facultades otorgadas al Poder Ejecutivo Nacional en el art. 99, inc. 2, de la Constitucin Nacional, aprob el "Rgimen para el Personal de Soldados Voluntarios", segn las prescripciones de la ley para el personal militar (19.101) que con carcter nico es de aplicacin comn para las tres fuerzas armadas.
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Se incorpora ese personal en escalafn como "Tropa Voluntaria", siempre que cumpla los siguientes requisitos: a) Ser argentino nativo o por opcin. 6) Estado civil soltero. c) Sexo masculino o femenino. d) Tener entre 18 y 24 aos al incorporarse. e) Con autorizacin de su representante legal si es menor de edad. f) Con estudios primarios aprobados. g) Seguir un curso de admisin, el que, al aprobarse, permite la admisin al Cuadro Permanente del Personal Militar de las Fuerzas Armadas. Se trata de un alta en comisin por un perodo mximo de dos aos como "Voluntarios 2" o equivalente. Al finalizar el segundo ao puede ser confirmado y renovar su compromiso de servicios por otro ao y as sucesivamente hasta los 26 aos de edad. Durante este lapso puede ser ascendido a "Voluntario 1". La renovacin da derecho a la percepcin de un suplemento. Al concluir el primer ao de servicios puede postularse para ingresar a alguno de los institutos de formacin de las Fuerzas Armadas. El compromiso de servicios puede rescindirse por dichas Fuerzas si no lo proponen para permanecer en servicio las Direcciones de Personal de cada Fuerza o cuando el propio interesado opte por dicha rescisin a su solicitud, cuando medien circunstancias justificadoras. Al cumplir su perodo de servicio se le entregar un certificado donde conste su desempeo y la capacitacin obtenida. El instituto de suspensin de ciertos efectos del contrato no rige en este caso. Quien se incorpora a este rgimen no deja en suspenso ningn contrato o relacin laboral previa. A su vez, corresponde destacar que el servicio militar obligatorio fue derogado implcitamente por la ley 24.429 (B.0.10/1/95) por lo que este artculo 214 que comentamos merece reconsiderarse. Esa ley hace referencia al servicio militar voluntario y exime del obligatorio a los ciudadanos a quienes al promulgarse la ley se les haya otorgado la prrroga prevista en el rgimen anterior. 4. Ley 24.429 (B.O. 10/1/95).
Esta ley, que fue reglamentada por el decreto 978/95 (B.O. 12/ 7/95) estableci el denominado servicio militar voluntario (SMV) el que, en principio, sustituye al tradicional obligatorio, mas de sus disposiciones se deduce que aqul no fue derogado. En efecto, en su artculo 19 establece en el caso excepcional de que no se llegaran a cubrir con soldados voluntarios los cupos fijados
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de acuerdo con el artculo 3, el Poder Ejecutivo podr convocar, en los trminos establecidos por la ley 17.531, a los ciudadanos que en el ao de la convocatoria cumplan 18 aos de edad y por un perodo que no podr exceder de un ao. Para realizar la convocatoria el Poder Ejecutivo deber previamente requerir la autorizacin por ley del Congreso Nacional, expresando las circunstancias que motivan la solicitud y las razones por las cuales no pudieron cubrirse los cupos pertinentes. Los ciudadanos que ingresen a las filas de las Fuerzas Armadas, de acuerdo con lo previsto por el presente artculo, tendrn los mismos derechos y obligaciones enunciados en el artculo 2 y percibirn una retribucin equivalente a la establecida en el artculo 4 de la presente ley. Para ellos, sin duda, contina rigiendo el artculo 114 de la L.C.T.
CAPTULO III DEL DESEMPEO DE CARGOS ELECTIVOS Art. 215. Reserva del empleo. Cmputo como tiempo de servicio. Los trabajadores que por razn de ocupar cargos electivos en el orden nacional, provincial o municipal, dejaran de prestar servicios, tendrn derecho a la reserva de su empleo por parte del empleador, y a su reincorporacin hasta treinta das despus de concluido el ejercicio de sus funciones. El perodo de tiempo durante el cual los trabajadores hubieran desempeado las funciones precedentemente aludidas ser considerado perodo de trabajo a los efectos del cmputo de su antigedad, frente a los beneficios que por esta ley, estatutos profesionales y convenciones colectivas de trabajo le hubiesen correspondido en el caso de haber prestado servicios. El tiempo de permanencia en tales funciones no ser considerado para determinar los promedios de remuneracin a los fines de la aplicacin de las mismas disposiciones. 1. Estabilidad.
Este artculo sigue lo oportunamente dispuesto por la ley 15.015 (B.O. 17/12/59) estableciendo que los trabajadores que por razn de ocupar cargos electivos en el orden nacional, provincial o municipal,
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dejaran de prestar servicios, tienen derecho a la reserva del empleo por parte de su empleador y a la reincorporacin al mismo una vez finalizadas sus funciones. En la recordada ley no podan tampoco ser despedidos en el trmino de un ao desde la conclusin de esa funcin electiva. Esta era una disposicin similar a la de la ley 14.455 para los dirigentes gremiales y el original artculo 232, hoy 217, segn el texto ordenado por el dec. 390/76. En la nueva redaccin impuesta por la ley 21.297 nada se prev al respecto, restando slo las otras garantas: la reserva del empleo y la omisin del lapso en el clculo de los promedios remuneratorios pero permaneci su consideracin como tiempo de servicio para todos los otros cmputos. Sobre el despido o no reincorporacin al trmino del mandato se ocupa el siguiente artculo reformulado por la ley 21.297. 2. Reserva del empleo.
La ley 11.729 nada previo para esta especial causal de suspensin del contrato de trabajo. La ley de contrato de trabajo en cambio la tiene en cuenta y le da un trato similar al caso de suspensin por servicio militar. Nuestro sistema de gobierno: republicano, representativo y federal se garantiza asegurando a los trabajadores que asumen funciones en cumplimiento de un mandato popular su retorno al trabajo, el que se les reservar por todo el tiempo de sus funciones y hasta treinta das despus de su cese. La reserva tiene las mismas caractersticas que en el caso del convocado al servicio militar obligatorio; debe ser reincorporado de inmediato una vez solicitado el reintegro, ya que esos treinta das estn previstos en beneficio exclusivo del trabajador. 3. Cmputo como tiempo de servicio.
El lapso durante el cual el trabajador ha desempeado funciones electivas y por lo tanto se suspendieron ciertos efectos del contrato de trabajo, se considerar perodo de trabajo y se computa a todos los efectos cuando se considere la antigedad. Pero ese tiempo no se tiene en cuenta para determinar los promedios de remuneraciones, en solucin concordante y coherente con la suspensin por servicio militar o convocatorias especiales. Art. 216. Despido o no reincorporacin del trabajador. Producido el despido o no reincorporacin de un trabajador que se encontrare en la situacin de los arts. 214 215, ste podr reclamar el pago de las indemnizaciones que le
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correspondan por despido injustificado y por falta u omisin del preaviso conforme a esta ley, a los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo. A los efectos de dichas indemnizaciones la antigedad computable incluir el pero do de reserva del empleo. 1. Despido o no reincorporacin del trabajador.
El despido del trabajador convocado al servicio militar o el del que ocup un cargo electivo, o la no reincorporacin de cualquiera de stos cuando se encontraren en condiciones de reintegrarse al trabajo y lo intentaran dentro del trmino de treinta das acordado por la ley, permiten a los mismos reclamar las indemnizaciones correspondientes por despido injustificado y omisin del preaviso. Aunque la ley no lo indica expresamente no hallamos reparos para que tambin procedan los salarios de integracin previstos en el artculo 233, segn el caso. Para algn laboralista tambin procederan los salarios faltantes hasta el vencimiento del mandato si el despido se concreta durante el perodo de la suspensin de la relacin laboral, pero ello nos parece excesivo de acuerdo a la actual redaccin de este artculo sustancial-mente modificado por la reforma impuesta por la ley 21.297. La antigedad computable para el clculo de las indemnizaciones debe tener en cuenta todo el perodo de reserva en todos los casos, incluidos aquellos en que los despidos se concreten antes del vencimiento de la prestacin militar o el mandato electivo. 2. Las normas derogadas.
En la redaccin original derogada el trabajador despedido o no reincorporado, luego de cumplir su cargo electivo, poda optar por: a) requerir la nulidad de la medida y que se dispusiera su reincorporacin con el pago de las remuneraciones de sustanciacin; o b) reclamar las indemnizaciones de ley con ms las remuneraciones que hubiere percibido durante el perodo de estabilidad. sta se extenda por un ao ms a partir de la cesacin de las mismas, conforme el viejo artculo 232 (hoy 215). Algo ms; la antigua disposicin estableca un plazo de caducidad de 30 das para el ejercicio de la accin de nulidad y reinstalacin; en su defecto se estimaba que el trabajador haba optado por la accin de resarcimiento. Hamado el trabajador a cumplir el servicio militar, el empleador debe conservar el empleo hasta 30 das despus del licnciamiento. El patrn que vulnera esta prohibicin debe pagar las indemnizaciones de ley y la sancin prevista como especial es la de que la antigedad computable para el
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trabajador incluye el perodo de reserva del trabajo. Todo lo dems, argir la nulidad del despido, admitir una compensacin especial aparte de la tarifada, por daos y perjuicios materiales o moral es ubicar a la cuestin en un mbito de la consagracin de una estabilidad propia que la ley (art. 214), si sa hubiese sido su intencin, debi declararlo expresamente. As no lo ha hecho, y en cambio, en el art. 216 del t. o. de la Ley de Contrato de Trabajo, ha establecido claramente cules son las consecuencias que debe afrontar el incumplidor (C.5aTr. San Francisco, Cba., 25/7/79, "S.P.L.L.", 1980-20). La remuneracin que debe computarse para el clculo de las indemnizaciones previstas en el art. 216 de la
L.C.T. en el supuesto de que se hubiera producido el despido del trabajador que se encontraba cumpliendo el servicio militar (hallndose el contrato de trabajo suspendido conforme el art. 214 de la L.C.T.) es la normal y habitual que se hubiera devengado al momento del despido, si ste no se hubiera encontrado cumpliendo con dicha obligacin; admitir que la remuneracin a computar sea la percibida al momento de la suspensin (en el caso, 15 meses antes), sera permitir ejercer al empleador una prerrogativa que la ley no le ha otorgado, excediendo, adems, los lmites de la buena fe que consagra expresamente el art. 63 de la L.C.T., la moral y las buenas costumbres (art. 1071, Cd. Civil) (CNATr., Sala II, 4/4/78, T. y S.S.", 1978-612).
CAPTULO IV DEL DESEMPEO DE CARGOS ELECTIVOS O REPRESENTATIVOS EN ASOCIACIONES PROFESIONALES DE TRABAJADORES CON PERSONERA GREMIAL O EN ORGANISMOS O COMISIONES QUE REQUIERAN REPRESENTACIN SINDICAL Art. 217. Reserva del empleo. Cmputo como tiempo de servicio. Fuero sindical. Los trabajadores que se encontraren en las condiciones previstas en el presente captulo y que por razn del desempeo de esos cargos, dejaren de prestar servicios, tendrn derecho a la reserva de su empleo por parte del empleador y a su reincorporacin hasta treinta das despus de concluido el ejercicio de sus funciones, no pudiendo ser despedidos durante los plazos que fije la ley respectiva, a partir de la cesacin de las mismas. El perodo de tiempo durante el cual los trabajadores hubieran desempeado las funciones precedentemente aludidas ser considerado perodo de trabajo en las mismas condiciones y con el alcance de los arts. 214 y 215, segunda parte, sin perjuicio de los mayores beneficios que sobre la materia establezca la ley de garanta de la actividad sindical.
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1.
La tutela sindical.
La Constitucin Nacional en su artculo nuevo asegura a los representantes gremiales el goce de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. A esos efectos todas las leyes de asociaciones profesionales y la 23.551, sancionada por el Poder Legislativo el 23/ 3/88, siguiendo a la ley Wagner y su posterior Taft-Hartley se han preocupado de evitar las maniobras tendientes a intervenir, restringir o coaccionar las actividades sindicales de los trabajadores. La doctrina de laboralistas y constitucionalistas coincide en general reconociendo la procedencia de los fueros o tutela sindical mientras stos no signifiquen excesos o privilegios que contraren nuestro esencial principio de separacin de los poderes, base de nuestra organizacin republicana. El delegado sindical elegido formalmente y cuya designacin es del conocimiento del empleador debe ser protegido por la ley contra cualquier despido arbitrario y debe tambin asegurrsele la conservacin del empleo sin que cualquier exceso histrico .pueda justificar lo contrario. Los que desempean cargos electivos y'representativos en asociaciones gremiales son instrumento de la negociacin colectiva, son proteccin directa del trabajador individual contra el eventual ejercicio arbitrario de los poderes y facultades del empleador y tienen las funciones y misiones reivindicadoras, educadoras, organizadoras y constructivas que ataen precisamente a las esenciales funciones del sindicato. No se trata de afirmar un fuero personal ni de propiciar un ilegtimo ataque patrimonial al empleador, sino de afirmar la opera-tividad de la clusula constitucional recordada ms arriba. 2. Reserva del empleo.
. En estos casos tambin se reserva el empleo por todo el tiempo del desempeo del cargo sindical y hasta treinta-das despus de concluido el ejercicio de esas funciones. Tienen derecho a esta "licencia gremial" quienes ocupan un cargo electivo o representativo en una asociacin gremial de trabajadores y por ello han dejado de prestar labores con su principal. Las asociaciones citadas deben ser legalmen-te reconocidas y algo ms, deben poseer personera gremial. La garanta aludida incluye tambin a quienes actan en organismos o comisiones que requieren representacin gremial. En estos casos tambin el dependiente que dej de prestar funciones cesando en su cargo debe presentarse a retomar su actividad laboral sin necesidad de la previa intimacin patronal, ya que, en su defecto, incurrir en abandono del trabajo o en lo que en doctrina se estima como renuncia tcita ante su comportamiento concluyente e inequvoco, con el trans-
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curso del tiempo, demostrativo de desinters en el mantenimiento de la relacin y la conservacin del contrato. La suspensin de la prestacin laboral por esta causal corresponde aun ante la oposicin patronal, la que no puede progresar. El tiempo de desempeo de las funciones o cargos sindicales ser considerado perodo de trabajo a todos los efectos, excepto para determinar promedios de remuneraciones. 3. Despido o no reincorporacin al trabajo.
La ley de contrato de trabajo hace saber que estos trabajadores no pueden ser despedidos durante los plazos que fije la ley respectiva, a partir de la cesacin de sus funciones. La ley 23.551 (B.O. 22/4/88) fue reglamentada por el dec. 467/88 (B.O. 22/4/88); se establecen los requisitos que se exigen para la garanta que se indica, a saber: que la designacin se efecte segn los requisitos legales y que sta se comunique al empleador por telegrama, carta documento o cualquier otra forma escrita. Esta estabilidad se ampla al candidato a delegado. La citada ley de asociaciones sindicales de trabajadores se dedica desde su artculo 47 al 52 a regular la tutela sindical prohibiendo que los trabajadores con funciones gremiales puedan ser despedidos, suspendidos o modificadas sus condiciones de trabajo antes que el empleador promueva en juicio sumarsimo la exclusin de su tutela y el decreto reglamentario admiti que cuando se plantea ese conflicto el dirigente gremial pueda optar por percibir sus indemnizaciones. En sntesis, esta denominada garanta de estabilidad de los dirigentes gremiales se reduce en tales casos al reconocimiento de una indemnizacin plural que incluye: a) las indemnizaciones legales comunes previstas en los artculos 232, 233 y 245 de la L.C.T., con ms b) las remuneraciones que hubieren correspondido al trabajador durante el tiempo faltante en su gestin y el ao posterior. Pero esto siempre que no se trate, invoque y, en su caso, pruebe, que el despido se debi a la cesacin total del establecimiento, el departamento o el sector, o se motiv en una justa causa de despido ante la grave injuria del trabajador. 4. Cmputo como tiempo de servicio.
El perodo durante el cual el contrato se suspende con relacin a ciertos efectos porque el trabajador est desempeando funciones sindicales se considera lapso de trabajo a los efectos del cmputo de la antigedad. Pero este perodo no se considera para determinar los promedios de remuneraciones.
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As los dirigentes gremiales con funciones fuera del estableci miento: a) pueden dejar de prestar servicios debiendo sus empleadores reservarles el empleo y reincorporarles al finalizar el ejerciciofde sus funciones sindicales, tal como lo indica esta ley de contrato de trabajo; 6) el tiempo durante el cual desempean estas funciones ser considerado como de servicio a los efectos del cmputo de su antigedad frente a los beneficios que legal o convencionalmente les correspondan; c) tienen derecho a permanecer en su rgimen previsional y de obra social; d) las remuneraciones y aportes previsionales y de seguridad social que correspondan al empleador los solventar el sindicato desde el comienzo de la licencia gremial y hasta el momento de su reincorporacin al empleo. Los aportes y contribuciones previsionales y de la seguridad social correspondientes al trabajador sern solventados por la entidad gremial que utilice sus servicios y los mismos trabajadores en la proporcin de ley. ; En estas mismas condiciones se encuentran aquellos trabajadores requeridos por los sindicatos para prestar servicios en la administracin interna de los mismos.
Si el trabajador que se hallaba en uso de licencia gremial fallece asesinado, mientras estaba cumpliendo tareas en la asociacin profesional de trabajadores, el empleador est obligado a pagar la indemnizacin por fallecimiento a las personas enumeradas en el art. 37 de la ley 18.037, ya que la ley no condiciona el derecho a percibir la indemnizacin a la prestacin efectiva de servicios por parte del trabajador (CNATr., Sala VI, 30/12/76, "D.T.", 1976-883).
CAPTULO V DE LAS SUSPENSIONES POR CAUSAS ECONMICAS Y DISCIPLINARIAS Art. 218. Requisitos de su validez. Toda suspensin dispuesta por el empleador para ser considerada vlida, deber fundarse en justa causa,; tener plazo fijo y ser notificada por escrito al trabajador. 1. De las suspensiones por causas econmicas y disciplinarias.
La suspensin es; luego del despido, la ms importante de las sanciones potestativas del empleador, discutiendo algn autor en doctrina su admisibilidad y alcances.
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Pero la ley es clara; dentro de las suspensiones econmicas se prevn las que tienen su origen en la falta o disminucin de trabajo y aquellas que produce la fuerza mayor. Las disciplinarias son aquellas que entran en la esfera sancionatoria del empleador. El instituto de la suspensin fue previsto en la ley 11.729 (art. 157, inc. 3o), el dec.-ley 33.302/45 (art. 66) y en la efmera ley 16.881 (B.0.19/5/66) y se afirm en distintos fallos de trascendencia como los plenarios de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal nM 2, 24, 25 y 32, entre otros. El contrato de trabajo tiene vocacin de continuidad y permanencia y la suspensin responde a la necesidad de asegurar el mantenimiento de la estabilidad del contrato, ya que entre otras razones no son las menos importantes las de ndole econmica, que justifican la existencia de la suspensin, por lo menos como una solucin extrema que evita su conclusin. Con la suspensin el contrato de trabajo contina, no se extingue, aunque por su trmino ciertas obligaciones y derechos de las partes y algunos de sus efectos no tengan vigor. 2. Requisitos de validez.
La suspensin libera al trabajador de su obligacin de poner su capacidad de trabajo a disposicin del empleador y a ste, en principio, se le exime de su obligacin de abonar la remuneracin. Durante su vigencia se reconoce al dependiente todos los efectos de la antigedad y se mantienen entre las partes los recprocos deberes de fidelidad y previsin. La justificacin de una suspensin siempre es estricta debiendo existir una causa que la admita, el trabajador debe ser notificado de ella y en casi todos los casos debe tener trmino de cumplimiento expreso y fijo. La excepcin est dada por las suspensiones preventivas donde este ltimo requisito es irrelevante por la imposibilidad de su cumplimiento. Todos estos recaudos aseguran la conservacin y continuidad del contrato, el que slo cede ante ciertas modalidades del contrato de trabajo (arts. 90 a 100 de la L.C.T.) o su extincin (Ttulo XII de la L.C.T.). Los requisitos de validez de toda suspensin econmica o disciplinaria son en consecuencia: a) su fundamentacin en justa causa. A estos efectos sta puede ser motivada en falta o disminucin de trabajo- no imputable al empleador, fuerza mayor debidamente comprobada o razones disciplinarias: (art. 219); b) existencia de plazo fijo (art. 220); c) notificacin por escrito al trabajador (art. 218).
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El decreto 328/88 agreg otros requisitos, los que en defecto de cumplimiento hacen pasible al empleador de las sanciones previstas en la ley 18.694, y finalmente la Ley Nacional de Empleo a travs de sus artculos 98 a 105 estableci el denominado procedimiento preventivo de crisis, con otros recaudos para la admisin de este recurso. 3. Notificacin por escrito.
No se reduce al telegrama o la nota individual porque siempre que cumpla la ley es decir, opte por el medio indicado es correcta. As un acta notarial colectiva y el anuncio en las pizarras informativas habituales de la empresa cumple, a nuestro juicio, con el requisito apuntado, en especial en las suspensiones masivas o colectivas fundadas en razones econmicas.
1. Concepto de suspensin. La suspensin es una interrupcin en el normal desarrollo del contrato de trabajo durante el cual, a pesar de la subsistencia del vnculo, cada una de las partes se encuentra exonerada de cumplir las principales obligaciones a su cargo, las que renacen en su totalidad al finalizar aqulla (C.2*Tr. Mendoza, 19/2/69). La suspensin no produce la ruptura del contrato de trabajo; slo impide que las partes puedan exigirse la contraprestacin que constituye su objeto: trabajo por una parte y remuneracin por otra (CNATr., Sala II, 28/2/64). La facultad de suspender a su personal por parte del principal no es discrecional, sino que admite la revisin judicial tendiente a reprimir el uso abusivo de ese derecho (C.2Tr. San Juan, 27/2/67). 2. Requisitos. La correcta interpretacin jurdica del instituto de la suspensin en la ley 11.729, art. 157,yeidec. 33.302/45, art. 66, conduce a sostener que la suspensin para ser legal debe: a) tener justa causa; b) plazo fijo, y c) debe ser notificada fehacientemente. Descontando que en la justa causa tambin se encuentra la que se impone por razones disciplinarias cuando la natural y normal relacin entre el principal y el dependiente as lo exija. Cuando a misma no rene tales requisitos se considera injuriosa a los intereses del empleado u obrero (CNATr., en pleno, 8/4/48, "J.A", 1960-11-209). Cualquier notificacin debe tener justa causa, plazo fijo y notificacin fehaciente, no pudiendo excederse de 30 90 das, segn las causales que le dieran origen (CATr. Rosario, Sala I, 13/8/63, "Rep. L.L.", XXV-304, sum, 228). Toda suspensin dispuesta por el empleador, para ser considerada vlida, deber fundarse en justa- causa, tener plazo fijo y ser notificada por escrito al trabajador (T.Tr. n" 2, San Martn, 15/8/79, "D.T.", 1979-1034). 3. Revocacin. Efectos. El derecho de revocar una suspensin errnea no puede tener efectos desfavorables para el suspendido que se atuvo a la existencia de la misma, ausentndose de su domicilio, pues se encuentra relevado del pleber de permanecer a disposicin del empleador durante el perodo de tiempo que abarca
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dicha medida (CNATr., Sala II, 21/12/ 65). 4. Suspensin definitiva del contrato. Si el empleador puede suspender por un lapso, lo que supone una situacin transitoria, nada obsta a que proceda 2. resolver la relacin cuando se dan las mismas circunstancias pero en forma definitiva (CNATr., Sala El, 23/10/79, "E.D.", 13/6/80). 5. Notificacin al trabajador. La notificacin por escrito sirve para probar las causales alegadas para la adopcin de la medida y por tanto para su impugnacin (CATr. Rosario, Sala I, 13/8/79, "J.T.A.", 1980-649). La omisin de la causa de la suspensin en la notificacin y la persistencia de esa conducta ante requerimientos posteriores, permite estimar el incumplimiento de la justa causa (CATr. Rosario, Sala I, 13/8/79, "J.T.A.", 1980649). Si los trabajadores consintieron y cumplieron en forma prctica la suspensin impuesta, el objeto perseguido con la notificacin de la medida qued cubierto, ya que el hecho de que sea por escrito es ad probationem, es decir, al solo efecto de probar su existencia si el patrn o el empleado la niegan (T.Tr. n 2, San Martn, 15/8/79, "D.T.", 19791034). La notificacin de la suspensin hecha en la persona de los representantes gremiales de los actores y miembros de 4a comisin interna, resulta vlida por cuanto la asociacin profesional tiene el derecho exclusivo de defender los intereses individuales de los trabajadores (T.Tr. n 2, San Martn, 15/8/79, "D.T.", 1979-1034). El requisito de validez de la suspensin, consiste en notificar por escrito al
trabajador (art. 218 de la L.C.T., t. o., dec. 390/76), no se encuentra cubierto cuando la comunicacin se inserta en las pizarras del establecimiento (CNATr., Sala V, 28/11/80, sent. 28.065). Para tener por cumplido el requisito "ad solemnitatem" impuesto por el art/ 218 de la L.C.T., por aplicacin analgica del plenario Tovarovich, Pedro c/ Femando Vannelli e hijos" (n 124, CNATr.), no constituye prueba vlida la notificacin al empleado por documento privado firmado por dos testigos quienes afirman que el trabajador se neg a hacerlo, dndole lectura del mismo en su presencia. Ms en el caso de las suspensiones, pues dadas sus caractersticas y naturaleza, exigen certeza en tomo a la comunicacin fehaciente y oportuna de las causales y extensin a los efectos de que el trabajador pueda ejercer las facultades conferidas por el art. 67 de la L.C.T. (CNATr., Sala II, sent. 82.206 del 31/ 10/97, "B.J.", 1998-214). La suspensin disciplinaria debe ser comunicada por escrito (art. 218, rgimen de contrato de trabajo) con la suficiente anticipacin para que el interesado pueda impugnarla (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096). Si la comunicacin de la suspensin disciplinaria ingres en la esfera de conocimiento del dependiente despus de haberse concretado, debe ser calificada como tarda y, adems retroactiva (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996B, 2096). 6. Quiebra del empleador. La suspensin del contrato de trabajo que produce la quiebra por el trmino de 60 das (art. 186 de la Ley de Concursos, 19.551) es una suspensin impuesta ante una situacin excepcional, que por su naturaleza excluye el pago de los salarios devengados (CNATr., Sala VI, 14/2/74, T>.L.*\ 1974-350).
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Con arreglo a lo dispuesto por el art. 186 de la ley 19.551 la quiebra suspende de pleno derecho el contrato de trabajo, y esa circunstancia obsta al reclamo de remuneraciones posteriores, las que se hacen exigibles si se decide la continuacin de la explotacin y a partir de ese momento (CNATr., Sala IV, 30/5/79, sent. 43.566). El derecho de los trabajadores a percibir sus haberes, establecido en el ltimo prrafo del art. 186 de la ley 19.551, rige slo en caso de decidirse la continuacin de la explotacin y aun cuando no se reinicie efectivamente la labor (CNATr., Sala I, 30/5/77, sent. 36.757). El art. 186 de la ley de quiebras, al establecer la suspensin del contrato de trabajo, no discrimina entre aqullas empresas que puedan o no continuar
con su actividad, y por ello resulta de aplicacin aun en el caso de entidades financieras cuya autorizacin para funcionar haya sido revocada por el Banco Central (CNATr., Sala IV, 30/11/81, sent. 47.140). 7. Suspensin invlida. Resulta arbitraria la suspensin de la relacin de trabajo apoyada en la existencia de una huelga ferroviaria si la demandada, que explotaba un negocio en la estacin Constitucin, no acredita la disminucin del trfico humano en dicho mbito, mxime que decidi suspender a la actora por 30 das sin demostrar que la medida de fuerza haya durado tan extenso periodo (CNATr., Sala VI, 7/2/96, "D.T.", 1996-A, 429; "D.J.", 1996-1-914).
Art. 219. Justa causa. Se considera que tiene justa causa la suspensin que se deba a falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador, a razones disciplinarias o a fuerza mayor debidamente comprobada. 1. Justa causa.
Este requisito limita las facultades potestativas del empleador, las que deben ejercerse siempre cuidando de satisfacer las exigencias de la organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma de abuso del derecho, conforme indica el artculo 68. Esta doctrina fue delineada ya en el fallo plenario n 2 del 8/4/48, que prohibi la privacin arbitraria de la remuneracin del trabajador con el ejercicio abusivo de la suspensin. Se reiter el concepto en el plenario 32 del 28/6/56 cuya doctrina decidi que la suspensin sin justa causa aunque hubiere sido notificada fehacientemente da derechos al cobro de los salarios si la medida no fue aceptada. La suspensin siempre debe fundarse en justa causa y aunque sta no es definida por la ley s es descripta, enuncindose como tales: a) la falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador; b) razones disciplinarias, y c) fuerza mayor debidamente comprobada.
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2.
Falta o disminucin de trabajo.
Esta causal fue prevista en la ley 11.729, el dec. 33.302/45 y el anteproyecto de Cdigo de Trabajo de los Dres. Despontn, Npoli y Tissembaum. La suspensin es una facultad del empleador que le exime de su principal obligacin: el pago del salario. De all la exigencia de prudencia en su aplicacin. Esta causal debe obedecer a hechos involuntarios del patrn aunque no es necesario que los mismos revistan las caractersticas de la fuerza mayor. Se discute as si hechos comunes de la empresa como las disminuciones peridicas de ventas se incluyen en el concepto. De cualquier manera la causal debe probarse satisfactoriamente y deben darse los otros supuestos previstos referidos al plazo y la notificacin. Se decidi as por la admisin, de la causa cuando la falta de trabajo obedezca a defectos de materia prima; falta de moneda extranjera disponible; disminucin de clientela; de ventas con abarrotamiento del stock de productos terminados; cuando se eliminaba el servicio, por ejemplo, de repartidores y hasta en el caso de una expropiacin o desalojo inculpable. Pero tambin se decidi lo contrario cuando el desalojo no era un hecho imprevisible ni extrao a la empresa. Es que el desalojo por s solo no constituye a juicio de determinados pronunciamientos judiciales falta o disminucin de trabajo aunque vaya unido al cese de la actividad del establecimiento, si esta situacin no es ajena a la voluntad del empresario. 3. Razones disciplinarias.
Esta causal se prev en el artculo 67, quevtrata sobre su limitacin y cuestionamiento. Una suspensin fundada en esta causal debe ser proporcionada a las faltas y al incumplimiento demostrado por el trabajador. Debe ser adems oportuna y razonable. Aunque esta causal admite cierto cuestionamiento en doctrina no puede desconocerse que el poder disciplinario del principal constituye uno de los elementos esenciales del moderno Derecho del Trabajo.
1. Justa, causa. La existencia de una causal justa debe . regirse por una interpretacin restrictiva (CNATr., Sala III, 22/4/77, "L.L.", 1978D-817, n 34.836-S). Si bien la L.C.T. admite la suspensin temporaria de 30 das en el ao aniversario del deber de recibir la prestacin laboral, la medida es de carcter excepcional y se debe fundar en una causa que justifique el incumplimiento del deber contractual (CNATr., Sala IH, 22/4/77, "L.T.", XXVI-357).
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2. Caso fortuito o fuerza mayor. a) Concepto. En el derecho laboral el caso fortuito o fuerza mayor a que alude el art. 66 del dec.-ley 33.302/45 con respecto a la suspensin, debe ser considerado por el juzgador con sujecin a las circunstancias concurrentes en cada caso y teniendo en cuenta que la falta o disminucin de trabajo no haya podido preverse, o que, prevista, no haya podido evitarse (CNATr., en pleno, 8/3/55, "D.T.", 1955157). La fuerza nvayor del derecho del trabajo tiene una acepcin que abarca a ms de los hechos del hombre y de la naturaleza, todos los casos de falta o disminucin de trabajo en tanto sean imprevisibles o inevitables (CNATr., Sala V, 26/11763, "L.L.", 113-267). b) No se consider fuerza mayor. El traslado del establecimiento (CNATr., Sala V, 31/12/63, "L.L.", 114934). El cierre de un peridico, ya que a responsabilidad de la lnea poltica de un diario corre a cargo de su direccin, por lo que ninguna responsabilidad puede atribuirse a los periodistas que lo redactan. La prohibicin de su circulacin y clausura por razones polticas no puede considerarse que sea decisin estatal ajena a la empresa que lo edita (J.Tr. n 11, 26/10/76, "L.T.", XXV-82). El fin de la locacin del inmueble donde se desempeaba el empresario, cualquiera haya sido su causa (CNATr., Sala IV, 23/6/80, "L.T.", XXVm-859). La disminucin de ventas que no obedece a razones ajenas a la empresa (CNATr., Sala T, 31/3/64, "E.D.", 12618, n 1232). La convocatoria de acreedores (CNATr., Sala I, 22/9/64, "E.D.", 10712, n 5746).
El desuso de los sombreros no configura un hecho excepcional e imprevisible para el empresario que justifique suspensiones mayores de treinta das (CNATr., Sala IV, 16/10/68^, La revocacin de una concesin por razones de inters pblico prevista en el pliego de bases y condiciones, si bien no constituye fuerza mayor por tratarse de un riesgo inherente a la empresa, no puede ser considerada como "imputable al empleador" en los trminos del art. 219 de la L.C.T. (S.C.B.A., 19/8/80, "D.J.B.A.", 3/11780). La disminucin de alumnos en el comedor escolar no constituye un hecho imprevisible que justifique la invocacin de-la fuerza mayor. Tal dificultad, aun cuando provenga de nuevas tarifas fijadas por el Consejo Nacional de Educacin, es un riesgo normal dentro de la actividad, que impide la aplicacin del art. 238 de la L.C.T., texto original (CNATr., Sala VI, 30/9/81, sent. 14.375). El secuestro de la mercadera originado en un juicio prendario que determin la paralizacin de la fbrica no es ajeno al deudor y por tanto no configura un caso de fuerza mayor (CNATr., Sala II, 2174/67, "L.T.", XV-1018). c) Se consider fuerza mayor. La falta de trabajo calificada por la situacin general de gravedad de la coyuntura econmico-financiera que hace peligrar la continuidad empresa-ria (C.Tr. Bell Ville, Cba., 13/7/78, "L.L.", 1978-878). Dificultades financieras del empresario (CNATr., Sala V, 30/12/63, "L.L.", 114738). 3. Falta o disminucin de trabajo. La falta o disminucin del trabajo no justifica. las suspensiones por ms de 30 das, frente a cuya actitud es lcito
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que el trabajador denuncie el contrato de trabajo con justa causa (CNATr., Sala I, 30/10/63, "L.T.", 1964-433). En cada caso concreto debe apreciarse si la situacin planteada se debe a una causa originada en el mercado, a un riesgo propio que asume todo empresario o falta de diligencia de ste. Slo en el primer caso el empleador puede eximirse del cumplimiento de su dbito laboral (C.Tr. San Francisco, Cba., 21/9/79, S.P.L.L.", 1980-117). Si en la segunda mitad del ao 1977 y los meses de enero y febrero de 1978, se produje una grave retraccin en la demanda de acoplados de distintos tipos, desmalezadoras y perforadoras de banco, unida a los altos costos financieros, de todo lo cual dan cuenta las publicaciones especializadas y est confirmado por el perito, la suspensin aplicada por la empresa a sus trabajadores, de 30 das, a partir del 1 de marzo de ese ao, resulta justificada, en tanto el hecho ha sido ajeno a la responsabilidad de la accionada (CNATr., Sala HI, 13/6/79, "D.T.", 1979-1465). Si el empleador suspendi a los actores durante dos meses los das sbados y se prob que durante ese lapso existi en el pas un receso econmico pblico y notorio, que la demandada disminuy sus ventas en un 60% y que adems los trabajadores durante el resto de la semana efectuaban tareas de mantenimiento lo que acredita que la accionada limit al mnimo las consecuencias de la situacin con su personal, la medida fue justificada (CNATr, Sala III, 13/6/79, "D.T.", 19791465). La suspensin por falta de trabajo no debe ser imputable al empleador, ni obedecer a riesgo propio de la empresa; debiendo ser respetado el orden de antigedad del personal dentro de cada especialidad (CNATr, Sala III, 24/3/78, T. y S.S.", 1978-432).
En cada caso concreto debe apreciarse con cuidado si la situacin planteada se debe a una causa originada en el mercado, en un riesgo propio que asume todo empresario o falta de diligencia de ste. Slo en el primer caso es dable que el empleador pueda eximirse del cumplimiento de su crdito laboral (CNATr, Sala III, 13/6/79, "D.T.", 19791465). Para determinar si existe falta de trabajo se debe tomar cada uno de los establecimientos de la firma como una unidad, si no forma con los otros un solo block o pueden ser vinculados entre s de manera tal que los obreros consideren que constituyen una nica fuente de trabajo (CNATr, Sala V, 27/2/64, "D.T.", 1964-267). Si la empresa se dedica a varias actividades la causal de falta de trabajo debe determinrsela slo con referencia a las tareas que fueran las que ocupaban a los trabajadores suspendidos y no en la funcin de la generalidad u otras actividades (CNATr, Sala II, 2/7/63, "E.D.", 7-644). Dadas las caractersticas especiales de la relacin laboral, a travs de la cual el empleador se compromete a dar trabajo que el empleado, est obligado a suministrar, se admite que el primero, en forma temporaria pueda eximirse del cumplimiento de su dbito cuando existen razones fundadas (CNATr, Sala m, 19/10/79, "D.T.", 1979-1465). El empleador requiere la prestacin de trabajo para con ella producir bienes y servicios y ponerlos a disposicin de terceros, lo que constituye una forma de demanda derivada, por lo que si sta disminuye o desaparece sin que ello ocurra por falta de la debida diligencia existe causa legtima para admitir la suspensin del contrato de trabajo por un plazo mximo de 30 das en un ao o una resolucin contractual que genera el pago de una indemnizacin inferior, todo ello como una aplicacin
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concreta del principio de onerosidad excesiva (CNATr., Sala HI, 13/6/79, "D.T.", 1979-1465). La omisin del empresario de adecuar el giro comercial a los nuevos precios, que hizo antieconmica la renovacin del stock por las diferencias entre los precios anteriores y el costo de reposicin no puede invocarse como falta de trabajo, toda vez que es un riesgo previsible en el giro normal de un negocio, mientras que aqulla debe originarse en causas ajenas a la voluntad del empleador (CNATr., Sala III, 31/12/74, sent. 32.944). 4. Suspensin por quiebra. Se considera suspensin por justa causa, y por ello no corresponde el pago de los salarios correspondientes a dicho perodo, la establecida en el art. 186 de la ley 19.551, de Concursos (CNATr., Sala V, 27/2/74, T. y S.S.", 1973/74-650). 5. Salario garantizado. Si la empresa se oblig convencionalmente a asegurar a sus dependientes el pago de jornales bsicos durante los lapsos de suspensin del trabajo (garanta horaria o jornales garantizados), no puede pretender la aplicacin de la norma del art. 219 de la L.C.T. en cuanto a los salarios de los trabajadores se refiere (CNATr., Sala II, 27/2/78, sent. 44.961). 6. Sanciones disciplinarias. El empleador puede vlidamente aplicar a un dependiente dos sanciones
diferentes y' superpuestas si las mismas responden a faltas distintas (CNATr., Sala VI, 11/12/78, "L.T.", XXVII-561). El llamado de atencin no es sancin disciplinaria y por consiguiente no es susceptible de recurso alguno (CNATr., Sala I\', 26/12/68). Es incorrecta la sancin de dos das de suspensin aplicada a un trabajador que fundndose en la ley y las convenciones colectivas de trabajo aplicables requiri por nota, con la debida antelacin, dos das de licencia para rendir examen y al no obtener respuesta negativa interpret que exista una aceptacin tcita y falt a su trabajo tales das (CNATr., Sala III, 17/2/78, "E.D.", 1979-505). La facultad patronal de suspender disciplinariamente al trabajador est sujeta a la prueba de justa causa cuando no es aceptada por el empleado, ya sea en cuanto a la razn de la medida aplicada, as como en lo referente al quantum de la pena (T.Tr. Olavarra, 13/1-1/78, "S.P.L.L.", 1980-65). 7. Ausencia de justa causa. Resulta arbitraria la suspensin de la relacin de trabajo apoyada en la existencia de una huelga ferroviaria si la demandada, que explotaba un negocio en la estacin Constitucin, no acredita la disminucin del trfico humano en dicho mbito, mxime que decidi suspender a la actora por 30 das sin demostrar que la medida de fuerza haya durado tan extenso perodo (CNATr., Sala VI, 7/2/96, "D.T.", 1996-A, 429).
Art. 220. Plazo mximo. Remisin. Las suspensiones fundadas en razones disciplinarias o debidas a falta o disminucin de trabajo no imputable al
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empleador, no podrn exceder de treinta das en un ao, contados a partir de la primera suspensin. Las suspensiones fundadas en razones disciplinarias debern ajustarse a lo dispuesto por el art. 67, sin perjuicio de las condiciones que se fijaren en funcin de lo previsto en el art. 68. 1. Plazo fijo y mximo.
Segn la ley el tiempo mximo previsto para las suspensiones fundadas en razones disciplinarias o debidas a falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador es de treinta das en un ao. La norma no aclara si esos treinta das deben computarse en conjunto o individualmente por cada causal, inclinndonos nosotros por el segundo supuesto. Cuando el artculo 222 a su turno indica el plazo mximo "en conjunto" para todos los supuestos lo expresa claramente y as dice, siempre refirindose al instituto: "...cualquiera fuere la causa que la motivare...". As 30 das es el plazo mximo en caso de suspensiones disciplinarias, 30 das en las fundadas por falta o disminucin de trabajo (artculo analizado), 75 en las motivadas por fuerza mayor (art. 221) y 90 cuando se ponderen todas ellas en conjunto, referidas a un mismo trabajador (art. 222). Este plazo que siempre debe ser fijo tiene estos topes mximos en cada ao aniversario. Entre estas suspensiones y/o sus respectivas acumulaciones hasta alcanzar sus mximos admitidos debe mediar un lapso no inferior al ao aniversario, contado ste a partir de la primera suspensin. 2. Suspensiones disciplinarias. Sus condiciones y modalidades.
Las suspensiones disciplinarias deben ajustarse proporcionalmente a las faltas o incumplimientos del trabajador. Este por su parte puede dentro de los treinta das de notificado cuestionar su procedencia, tipo o extensin, a fin de que se la suprima, sustituya o limite, bajo apercibimiento de estimarse consentida la sancin. El empleador debe al disponer estas suspensiones y las fundadas en ndole econmica ajustarse a la ley, los estatutos profesionales, las convenciones colectivas de trabajo, los consejos de empresa y los reglamentos internos' de fbrica, si los hubiere, ejercitando esta potestad con prudencia, respetando la dignidad del trabajador y sus derechos salariales, prescindiendo de toda forma de abuso del derecho.
El art. 220 de la L.C.T. al referirse a la suspensin por disminucin o falta de trabaj que no puede exceder de 30 das no formula distincin entre los das hbiles e inhbiles y desde que no existen otras disposiciones dentro de ese ordenamiento legal que impongan tal distingo, es preciso remitirse a las
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normas contenidas en los arts. 28 y 29 del Cd. Civil, conforme a las cuales la suspensin ha de contarse por das corridos (S.C.B.A., 25/8/80, "D.J.B.A.", 13/11/80). La suspensin menor de 30 das por s misma no puede justificar el despido indirecto; cuanto ms el trabajador slo puede reclamar el pago de las remuneraciones devengadas tal como lo establece el art. 223, salvo que posean un grado tal de injuriosidad que no consientan la prosecucin del vnculo (CNATr., Sala IV, 28/3/79, "D.T.", 1979595). Superados los 30 das de suspensin el trabajador puede ejercitar la accin de reintegro, la que, de no ser aceptada,
le da derecho a considerarse en situacin de despido, excepto el caso en que el empleador lo invite a reintegrarse al trabajo (CNATr., Sala 1,19/12/75, TIL.", 1975-585). El art. 220 de la L.C.T., al referirse a la suspensin por disminucin o falta de trabajo que no puede exceder de 30 das, no formula distincin entre los das hbiles y los inhbiles, y desde que no existen otras disposiciones dentro de ese ordenamiento legal que impongan tal distingo, es preciso remitirse a las normas contenidas en los arts. 28 y 29 del Cd. Civil, conforme a las cuales la suspensin ha de contarse por das corridos (S.C.B.A., 25/8/80, "D.T.", 198131).
Art. 221. Fuerza mayor. Las suspensiones por fuerza mayor debidamente comprobada podrn extenderse hasta un plazo mximo de setenta y cinco das en el trmino de un ao, contado desde la primera suspensin cualquiera sea el motivo de-sta. En este supuesto, as como en el de suspensin por falta o disminucin de trabajo, deber comenzarse por el personal menos antiguo dentro de cada especialidad. Respecto del personal ingresado en un mismo semestre, deber comenzarse por el que tuviere menos cargas de familia, aunque con ello se alterase el orden de antigedad. 1. Fuerza mayor.
El concepto de fuerza mayor en materia laboral es el establecido en el artculo 514 del Cdigo Civil. Debe entenderse ste como un obstculo insuperable y no como el que hace ms difcil u oneroso el cumplimiento de la obligacin sin impedirla. La actividad del empresario es por s misma una fuente de riesgos de todo tipo: industriales, profesionales y administrativos. No hay caso fortuito o fuerza mayor cuando el evento es interior a la empresa y a pesar de que la previsin de l que es precisa, no se sepa dnde y cundo suceder. Fuerza mayor es la imposibilidad de prestar servicios por un "acto del prncipe", tal como el caso de establecimientos afectados por el toque de queda. En este caso el principal se exime del pago del salario.
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Se decidi tambin as en caso de una orden judicial de no innovar que paraliz una obra, o cuando la presin sindical impuso al empleador la separacin del empleado. Aunque esto no siempre se resolvi de la misma manera. El fallo plenario nQ 24 del 8/3/55 decidi que deba la cuestin ser considerada por el juzgador con sujecin a las circunstancias concurrentes en cada caso teniendo" en cuenta que el caso fortuito o la fuerza mayor no haya podido preverse o que previsto no haya podido evitarse. As tambin se consider fuerza mayor la clausura de un diario no debida a la voluntad unilateral de la empresa. No se decidi as en cambio con la paralizacin de obras dispuestas por el Estado, cuando el hecho era previsible para el empleador, o cuando se concluy el contrato de locacin. La fuerza mayor en todos los casos debe probarse en forma concluyente. 2. Plazo mximo.
Por esta causal se admite la suspensin por hasta 75 das en un ao, contados los das como en todos los casos, desde la primera suspensin. Pero en conjunto todas las suspensiones, incluyendo las de este tipo, no deben superar a los 90 das contados de la misma manera, es decir, por ao aniversario y no calendario. 3. Otros requisitos de validez.
En estos casos de suspensin, como en los motivados por falta o disminucin de trabajo, la medida debe aplicarse como condicin de validez comenzando por el personal menos antiguo, dentro de cada especialidad. Esta ltima aclaracin la agreg la reforma ampliando as la opcin patronal. Mas con respecto al personal ingresado en un mismo semestre la medida debe aplicarse comenzando por quien tiene menos cargas de familia, aunque ello altere el orden de antigedad. Una disposicin semejante se encuentra en el instituto de la extincin referida a causales similares (art. 247), siendo ste otro presupuesto de validez que se adiciona a los ya vistos (art. 218), aunque slo aplicable a estos casos. La ley. 23.551 determin que cuando no se trate de una suspensin general de actividades se excluir para la determinacin del orden a los trabajadores amparados por la estabilidad gremial. El dec. 328/88 reglament este artculo indicando que cuando se disponan suspensiones o despidos por esta causal el empleador deba previamente comunicarlo al Ministerio de Trabajo y al sindicato 10 das antes, detallando causas, duracin, tiempo, medidas y trabajadores afectados, bajo apercibimiento de las sanciones previstas en la ley 18.694.
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4.
Ley Nacional de Empleo. Procedimiento preventivo de crisis de empresas.
El Captulo 6 del Ttulo III de la Ley Nacional de Empleo se refiere al procedimiento preventivo de crisis de empresas, dando pautas que se vinculan con este artculo y sus concordantes referidos a la suspensin y al despido por la razn aludida (fuerza mayor), causas econmicas (entendemos que alude a la falta o disminucin del trabajo) o tecnolgicas, no citada en la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976). Las disposiciones de la nueva norma corren desde su artculo 98 al 105, ambos inclusive, los que se transcriben. *Art. 98. Con carcter previo a la comunicacin de despidos o suspensiones-por razones de fuerza mayor, causas econmicas o tecnolgicas, que afecten a ms del quince por ciento (15%) de los trabajadores en empresas de menos de cuatrocientos (400) trabajadores; a ms del diez por ciento (10%) en empresas de entre cuatrocientos (400) y mil (1000) trabajadores; y a ms del cinco por ciento (5%) en empresas de ms de mil (1000) trabajadores, deber sustanciarse el procedimiento preventivo de crisis previsto en este captulo. * Art. 99. El procedimiento de crisis se tramitar ante el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, a instancia del empleador o de la asociacin sindical de los trabajadores. En su presentacin, el peticionante fundamentar su solicitud, ofreciendo todos los elementos probatorios que considere pertinentes. *Art. 100. Dentro de las cuarentay ocho (48) horas de efectuada la presentacin, el Ministerio dar traslado a la otra parte, y citar al empleador y a la asociacin sindical a una primera audiencia, dentro de los cinco (5) das. * Art. 101. En caso de no existir acuerdo en la audiencia prevista en el artculo anterior, se abrir un perodo de negociacin entre el empleador y la asociacin sindical, el que tendr una duracin mxima de diez (10) das. *Art. 102. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, de oficio o a peticin de parte podr: a) recabar informes aclaratorios o ampliatorios acerca de los fundamentos de la peticin; b) realizar investigaciones, pedir dictmenes y asesoramiento y cualquier otra medida para mejor proveer. *Art. 103. Si las partes, dentro de los plazos previstos en este captulo, arribaren a un acuerdo, lo elevarn al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, quien dentro del plazo de diez (10) das podr:
* Esta enumeracin corresponde a la ley 24.013 (Nacional de Empleo).
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a) homologar el acuerdo con la misma eficacia que un convenio colectivo de trabajo; b) rechazar el acuerdo mediante resolucin fundada. Vencido el plazo sin pronunciamiento administrativo, el acuerdo se tendr por homologado. *rt. 104. A partir de la notificacin, y hasta la conclusin del procedimiento de crisis, el empleador no podr ejecutar las medidas objeto del procedimiento, ni los trabajadores ejercer la huelga u otras medidas de accin sindical. La violacin de esta norma por parte del empleador determinar que los trabajadores afectados mantengan su relacin de trabajo y deba pagrseles los salarios cados. Si los trabajadores ejercieren la huelga u otras medidas de accin sindical, se aplicar lo previsto en la ley 14.786. *Art. 105. Vencidos los plazos previstos en este captulo sin acuerdo de partes se dar por concluido el procedimiento de crisis. 5. PYMES.
Cuando las pequeas empresas decidan reestructurar sus plantas de personal por razones tecnolgicas, organizativas o de mercado, pueden proponer a la organizacin gremial que suscribi el CCT la modificacin de determinada regulacin, pero durante el tiempo que dure la modificacin no puede efectuar despidos. El sindicato tiene derecho a recibir la informacin que sustente lo pretendido por la empresa. 6. Despidos
El Fondo Nacional de Empleo puede asumir total o parcialmente las indemnizaciones o financiar acciones de capacitacin y reconversin en caso de despidos como consecuencia de un procedimiento preventivo de crisis. 1. Concepto de caso fortuito o fuerza mayor. Para justificar la suspensin el empleador debe demostrar que por razones que: le son ajenas y que no pudo prever a lo que lo oblig-su deber contractual de diligencia se vio impedido de proporcionar trabajo a su personal. Por lo tanto, debe ofrecer pruebas tcnicas que justifiquen la necesidad de paralizar los hornos (CNATr., Sala ni, 22/3/77, "E.D.", 1977-212). Aun cuando los plazos de suspensin del contrato de trabajo fundados en razones de fuerza mayor no excedan lo autorizado, la trabajadora puede legtimamente considerarse injuriada en el caso de que dicha medida fuese arbitra-
*."E*ta enumeracin corresponde a la ley 24.013 (Nacional de Empleo).
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ra, pues afecta sus intereses (CNATr., Sala II, 31^5/77, sent. 44.261). 2. Distintos supuestos de fuerza mayor. El incendio de la planta industrial de la empleadora que result casi por completo destruida constituye "fuerza mayor" o "falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador", puesto que, aun cuando el principal no haya sufrido perjuicios econmicos dado el seguro celebrado, se hallaba imposibilitado de dar cumplimiento a su obligacin de suministrar trabajo, lo que insumira de 8 a 12 meses, lapso superior al previsto en el art. 221 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 30/9/80, "D.T.", 1981-782). La retraccin general del mercado es una causa externa, ajena e inimputable a la empresa que constituye el caso de fuerza mayor que legisla el art. 66 del dec. 33.302/45 (CNATr., Sala V, 26/11/ 63, "D.T.", 1963-153). No puede exigirse que el empleador lleve su previsin hasta el extremo de operar un cambio preventivo en su actividad. Si la explotacin lcita a la que se dedicaba resulta un da prohibida en todo o en parte por la autoridad pblica, como ocurri en el caso, la disminucin de trabajo no ha de considerarse imputable al empleador tan slo porque ste desarrolla una actividad cuya eventual limitacin slo puede preverse por medio de un acertado clculo poltico (CNATr., Sala III, 27/2/ 79, "D.T.", 1979-496). Se configura la causal de "fuerza mayor", a los efectos de la suspensin del contrato en caso de empresas de la industria de la carne afectadas por el cierre del Mercado Comn Europeo a las exportaciones argentinas, provocando una notoria disminucin de sus ventas, lo que trajo aparejado disminucin y luego falta de trabajo (CNATr., Sala TU, 16/9/76, sent. 34.301).
3. No se consider fuerza mayor. El estado de receso y falta de telas no acredita la fuerza mayor (CNATr., Sala TV, 7/4/70, "L.L.", 141-678). El incumplimiento de pagos no constituye fuerza mayor (CNATr., Sala IV, 26/2/71, "L.L.", 144-176). La devaluacin del signo monetario nacional no reviste el carcter de imprevisible en los trminos del art. 514 del Cd. Civil (CNATr., Sala I, 17/11/ 71, sent. 31.158). La crisis econmica de una industria determinada no puede considerarse como eximente de responsabilidad toda vez que constituye un riesgo propio y genrico de la actividad empresaria (CNATr., Sala III, 18/12/78, sent. 36.837). El pedido de convocatoria de acreedores no configura fuerza mayor (CNATr., Sala IV, 13/8/71, "D.T.", 1971-757). El aumento de precios de la materia prima a un nivel que su adquisicin no fuera rentable para la empresa, no pasa de ser un riesgo empresario (CNATr., Sala II, 6/2/76). El fin de la locacin no puede invocarse como fuerza mayor cualquiera haya sido su causa (CNATr., Sala IV, 23/6/80, "L.T.", XXVni-859). La quiebra, per se, no es sinnimo del acontecimiento de la fuerza mayor (CNATr., Sala I, 13/3/74, "D.T.", 1974568). 4. Procedimiento preventivo de crisis. El procedimiento preventivo de crisis de empresa, legislado en los arts. 98 a 105 LNE, es una instancia administrativa de conciliacin, abierta a pedido de parte, cuya tramitacin no significa preconstitucin de prueba alguna en favor de la tesis empresarial, sino que se limita a la posibilidad de resolver
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una situacin conflictiva mediante la negociacin, y suspende, mientras se tramita, la posibilidad de adopcin de medidas de accin directa por parte de los trabajadores y los despidos por parte de la empresa (CNATr., Sala X, sent. 2148 del 28/8/97, "B.J.", 1998-212, 213). El reclamo de los accionantes por los salarios cados durante la suspensin
aplicada por la actora, aduciendo disminucin de trabajo, es procedente, en tanto la empleadora no cumpli con el procedimiento preventivo de crisis de empresas que prev la ley 24.013, puesto que las suspensiones se aplicaron durante el pretendido proceso y no se efectiviz ninguna audiencia conciliatoria entre las partes (TTrab. Trenque Lauquen, 18/8/95, "L.L.B.A.", 1996-879).
Art. 222. Situacin de despido. Toda suspensin dispuesta por el empleador de las previstas en los arts. 219, 220 y 221 que excedan de los plazos fijados o en su conjunto y cualquiera fuese la causa que la motivare, de noventa das en un ao, a partir de la primera suspensin y no aceptada por el trabajador, dar derecho a ste a considerarse despedido. Lo estatuido no veda al trabajador la posibilidad de optar por ejercitar el derecho que le acuerda el artculo siguiente. 1. Situacin de despido.
Toda suspensin dispuesta por el empleador que exceda los plazos, fijados en cada caso o que en su conjunto supere los noventa ' das en el ao aniversario da derecho al trabajador a considerarse en situacin de despido indirecto con derecho a peticionar las indemnizaciones previstas en los arts. 232, 233 y 245, tal como loindica el 246. Esto siempre que el trabajador no acepte las suspensiones que excedan el plazo mximo permitido o no reclame los salarios cados. El trabajador puede tambin ejercitar los derechos que la misma ley prev (art. 223) requiriendo los salarios de suspensin sin romper el vnculo, pero siempre que impugne la medida y que sta adolezca de algn vicio en cuanto a plazo, causa y/o notificacin. La ley se refiere opciones, mas ambas, el despido indirecto y el reclamo por los salarios cados, son concurrentes y procedentes hasta el momento en que el ~ trabajador serda por despedido. En principio no puede el trabajador considerarse en situacin de despido indirecto cuando la suspensin considerada injustificada no excede el lmite legal previsto (30 das en el ao aniversario). La ley ha derogado un artculo que en la redaccin original llevaba el nmero 242, donde se indicaba que las suspensiones menores de 30 das agraviantes o injuriosas para el trabajador que no las aceptaba, les daba derecho a considerarse en situacin de despido.
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Con la supresin parecera que se cierra esa posibilidad pero estimamos que ni an as puede negarse la aplicacin de principios generales de la materia y una suspensin con las calificaciones indicadas agraviante e injuriante y, por supuesto, injustapuede dar restrictiva y excepcjonalmente derecho a que el dependiente se considere en situacin de despido. Se afirma lo expuesto ;en los artculos 242 y 246 de la ley. 2. Cuestionamiento.
Las suspensiones que exceden el plazo mximo admitido dan derecho al trabajador a considerarse en situacin de despido, pero para ello ste no debe aceptarlas y debe expresar su voluntad concretamente, ya que puede elegir la otra va: el reclamo salarial. El plazo para cuestionar cualquier sancin disciplinaria es el de treinta das corridos a partir de la notificacin de la medida y este plazo de caducidad previsto en el artculo 67 rige en todos los casos confirmando lo expuesto en el artculo 259 cuando limita los modos de caducidad a los que "resultan de la ley". La necesidad de afirmar el principio de seguridad en las relaciones y la defensa del principio de conservacin exigen esta conclusin. 1. Procedencia o no del despido. Aunque las suspensiones menores de treinta das aparecen en principio como que no pueden provocar el despido indirecto del trabajador, ello no obsta a que proceda el distracto como excepcin cuando la suspensin ha sido dictada con la sola finalidad de injuriar o perseguir al trabajador (CATr. Concordia, Entre Ros, 3177/79, "Zeus", 1980, n 1114). La suspensin que no excede la duracin mxima no autoriza a romper el vnculo (CNATr., Sala I, 24/3/80, "J.T.A." 1980-7). La presencia del acto antijurdico del exceso de suspensin obrando sin previsin y cuidado por el empleador a travs de sus dependientes y generador de la ruptura de la relacin laboral deviene una responsabilidad culposa por el agravio inferido al empleado que debe resarcirse dentro de los parmetros de la ley (T.Tr. n 1 La Plata, 18/ 4/79, "D.T.", 1979-1024). La negligencia culpable de la empleadora no excusa el error de hecho (art. 929, Cd. Civil) (En el caso, la empleadora aplic una suspensin disciplinaria por un plazo mayor) (T.Tr. n 1, La Plata, 18/4/79, "D.T.", 1979-1024). En el caso de suspensin superior a los topes legales el trabajador puede optar por disolver el vnculo o mantenerlo. En el ltimo caso si la suspensin no ha sido aceptada, la falta de pago de las remuneraciones es injustificada, pues su rechazo implica que el trabajador mantiene a disposicin de su empleador su capacidad de trabajo (CNATr., Sala I, 24/3/75, "D.T.", 1975-557). La suspensin, an injustificada, impuesta por razones disciplinarias, que reconozca un plazo razonable, menor de treinta das, slo confiere-derecho al trabajador a reclamar los importes correspondientes a los salarios adeudados pero no lo faculta a disolver el contrato de trabajo, invocan-
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do tal proceder como configurativo de justa causa (CNATr., Sala II, 29/2/96, "D.J.", 1996-2-363). 2. Impugnacin de la medida. La impugnacin puede cuestionarse, aun cuando la ley de contrato de trabajo no lo dice, ante la comisin interna y ante la autoridad administrativa o aun la judicial (T.Tr. Olavarra, 13/11/78, "S.P.L.L.", 1980-65). La declaracin "reservo derechos" suscripta por el trabajador al notificarse la suspensin, es suficiente para manifestar su voluntad negativa en la aceptacin de la medida (CNATr., Sala V, 28/2/74, "T. y S.S.", 1973/74-523). No pueden considerarse impugnadas las suspensiones a los actores por el
hecho de que stos hayan dado poder a un profesional para entablar demanda contra el principal. Tampoco la iniciacin de la demanda al vencimiento de la suspensin configura el rechazo de esta medida (CNATr., Sala I, 20/3/ 64). - Para que el trabajador pueda darse legtimamente por despedido invocando la situacin prevista en el art. 222 de la L.C.T. es necesario que haya impugnado la suspensin en forma tempestiva, pues la ley condiciona expresamente a tal requisito la justificacin del despido indirecto. No existiendo plazo legal para la impugnacin de las suspensiones por causas econmicas, la objecin debe formularse en forma inmediata, lo ms cercanamente posible a la notificacin de la suspensin (CNATr., Sala VI, 27/5/80, "B.C.N.A.Tr.", n 35).
Art. 223. Salarios de suspensin. Cuando el empleador no observare las prescripciones de los arts. 218 a 221 sobre causas, plazo y notificacin, en el caso de sanciones disciplinarias, el trabajador tendr derecho a percibir la remuneracin por todo el tiempo que estuviere suspendido si hubiere impugnado la suspensin, hubiere o no ejercido el derecho que le est conferido por elârt. 222 de esta ley. Salarios de suspensin. El trabajador puede considerarse en situacin de despido indirecto cuando l suspensin disciplinaria que se le impone excede los plazos legales mximos; para ello debe manifestar su no aceptacin de la medida. ' Pero le est acordado al mismo otra facultad sin necesidad de romper el contrato; puede reclamar los salarios por todo el tiempo que estuviere suspendido. Esta facultad le asiste cuando: a) el empleador se excedi en los plazos mximos legales (art. 222);;; /o) la medida no se fund en justa causa (art. 219); a) no tena plazo fijo (art. 219);
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d) no se notific por escrito (art. 219); e) se trataba de una sancin disciplinaria desproporcionada a la falta o incumplimiento atribuido (art. 67); f) la sancin se impuso excediendo las pautas del convenio colectivo, el estatuto profesional, el consejo de empresa o el reglamento interno; se soslay la dignidad del trabajador o se abus-del derecho (art. 68); . g) no se sigui en el caso de las suspensiones por falta o disminucin de trabajo o en las fundadas en fuerza mayor 1 orden de antigedad dentro de la especialidad, cuidando en cada semestre el privilegio familiar (art. 221). En todos estos casos el trabajador tiene derecho a percibir la remuneracin, ya que l no motiva la suspensin y la remuneracin le corresponde preste o no servicios, por el solo hecho de poner al inicio del contrato sif fuerza de trabajo a disposicin del empleador, quien unilateraimente no puede negar su primordial obligacin: pagar el salario (art. 223 bis).
Dispuesta una"suspensin por disminucin o falta de trabajo por un plazo superior al legalmente autorizado e impugnada tal medida, deben pagarse los salarios correspondientes por ei tiempo de la suspensin, con la salvedad que debern abonarse nicamente los haberes de los das hbiles y feriados obligatorios (S.C.B.A., 25/8/80, "D.T.", 1981-31). Si no se ha impugnado la suspensin no procede ei reclamo por salarios de dicho perodo, no obstando a tal solucin el hecho de que el art. 223 de la L.C.T. se refiera a sanciones disciplinarias, ya que se trata de un mero error material debiendo abarcar el caso de suspensiones por falta o disminucin de trabajo (3.C.B.A., 25/8/80, "D.T.", 1981-31). El trabajador que no impugn en tiempo la medida no tiene derecho a la percepcin de ios salarios de suspensin (CNATr., Sala III, 30/8/77, T. y S.S.", 1978-116). En las suspensiones en exceso del tope legal, si el trabajador no se ha considerado despedido tiene derecho al cobro de las remuneraciones ms all de tal lmite y hasta su reincorporacin (CNATr., Sala I, 24/3/75, "D.T.", 1975557). La suspensin sin justa causa aunque hubiere sido notificada fehacientemente da derecho al cobro de los salarios correspondientes, siempre que la medidano hubiere sido aceptada por el dependiente (CNATr., en pleno, 28/ 6/56, "D.T.", 1956-484). La frase "reservo derechos legales" que el trabajador coloca en el instrumento que le notifica de una suspensin puede ser considerada cabal impugnacin en los trminos del art. 223, L.C.T (t.o.) (CNATr., Sala IV, 31/8/81, sentencia 46.585). Ante suspensiones del empleador, no tiene el dependiente otro derecho que el de reclamar los correspondientes salarios cados (art. 223, L.C.T. t.o.) y slo darse por despedido en los supuestos contemplados por el art. 222 del mismo ordenamiento; ya que una suspensin, por ms que carezca de justa causa, no configura salvo eventuales supuestos excepcionales injuria que impida la prosecucin de la relacin laboral (CNATr., Sala I, 31/3/ 81, sentencia 42.165).
43 - Ley dz Contrato de Trabajo.
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El trabajador que considera arbitraria la suspensin, adems de manifestar su disconformidad, puede reclamar judicialmente el importe de los jornales cados, pero no romper intempestivamente el contrato de trabajo, prescindiendo de cualquier paso previo, como si hubiere estado ante un perjuicio irreparable y un hecho que por su gravedad impidiese la continuidad de la relacin laboral (CNATr., Sala III, 2/ 10/70). La Ley de Contrato de Trabajo adolece de imprevisin legal al no fijar hasta qu momento quedar vigente el contrato de trabajo si se excediere la patronal al aplicar suspensiones superiores a 90 das, mantenindose el vnculo. El contrato de trabajo crea derechos y obligaciones para ambas partes. Entre otros, para el trabajador, la de poner a disposicin del empleador su capacidad laborativa, y para ste la de abonar los salarios correspondientes. Siendo el expuesto el principio general que rige, la facultad de suspender al trabajador constituye una excepcin al mismo, por lo que debe ser interpretada con carcter restrictivo. En caso de suspensin que exceda los topes legales, el trabajador est facultado para optar por disolver el vnculo o mantenerlo. En este ltimo caso, si la suspensin no ha sido aceptada, resulta evidente que la falta de pago de salarios es injustificada, atento a que ese rechazo implica tcitamente que el subordinado mantiene a disposicin de su principal su capacidad de trabajo. En las suspensiones que exceden el tope legal, si el dependiente no se ha dado por despedido, tiene derecho alcobro de los salarios ms all de tal lmite y hasta la reincorporacin (CNATr., Sala I, 24/3/75, "D.L.", 1976-189). Si la injuria proviene de una suspensin injustificada, el trabajador slo tiene derecho a reclamar los salarios de
suspensin y no a darse por despedido (art. 223, L.C.T.) siempre que impugne ' la sancin en trmino. Slo a manera de excepcin le asiste el derecho a darse por despedido cuando el plazo de suspensin disciplinaria excede de 30 das (arts. 220, 222 y 67, L.C.T.) (T.Tr. n 1, La Plata, 18/4/79, "D.T.", 1979-1024). Las suspensiones menores de treinta das, salvo que posean una injuriosidad tal que no consientan la prosecucin de la relacin, no pueden justificar el despido indirecto, aunque s el reclamo del pago de los salarios cados (CNATr., Sala IV, 28/3/79, "D.T.", 1979-595). El art. 24 de la L.C.T. no condiciona el derecho al cobro de salarios por suspensin a la previa impugnacin de la medida, pues consagrada la facultad del empleador a disponerla, el trabajador debe acatar la decisin adoptada, sin perjuicio de encontrarse autorizado para reclamar el pago de los salarios cados si el resultado de la causa penal le fuera favorable (S.C.B.A., 26/12/79, "D.T.", 1980-623). De acuerdo a la norma del art. 223 L.C.T. si el trabajador no impugna la suspensin, ello no puede tener otra consecuencia que la de su aceptacin (CNATr., Sala III, 30/8/77, "T. y S.S.", 197.5-116). ' ~ Para que procedan los salarios por suspensin disciplinaria injustificada, el trabajador debe haberla impugnado en tiempo oportuno (art. 223, rgimen de contrato de trabajo) (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096). La suspensin, an injustificada, impuesta por razones disciplinarias, que reconozca un plazo razonable, menor de treinta das, slo confiere derecho al trabajador a reclamar los importes correspondientes a los salarios adeudados pero no lo faculta a disolver el contrato de trabajo, invocando tal proceder como configurativo de justa causa (CNATr., Sala II, 29/2/96, "D.T.", 1996-A, 1214).
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Si bien no existe trmino legal establecido para impugnar las suspensiones aplicadas por la empleadora, ante situaciones susceptibles de originar serias consecuencias en el desenvolvmiento de un establecimiento, ms an en situacin de crisis, se impone la fijacin de un lapso razonable para que la parte afectada fije su posicin, pues ia actitud silente puede llevar a que el principal considere que las medidas suspensivas han sido aceptadas por los afectados por resultar convenientes a los efectos de posibilitar la continuidad de la fuente de trabajo (CNATr., Sala VIII, 18/8/95, TXT.", 1996-A, 459).
El representante sindical que resulta suspendido precautoriamente - en su trabajo no gozar de su sueldo mientras dure la medida pues su situacin es la misma que la que se da en el rgimen de la ley de contrato de trabajo ya que el art. 30 del decreto 467/88 reglamentario de la ley 23.551 dice que el empleador deber mantener el cum plimiento de la totalidad de los deberes que las convenciones colectivas ponen a su cargo pero no se refiere al salario, obligacin que desaparece, igual que la del trabajador de prestar servicios (TTrab. Trenque Lauquen, 20/9/95, "L.L.B.A", 1996-678).
Art. 223 bis. Prestacin no remunerativa*. Se considerar prestacin no remunerativa las asignaciones en dinero que se entreguen en compensacin por suspensiones de la prestacin laboral y que se fundaren en las causales de falta o disminucin de trabajo, no imputables al empleador, o fuerza mayor debidamente comprobada, pactadas individual o colectivamente y homologadas por la autoridad de aplicacin, conforme normas legales vigentes, y cuando en virtud de tales causales el trabajador no realice la prestacin laboral a su cargo. Slo tributar las contribuciones establecidas en las leyes n 23.660 y 23.661. Prestaciones no remunerativas. Se incluy en la Ley de Contrato de Trabajo este artculo nuevo a travs de 2a ley 24.700 (B.O. 14/10/96) que tambin incursion en otros temas vinculados con el instituto de la remuneracin. En efecto, por su artculo 1 se agreg a la L.C.T. como artculo 103 bis los denominados '"'beneficios sociales" que se refieren a las prestaciones de naturaleza jurdica de seguridad social, no remunerativas, no dinerarias, no acumulables ni sustituibles en dinero que otorga el empleador al trabajador por s o por medio de terceros y tiene por objeto mejorar su calidad de vida o la de su familia a cargo. Por su artculo 2 se modific el artculo 105 de la L.C.T. que qued redactado tal como se indic en su lugar, siempre refirindose al instituto de la remuneracin.
* Texto segn ley 24.700 (B.O. 14/10/96).
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Finalmente, por su artculo 3, se incluye este artculo 223 bis en el cuerpo legal laboral general con el mismo criterio. Considera prestaciones no remunerativas a sumas de dinero que pueden otorgarse por los empleadores al trabajador en casos de suspensiones de trabajo motivadas en particular por razones econmicas, las que atento precisamente su carcter no remunerativo no tributan aportes y contribuciones por lo que resultan menos onerosas para ambas partes. Slo no exime de tal recaudo a las contribuciones que se refieren a obras sociales (ley 23.660, B.O. 29/1/89) y al sistema nacional del seguro de salud (ley 23.661, B.O. 20/1/89). En lo que respecta al primer caso las organizaciones gremiales de trabajadores quedaron muy agradecidas. Art. 224. Suspensin preventiva. Denuncia del empleador y de terceros. Cuando la suspensin se origine en denuncia criminal efectuada por el empleador y sta fuera desestimada o el trabajador imputado, sobresedo provisoria o definitivamente, aqul deber reincorporarlo al trabajo y satisfacer el pago de los salarios perdidos durante el tiempo de la suspensin preventiva, salvo que el trabajador optase, en razn de las circunstancias del caso, por considerarse en situacin de despido. En caso de negativa del empleador a la reincorporacin, pagar la indemnizacin por despido, a ms de los salarios perdidos durante el tiempo de la suspensin preventiva. S la suspensin se originara en denuncia criminal efectuada por terceros o en proceso promovido^de oficio y se diese el caso de la privacin de la libertad del trabajador, el empleador no estar obligado a pagar la remuneracin por el tiempo que dure la suspensin de la relacin laboral, salvo que se tratara de hecho relativo o producido en ocasin del trabajo. 1. La suspensin precaucional o preventiva.
Este recurso del empleador tiene carcter precauciona! y puede motivarse en distintos supuestos: la existencia de una denuncia criminal contra su empleado, su proceso o su ausencia del trabajo por arresto a detencin, sin proceso ni denuncia. Esta suspensin no fue prevista en la ley 11.729 pero la ley 16.881 (B.O. 19/5/66) la tuvo en cuenta. En la redaccin actual se determinan taxativamente los casos en que el empleador se releva del deber de garantizar ocupacin
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efectiva (art. 78) con su consiguiente desobligacin del pago de la remuneracin. El dependiente no ha prestado servicios ni puso su fuerza de trabajo a disposicin del patrn por distintas circunstancias posibles que pasamos a analizar. 2. Suspensin, preventiva por denuncia efectuada por. el empleador.
Si la misma se desestima o se sobresee definitiva o provisoriamente al trabajador el empleador deber: a) reintegrarle al trabajo de inmediato abonndole todos los salarios cados durante el tiempo de la suspensin; b) si el empleador niega la reincorporacin deber pagar adems de los salarios cados las indemnizaciones correspondientes por despido. stas son las que se detallan en los artculos 232, 233 y 245, es decir la indemnizacin sustitutiva por preaviso omitido, la integracin del mes de despido, si correspondiere, y la indemnizacin por antigedad o despido; c) puede el trabajador no aceptar el reintegro y a su sola opcin puede considerarse en situacin de despido "en razn de las circunstancias del caso" que definirn la cuestin. El juez decidir y si progresa la opcin que es exclusiva del trabajador se hace acreedor de todas las indemnizaciones ya indicadas. Y tambin de los salarios, por supuesto. Aunque la ley menciona a la denuncia criminal, en igual situacin se encuentra la querella, y para algn laboralista el sumario administrativo y/o la investigacin interna de la empresa. El artculo tiende a reducir al mximo la utilizacin de este recurso, ya que el fracaso en sede penal resultar al empleador denunciante sustancial-mente oneroso. Se ha criticado la solucin legal porque la norma no hace referencias a los distintos matices, y hacer responsable siempre al patrono por los salarios cados cuando el proceso termin no sancionndose al dependiente por la sola circunstancia de ser aqul el denunciante, puede afectar principios de equidad y buena fe. Se ha observado que la norma hubiera sido menos discutida si tambin previera que los salarios cados progresan no slo con la desestimacin de la denuncia del patrn sino cuando tambin se hubiera demostrado que sta era infundada, irrazonable y maliciosa, pretendiendo con la misma el principal slo eludir obligaciones laborales. 3. Suspensin preventiva por denuncia efectuada por terceros o en proceso de oficio.
Cuando no hay prestacin laboral porque el trabajador estaba privado de libertad es justo que el empleador no est obligado al pago
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de salarios. El dependiente no estuvo a disposicin del principal ni prest tareas; no rige en consecuencia el artculo 103. Pero si la denuncia o detencin deriv de un hecho relativo o producido en ocasin del trabajo s corresponde el pago. De esta manera se trata de evitar las denuncias informales, subrepticias, indirectas de la misma empresa o sus representantes. Y nos hallamos ante la misma objecin anterior. Nos parece excesiva la sancin del pago de los salarios del trabajador que no labor por razones que al empleador le resultaron absolutamente ajenas. Cuando la detencin o el proceso no han tenido que ver con el trabajo la norma es acertada; el empleador no tiene ms remedio que suspender preventivamente a su trabajador ausente forzoso, mientras dure su incumplimiento, del que resulta el patrono totalmente ajeno. Pero no obstante corresponde tener presente que el principal no se encuentra facultado para rescindir causadamente el contrato si el trabajador es condenado por un hecho culposo si el mismo fuere extrao al trabajo y si tampoco ningn principio laboral se vulner. 4. Oros supuestos.
stos son los nicos casos admitidos por la norma en los que la suspensin preventiva tiene cabida en la ley. En otros casos el empleador podr invocar la justa causa (art. 218) pero no este tipo de suspensin y por ello no podr excederse en el mximo de los treinta das anuales, en su caso. En la suspensin preventiva el trabajador carece del derecho a impugnacin, pues no ha sido aqulla buscada por su empleador. 5. Plazo.
En este tipo de interrupciones del trabajo no existe plazo mximo de duracin. Nada dice la ley al respecto. El trmino se prolonga por todo el tiempo del procesamiento o de la detencin. Porque esta suspensin es de plazo cierto pero de fijacin indeterminada. No rige en consecuencia tampoco el lmite de los noventa das, previstos en el art. 220. Su cese tampoco est expresamente indicado en la norma, pero puede estimarse que las pautas vlidas al efecto son que el empleador disponga de inmediato la reincorporacin notificando su decisin al dependiente cuando ha sido parte en el proceso y ste concluy en la absolucin o el sobreseimiento. Por su parte cuando el empleador no particip del mismo corresponder al trabajador solicitar el cese de la medida. La reincorporacin debe pedirse de inmediato, ya que la misma no exonera al trabajador de dar razn de sus ausencias para no incurrir en abandono.
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Notificacin.
En este caso cualquier notificacin fehaciente y concreta es vlida. Siempre que el medio sea apto, directo y/o hasta mediato, en atencin al particular receptor de la noticia y su especial situacin y ubicacin. Pero no puede desprevenirse al trabajador con una suspensin no anunciada previamente si ello es posible. La notificacin debe tambin indicar la causa que motiva la medida. Pero tambin corresponde indicar que no siempre sta resulta posible. Me refiero a los casos en que el trabajador ha sido guardado a "buen recaudo" (sie) y el empleador no ha sido anoticiado del lugar. 7. Consideraciones especiales.
La suspensin preventiva es una facultad del empleador pero no es una obligacin, y la comisin de-un delito por parte de un dependiente no obliga al principal a adoptarla en todos los casos porque el delito puede violar ya la buena fe que ambas partes se deben y ese caso de deslealtad puede significar la prdida de la confianza que el empleador deposita en su subordinado, presupuesto esencial del contrato de trabajo, justificndose entonces la denuncia directa del mismo. Cuando la razn de la suspensin se produce en los otros supuestos denuncia de terceros o procedimientos de oficio pero por un hecho vinculado al trabajo, el empleador tambin puede disponer la rescisin invocando la injuria que decidir en todo caso el juez laboral con abstraccin del resultado en el proceso penal. La suspensin precaucional es una facultad pero no es un deber del empleador, repito, por ello su omisin no invalida una cesanta dispuesta an antes de una condena en sede penal y si se prueba ante el juez del Trabajo la injuria laboral no procede el pago de ninguna indemnizacin. 8. Conclusin de la suspensin por condena en sede penal.
La decisin penal gravita en la reanudacin o definicin del contrato laboral. La condena motiva la resolucin del contrato, si ste estaba comprometido. Si la suspensin se origin por terceros o de oficio y por hechos extraos al trabajo el empleador debe actuar con prudencia porque la sola detencin del trabajador y aun su proceso y condena no justifican la cesanta si sta no atenta contra el buen nombre del establecimiento o implica el quebrantamiento de la necesaria confianza recproca de las partes.
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9.
Otros casos.
La absolucin del trabajador en sede penal admite en principio el reintegro y pago de los salarios cados del trabajador suspendido precaucionalmente, pero no siempre la liberacin del trabajador de toda responsabilidad penal lo exime de la laboral. Una conducta puede valorarse sin alcanzar la norma penal represiva pero puede no obstante llegar a violar los deberes emergentes del contrato de trabajo, legitimando en ese caso un despido con causa. A los efectos laborales no se aprecia de igual manera toda absolucin en sede penal como cuando el inculpado se benefici con la duda prevista en el artculo 13 del Cdigo Penal Criminal de la Capital Federal. Lo mismo acontece en caso de sobreseimientos provisorios o definitivos porque aunque no medi un delito pudo concurrir una causal legtima de despido. No es lo mismo si el sobreseimiento se bas en la inexistencia del hecho o en la falta de autora. Pero al tratar la suspensin la ley privilegia tanto al trabajador absuelto como al sobresedo provisoriamente, aun cuando en este caso la sospecha sobre l no se le levant. En cambio la cesanta dispuesta por un hecho as calificado se ha considerado no arbitraria; mas la fra letra del artculo que comentamos da otras soluciones. Por eso ms de un empleador prudente optar por liquidar el contrato sin recurrir al instituto de la suspensin preventiva porque sus proyecciones pueden depararle una sorpresa desagradable. La prescripcin de la accin penal no est prevista en este artculo pero la jurisprudencia se ha decidido por la procedencia de la inmediata reincorporacin del suspendido. El desistimiento de la querella no justifica la retencin de los salarios cados y la libertad provisoria si se trata de hechos vinculados al patrono no obliga al reintegro. La confianza aqu no ha reaparecido obligatoriamente. Como podemos apreciar, todos estos diversos supuestos no son equiparables y por condenar la ley al empleador en todos los casos al pago de las indemnizaciones y los salarios cados har desistir del instituto a ms de un patrono que optar prudentemente por otra de sus facultades: el despido. Cuando la injuria laboral es evidente su valoracin ser ponderada por el juez laboral sin necesidad de la previa intervencin de su colega en el fuero penal, el que podr tal vez tener otra ponderacin no necesariamente concluyente y absoluta.
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1. Denuncia efectuada por terceros o en proceso promovido de oficio. La suspensin preventiva de un dependiente detenido y procesado por cuestiones ajenas al empleo, condicionada a las resultas del proceso penal, slo se justifica cuando el resultado de aquellos procedimientos puede influir en la calificacin laboral de su conducta, pues no cualquier hecho persegible penalmente resulta adecuado para una posible denuncia patronal por afectar a la relacin de trabajo (CNATr., Sala VI, 28/2/79, "L.T.", XXVTI-562). La suspensin preventiva del trabajador en espera del resultado del proceso no iniciado por el empleador, slo se justifica cuando ste puede influir en la calificacin laboral de la conducta del dependiente,, pues no cualquier hecho persegible penalmente resulta adecuado para denunciar por injuria el contrato laboral (CNATr., Sala VI, 28/ 2/79, "J.T.A.", 1979-317). No puede el trabajador considerarse injuriado por la decisin del empleador de suspenderlo por hallarse sometido a proceso penal, mxime cuando ste ha sido originado por denuncia efectuada por tercero o promovido de oficio (CNATr., Sala III, 31/3/77, "E.D.", 75212). Si no ha habido denuncia patronal los salarios perdidos durante la suspensin precautoria slo son exigibles desde la terminacin del proceso, por lo que su actualizacin es procedente slo desde entonces (CNATr., Sala III, 21/3/ 77, T. y S.S.", 1977-352). El hecho mismo del procesamiento de un trabajador es motivo suficiente para justificar al menos temporariamente^ la aplicacin de una suspensin precautoria por parte del empleador. El trabajador no puede considerarse injuriado por sta, en especial cuando la suspensin no se origina en denuncia criminal efectuada por el empleador
sino en denuncia de terceros o en proceso promovido de oficio. Es injustificada la actitud de los trabajadores de considerarse despedidos sin causa, si se hallaban procesados por delitos que prima facie habran cometido a travs de su desempeo en la demandada, desde que no tenan otra alternativa legal que esperar el fin de los procesos para reclamar en su caso lo que correspondiere (CNATr., Sala III, 31/3/77, "D.L.", 1977-192). No es procedente el reingreso pedido por un dependiente detenido y sometido a proceso por un hecho ajeno al trabajo lo cual motiv su suspensin, cuya causa penal no ha concluido, pese a que haya obtenido excarcelacin bajo caucin juratoria (CNATr., Sala VI, 14/8/79, "B.C.N.A.Tr.", n" 32). 2. Denuncia efectuada por el empleador. Obra conforme a derecho el trabajador que ha sido procesado en virtud de la denuncia criminal del empleador y que al ser sobresedo procede a considerarse despedido injustamente (CNATr., Sala II, 23/5/79, "J.A.", 1979-IV-370). El art. 224 de la L.C.T. no condiciona el derecho del cobro de salarios por suspensin a la previa impugnacin de la medida, pues consagrada la facultad del empleador a disponerla, eltrabaja-dor debe acatar la decisin adoptada, sin perjuicio de encontrarse autorizado para reclamar el pago de los salarios cados si el resultado de la causa penal le fuera favorable (S.C.B.A., 26/12/79, "D.T.", 1980-623). Si el actor fue procesado a raz de la denuncia criminal del empleador, dictado el auto de sobreseimiento, pudo legtimamente, como lo hizo, considerarse despedido (art. 224, Ley de Contrato de Trabajo) (CNATr., Sala II, 23/ 5/79, "J-A.", 14/11/79).
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Aunque el art. 241 Ley de Contrato de Trabajo mencione solamente la denuncia desestimada o el sobreseimiento provisional o definitivo del trabajador, la absolucin en el proceso penal debe ser asimilada a aquellas situaciones, aunque sea producto del beneficio de la duda (S.C.B.A., 2176/77, Ac. 23.138, "J.A.", 5/4/78). Si los actores-empleados haban sido suspendidos hasta tanto se determinara su situacin en el juicio penal, lo que haba sido consentido por los damnificados nos encontramos ante una obligacin sujeta a condicin ya que el derecho de los actores al cobro de los salarios cados durante el perodo de suspensin nacera si resultaban sobresedos o absueltos en el juicio. El cumplimiento del plazo de prescripcin de la accin penal podra dar lugar a que se resolviera la situacin de los imputados, pero mientras no se dictara el sobreseimiento, no naca el derecho a reclamacin y, por ende, no comenzaba a correr el plazo de prescripcin de los crditos laborales (S.C.Mza., Sala II, 13/9/76, "J.A.", 12/10/77). El propsito de la ley 20.744 de la L.C.T. en su art. 241 es acordar al trabajador, absuelto o sobresedo en juicio penal, aunque sea provisoriamente, el pago de los salarios cados, pese a que su inocencia no haya quedado totalmente aclarada, bastando que no exista condena en su contra, por lo que el sobreseimiento por prescripcin no puede excluirse del principio general al no hacer la ley ninguna distincin entre los distintos motivos por los cuales se dicta el sobreseimien-to7 y no pudiendo el juez ser ms exigente que en el sobreseimiento provisorio ya que en ambos supuestos no aparece suficientemente clara la inocencia del obrero y por el contrario en aqul a diferencia de ste el proceso ha quedado cerrado definitivamente (S.CMw, Sala H, 13/9/76, "J.A.", 12/ 10/77).
Ante el texto claro y expreso de la ley de contrato de trabajo en su art. 241, no cabe que el juez analice el expediente penal a fin de determinar si de l emanan elementos suficientes para entender que han e_xistido injurias a la patronal, ya que la ley declara suficiente para otorgar derecho al obrero al cobro de salarios cados y reincorporacin al trabajo, el que exista sobreseimiento a su favor; por otra parte, la suspensin preventiva dispuesta por el empleador, lo ha sido hasta tanto la justicia penal determine la situacin de los actores y, si ellos han sido sobresedos, no cabe modificar el sentido de la suspensin y entender que lo ha sido por injurias a la patronal (S.C.Mza., Sala II, 13/9/76, "J.A.", 12/10/77). En la suspensin precauciona! del art. 241 L.C.T. juega una doble condicin: la que est representada por la resolucin penal adversa al trabajador en cuyo caso la eventual sancin del despido a aplicar al trabajador suspendido se considera dictada contemporneamente a la notificacin de la suspensin originaria, supuesto en el cual, la decisin del juez del fuero penal reviste las caractersticas de una condicin resolutoria; si el fallo correccional o criminal favoreciera la situacin del obrero dicha resolucin juega como condicin suspensiva respecto del crdito de salarios que se hubiere devengado mientras el afectado por ia medida estuvo constreido a inactividad sin justa causa, es decir, el crdito formado por los llamados salarios cados (S.C.Mza., Sala II, 13/9/76, "J.A.", 12/10/77). Cuando el trabajador es sobresedo en cualquiera de los casos de sobreseimiento previstos en el proceso penal, ya sea por referencia al imputado, al hecho o al transcurso del tiempo se extingue para siempre la incriminacin del encartado, por lo que el empleador deber abonar todos los salarios cados durante el lapso de la suspensin
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preventiva y, en el caso de prescripcin de la accin penal, los originados entre la fecha de la suspensin y la fecha en que de pleno derecho y automticamente se cumpli la misma, atento que en cuanto a su extensin temporal no puede depender de la sola voluntad de sus acreedores. El derecho al cobro de salarios cados establecido en el art. 241, ahora 224 L.C.T. a favor del dependiente que haya sido suspendido preventivamente sin causa legal, no es incondicionado ni irrestricto ni perpetuo, sino que constituye una facultad cuyo ejercicio debe emplearse armnicamente en el plexo de las obligaciones y derechos que hacen al contenido del contrato de trabajo e implica que el trabajador haya satisfecho la elemental obligacin de estar a disposicin de la empresa, debiendo a su vez consultar los fines del instituto, la buena fe y dems obligaciones del trabajador. La ley supone la existencia de un paralelismo entre la suspensin preventiva art. 224 L.C.T. y el procesamiento penal, en modo tal que la primera debe extenderse todo el tiempo necesario para cubrir el trmite formal del segundo, regla que est concebida para las sustanciaciones normales de los procesos radicados en sede penal, de manera que la interrupcin de los efectos de la relacin laboral puede abarcar el plazo de la instruccin formal del art. 204 C.Pr.Cr. y su prrroga extraordinaria y, en la hiptesis de un procesamiento que se extingue por prescripcin, el tiempo necesario para que se configure la causal de la extincin de la accin penal a que se refiere el inc. 4 del art. 343 Cd. cit. (conclusin de la mayora). El trabajador procesado por denuncia de la empleadora por delitos posiblemente realizados en el establecimiento y suspendido preventivamente hasta resolverse su situacin en el juicio penal, en caso de sobreseimiento por prescripcin de la respectiva
accin, nace recin su derecho ai reclamo de los salarios cados con el dictado judicial del sobreseimiento, y no por el solo cumplimiento del plazo legal de prescripcin, por lo que, en consecuencia, el empleador deber abonar los mismos, originados entre la fecha de la suspensin y la fecha de la declaracin judicial de prescripcin (del voto del Dr. Galds) (S.C.Mza., Sala II 13/9/76, "J.A", 12/10/77). El pago de los salarios cados durante la suspensin precautoria queda condicionado a las resultas de la investigacin; ello se concilia mejor con la finalidad de la medida, porque admitir el pago de salarios en estos casos implicara desnaturalizar el carcter de la misma; lo contrario llevara a que el dependiente que no cumpli con sus obligaciones, actu de mala fe o result culpable de un delito en perjuicio de la patronal, por el cual fue condenado penalmente, se vera premiado con el pago de salarios durante la suspensin (TTrab. Trenque Lauquen, 20/9/95, "L.L.B.A", 1996-6781. Si las irregularidades imputadas al empleado originaron la sustanciacin de una causa en sede penal promovida por el empleador por el delito de estafa, el tribunal del trabajo no pudo vlidamente pronunciarse en sede' laboral acerca de la existencia de dicho supuesto desconociendo si en sede penal ha recado o no sentencia definitiva y en su caso el contenido de la misma, pues media a su respecto la prejudicialidad prevista en el art. 1101 del Cd. Civil, por lo que el pronunciamiento debe anularse (S.C. Buenos Aires, 6/8/96, "L.L.B.A.", 1996^999). 3. El despido por delitos. Si no resultan configurados los presupuestos de actuacin de los arts. 1101, 1102 y 1103 del Cd. Civil, y no puede hablarse de cosa juzgada penal irrevisible en sede civil (laboral), el
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juzgador de este fuero est facultado para apreciar los hechos y discernir si ha existido o no injuria legitimante del despido (CNATr., Sala V, 31/3/77 T y S.S.", 1978-347). Si bien el sobreseimiento provisional de los trabajadores se fund en que no estaba justificada su responsabilidad penal, aunque en la causa se prob un hurto de material de la empresa accionada, no existe impedimento alguno para que sus conductas se valoren en el campo de las relaciones laborales a los efectos de determinar si el dador de trabajo obr en su derecho, cuando los despidi (CNATr., Sala IV, 22/5/78, "D.T.", 1979186). Es justificada la decisin de la empresa empleadora de despedir a los trabajadores accionantes si el comportamiento de stos en oportunidad de hurtos sufridos por aqulla, justifica esa decisin porque, por lo menos, se violaron los deberes de buena fe y fidelidad emergentes de los arts. 62, 63 y 85 L.C.T. (CNATr., Sala IV, 22/5/78, "D.T.", 1979-186). Si el hecho delictuoso (estafa) imputado al trabajador por terceros no irroga por s mismo un perjuicio al empleador, ni su categora laboral (supervisor de mantenimiento) o la naturaleza del delito, hacen incompatibles por razones de prestigio o de confianza la continuidad del vnculo, pues no manejaba fondos del empleador, ni llevaba su contabilidad, este ltimo debi proporcionarle trabajo una vez que el. primero recuper su libertad (CNATr., Sala VI, 28/2/79, sentencia 38.812). Si eL trabajador procesado penalmente es objeto de una suspensin precautoria la circunstancia de su so^ breseimiento definitivo no conlleva el derecho a percibir los salarios cados durante el tiempo de la suspensin, si -de todos modos se ha considerado legtimo su despido por haberse confi-
gurado una injuria laboral (CNATr., Sala V, 31/3/77). No es lo mismo a los efectos laborales una absolucin por va del art. 13 del C.P.C., que la que descarta toda responsabilidad criminal del procesado; por consiguiente esa absolucin no es suficiente para excluir la responsabilidad laboral del dependiente por el hecho material que le fuera imputado y que justifica su despido (CNATr., Sala V, 31/8/77). Es injuria que justifica el despido sin obligacin de indemnizar, el intento de retirar mercadera de la empresa sin autorizacin. A tales efectos, no puede valorarse la antigedad del empleado ni la importancia econmica de los efectos que se intentaron sustraer, sino la deslealtad que para el empleador origina en el dependiente, la falta cometida (CNATr", Sala VI, 28/3/79, "L.T.", XXVII-551). Viola el deber de buena fe e injuria gravemente al empleador la actitud del trabajador que trata de pasar de "contrabando" ciertos alimentos, junto a otros que estaba autorizado a retirar. La falta no reside en el valor econmico de la cosa en s (escaso) sino en la deslealtad expresada (CNATr., Sala III, 24/4/78, "L.T.", XXVII-157). Probado de manera categrica que en ocasin de abandonar el establecimiento en el que prestaba servicios, el trabajador portaba un bolso conteniendo material de la empresa, y habindose alegado injuria como causal de despido, resulta irrelevante su absolucin en sede penal, desde que un hecho exento de connotaciones penales puede ser configurativo de injuria laboral, puesto que la culpa laboral se informa en principios distintos a los que constituyen la culpa penal, y debido a ello, no tienen por qu guardar siempre y necesariamente obligada correspondencia. La justicia laboral est impedida de decir si un hecho constituye o no un
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delito, pero puede, en cambio, decidir que un hecho o una conducta puede configurar injuria laboral, independientemente del pronunciamiento en jurisdiccin penal (S.C.B.A., 4/9/79, "L.T.", XXVII-1163). 4. Fallecimiento del imputado. Asista derecho al actor al cobro de las asignaciones familiares durante la suspensin precautoria de la que fue objeto, pues si bien es cierto que la percepcin de asignaciones familiares se origina a partir de la efectiva prestacin de servidos, sin embargo, si la no realizacin de tareas es imputable a la empleadora, ello no debe ser obstculo para el cobro de los beneficios reclamados (en el caso, el actor fue suspendido precautoriamente ante el dictado de prisin preventiva en sede penal y la causa termin con su sobreseimiento por fallecimiento) (CNATr., Sala X, sent. 2837 del 28/11/97, "B.J.", 1998-214). 5. Prescripcin. El hecho de que la empleadora fuera la querellante y que presumiblemente se opondra al pedido de verificacin de la prescripcin de la accin penal, no obsta a considerar iniciada la prescripcin laboral. El trabajador, an en la situacin de querellado por un delito en perjuicio de su patrono y suspendido preventivamente a sus resultas, deba obrar en tanto acreedor de dicha pretensin creditoria con la prontitud natural requerible a todo acreedor interesado en proteger su inters en la percepcin de los salarios cados, agotando al mismo tiempo, su deber de obrar de buena fe "y sin abuso de la prerrogativa jurdica acordada por el ordenamiento laboral y de la reconocida como procesado prescribiente por la ley penal en caso de no haber "secuela del juicio" interruptiva por ms de dos aos (art. 63 L.C.T. y 1071
C.Civil) (CNATr., Sala V, sent. 55.661 del 27/12/96, "B.J.", 1997, 204/205). Sin perjuicio que en el plano terico es razonable pensar que, estando el proceso penal en la etapa plenaria y mediando sobreseimiento por prescripcin, si el juez penal no se hubiere pronunciado sobre la existencia de material del hecho o la responsabilidad del trabajador, nada obsta para que lo haga el juez laboral d acuerdo a las constancias de la causa penal, apreciando si la suspensin precautoria fue dispuesta justificadamente y en caso afirmativo, negar el derecho al cobro de los salarios (CNATr., Sala V, sent. 55.661 del 27/12/96, "B.J.", 1997, 204/ 205). El trabajador tuvo una justa causa de espera hasta que se produjo la extincin de la accin penal, que oportunamente le iniciara su empleadora, fecha sta en la que pudo solicitar el sobreseimiento y la reincorporacin al trabajo. Este es el dies a quo de la prescripcin laboral. Su desinters en definir la situacin no puede premiarse con la extensin ilimitada de los plazos en los que adems supuestamente se devengaron salarios. No puede tampoco escudarse en el silencio de la contraparte, porque sta es la hiptesis en que por antonomasia funciona el instituto de la prescripcin. En consecuencia, si estaba prescripto el derecho a pedir la reincorporacin, tambin lo estaba el de denunciar el contrato, puesto que este acto es consecuencia necesaria de aqul. Tampoco tiene derecho a percibir salario alguno puesto que no poda revivir acciones que estaban prescriptas (Del voto del Dr. Vaccari, en .minora) (C.N.A.Tr., Sala V, sent. 55:661 del 27/12/96, "B.J.", 1997-204/205). 6. Doctrina de la Corte Suprema. La suspensin del empleado procesado penalmente que se prolong mucho
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ms all del tiempo de su efectiva privacin de libertad carece de justa causa una vez que fue excarcelado, no existiendo fundamento normativo para la falta de pago de salarios (C.S.J.N., 14/5/85, "E.D.", 114-442). La situacin del trabajador detenido a disposicin del Poder Ejecutivo difiere, desde el punto de vista del derecho del trabajo, de la de quien se encuentra privado de su libertad por denuncia criminal efectuada por tercero o en proceso promovido de oficio, contemplada en el art. 224 de la L.C.T. No se advierte razn alguna que justifique despedir sin indemnizar a aqul ha-
cindole objeto de un trato discriminatorio y ms gravoso. Si debiera existir una diferencia ella debiera ser beneficiosa para el detenido en virtud del art. 23 de la C.N., porque la privacin de la libertad de quien se encuentra sujeto a proceso penal slo puede obedecer a la existencia de indicios vehementes o semiplena prueba de su responsabilidad por un hecho delictuoso, mientras que en el caso del arrestado en ejercicio de los poderes derivados del estado de sitio ello no slo no ocurre, sino que no puede ocurrir, pues de lo contrario se estara infringiendo la prohibicin contenida en el ya citado art. 23 (C.S.J.N., 29/3/88, "D.L.", 1988-184).
TTULO XI DE LA TRANSFERENCIA DEL CONTRATO DE TRABAJO

Art. 225. Transferencia del establecimiento. En caso de transferencia por cualquier ttulo del establecimiento, pasarn al sucesor o adquirente todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviera con el trabajador al tiempo de la transferencia, aun aquellas que se originen con motivo de la misma. El contrato de trabajo, en tales casos, continuar con el sucesor o adquirente, y el trabajador conservar la antigedad adquirida con el transmitente y los derechos que de ella se deriven. 1. Transferencia del establecimiento.
La regla general expresa que el trabajador debe cumplir su prestacin en forma personal, satisfaciendo las obligaciones emergentes del contrato de trabajo, por lo tanto, un cambio en la persona del sujeto trabajador, supone la disolucin de un contrato anterior y la concrecin de otro nuevo. Queda establecido de esta manera que con la muerte del trabajador sobreviene la inmediata extincin del contrato, segn as lo establece el artculo 248 de la Ley de Contrato de Trabajo, no siendo susceptible de ser transmitido aqul a los herederos del trabajador. En el caso del empleador la situacin vara no slo con su muerte, que no siempre extinguir el contrato segn se indica en el artculo 249, sino tambin en otros distintos supuestos en. que su figura vara porque se transfiere o cede el establecimiento, cesa la locacin o cesin, o se cede el personal a otro empleador. Dentro del tema de la transferencia del contrato la ley trata especficamente la cesin o cambio de firma, y es sta la figura dentro de las ltimas citadas que ms controversias ha originado. A estos efectos se entiende por cambio de firma a aquella que tiene origen en la enajenacin de la empresa, estimndose por tal el traspaso de la misma en su carcter de entidad, como un todo econmico, a otra persona fsica o jurdica.
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Ante esta posibilidad la ley establece que la transferencia del establecimiento, por cualquier ttulo, hace pasar al adquirente o sucesor todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que tuviera el transmisor al tiempo de la transferencia, aun las que tienen su origen en esa transmisin. De esta forma se asegura la continuacin del contrato con el sucesor del empleador original respetndose la antigedad del trabajador y los derechos de ste derivados de esa antigedad, cumplindose as con el principio de conservacin del contrato. Es necesario recordar que la norma equipara al adquirente del establecimiento por cualquier ttulo, oneroso o gratuito, con el sucesor del empleador y que las obligaciones transmitidas son todas, a saber: a) las existentes al tiempo de la transferencia, y b) las que se motivan por esa transferencia. Las consecuencias por lo tanto son obvias: a) los existentes contratos laborales continan luego de esa transferencia, y 6) el trabajador mantiene sus derechos vinculados con la antigedad, la que debe tenerse en cuenta en temas tan importantes como el beneficio vacacional (art. 150), el plazo remunerativo en poca de enfermedad (art. 208) y el clculo de indemnizaciones (arts. 231, 245), etc. En la cesin o cambio de firma, pasan ope legis las obligaciones al adquirente, en virtud de una delegacin legal, cualquiera sea la voluntad de los participantes de la operacin, quedando sin efecto, frente al trabajador, los pactos contrarios entre cedente y cesionario. El Estatuto de los encargados de casas de renta, ley 12.981 (B.O. 20/5/47), dispone que en caso de fallecimiento del propietario o venta del edificio quedarn a cargo de los herederos o delcomprador en su caso, las obligaciones del titular (art. 6). El antecedente de esta disposicin y las que integran el ttulo se encuentra en la ley 11.729, cuyo artculo 157, inc. 4o, tena previsto que en caso de cesin o cambio de firma o cuando la precedente no haya dado el aviso previo en los plazos ya enunciados y en los casos de suspensin de tareas o rebaja injustificada de las retribuciones, pasarn: a la nueva firma las obligaciones que establecen este artculo y los anteriores referidos a reconocimiento de los salarios por enfermedad y vacaciones. Esta disposicin indica que la modificacin de la situacin jurdica de la persona del empleador no afecta, en principio, la continuidad del contrato, el que se transfiere a la persona del sucesor, cualquiera sea el ttulo por el cual asume ste la sustitucin. Para algunos esta disposicin se refiere a la transferencia de todo el establecimiento, empresa o firma mientras que para otros slo es necesario, para que rija el principio, que sea una parte, siempre que
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se trate de una unidad tcnica productiva que pueda funcionar como empresa, como, por ejemplo un solo buque de una empresa de navegacin. 2. Diversos supuestos.
Pueden existir diversas causas que determinan el cambio del titular que ejerce la direccin en el contrato de trabajo, a saber: a) cuando se produce la transferencia del establecimiento o actividad; b) cuando se produce la cesin del trabajador (art. 250 de la L.C.T.) donde la cesin es de carcter individual y el trabajador puede oponerse al traspaso. Como ejemplos del primer supuesto tenemos los casos de venta, cesin, donacin, arrendamiento, usufructo, tenencia precaria, pero adems caben otros supuestos, a saber: 1) la sucesin mortis causa por fallecimiento del empleador, ya que' en estos casos slo excepcionalmente se da la extincin del contrato (art. 249). Los sucesores del transmitente son solidariamente responsables con el nuevo titular por las obligaciones contractuales a la poca de la transmisin. 2) transferencia por venta o cesin del negocio o empresa. Para que sta se opere a los fines laborales no es necesario el cumplimiento de la ley 11.867 (B.O. 20/8/34) que slo regula la transferencia de "fondos de comercio". 3) transformacin y fusin de sociedades. Las regula la ley 19.550 (B.O. 25/6/72) en los artculos 74 y 82, y en esencia se trata de la adopcin de otro tipo de sociedad previsto en la ley. La sociedad no se disuelve ni altera, el titular no vara, cambia slo su carcter, por ejemplo de una S.A. pasa a ser una S.R.L. o viceversa. Para algn autor no estaramos en el supuesto de este artculo. Distinto sera si una persona jurdica pasa a disolverse y contina el contrato una persona fsica que integraba aqulla o viceversa. Estaramos entonces, para todos, en el supuesto de este artculo. En el caso de la fusin se opera una verdadera transferencia del poder empresarial, y entonces s, este artculo tambin cobra vigencia para el nuevo empleador. 4) en caso de quiebra. La quiebra no provoca siempre la extincin del contrato, el sndico puede aconsejar la continuacin de la empresa y, en su caso, la ley de concursos y quiebras 23.551 prev la posibilidad de la venta de la unidad econmica o alguno de los establecimientos. Esta venta puede hacerse por remate pblico o privado, licitacin o venta directa y el continuador no lo es del fallido ni responde por sus deudas.
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1. Transferencia del establecimiento. La transferencia no tiene por qu ser de toda la empresa, pues puede consistir en una parte de ella, siempre que constituya por lo menos una unidad tcnica productiva que puede funcionar por s (CNATr., Sala I, 20/3/80, "L.T.", XXVIII-939). Para que se opere la "continuacin" no es suficiente que se d la continuidad en la relacin jurdica o la sustitucin empresarial, sino que la cesin o cambio de firma supone la transmisin del fondo de comercio conforme a la ley 11.867 (CNATr., Sala V, 28/2/74, "T. y S.S.", 1973/74-636). El trabajador no puede invocar el cambio de firma o la transformacin de la empresa como justa causa que le permita rescindir el vnculo, la nueva firma sucede a la anterior en todas las obligaciones a cargo de sta, en cuanto a los contratos de trabajo en curso de ejecucin y derivados de la ley (C.A.Tr.Rosaip, Sala II, 31/9/67, "L.L.", 130-738). En la transferencia del contrato de trabaje ste se mantiene vigente, aunque con el cambio de persona del empleador transfirindose al adquiren-te las obligaciones del enajenante (S.C.B.A., 15/12/70, "A.S.", 1970-11-719). Hay transferencia del establecimiento siempre que hay un cambio de empleador, es decir del titular de los poderes jerrquicos a que hacen referencia los arts. 64 a 68 de la L.C.T (CNATr, Sala .VIII, 14/11/80, "T. y S.S.", 1981-2). La cesin o cambio de firma a que alude el art. 225, no comprende solamente la venta o la transferencia mercantil de un fondo de comercio, reglada por la ley 11.867, ya que esta ltima no rige para actividades de tipo no mercantil, comprendidas sin embargo en la
L.C.T. (CNATr, Sala VIII, 14/11/80, T. y S.S.", 1981-2). El adquirente debe respetar el encuadramiento convencional del trabajador (CNATr, Sala III, 16/3/77, "T. y S.S.", 1977-514). No le son oponibles al trabajador las clusulas del convenio entre transfe-rente y adquirente del fondo de comercio, ya que el primero resulta ajeno a tales estipulaciones (C.Tr.Tucumn, 2/ 5/75, "J.A.", 1976-111-45). Una vez transferido el establecimiento y asumidas por el adquirente las obligaciones laborales del anterior propietario, el cambio de empleador y la "nueva afectacin" de la labor realizada no pueden traducirse en una modificacin del encuadramiento convencional aplicable al trabajador. Por consiguiente, resulta procedente el reclamo del trabajador que demanda el pago de diferencias salariales, si la liquidacin de haberes se practic de acuerdo con un convenio distinto del que rega su relacin laboral con el anterior empleador (CNATr, Sala III, 16/3/77). En el caso de transferencia del establecimiento, por cualquier ttulo, no son oponibles al trabajador y no surten efecto alguno frente al mismo las clusulas eximentes de responsabilidad frente al comprador, en el sentido de que las obligaciones del contrato de trabajo corren por cuenta del vendedor (T.Tr.n0 1 Lans, 28/11/78, "J.T.A.", 1979-45). La falta de pago de indemnizacin por el despido operado antes de ;la transferencia de la concesin, genera la responsabilidad solidaria del transmitente y del adquirente, como as tambin la de la empresa principal, en cuanto la actividad del concesionario se desarroUaba en inters y por encargo de dicha empresa (CNATr, Sala III, 16/ 3/77, T. y S.S.", 1977-369).
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Las presunciones del rt. 225 L.C.T. resultan aplicables al adquixente de un taxi siempre que el dependiente pruebe que, en forma habitual y exclusiva trabajaba como pen del mencionado vehculo; no es responsable el adqui-rente si el trabajador poda conducir cualquiera de los automviles que componan la flota de la vendedora (CNATr., Sala II, 5/11/81, sentencia 49.204). De los dos efectos de la transmisin del establecimiento previstos por el art. 225 de la ley de contrato de trabajo transferencia de la relacin de trabajo y de las obligaciones devengadas la solidaridad no se refiere al conjunto de derechos y deberes de prestacin y de conducta, poderes y cargas que constituyen la relacin transferida sino a las "deudas devengadas". As, por la transmisin de deudas devengadas en contra del transmitente hay un nuevo deudor el adquirente pero aqul sigue siendo deudor y la responsabilidad de ambos es solidaria. Tal solidaridad, no abarca las deudas que se devenguen despus de la transferencia (TSCrdoba, Sala laboral, 23/ 2/96, "L.L.C.", 1996909). La llamada "compensacin escolar" aunque no fuese considerada remuneratoria, reconocida desde hace muchos aos, se ha incorporado a la esfera de los pretensores e integra el plexo de deberes del empleador por lo que puede serle exigida si hubiera sido suspendida o desconocida para el futuro, precisamente porque constituye un elemento estructural de las condiciones de trabajo y, como tal, inmodificable por la mera voluntad del empleador (art. 66 L.C.T.). De tal modo, dicho elemento se ha transferido al nuevo empleador, cualquiera fuera el tipo de transferencia, por imperio del art. 225 del plexo legal mencionado (CNATr., Sala VI, sent. 47.114 del 11/8/97, "B.J.", 1998212/213). A los fines del reconocimiento de la antigedad del trabajador, en nada
cambia êl hecho de que la sociedad haya mudado de forma (de una SRL pas a una SA) sin que haya existido un acto material de transferencia de establecimiento. Si la Ley de Contrato de Trabajo en su art. 225 expresamente legisla sobre la conservacin de la antigedad adquirida con el transmitente en los casos en que se oper la transferencia, con ms razn se la debe reconocer si la empresa continu explotando el establecimiento (CNATr., Sala VII, sent. 29.824 del 17/9/97, "B.J.", 1998-212/213). La antigedad del trabajador de-be computarse sin interrupciones por su trabajo en la unidad empresaria. El hecho de que el titular de la empresa fuera en primer trmino una Sociedad Annima, luego una Sociedad de Responsabilidad Limitada y finalmente una persona fsica slo denota una transferencia en los trminos del art. 225 y siguientes de la L.C.T. que no impiden la acumulacin de la antigedad que el trabajador ha registrado en su desempeo para "las anteriores titulares (CNATr., Sala I, sent. 70.777 del 30/6/97, "B.J.", 1998210/211). La desaparicin fctica de una persona jurdica sin recurrirse a los trmites disolutorios y liquidatorios previstos en las leyes comerciales, ocupando su lugar una nueva sociedad, desarrollando la actividad de la anterior en el mismo espacio fsico, constituye lo que se ha denominado trasvasamiento de la empresa, por lo que habindose omitido el cumplimiento de los requisitos que establece la ley 11.867 ambas sociedades resultan responsables y deben responder solidariamente por el reclamo de los trabajadores (TTrab. n" 1, La Matanza, 24/10/95, "L.L.B.A.", 1996-494). El origen del reconocimiento de personalidad jurdica a los entes de ficcin y de la limitacin de su responsabilidad, cumplidos determinados requisi-
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tos, resulta ser el fomento de la actividad comercial e industrial en beneficio de toda la comunidad pero en modo alguno puede admitirse que mediante la utilizacin de este recurso tcnico legal se contrare el orden pblico laboral, frustrando los derechos de los trabajadores privndoles de su fuente de sustento y de sus crditos salariales (TTrab. n 1, La Matanza, 24/10/95, "L.L.B.A.", 1996-494). Si la codemandada se hizo cargo de la empresa donde la actora se desempeaba, con posterioridad a que aqulla decidiera su despido, no es posible extender la condena en forma solidaria a la adquirente en los trminos del art. 225 RCT, en la medida que la referida norma slo incluye a las "obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviere con el trabajador al tiempo de la transferencia", por lo que no habra asuncin por parte del adquirente respecto de las obligaciones que se hubieran hecho exigibles con anterioridad a esa circunstancia (CNATr., Sala II, sent. 78.791, 28/5/96). 2. Transferencia de concesin. No son aplicables las normas de la L.C.T. al caso de finalizar la concesin de un buffet de una asociacin civil y adjudicarse la explotacin del mismo a un concesionario distinto del anterior (CNATr., Sala II, 18/3/77, sentencia 44.021). La falta de pago de la indemnizacin por el despido operado antes de la transferencia de la concesin, genera la responsabilidad solidaria del transmitente y del adquirente, como as tambin la de la empresa principal, en cuanto la actividad del concesionario se desarrollaba en inters y por encargo de dicha.empresa (CNATr., Sala III, 10/ 3/77). , La falta de pago de indemnizacin por el, despido operado antes de la
transferencia de la concesin, genera la responsabilidad solidaria del transmitente y del adquirente, como asi tambin la de la empresa principal, en cuanto la actividad del concesionario se desarrollaba en inters y por encargo de dicha empresa (CNATr., Sala III, 16/ 3/77, "T. y S.S.", 1977-369). La distribucin de responsabilidades que los contratantes de una concesin hayan estipulado en su negocio jurdico, no es ms que una ras nter alios que en manera alguna puede oponerse a los reclamos de un dependiente (C.N.A.Tr., Sala II, 17/4/79, sentencia 45.941). 3. Cesin o cambio de firma. Cuando ha habido cesin o cambio de firma la antigedad que el nuevo patrono est obligado a reconocer a sus empleados es la que tenan en el establecimiento fabril o comercial transferido, pero no la que pudiera tener respecto del anterior propietario, por servicios que le hubiese prestado en otras actividades ajenas al giro de la empresa transmitida (S.C.B.A., 14/2/ 67, "D.T.", 1968-122). Estando vigente un contrato de trabajo todas las obligaciones que de l emergen se transfieren a los cesionarios sin desobligar a los cedentes, en mrito a que las normas de la ley 11.867 deben ceder ante las prescripciones de la ley 11.729, promulgada y publicada despus (S.C.B.A., 10/8/76, "D.T.", 1977-91; "E.D.", 75-216). En la cesin o cambio de firma las obligaciones pasan ope iegis al adquirente en virtud de una delegacin legal, cualquiera sea la voluntad de los participantes (vendedor o comprador) de la operacin, quedando sin efecto, frente al trabajador, los pactos contrarios entre cedente y cesionario, sin que la quiebra del cedente posterior a la transferencia del fondo de comercio,
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altere este principio (S.C.B.A., 10/8/76, "E.D.", 75-217; "D.T.", 1977-91). No cabe admitir que uno de los socios de la firma cesionaria del fondo de comercio pueda invocar el derecho de pagar slo una parte alcuota de las obligaciones laborales de la firma, pues tendra mejor derecho que los cedentes, solidariamente obligados a pagarlas (S.C.B.A., 10/8/76, "E.D.", 75-215). Si la empresa qued absorbida material y jurdicamente por otra, la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de la sociedad disuelta en virtud del convenio definitivo de fusin (S.C.B.A., 13/6/78, "D.J.B.A", 115-142). Aunque el trabajador haya desempeado las mismas tareas en ambas empresas, continuadoras por un proceso de licitacin, ello no implica que se hubiera producido la transferencia entre ellas, toda vez que para que esa situacin se d, es necesario un acuerdo entre las partes (cedente y cesionario) y no el mero hecho de que el nuevo empleador aparezca cumpliendo la misma tarea que el anterior (CNATr., SalaIII, sent. 74.345 del 30/6/97, "B.J.", 1998-212/213). Toda vez que ei actor continu prestando tareas y en igualdad de condiciones para la nueva empresa, que se hizo cargo a travs de una licitacin, no existen motivos para entender que sta no prolong los contratos celebrados por la primera, y que, en consecuencia, actu como su continuadora (Del voto del Dr. Eiras, en minora) (CNATr., Sala III, sent. 74.345 del 30/6/97, "B. J.", 1998212/213). 4. Privatizaciones. Las adjudicataras de una sociedad del estado en el caso Bodegas y Viedos Giol han de responder frente al reclamo indemnizatorio por despido
entablado por los trabajadores, conforme lo establecen los arts. 225 y siguientes de la ley de contrato de trabajo (TTrab. n 1, Baha Blanca, 6/8/96, "L.L.B.A", 1996-903). Telefnica de Argentina no es continuadora de Entel y no rige en el caso el principio de solidaridad prescripto por los arts. 225/229 de la L.C.T., toda vez que entre las mismas no existi un vnculo de sucesin directa o convencional, sino que en el caso se efectu un proceso de privatizacin en base a una licitacin, que impide invocar la solidaridad pasiva por la transferencia (CNATr., Sala LX, sent. 834 del 31/12/ 96, "B.J.", 1997-204/205). La C.S.J.N. en el caso: "Di Tulio, Hilda en autos Gonzlez, Carlos y otros c/Entel s/cobro de australes " del 17/12/ 96 indic que el art. 42 de la ley 23.696 establece claramente que el trabajador seguir amparado por todas las instituciones legales, convencionales y administrativas del derecho del trabajo, entre las que se cuentan las que tutelan el crdito laboral en los casos de transferencia de establecimientos, directiva legal que no puede ser desconocida por el poder Ejecutivo mediante los decretos 1105/89 (art. 44 ltimo prrafo) y 1803/92, pues ello implicara transgredir el marco legislativo que el Congreso ha impuesto a la ejecucin de la poltica de reforma del Estado y, por ende, quebrar el principio constitucional de la subordinacin del reglamento a la ley. Por ello, resultan aplicables a los procesos de privatizacin lo dispuesto por los arts. 225 a 228 L.C.T. (CNATr., Sala X, sent. 1907 del 30/6/ 97, "B.J.", 1998-210/211). Tal como lo ha resuelto la C.S.J.N. in re: "Di Tulio, Hilda en autos Gonzlez, Carlos y otros c/ENTEL s/cobro de australes" del 17/12/96, las empresas privatizadas que brindan el servicio de telefona han constituido su patrimonio con una universalidad de hecho,
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escindida de la que antes haba pertenecido al ente estatal y sucedieron a ste en las regiones asignadas en la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones, todo lo cual configura, al decir de Ja Corte, una "transferencia de establecimiento" en los trminos del art. 225 y concs. L.C.T (CNATr., Sala X, sent. 1907 del.30/6/ 97, "B.J.", 1998-210/211). En cuanto a la responsabilidad de Telefnica de Argentina SA, en razn de lo dispuesto en el art. 42 de la ley 23.696, el Poder Ejecutivo no puede vlidamente desconocer la aplicacin en los procesos de privatizacin de lo dispuesto en los arts. 225 a 228 de la L.C.T. como lo ha hecho implcitamente en el ltimo prrafo del art. 44 del decreto 1105/89 y en forma expresa en el decreto 1803/92 pues ello implica transgredir el marco legislativo que el congreso ha impuesto a la ejecucin de la poltica de reforma del estado y, por ende, importa quebrar el principio constitucional de la subordinacin del reglamento a la lev (CNATr., Sala X, sent. 2109 del 25/8/97, "B.J.", 1998-212/ 213). La "transferencia del establecimiento" queda comprendida en las disposiciones de los arts. 225 a 228 de la L.C.T., ya que el procsdimiento seguido para concretar la privatizacin consisti en la constitucin como licenciatarias de sociedades annimas, cuyo nico objeto social sera la prestacir de "servicios pblicos de telecomunicaciones" (decreto 60/90) a las que transfirieron "todos los derechos de Entel y del Estado Nacional sobre la totalidad de los activos afectados al servicio", segn las distintas reas en que ste fue dividido (confr. art. 8 del decreto 731/89, modificado por el decreto 59/90 punto 7.1.1. del contrato de transferencia). Los paquetes accionarios de tales sociedades se adjudicaron mediante concurso pblico internacional (dec. 60/90), de manera
que Telefnica de Argentina constituy su patrimonio con una universalidad de hecho escindida de la que antes haba pertenecido al ente estatal y sucedi a ste en la regin que le fue asignada en la prestacin de los principios a que alude el art. 42 de la ley 23.696 (CNATr., Sala X, sent. 2109 del 25/8/ 97, "B.J.", 1998212/213). Lo establecido en el pliego de bases y condiciones en el sentido de que las sociedades licenciatarias no sustituyen a Entel en sus obligaciones y responsabilidades (punto 7.5) y en el contrato de transferencia en el que se aplica esta pauta (punto 9.2.) no puede tener otro alcance que el de otorgar a la sociedad licenciataria el derecho a una accin de regreso contra el Estado nacional. Tal conclusin se impone puesto que el objeto de los contratos pblicos debe adecuarse a lo establecido en as leyes dictadas por el Congreso, es conveniente recordar que el Estado se halla sometido al principio de legalidad, que se vera vulnerado si se desconociese la existencia de Solidaridad (CNATr., Sala X, sent. 2109 del 25/8/97, "B.J.", 1998-212/213). Cuando la transferencia en la explotacin de lneas de transporte colectivo de pasajeros se realiza en base a una decisin de la Subsecretara de Transporte Metropolitano, y no como resultado de ser adjudicatarios de tal explotacin, dicha circunstancia excluye la aplicacin del art. 225 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, sent. 74.779 del 19/ 2/98, "B.J.", 1998-214). No resulta aplicable la solidaridad emergente de los arts. 225 y siguientes de la L.C.T., cuando la transferencia no se realiz mediante un vnculo de sucesin directa o convencional, sino que fue el Estado el que adjudic la concesin del servicio pblico a una empresa, por lo que no existe transmi-tente ni cedente, habida cuenta de que la adquisicin por la adjudicataria tie-
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ne como causa jurdica un acto de autoridad administrativa competente y no un contrato privado de transferencia (CNATr., Sala VII, sent. 30.008 del 3/ 11/97, "B.J.", 1998-214). Entre la Empresa de Ferrocarriles Argentinos (EFA) y Ferrocarriles Metropolitanos S.A. (FEMESA) ha mediado una transferencia de establecimiento (la red ferroviaria suburbana) en los trminos del art. 225 L.C.T., por lo que pasan al sucesor todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el trasmitente tuviera con el trabajador I tiempo de la transferencia y entre esas obligaciones se inscribe, obviamente, la derivada del accidente de trabajo sufrido por el dependiente mientras se desempeaba para su antecesora. En este orden de ideas, parece claro que esta disposicin legal no se encuentra modificada por ningn precepto del decreto 502/91, que de todas maneras no podra oponerse a una norma de fondo, dado que la hipottica antinomia entre sta y un decreto debe ser zanjada en funcin de la jerarqua normativa prevista en el art. 31 de la CN, esto es a favor de lo dispuesto en el precepto de carcter legislativo (CNATr., Sala X, sent. 2289 del 29/8/97, "B.J.", 1998-212/ 213). 5. Doctrina de la Corte Suprema. El reconocimiento de la antigedad del dependiente demuestra que nos hallamos ante un mismo contrato, en el cual se ha operado una novacin subjetiva por cambio de la persona del empleador (C.S.J.N., 11/6/85, "T. y S.S.", 1986-730). En razn de lo dispuesto en el art. 42 de la ley 23.696, el Poder Ejecutivo no puede vlidamente desconocer la aplicacin en los procesos de privatizacin de lo dispuesto en los arts. 225 a 228 de la L.C.T. como lo ha hecho implcitamente en el ltimo prrafo del art.
44 del decreto 1105/89 y en forma expresa en el decreto 1803/92 pues ello implica transgredir el marco legislativo que el Congreso ha impuesto a la ejecucin de la poltica de reforma del Estado y, por ende, importa quebrar el principio constitucional de la subordinacin del reglamento a la ley. No obsta a tal conclusin el hecho de que el Poder Ejecutivo, al referirse a sus facultades para dictar el decreto mencionado en ltimo trmino, haya invocado adems de las conferidas por los ines. 1 y 2 del art. 86 de la CN. y de las emergentes de la ley 23.696 razones de necesidad y urgencia que lo autorizaran a ejercer facultades legislativas (C.S.J.N. D.452 XXTV, "Di Tulio, Nilda", en autos: "Gonzlez, Carlos y otros c/Entel s/Inc. de ejecucin de sentencia", 17/12/96, "B.J.", 1997-202/ 203). El hecho de que la ley faculte al Poder Ejecutivo a disponer que el Estado asuma el pasivo de la empresa a privatizar (confr. inc. 12 del art. 15 de la ley 23.696) no puede traducirse, sin ms, en la liberacin de la responsabilidad de quien sucede a ella como titular de un patrimonio especial que engloba activos y pasivos; en cuanto al deudor primitivo slo puede ser liberado a travs de una declaracin expresa del acreedor en tal sentido, conforme al principio general establecido en el art. 814 del C. Civil, pues los efectos de la norma citada en primer trmino son asimilables, en principio, a los que resultan de una delegacin imperfecta. (C.S.J.N., D. 452 XXIV, "Di Tulio, Nilda", en autos: "Gonzlez, Carlos y otro c/Entel s/inc. de ejecucin de sentencia", 17/12/96, "B.J.", 1997-202/203). Telefnica de Argentina constituy su patrimonio con una universalidad de hecho escindida de la que antes haba pertenecido al ente estatal y sucedi a ste en la regin que le fue asignada en la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones. Este hecho
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LEY
DE
CONTRATO
DE
TRABAJO
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objetivo es el que debe considerarse para la aplicacin de los principios a que alude el art. 42 de la ley 23.696. En tales condiciones cabe concluir que resulta aplicable al caso la tutela que la L.C.T. otorga a los crditos laborales en ocasin de la transferencia de establecimientos (arts. 225 a 228), imponiendo respecto de las obligaciones correspondientes a aqullos la solidaridad entre transmitente y adquirente (C.S.J.N., D.452 XXTV, "Di Tulio, Nilda", en autos: "Gonzlez, Carlos y otros c/ Entel s/inc. de ejec. de sentencia", 17/ 12/96, "B.J.", 1997202/203). Si se encuentra en juego el mantenimiento del amparo del trabajador frente a la privatizacin misma, en tanto ella implica la enajenacin de los bienes que constituan el patrimonio del ente estatal en el que aqul prestaba servicios, es clara la inclusin del caso en la norma del art. 42 de la ley 23.696. En tal sentido, cabe concluir que, ms all de la limitacin en el tiempo que emerge de su texto, es evidente que no pueden sustraerse del amparo establecido en dicho precepto los perjuicios cuya causa es inescindible de la privatizacinefectuada (C.S.J.N., D. 452 XXIV, "Di Tulio, Nilda", en autos: "Gonzlez, Carlos y otros c/Entel s/Inc. de ejecucin de sentencia", 17/12/96, "B.J.", 1997202/203). El art. 15, inc. 12 de la ley 23.696; el art. 44 del decreto 1105/89 y los decretos 62/90 y 2332/91, en cuanto consagran especficamente la absoluta irresponsabilidad de la adjudicataria por las deudas laborales contradas por Entel con anterioridad a la privatizacin, deben prevalecer tanto sobre lo dispuesto en los arts. 225 a 228 de la L.C.T. como sobre lo establecido en cualquier otro precepto de alcance general; mxime cuando por mandato del propio' legislador, todo conflicto normativo relativo a la aplicacin de la ley 23.696 debe resolverse en beneficio de sta (art. 69) (de la disidencia de los
L
Dres. Molin O'Connor y Lpez) (C.S.J.N., D. 452, "Di Tulio, Nuda", en autos: "Gonzlez, Carlos y otros c/Entel s/inc. ejec. de sentencia", 17/12/96, "B.J.", 1997-202/203). Si bien el art. 42 de la ley 23.696 establece que durante el proceso de privatizacin ejecutado por cualquiera de las modalidades y procedimientos previstos en los arts. 17 y 18 "el trabajador seguir amparado por todas las instituciones legales, convencionales y administrativas del Derecho del Trabajo", corresponde sostener que en la inteligencia de la ley de emergencia econmica la norma comentada no se refiere a la institucin de la solidaridad entre transmitente y adquirente (arts. 225 a 228 L.C.T.). De lo contrario, careceran de sentido las especficas previsiones de los arts. 15, inc. 12 de ese mismo ordenamiento y 44 del decreto 1105/89, que expresan de manera inequvoca la voluntad del legislador de permitir que el Estado nacional asuma el pasivo total o parcial de la empresa a privatizar y, en particular, la de eximir absolutamente de responsabilidad, al ente privatizado por los incumplimientos laborales o provisionales anteriores a la privatizacin (de la disidencia de los Dres. Molin O'Connor y Lpez)XGS.J.N., D. 452 XXTV, "Di Tulio, Nilda", en autos: "Gonzlez, Carlos c/Entel s/inc. ejec. de sentencia", 17/12/96, "B.J.", 1997-202/ 203). Si el pronunciamiento no ha dado un adecuado tratamiento a la controversia planteada, de conformidad con lo efectivamente alegado y probado y con la normativa legal aplicable, aunque se trate de materias de hecho, prueba, derecho comn y procesal, regularmente ajenas al recurso extraordinario, debe descalificarse tal decisorio. No puede extenderse la responsabilidad por deudas derivadas de relaciones laborales extinguidas con anterioridad a la transmisin si la adquisicin
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de la planta tuvo su origen en un contrato celebrado con la sindicatura en el marco de un incidente de continuacin de la explotacin de la fallida. La transferencia de un establecimiento en una quiebra debe analizarse a la luz del art. 189 de la ley 19.551 ("D.T.", 1972-475; t.o. 1995B, 1424),
que exime de responsabilidad a la adquirente por las deudas contradas por la fallida y no por los arts. 225 y 228 de la ley de contrato de trabajo ("D.T.", 1976-238) (CS, 13/8/98, "Rojas, Faustino A. c/Compaa Embotelladora S.A.", "D.T.", 1999-245).
Art. 226. Situacin de despido. El trabajador podr considerar extinguido el contrato de trabajo si, con motivo de la transferencia del establecimiento, se le infiriese un perjuicio que, apreciado con el criterio del art. 242, justificare el acto de denuncia. A tal objeto se ponderarn especialmente los casos en que, por razn de la transferencia, se cambia el objeto de la explotacin, se alteran las funciones, cargo o empleo, o si mediare una separacin entre diversas secciones, dependencias o sucursales de la empresa, de modo que se derive de ello disminucin de la responsabilidad patrimonial del empleador.
Situacin de despido. A pesar de lo referido en el artculo precedente, el trabajador puede considerarse en situacin de despido indirecto (art. 246) no aceptando la transferencia del contrato si se considera perjudicado porque se le hubiese inferido un perjuicio o injuria apreciado de acuerdo a las pautas -que delinea el artculo 242 de la ley. No obstante, se ponderarn de manera especial los casos en que por razn de la transferencia: 1) se cambie el objeto de explotacin; 2) se alteren las funciones, cargo o empleo; o 3) mediare una separacin entre diversas secciones, dependencias o sucursales de la empresa, de modo tal que de ello derive una disminucin en la responsabilidad patrimonial del empleador. ste es slo un detalle enunciativo que no agota los casos posibles. Es necesario aclarar y resaltar, que se hacen beneficiarios de esta disposicin aquellos trabajadores cuyo contrato tiene vencimiento en fecha posterior al cambio de firma e incluye el caso del trabajador que ha sido despedido pero que an no ha completado el perodo del preaviso. Por supuesto tambin se incluye en la previsin a aquellos trabajadores cuyo contrato prosigue aunque algunos de los efectos de ese contrato se encuentren temporalmente interrumpidos en su ejecucin; tal el caso de aquel trabajador que no est trabajando por
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encontrarse suspendido o de vacaciones, preste el servicio militar o bien sufre una enfermedad o accidente inculpable. La transferencia puede producir situaciones que signifiquen un exceso delj'ts variandi si se adopta sin el consentimiento del trabajador y esto se vincula con lo dispuesto en el artculo 66 de la L.C.T. Ante la pretensin abusiva el trabajador puede considerarse en situacin de despido. El despido indirecto fundado en la invocacin de la disminucin de la responsabilidad patrimonial debe considerarse con prudencia y carcter restrictivo. Cuando la transferencia se opera libre de personal esto implica el despido automtico de los trabajadores, que pueden reclamar las indemnizaciones.
1. Concepto. El cambio de firma o la transferencia de la empresa no constituye causa de rescisin del vnculo laboral por parte del trabajador, a menos que ste invoque y acredite la existencia de justa causa de resolucin (S.C.Mza., Sala II, 2/4/63, "J.A.", 1964-11-53). Si la transferencia de un establecimiento se hace entre empleadores privados y estipula que el personal continuar desempendose en las mismas condiciones y reconocindosele la antigedad, no cabe negarse a trabajar con la nueva firma (C.A.Tr.Rosario, Sala I, 5/4/66, "L.T.", XXTX-807). La simple cesin o transferencia del establecimiento no produce, per se, la ruptura del contrato (CA.Tr. Rosario, Sala II, 31/7/67, "L.L.", 130-738). Se mantiene la continuidad laboral, a pesar de existir venta de fondo de comercio, con una sola excepcin, cual es el caso de que la contratacin tenga connotaciones de intuitu personae (CNATr., Sala V, 18/7/75, sentencia 21.921). 2. Ruptura del contrato de trabajo por injuria a Los intereses del trabajador. En el supuesto cambio de firma o cesin los trabajadores pueden darse por despedidos si dicha cesin resulta injuriosa, por ejemplo si, como ocurre en el caso, los compradores son insolventes (CNATr., Sala II, 26/2/64, "L.L.", 114185). El cambio de empleador no puede significar una modificacin unilateral de las condiciones contractuales; de darse esa situacin el empleado puede considerarse en situacin de despido por injuria (CNATr.y Sala III, 16/3/77, T. y S.S.", 1977-514). Aun cuando el trabajador no puede invocar el cambio de firma como justa causa de rescisin del vnculo, nada impide que pueda hacerlo cuando debido al cambio se ha operado tambin una transformacin sustancial de la relacin de trabajo (CA.Tr. Rosario, Sala I, 16/11/78, "J.T.A.", 1979-131).
Art. 227. Arrendamiento o cesin transitoria del establecimiento. Las disposiciones de los arts. 225 y 226 se aplican en caso de arrendamiento o cesin transitoria del establecimiento.
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Art. 228
Al vencimiento de los plazos de stos, el propietario del establecimiento, con relacin al arrendatario y en todos los dems casos de cesin transitoria, el cedente, con relacin al cesionario, asumir las mismas obligaciones del art. 225, cuando recupere el establecimiento cedido precariamente. Arrendamiento o cesin transitoria. En el caso en que la transferencia o cesin del establecimiento sea producto de un arrendamiento o cesin transitoria, se aplican las disposiciones previstas en los artculos precedentes, ya que una vez vencidos los plazos del arrendamiento o la cesin, el propietario con relacin al arrendatario y en todos los casos de la cesin transitoria, el cedente con relacin al cesionario, asumen como empleadores todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo con sus dependientes, al momento de recuperar el establecimiento que fuera cedido precariamente. Por este, artculo los trabajadores pueden considerarse en situacin de despido en dos momentos: a) al operarse la cesin del establecimiento; y b) al reintegrarse el mismo. Pero esto siempre deber interpretarse y decidirse con prudencia y carcter restrictivo. Las obligaciones laborales al momento en que se operan los dos traspasos hacen solidariamente responsables a ambos empleadores. Art. 228. Solidaridad. El transmitente y el adquirente de un establecimiento sern solidariamente responsables respecto de las obligaciones emergentes del contrato de trabajo existentes a la poca de la transmisin y que afectaren a aqul. Esta solidaridad operar ya sea que la transmisin se haya efectuado para surtir efectos en forma permanente o en forma transitoria. A los efectos previstos en esta norma se considerar adquirente a todo aquel que pasare a ser titular del establecimiento aun cuando lo fuese como arrendatario o como usufructuario o como tenedor a ttulo precario o por cualquier otro modo. La solidaridad, por su parte, tambin operar con relacin a las obligaciones emergentes del contrato de trabajo existentes al tiempo de la restitucin del establecimiento cuando la transmisin no estuviere destinada a surtir efectos permanentes y fuese de aplicacin lo dispuesto en la ltima parte del art. 227.
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La responsabilidad solidaria consagrada por este artculo ser tambin de aplicacin cuando el cambio de empleador fuese motivado por la transferencia de un contrato de locacin de obra, de explotacin u otro anlogo, cualquiera sea la naturaleza y el carcter de los mismos. Solidaridad. Ambas partes, es decir, el transmitente y el adquirente, son solidariamente responsables respecto de las obligaciones emergentes del contrato de trabajo a la poca de la transmisin. Esta solidaridad opera sea la transmisin de tipo permanente o transitorio, y respecto de esta ltima, tambin con relacin a las obligaciones existentes al tiempo de la restitucin. A los efectos de la solidaridad, se considera adquirente a todo aquel que pasare a ser titular del establecimiento, ya sea como arrendatario, usufructuario, tenedor a ttulo precario o cualquier otro modo; por lo tanto la solidaridad consagrada en este artculo de la ley, es de aplicacin cuando el cambio de empleador estuviere motivado en la transferencia de un contrato de locacin de obra, de explotacin u otro anlogo, cualquiera sea la naturaleza y el carcter de los mismos. La norma trata de evitar todo intento de fraude escondido en aparentes transferencias del contrato y de all que propicie igual solucin para todos los distintos casos posibles, a saber: a) transferencia por arrendamiento del establecimiento; b) transferencia por usufructo; c) transferencia a.ttulo precario; d) transferencia por cualquier otro modo; e) transferencia de un contrato de locacin de obra; f) transferencia de un contrato de explotacin; " g) transferencia de un contrato anlogo a los precitados. El artculo siguiente extiende esta solidaridad al caso de cesin del personal, sin que la misma implique necesariamente la del establecimiento. La solidaridad comprende no slo las obligaciones exigibles en el momento de la transferencia sino tambin las que se hallan en curso ' de adquisicin, como por ejemplo el aguinaldo y las vacaciones. Algn autor.hasta extiende la solidaridad a las obligaciones que se generan con posterioriad a la transferencia, mas esta situacin debe ponderarse con prudencia. Siendo la solidaridad una consecuencia excepcional, siempre debe interpretarse restrictivamente.
1. Poncepto. Tanto el transmitente como el adqui-rente d un establecimiento son solidariamente responsables respecto de las obligaciones emergentes del contrato de trabajo existentes a la poca de transmisin y que afecten a aqul.
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Dicha solidaridad opera ya sea que la transmisin se efecte para surtir efectos en forma permanente o en forma transitoria, considerndose adquirente a todo el que pasare a ser titular del establecimiento aun cuando lo fuese como arrendatario o como usufructuario o como tenedor a ttulo precario o por cualquier modo, resultando por ello inoficioso determinar si existi o no transferencia del fondo de comercio, dada la amplitud del artculo 228 de la L.C.T (CNATr., Sala VIII, 14/11/80, T. y S.S.", 1981-2). El primero y segundo cesionario de un establecimiento responden conjuntamente de la indemnizacin debida por no haber el ltimo cesionario reincorporado al trabajador de temporada que con anterioridad haba prestado servicios al cedente durante tres temporadas (S.C.B.A., 3/6/69, "D.T.", 1969478). El primer empleador se encuentra obligado, en virtud de su responsabilidad contractual y a raz de la transferencia del establecimiento, a garantizar la continuidad de la relacin laboral o pagar en caso de incumplimiento del cesionario. Esa doble responsabilidad reconoce como fundamento la posibilidad de un acto de fraude o perjuicio de los trabajadores al efectuarse la cesin, por ejemplo, a un insolvente (C.N.A. Tr., Sala I, 4/7/73, "JA.", 1973-2-662). Tanto la sociedad annima transmitente del establecimiento, como la adquirente resultan solidariamente responsables ante el trabajador, sin perjuicio del convenio celebrado entre ambas empresas acerca de las formas de asumir las responsabilidades, puesto que si bien es cierto que el accidente del trabajador desprendimiento de retina se desencadena cuando prestaba servicios para la transmitente, la misma se ve agravada por la circunstancia de haber seguido realizando tareas pesadas hombreador para la adquirente, cuando su dolencia (alta
miopa) lo constitua en un paciente de alto riesgo y la empresa adquirente recin despus de un mes de su ingreso le hace el examen preocupacional, continuando el trabajador cumpliendo las mismas tareas hasta ..la extincin del vnculo (TTrab. Trenque Lauquen, 15/ 7/96, "L.L.B.A.", 1996-987). Cuando el art. 228 de la ley de contrato de trabajo se refiere a obligaciones existentes al momento de la transmisin del establecimiento, alude no slo a las obligaciones exigibles o de plazo vencido sino, en general, a las devengadas favor del trabajador aunque su plazo no est vencido (TSCrdoba, Sala Laboral, 23/2/96, "L.L.C.", 1996-909). El empleador que transfiere la explotacin de un establecimiento resulta responsable de las obligaciones existentes a la poca de la transmisin de conformidad con lo normado por el art. 228 L.C.T., no pudiendo extenderse la solidaridad ms all de lo que las partes convinieran o la ley dispusiera cfr. art. 70J del C. Civil. En el caso, el distracto de los actores se produjo. ms de dos meses despus de dicha . transferencia, por lo que cabe eximir de responsabilidad a la codemandada transmitente (CNATr., Sala K, sent. 1455 del 30/5/97, "B.J.", 1998208/209). El art. 228 de la ley de contrato de trabajo, no subordina la solidaridad que establece al emplazamiento de la oposicin por el trabajador, prevista en el art. 4 de la ley 11.867 toda vez que dicha solidaridad tiene el propsito de asegurarle la garanta que surge de la titularidad del establecimiento en orden al cobro de su crdito, y la norma se refiere a las obligaciones con independencia de la subsistencia del contrato de trabajo al tiempo de la transferencia, por lo que no se justifica hacer una diferencia exclusivamente a favor de los crditos emergentes de los contratos de trabajo todava vigentes al momento de efectuarse dicha transfe-
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renda (CNATr., Sala HE, 22/3/96, "D.T.", 1996-B, 2388). En materia laboral, todos los crditos que no han sido extinguidos se pueden reclamar al adquirente del establecimiento en el cual prest servicios el actor. Esa es la correcta interpretacin que cabe dar al art. 228 L.C.T., mxime cuando al respecto rige la regla "in dubio pro operario". Esto es, la falta de pago de la indemnizacin por despido operado antes de la transferencia genera la responsabilidad solidaria del transmitente y del adquirente, toda vez que la Ley de Contrato de Trabajo no se limita a establecer la continuidad del empleo a las rdenes del sucesor, sino que adems establece primero el traspaso y luego la solidaridad frente a las obligaciones laborales pendientes (CNATr., Sala IV, sent. 75.721 del 19/ 7/96 "B.J.", 1996201). 2. Contratos de trabajo extinguidos con anterioridad a la cesin. a) Admiten la solidaridad. Todos los crditos laborales que no han sido cancelados al momento de la transferencia son exigibles al adquirente, aun los resultantes de una relacin de trabajo finiquitada con anterioridad a ese hecho (CNATr.,' Sala III, 19/6/ 80, sentencia 39.840). La falta de pago de indemnizacin por el despido operado antes de la transferencia de la concesin genera la responsabilidad solidaria del transmitente y el adquirente, toda vez que la L.C.T. no se limita a establecer la continuidad del empleo a las rdenes del sucesor; establece primero -el traspaso y luego la solidaridad frente a las obligaciones laborales pendientes, entre las que se cuenta el pago de indemnizaciones por despidos operados antes de la transferencia, si la obligacin no hubiera sido cancelada por el transmitente. Las normas citadas no distinguen entre obliga-
ciones correspondientes a contratos en ejecucin y deudas derivadas de contratos fenecidos; slo hablan de obligaciones existentes al tiempo de la transferencia, con lo que buscan garantizar al trabajador contra la desaparicin del transmitente y poner dicho riesgo a cargo del adquirente (CNATr., Sala III, 16/3/77, T. y S.S.", 1977-369). b) No aceptan la responsabilidad solidaria del cesionario. No es responsable el concesionario de un negocio de las obligaciones emergentes de un contrato de trabajo existente entre un trabajador y el concesionario anterior, toda vez que el vnculo se disolvi con anterioridad a la fecha en que se hace cargo el nuevo titular de la explotacin (CNATr., Sala II, sentencia 44.021 del 18/3/77). Si a dependiente despedida reconoci que el cedente la despidi antes que el cesionario se hiciera cargo del negocio, este ltimo no es responsable por las prestaciones que se le demandan, surgidas de la relacin laboral con aqul (del voto del Dr. Ensinck), (CA.Tr. Rosario, Sala I, 4/3/75, "JA.", 47-203). El transmitente responde solidariamente slo por las sumas debidas emergentes de la relacin de trabajo, hasta el momento de la venta del negocio (C.Tr.Tucumn. 18/2/77, "JA.", 1978-IV229). 3. Quiebra. Responsabilidad del adquirente. El comprador de una empresa en funcionamiento "asume todas las consecuencias de.la antigedad, escalafn y de toda otra situacin vinculada con la relacin laboral, con excepcin de las obligaciones provenientes de los importes adeudados por salarios, horas extras, vacaciones no gozadas, etc. que son a cargo del deudor (y por lo tanto sujetas a verificacin) o bien del concurso.
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El nuevo adquirente ser considerado sucesor del fallido y el concurso slo a los fines del reconocimiento de la antigedad de los trabajadores de la empresa, pero no ser responsable por los importes adeudados a la fecha del acto de la transferencia, que en todo caso sern abonados por el concurso y no por el nuevo adquirente. Las razones de la norma del art. 189 de la ley 19.551 CD.T.", 1972-475) se encuentran en la fundamental preocupacin de conservar la empresa, no solamente por lo que implica su incidencia en beneficio de la economa en general y de la proteccin del crdito, sino tambin por lo que significa como fuente de trabajo para los dependientes. El artculo 189 de la ley 19.551 ("D.T.", 1972-475) responde a los principios generales en materia laboral, aun cuando se podra decir que la frmula final de la norma est en
contradiccin con el art. 228 de la ley de contrato de trabajo ("D.T.",' 1976-238) en cuanto esta ltima impondra al adquirente una obligacin solidaria con la del fallido, la contradiccin no implica la derogacin de la ; norma preexistente por la posterior, puesto que la solucin en el mbito concursal es especfica y no se ve modificada por la directiva general de la ley posterior. Tratndose de una enfermedad evolutiva, habiendo el trabajador laborado para la fallida, posteriormente para la intervencin del sndico y luego para la demandada, corresponde en base a las consideraciones efectuadas y por aplicacin de la ley concursa! distribuir las responsabilidades respondiendo en parte la fallida, en otra el concurso y finalmente la empresa adquirente en proporcin por el tiempo trabajado (S.T. San Luis, 13/5/98, "D.T.", 1999-272).
Art. 229. Cesin del personal. La cesin del personal sin que comprenda el establecimiento, requiere la aceptacin expresa y por escrito del trabajador. Aun cuando mediare tal conformidad, cedente y cesionario responden solidariamente por todas las obligaciones resultantes de la relacin de trabajo cedida. Cesin del personal. Cuando la transferencia del contrato de trabajo es motivada especficamente por la cesin del personal, ha de requerirse la conformidad expresa y por escrito del trabajador, y aun cuando mediare tal conformidad, tanto el cedente como el cesionario son solidariamente responsables por todas las obligaciones resultantes de la relacin de trabajo cedida. Es decir, siempre, en todos los casos, el trabajador debe ser notificado por su empleador cuando se le cede laboralmente. Mas esta sola notificacin no basta, se hace necesaria la aceptacin del trabajador, la que deber formalizarse por escrito a fin de evitar toda duda. La doctrina estima que la formalidad de la instrumentacin por escrito es ad probationem, siendo suficiente el recono-
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cimiento del trabajador. En su defecto, ste se hace acreedor a la indemnizacin correspondiente a la ruptura sin justa causa del contrato de trabajo cuya variacin cambio de titular no acept y a otra garanta importante. A pesar de la aceptacin del trabajador el cedente no se exime de su responsabilidad solidaria por las obligaciones laborales vinculadas a la relacin que cedi, mas esta solidaridad del transmitente se limita a las sumas adeudadas emergentes del contrato hasta el momento de la cesin. Esta modalidad no ha sido frecuente en nuestro pas pero en cambio s la ha tenido cuando la cesin acompaa a la transferencia del establecimiento (art. 225). Se da en la actividad del futbolista profesional que cuenta con un estatuto especial y una regulacin tambin distintiva (ley 20.160). Cuando se produce la cesin existe una novacin del contrato por voluntad de los tres contratantes, que pueden incluso introducir otras modicaciones a la prestacin. La interpretacin sobre la solidaridad aqu tambin debe ser restrictiva, porque no sera equitativo que alcance al cedente por las obligaciones posteriores a la relacin transferida.
En caso de cesin del persona] sin transferencia del establecimiento el trabajador en desacuerdo con la medida no necesita acreditar ningn tipo de perjuicio para impugnarla, ya que la falta de su consentimiento afecta la validez de la cesin, que frente a l no surte efectos (C.A.Tr.Rosario, Sala I, 16/11778, "J.T.A.", 1979-131). La cesin del personal prevista en el art. 229 de la L.C.T. requiere la conformidad por escrito de los trabajadores. Se trata de un requisito formal inexcusable, establecido en garanta de los derechos de los trabajadores por el legislador, precisamente para evitar situaciones equvocas en las que la demandada intenta eludir toda responsabilidad respecto de los contratos que la unan a las actâs (CNATr., Sala V, sent. 55.094 del 18/9/96, "B.J.", 1997-202/203).
Art. 230. Transferencia a favor del Estado. Lo dispuesto en este ttulo no rige cuando la cesin o transferencia se opere a favor del Estado. En todos los casos, hasta tanto se convengan estatutos o convenios particulares, los trabajadores podrn regirse por los estatutos o convenios de empresa del Estado similares. 1. Transferencia a favor del Estado.
Hasta aqu se ha analizado la transferencia o cesin que en forma permanente o precaria tiene lugar entre dos particulares, sin embargo
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LEY DE CON'TRATO DE TRABAJO
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ste no es el nico caso en que el trabajador cambia de empleador, ni necesariamente ste ha de ser un particular, pues como bien lo prev la ley, el Estado puede asumir el rol de adquirente, en cuyo caso lo dispuesto en los artculos 225 a 229 de la Ley de Contrato de Trabajo carece de vigencia, pues no rigen cuando la transferencia se opera a favor del Estado. En estos casos, indica la norma, y mientras no se -convenga en estatutos o convenios particulares, los trabajadores que queden en la nueva situacin podrn regirse por los estatutos o convenios de empresas del Estado similares. Es decir, aquellos que tengan vigencia. Esta disposicin resulta criticable por varios motivos. El primero de ellos es obvio; la posibilidad de que las nuevas condiciones de la relacin sean inferiores para el trabajador en relacin con las que regan anteriormente, lo cual es contradictorio con el resto del ordenamiento laboral. Ms ilgico an es admitir que en virtud de la nueva situacin jurdica el trabajador pierda los derechos inherentes a su antigedad, ya que se advierte una continuidad en la relacin aunque cambie nominalmente una de las partes. Pensamos que en este caso el trabajador debera conservar ntegramente los derechos adquiridos y un buen fundamento lo constituye el hecho de que, cuando se da este tipo de situaciones, la empresa cedida no pasa a transformarse en un rgano administrativo, sino que contina siendo una empresa productora o prestadora de servicios que acta en el mercado en condiciones similares a las particulares, compitiendo con ellas, con la nica variante de que no beneficia directamente (econmicamente) a particulares propietarios, sino al Estado, del que depende y es prolongacin. Son tambin variados los argumentos que sostienen la posicin legal, pero no es necesario explayarse ms sobre este punto, objeto de amplias discusiones vinculadas con la distinta proyeccin y naturaleza del contrato de trabajo y la relacin de empleo pblico. 2. Reforma del Estado. Privatizaciones.
El decreto 1803/92 (B.O. 6/10/92) de objetable factura estableci y aclar que, no obstante lo expresado precedentemente en el apartado anterior, 'los artculos 225 a 229 de esta ley no sern aplicables a ningn efecto en los procesos de privatizaciones concretadas o a concretarse, en cumplimiento de la ley 23.696 de: Reforma del Estado, sus normas complementarias y sus reglamentaciones". Se trat de uno de los denominados decretos de necesidad y urgencia que slo dos aos despus admiti la Constitucin Nacional, bajo ciertas pautas, pero que fue casi de inmediato reparado por otro, el 48/93 (B.O. 25/1/93), que volvi la cuestin al cauce anterior, el legal.
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All se expres que las relaciones individuales del trabajo en las empresas privatizadas continan con el adquirente o concesionario y los trabajadores transferidos o incorporados, conservndose la remuneracin y la antigedad conforme a esta Ley de Contrato de Trabajo y a las disposiciones convencionales aplicables.
ENTel slo deber hacerse cargo de los crditos devengados antes de la transferencia de la empresa adjudicataria, ya que, en el caso, rige el dec. 1803/92, cuya validez no puede ser 'puesta en tela de juicio, ya que no se trata de un reglamento normativo autnomo, sino de un acto dictado en virtud de delegacin legislativa regular (art. 11 de la ley 23.696),- que excluy la aplicacin de las normas de la ley 11.867 y de los arts. 225 a 229 L.C.T., en los procesos de privatizacin de empresas del Estado, desarrollados en cumplimiento de dicha ley. Pero Telefnica de Argentina deber pagar las indemnizaciones derivadas de los despidos de los accionantes que se produjeron a posteriori de la transferencia, toda vez que no se trata de supuestos "previstos en los arts. 225 y 228 L.C.T., nica va normativa de acceso a la eventual solidaridad de ENTel (CNATr., Sala VI, 14/3/94, sent. 39.872). En los casos de transferencia de establecimiento (art. 225 y ss. de la L.C.T.) slo procede la solidaridad cuando existe un vnculo de sucesin directa o convencional. En el caso de ENTel y Telefnica de Argentina tal sucesin no se da toda vez que habiendo efectiviza-do el dec. 1105/89 la facultad delegada por la ley 23.696, dicha circunstancia excluye el amplio aspecto de responsabilidad que prescribe la L.C.T. ms all del concepto que se le otorgue al trmino "transferencia" (CNATr., Sala IV, 14/3/94, sent. 70.152). Cuando la transferencia se opera mediante "licitacin" no corresponde la aplicacin de los arts. 225 y 228 L.C.T. Tal situacin, en el caso de ENTel, debe completarse con lo normado en el dec. 1105/89 que determina que en ningn caso ser responsable el ente privatiza-do por los ^cumplimientos laborales anteriores a la privatizacin, obligacin que quedar a cargo del Estado (CNATr., Sala VIII, 30/3/94, sent. 19.891).
TTULO XII DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
CAPTULO I DEL PREAVISO Art. 231. Plazos. El contrato de trabajo no podr ser disuelto por voluntad de una de las partes, sin previo aviso, o en su defecto indemnizacin, adems de la que corresponda al trabajador por su antigedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por voluntad del empleador. El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un trmino mayor, deber darse con la anticipacin siguiente: a) por el trabajador, de un mes; b) por el empleador, de un mes cuando* el trabajador tuviese una antigedad en el empleo que no exceda de cinco aos y de dos meses cuando fuere superior. 1. El deber de preavisar.
El preaviso es un aviso, comunicacin o notificacin efectuado con anticipacin. El poder de denuncia del contrato previsto en este artculo corresponde a ambas partes de la relacin y tiene por objeto impedir los perjuicios que una denuncia intempestiva o brusca pueda ocasionar a los intereses de la otra. El instituto del preaviso aparece como el deber de prevenir y evitar el perjuicio que una parte de la relacin puede ocasionar a la otra por el ejercicio sorpresivo de su poder de denuncia del contrato. Se trata de una notificacin anticipada debida a la parte contraria por quien rescinde el contrato individual de trabajo con el propsito de determinar de antemano, unilateralmente, su voluntad extintiva. En este captulo del Ttulo XII trata la ley de la aplicacin del preaviso en los casos de denuncia del contrato de trabajo por tiempo indeterminado, y los plazos que aqu se indican revisten el carcter de mnimos, admitindose que las partes fijen un trmino mayor o que
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ste se indique en convenciones colectivas de trabajo o en estatutos especiales. En los contratos a plazo fijo el artculo 94 indica que el plazo del preaviso es de un mes como mnimo y dos como mximo, pero no es necesario cumplirlo cuando el contrato es de una duracin inferior a un mes. No existe tampoco en este tipo de contrato el derecho a la integracin de los das del mes de despido. 2. Plazos.
Adems de los recaudos indicados precedentemente la ley exige que el preaviso se otorgue con la siguiente anticipacin mnima: a) el trabajador a su empleador siempre con un mes de anticipacin; b) el empleador a su dependiente con un mes o dos, segn cuente el trabajador con una antigedad en el empleo que no exceda los cinco aos o que supere dicho lapso. En su redaccin original, ahora derogada, indicaba la norma que este preaviso poda extenderse a tres meses cuando la antigedad exceda de diez aos. El derecho al otorgamiento del preaviso y su correlativa obligacin no se hallan supeditados a ninguna antigedad. Nace con el comienzo de la relacin, desde el instante en que el contrato de trabajo tiene principio de ejecucin, sea cualquiera el tiempo que ste hubiese durado. La obligacin de indemnizar en caso de omitir el preaviso se debe desde el primer da de vigencia de la relacin laboral. . La ley actual mantiene el concepto del preaviso como notificacin anticipada de la disolucin del contrato segn voluntad de una de las partes y la diferencia de los plazos atiende a la desigualdad de los intereses contemplados; la desocupacin del trabajadorpor una parte y la alteracin productiva del empleador por la otra. En caso de insuficiencia de los plazos legales de preaviso corresponde declarar la nulidad del mismo, con la correspondiente sancin del pago de la indemnizacin sustitutiva. 3. Plazo nico.
La fijacin de un plazo nico de preaviso para todas las profesiones y todos los casos concretos a aplicarse no ha progresado en el derecho contemporneo laboral nacional y comparado. Nuestra ley se ocupa de menciones sobre plazos mnimos, los que no pueden sufrir disminuciones porque se estiman a los mismos esenciales e indispensables a fin de que el.trabajador pueda obtener un nuevo empleo. Mas nada impide que las partes al momento de la celebracin del contrato, despus, o al momento de la rescisin, se obliguen a respetar un preaviso ms prolongado.
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO Estatutos profesionales.
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Los estatutos profesionales vigentes en nuestro pas fijan a su vez distintos plazos de preaviso. . As tenemos que los encargados de casas de renta gozan del derecho a ser preavisados con tres meses de anticipacin, segn el artculo 6 de la ley 12.981 (B.O. 20/5/47). La ley 12.908 (B.O. 3/2/47) para periodistas establece el siguiente rgimen: a) el preaviso a otorgar ser de uno o dos meses segn se tenga hasta tres aos de antigedad o ms de stos; b) en caso de no otorgarse el preaviso la indemnizacin que le sustituye en cada caso se duplica (art. 43, incs. a y b); c) si se produce un despido arbitrario corresponder al trabajador seis meses-.de sueldo por preaviso, el que se calcula con el promedio de los ltimos seis meses o el menor tiempo trabajado, en su caso (art. 83). A su.vez, el dec. 326/56 (B.O. 20/1/56) que estableci el rgimen del servicio domstico dispuso que el preaviso corresponda luego de 90 das de servicio y por cinco das o diez das, segn fuere su antigedad de ms o menos dos aos, con el mismo empleador. 5. PYMES.
En las pequeas empresas el preaviso se computa a partir del da siguiente al de su comunicacin por escrito y tendr una duracin de un (1) mes cualquiera fuere la antigedad del trabajador. Es decir se ha suprimido en estos casos el derecho del trabajador a percibir los das de integracin del mes de despido. Esto rige slo para los trabajadores contratados a partir de la vigencia de la ley 24.467 (B.O. 28/3/95). 6. REFORMA LABORAL. Ley 25.013.
Art. 5. Las disposiciones del presente captulo sern de aplicacin a los contratos de trabajo que se celebren a partir de la entrada en vigencia de esta ley. Sin perjuicio de ello, se les aplicarn tambin todas las disposiciones legales, reglamentarias y convencionales que no sean modificadas por este captulo. Art. 6. El contrato de trabajo no podr ser disuelto por voluntad de una de las partes, sin previo aviso, o en su defecto
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indemnizacin, adems de la que corresponda al trabajador por su antigedad en l empleo, cuando el contrato se disuelva por voluntad del empleador. El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un trmino mayor, deber darse con la siguiente anticipacin: a) Por el trabajador, de quince (15) das; b) Por el empleador, de quince (15) das cuando el trabajador tuviese una antigedad en el empleo de ms de treinta (30) das y hasta tres (3) meses; de un (1) mes cuando el trabajador tuviese una antigedad en el empleo de ms de tres (3) meses y no exceda de cinco (5) aos y de dos (2) meses cuando fuere superior. Estos plazos corrern a partir del da siguiente al de la notificacin del preaviso. La parte que omita el preaviso o lo otorgue de modo insuficiente, deber abonar a la otra una indemnizacin sustitutiva equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los plazos sealados. En consecuencia a partir de la vigencia de la ley 25.013 el instituto del preaviso se rige por las disposiciones precedentes continuando de aplicacin el artculo 231 de la L.C.T. slo para los contratos laborales formalizados con anterioridad. Ahora, cuando las partes no fijan un trmino mayor, la anticipacin debe darse: a) por el trabajador, quince (15) das; b) por el empleador, quince (15) das cuando el trabajador tuviese una antigedad en el empleo de ms de treinta (30)__das y hasta tres (3) meses. Si tuviese una antigedad de tres (3) meses y no excede de cinco (5) aos, de un (1) mes. Si tuviese una antigedad mayor de cinco (5) aos, dos meses. Pero el plazo corre a partir del da siguiente al de la notificacin del preaviso, derogando lo preceptuado por el artculo 233 L.C.T. Este ltimo contina rigiendo, no obstante, para los contratos celebrados con anterioridad a la vigencia de la ley 25.013. Es decir, para los contratos viejos, contina an el derecho de los trabajadores a que se les reconozca los das de integracin del mes de despido. establecida, para evitar el perjuicio que la interrupcin intempestiva pueda cauEl preaviso del trabajador es un acto sar al empresario (CATr. Rosario, Sala I, formal, de cumplimiento obligatorio se- 18/5/64, "Rep. L.L.", XXV-335, sum. 655). gn la ley, en que el renunciante hace' El preaviso es una manifestacin de saber a su empleador que va a dejar su puesto, con una anticipacin legalmente voluntad que tiene por objeto y efecto 1. Concepto.
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fijar el momento en que terrninar la relacin de trabajo por tiempo indeterminado, o evitar los efectos de la tcita reconduccin si es a plazo fijo, pero no provoca per se la ruptura -del contrato (C.N.ATr., Sala IV, 31/5/67, "D.T.", 1967440). El preaviso es la "notificacin anticipada" del despido (C.N.ATr., Sala II, 2y5/68, "L.L.", 138-971). El preaviso no necesita ser aceptado por la parte preavisada para que comience a operar (del voto del doctor Npoli) (S.C.B.A., 29/4/69, "Rep. L.L.", XXIX446, sum. 6"64). Debe considerarse nulo el pretendido contrato de locacin de obra si viola normas legales de orden pblico, como son las relativas a la estabilidad en el empleo, preaviso o antigedad (CA.Tr. Rosario, Sala I, 25/11/69, "L.L.", 140791). Si bien es cierto que el preaviso es una notificacin anticipada y que tratndose de tiempo de aviso, debera considerarse como tiempo y no como dinero toda vez que en verdad es en esencia el espacio de tiempo que existe entre la decisin de rescindir y el instante final de dicha rescisin, ello tiene aplicacin cuando el preaviso se da, se notifica y tiene concrecin. All subsiste la relacin laborativa con todos sus efectos, y entonces el anticipo de una rescisin en nada altera todos los efectos nacidos del contrato de trabajo, siendo el salario o los haberes que debe percibir, remuneracin o contraprestacin necesaria (C. 5a Tr. Cba., 5/5/80, "JA.", 31/12/80). Cuando el empleado prescinde del preaviso que se le diera para colocarse en el supuesto de un despido indirecto por causa de injuria patronal, no existe ninguna razn que obligue al juzgador a establecer si tal preaviso se dio conforme a las condiciones de forma y de tiempo que la ley exige, puesto que
el preaviso es slo necesario para legitimar la disolucin del contrato de trabajo por voluntad de una. de las partes, pero pierde su razn de ser cuando la otra parte lo tiene por resuelto unilateralmente (S.C.B.A-, 10/ 7/62, "Rep. L.L.", XXV318, sum. 421). No corresponde pagar indemnizacin por despido y falta de preaviso en un ncleo familiar, ya que por su propia naturaleza repugna tal hecho (C.Tr. San Juan, 28/9/65, "Rep. L.L.", XXVII-341, sum. 10). El preaviso funciona como garanta bilateral implcita en los contratos de tracto sucesivo, a fin de evitar.la mala fe de las partes en la rescisin intempestiva del vnculo (C.N.A.Tr:, Sala I, 25/3/74, T. y S.S.", 1973/74-814). El preaviso tiene por objeto y efecto fijar trmino cierto a la relacin laboral (S.C.B.A., 17/12/74, "E.D.", 63-315, sum. 99). El preaviso presume una cesanta incausada, pues mediando justa causa no se preavisa, ni se paga la indemnizacin sustitutiva por el preaviso omitido (CA.Tr. Rosario, Sala II, 8/8/79, "L.L.", 133-971). El preaviso tiene por objeto el debido y oportuno conocimiento de la decisin de terminar con la vinculacin, para que el interesado sepa a qu atenerse (S.C.B.A., 31/10/78, "E.D.", 1979, n 32.461). El despido sin preaviso pone fin al contrato (CNATr., Sala I, 20/12/96, "D.T.", 1996-B, 2087). Dada una garanta temporal de esta.bilidad de fuente legal o convencional, ella no es vulnerada por el preaviso otorgado por el empleador durante su vigencia para que el contrato se extinga una vez vencida dicha garanta (CNATr., en pleno n 286, 30/8/96, "L.L.", 11/10/96, p. 4, fallo 94.788).
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En ios despidos sin causa el preaviso es obligatorio y, en caso de no ser dado, se debe pagar la indemnizacin correspondiente (art. 231, lev de contrato de trabajo) (CNTrab., Sala I, 20/12/96, "D.T.", 1996-B, 2087). Si bien la obligacin de preavisar es bilateral, no debe olvidarse que no slo el empleador cuenta con mayores medios para paliar en forma inmediata la ausencia del trabajador, sino que en casos en que a la renuncia le anteceden incumplimientos contractuales graves del empleador como ser el adeudamiento de salarios la misma a los efectos pretendidos, resulta asimilable al despido indirecto (CNATr., Sala II, sent. 81:624 del 21/8/97, "B.J.", 1997-204/205)". 2. Plazos. La L.C.T. admite que las partes puedan acordar que el preaviso tenga un trmino mavor al fijado legalmente (C.N.A.Tr., Sala III, 19/12/79, "E.D.", 1980, n" 32.996). Los plazos que la ley fija para dar el preaviso, segn la antigedad, son plazos mnimos, pero rigen cuando una convencin de partes no lo fije en un trmino mayor. Ello significa que no son los plazos absolutos ni matemticos, siempre que el mnimo, previsto por la ley, sea respetado al preavisar (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 25/10/67, "Rep. L.L.", XXTX-445, srnn. 661). El preaviso dado con anticipacin menor al' que fija la ley es nulo, por lo que el patrono debe satisfacer la indemnizacin sustitutiva ntegramente y por todo el trmino legal (C.Tr. y M. Sgo. del Estero, 23/11/66, "Rep. L.L.", XXVIII-590, sum. 726). El preaviso dado con .una anticipacin menor a la que establece la ley es nulo (S.C'B.A, 31/10/78, "E.D.", 18/12/ 79). .,-'
El preaviso debe otorgarse antes del despido y no despus, y debe indicar el plazo por el que se otorga (C.N.A Tr. Sala VI, 31/8/77, T. y S.S.", 1978-289). El preaviso es un acto recepticio que tiene virtualidad a partir de que el destinatario tiene conocimiento del mismo (C.N.A.Tr., Sala II, 29/6/77, sentencia 44.344). El despido y no el preaviso pone trmino al contrato de trabajo y fija definitivamente la ley aplicable (C.N.ATr., Sala III, iy9/76, "T. y S.S.", 1977-398). El preaviso dado con una anticipacin inferior a la que fija la ley es nulo, por lo que el patrono debe satisfacer la indemnizacin sustitutiva ntegramente y por todo el trmino legal. Si el trabajador ha percibido alguna suma de dinero en concepto de indemnizacin por preaviso, se considerar como entrega a cuenta, debiendo deducrsela de la que legalmente corresponda (C.N.ATr., en pleno, 20/5/57, "L.T.", V-215). El plazo del preaviso para el contrato de trabajo a plazo fijo debe comenzar a correr un mes antes de la expiracin del contrato (mes aniversario) no siendo de aplicacin en el casb-el art. 233 de la L.C.T. (T.Tr. Cba., 25/4/75, "L.T.", XXIV-250). 3. Obligacin de preavisar por parte del trabajador. La obligacin de preavisar o de abonar la indemnizacin correspondiente rige tambin para el trabajador que disuelve el contrato de trabajo (S.C.B.A., 6/8/63, "Rep. L.L.", XXV-335, sum. 656). No se puede exigir la indemnizacin sustitutiva del preaviso en an do el dependiente rescinde el contrato en la creencia, justificada o no, de que ha mediado avasallamiento de sus dere-
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chos, pues nada permite suponer que en dicha situacin se est frente a una voluntad de retiro deliberado y sorpresivo (C.N.ATr., Sala II, 13/4/64, "L.L.", 117-95). La existencia de error padecido por el dependiente que lo indujo a sentirse injuriado y deshacer el vnculo laboral, slo debe valer para dejar inalterables las indemnizaciones debidas por el despido injustificado dispuesto por el empleador, pero no con relacin al preaviso, cuyo trmino y finalidad deban darse por cumplidos (voto del doctor Npoli) (S.C.B.A., 1/3/66, "Rep. L.L.", XXVII374, sum. 385). La obligacin legal del preaviso est estatuida ms en beneficio de los empleados y obreros que de los patronos, toda vez que el perjuicio derivado de su ausencia es mucho mayor para el trabajador como es obvio que para el principal, por ser ste la parte ms fuerte de la relacin laboral (C.Tr. y Paz Jujuy, 11/9/67, "L.L.", 137-727). El empleador no tiene derecho a reclamar la indemnizacin por falta de preaviso prevista en el art. 157, inc. 6o . del Cd. de Com. (ley 11.729) cuando el trabajador se da por despedido, salvo que quede acreditada la mala fe de ste (CNATr., en pleno, 22/5/75, "D.T.", 1975-563). Es procedente la reconvencin por omisin del preaviso deducida por el empleador cuando se resuelve que el trabajador no tena derecho a considerarse en situacin de despido indirecto (CNATr., Sala VII, 27/10/80, "L.T.", XXTX-190). 4. Indemnizacin sustitutiva por el preaviso omitido. Todo obrero o empleado tiene derecho a la indemnizacin supletoria por la omisin del preaviso, aunque su antigedad fuera inferior a 30 das. Le
asiste este derecho una vez iniciado su trabajo (CNATr., en pleno, 3/6/52, "D.T.", 1952-410). A la indemnizacin sustitutiva del preaviso debe sumrsele la parte proporcional del aguinaldo, pues en caso contrario no sera completa por tratarse este ltimo de un salario diferido (S.C.B.A., 15/5/79, "E.D.", 28/7/80). La indemnizacin por omisin del preaviso es procedente en caso de falencia del empleador (CNATr., Sala II, 28/2/79, "E.D.", 28/7/80). El "dar tiempo" es la finalidad inmediata o propia del deber de preaviso. Pero este propsito de la ley no se cumpli, cuando el plazo (indeterminado pero cierto) de la extincin del contrato de trabajo fue el del otorgamiento de la prestacin jubilatoria o el ao a partir de la intimacin a jubilarse, en tanto estos plazos transcurrieron sin que la medida se efectivizase. El preaviso que significaba la intimacin fehaciente a jubilarse qued sin efecto, y por tanto, nace nuevamente la obligacin de preavisar. La ruptura intempestiva significa incumplimiento de la obligacin y consiguiente derecho a la indemnizacin sustitutiva (arts. 231 y sigts., L.C.T.) (CNATr., Sala , 27/12/ 79, "E.D.", 28/7/80). 5. Casos especiales. a) Radiotelegrafistas. Son aplicables las disposiciones de las leyes 11.729 y 12.921 referentes al preaviso, a los trabajadores radiotelegrafistas dependientes de empresas particulares comnrendidas en el dec.-ley 14.954/46 (CNATr., en pleno 14/12/ 59, "L.T.", VIH-153). 6) Periodistas. El periodista debidamente preavisado de su cesanta sin causa, no tiene derecho a percibir la indemnizacin
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especial equivalente a 6 meses de sueldo a que se refiere la disposicin transitoria del art. 83 de la ley 12.908 convertida en definitiva por la ley 1S.503 (CNATr., en pleno, 30/7/59, "L.T.", Vn-337). c) Dirigente gremial. Si la empresa preavis el distracto a la trabajadora antes de ser notificada de su designacin como delegada gremial no puede acusrsela de prctica desleal ya que una vez dado el preavis nos encontramos ante un despido sujeto a plazo, situacin que enerva toda pretensin del ente gremial con respecto a la calificacin de una conducta dolosa de la empresa (CNATr., Sala VI, 25/2/82, "B.C.N.A.Tr.", n 42). d) Trabajadores martimos. No es compatible el preavis con la ndole de la actividad martima (CNATr., Sala V, 31710/74, "T. y S.S.", 1974-496; dem, Sala IV, 16/3/77, sentencia 41.136). El preavis reglado en la L.C.T., arts. 231 y sigts., resulta inaplicable en la actividad martima por impracticable; as por ejemplo el tripulante, mientras se encuentra embarcado no podra usar la licencia especial diaria (art. 258), ni cuando debe cumplir turnos de guardia estando la nave en puerto. La indemnizacin especial a que se refiere el art. 12 del acta convenio 370/72, toma las pautas de la indemnizacin sustitutiva del premiso, como estaba reglado en la ley 11.729, pero no instituy el preavis mismo, ni supone que la indemnizacin se aplique en defecto de su otorgamiento. Por lo tanto, slo tiene derecho el trabajador martimo al pago del equi-
valente a 1 2 meses de sueldo segn su antigedad inferior o mayor de cinco (5) aos sin que corresponda adems la integracin del mes de despido pues el pago de tal integracin est referido a la comunicacin extempornea del preavis en caso de omitirse el mismo (CNATr., Sala II, 27/10/78, "J.A", 11/ 7/79). ' ,, Resulta inaplicable a la gente de mar el rgimen del preavis ni la integracin del mes de despido, en atencin a las modalidades y naturaleza de la actividad martima (CNATr., Sala I, 29/12/78, "D.T.", 1979-481). 6. Quiebra. Habindose decidido la no continuacin de la empresa el contrato laboral queda disuelto y los crditos derivados de l debern verificarse. Por el contrario, si se resuelve su continuacin, el sndico debe decidir qu dependientes deben cesar definitivamente ante la reorganizacin de las tareas. En este caso, con relacin a los despidos de estos dependientes se considera que la relacin laboral se ha producido por quiebra (art. 187 de la ley 19.551), sin embargo no se trata de un supuesto de extincin automtica ex lege de la relacin laboral, sino de una cesanta decidida por el sndico y la norma citada impone respetar las normas comunes, por consiguiente no hay razn para que no se respete el deber de preavisar el despido (art. 231 L.C.T.). Consecuentemente, si no se preavis, tambin debern abonarse los salarios correspondientes desde la comunicacin del cese hasta el fin de mes correspondiente (CNATr., Sala III, sent. 73.158 del 31/12/96, "B.J.", .1998-213/ 214).
Art. 232. Indemnizacin sustitutiva. La parte que omita el preavis o lo otorgue de modo insuficiente deber abonar a la otra una indemnizacin
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sustitutiva equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los plazos sealados en el art. 231. 1. Indemnizacin sustitutiva.
Cuando se omite el preaviso o se otorga de manera insuficiente, la parte obligada e incumplidora debe abonar a la otra una indemnizacin que equivale a las sumas que hubiera percibido el trabajador de haber laborado normalmente durante los plazos que correspondan al preaviso omitido o insuficiente. Es decir, un mes o dos, segn la antigedad detallada en el artculo antecedente, n 231, pero en los contratos celebrados luego de la vigencia de la ley 25.013 los plazos varan (15 das^ un mes o dos segn el caso) pero la disposicin es similar, corresponde la indemnizacin sustitutiva en caso de omisin de su otorgamiento, y ello por imperio de lo previsto en el artculo 6, in fine, de la precitada ley 25.013 que ms arriba se ha transcripto. 2. Naturaleza jurdica.
La indemnizacin sustitutiva por preaviso omitido no es siempre proporcional al dao; el criterio de la fijacin de su valor se estipula objetivamente y a priori y quien preavisa tiene la facultad de optar en su beneficio entre la notificacin oportuna o el pago en dinero de la cantidad correspondiente, sustituyendo el aviso. Por ello se discute en doctrina si el preaviso constituye una indemnizacin o es slo un tiempo de aviso. En s mismo no es el preaviso una indemnizacin sino una obligacin de hacer que. al no cumplirse se transforma en una indemnizacin. Su naturaleza deriva de la ley, conforme se explcita detalladamente en este captulo del Ttulo XII de la regulacin general del contrato de trabajo; las normas que le regulan son de orden pblico. 3. Las distintas indemnizaciones ante el despido incausado.
La indemnizacin por antigedad o despido a abonar en caso de un despido incausado se diferencia de la sustitutiva por el preaviso omitido en razn de que aqulla constituye el pago de cierta suma de dinero con el objeto de resarcir daos, es tambin una sancin al mal empleador. En el instituto que analizamos se trata del sucedneo del salario que deja de percibirse. Es algo as como la remuneracin debida al empleado como si permaneciera en el servicio; al menos durante el plazo legal (art. 231). Se trata siempre de una indemnizacin porque el salario es slo el punto de referencia para su clculo, es un resarcimiento por el lucro cesante previsto al rescindirse el contrato, el que adems es previsible
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si el instituto cumple su curso regular. Adems la bilateralidad del preaviso, su reversibilidad, su obligacin de otorgamiento debido por ambas partes de la relacin hacen que este pago no pueda cambiar de naturaleza por el hecho de quien lo deba o pague. Y resulta algo incongruente reconocer que es el trabajador quien paga salarios a su principal como podra concluirse de adoptarse la otra tesitura y resultar obligado a la indemnizacin sustitutiva el empleado que rescinde el contrato intempestivamente. 4. Bilateralidad del instituto.
El preaviso es el instituto que mejor revela la bilateralidad esencial del contrato de trabajo. Como la conviccin de la continuidad del trabajo se lesiona con la rescisin unilateral y brusca del contrato, pueden producirse perjuicios a los intereses de ambas partes y a los superiores de la colectividad toda que* ambos integran; es all precisamente donde reside la principal justificacin y explicacin del instituto del preaviso. Es ste, en fin, la primera limitacin reconocida por la ley contra el amplio poder de rescisin admisible en el contrato individual de trabajo habitual o por tiempo indeterminado. 5. Desigualdad de las partes.
Pese a su equiparacin y a la sutil diferencia de los plazos referida en el artculo precedente, en lo que respecta a cada contratante, se advierte fcil una ventajosa ubicacin econmica del principal segn se otorgue o no el preaviso. El empleador que no cumple con su obligacin^de otorgar el preaviso de acuerdo a las pautas legales previstas se beneficia econmicamente, pues no se obliga al pago de las asignaciones familiares correspondientes a dicho perodo, ni a la parte correspondiente por vacaciones y no le son tampoco atribuibles las responsabilidades inherentes como contribuyente de los sistemas de la seguridad social. La indemnizacin sustitutiva no es salario como el perodo del preaviso concedido y cumplido que, en cambio, s lo es.
1. Caracteres y naturaleza jurdica de ia indemnizacin. La falta de preaviso, o en su defecto la indemnizacin consiguiente, como la circunstancia de "antigedad" son hechos que debe probarlos quien los invoca, pues los mismos presuponen otro hecho, un despido injustificado sin cuya acreditacin las sumas que por dichos conceptos se demandan no pueden prosperar (C.r Tr. San Juan, 2/4/ 65, "Rep. L.L.", XXVII-393, sum. 607). Si el principal, al pagar los salarios del empleado en la oportunidad en que ste se retir sin previo aviso, no hizo una reserva expresa de sus derechos, cabe suponer que dicho retiro se realiz con su autorizacin. Por tanto, no
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procede la reconvencin por la omisin del preaviso del actor (C.Tr. y Paz Jujuy, 11/9/67, "L.L.", 130-727). Si el despido omitiendo el preaviso, se produjo durante la vigencia de la ley 20.744 y la demanda se inici estando ya en vigencia la reforma dispuesta por la ley 21.297, corresponde tomar en consideracin para establecer el monto de la condena, el salario que corresponda a la actora al finalizar el perodo legal de preaviso (CNATr., Sala I, 31/ 12/76, "D.T.", 1977-377). Si no se acredita que el empleador hubiera otorgado'la conformidad para que el trabajador se retirara de la empresa sin el cumplimiento del preaviso, no es necesario probar perjuicio alguno por la omisin del mismo, ya que la ley lo presume fijando la indemnizacin en la remuneracin que correspondera al trabajador percibir durante el plazo del aviso omitido (CNATr., Sala I, 30/7/80, "D.T.", 19801164). Si el actor demanda el pago de la indemnizacin sustitutiva del preaviso y por antigedad invocando un despido indirecto fundado en la causal d injurias y su pretensin se funda en una ley sustantiva (art. 242, ley 21.297), este derecho no puede estar condicionado por una disposicin procesal, como pretende la demandada, al fundar la defensa de falta de accin (C.l* Tr. Mza., 23/5/78, "S.P.L.L.", 1980-384).
El clculo del valor nominal del preaviso debe efectuarse definitivamente en el momento del despido y con los elementos de juicio disponibles en esa fecha, ya que no se puede sujetar el monto de la deuda a hechos que han de ocurrir luego del momento en que su pago es debido (CNATr., Sala III, 29/5/ 78, "D.T,", 1979-35). Existe el derecho a eobrar la retribucin total del mes en que se efecta el despido sin preaviso, no importando la antigedad del dependiente (T.S.Sta. Cruz, 31/8/64, "Rep. L.L.", XXVIII-611, sum 99.2). Para fijar la indemnizacin sustitutiva del preaviso la L.C.T. se dirige al futuro y as el art. 232 se refiere a una indemnizacin sustitutiva equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los plazos sealados en el art. 231 (CNATr., Sala II, 31/10/78, T. y S.S.", 1979-36). Si bien la indemnizacin por omisin del preaviso implica un pago por trabajos no prestados, tiene en realidad carcter salarial, por lo que corresponde incluir en ella el aguinaldo y deben efectuarse aportes jubilatorios al respecto (C.S., 11/10/61, "L.T.", X-328; CNATr., Sala I, 27/2/81, "L.T.", XXLX-573).
Dispuesto el despido, vigente la ley 21.297, la indemnizacin sustitutiva del preaviso debe liquidarse en base a la mejor remuneracin mensual normal y habitual percibida durante el ltimo ao, La indemnizacin sustitutiva del tornndose innecesaria toda distincin preaviso es un resarcimiento tarifado, por entre remuneraciones fijas o variables, lo cual no se debe probar perjuicio pues en todos los supuestos el clculo se alguno para su percepcin (CNATr., Sala efectuar sobre la base de . la mejor retribucin, siempre que rena I, 30/7/80, "L.T.", XXVIII-956). los caracteres de normalidad y La falta de otorgamiento del preaviso ' habitualidad (S.C.B.A., 24/6/80, obliga a la parte incumpliente a abonar a "D.J.B.A", 27/3/80, n 8780). la otra una indemnizacin sustitutiva La indemnizacin sustitutiva del equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los preaviso debe ser equivalente a la plazos correspondientes (CNATr., Sala III, 29/5/78, "D.T.", 1979-35).
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remuneracia que correspondera al trabajador durante los lapsos del preaviso omitido (CNATr., Sala III, 20/ 12/76, "L.T.", XXV-178). 2. Elementos integra.ti.vos de la indemnizacin sustitutiva del preaviso omitido. a) Concepto. Integra la remuneracin mensual del plazo del preaviso, el importe de los premios habituales por "promocin de ventas" ' (CNATr., Sala III, 13/3/68, "L.L.", 132-760). Tambin la "prima de presentismo" (CNATr., Sala IV, 19/5/78, "L.L.", XXVI831). Integra la remuneracin mensual para el pago del plazo del preaviso, el importe del vitico o gastos de movilidad establecido por el convenio colectivo pagado sin rendicin de cuentas y con la nica justificacin por el beneficiario de haber trabajado (CNATr., Sala III, 13/3/68, "L.L.", 132-760). Para establecer el monto de lo que debe abonarse por el mes de preaviso, ya en carcter de sueldo, ya de indemnizacin, debe incluirse el valor de las prestaciones en especie recibidas por el obrero en el caso vivienda, comida y lavado o, en ausencia de ellas, los importes globales y sin obligacin de rendir cuentas que se le entregaban para cubrirlas (S.C.B.A, 9/5/66, "Rep. L.L.", XXXVIII-388, sum. 547). Integran la remuneracin para el , clculo de la indemnizacin por falta de preaviso: los premios, las horas extras habituales y l sueldo anual complementario (CNATr., Sala I, 15/4/70, "L.L.", 140-832). La indemnizacin sustitutiva debe calcularse sobre la base de la remuneracin mensual percibida, incluyendo el adicional por asistencia y porcentaje
del sueldo anual complementario (CNATr., Sala III, 9/5/68, "L.L.", 132310). Es computable la parte proporcional de la participacin en las utilidades para establecer la indemnizacin por omisin del preaviso (CNATr., Sala V, 26/2/71, "L.L.", 143-333). En caso de remuneraciones variables para liquidar la indemnizacin sustitutiva del preaviso se debe tomar el promedio de los ltimos seis meses, sobre la base de criterio que inspira el art. 208 de la L.C.T., sobre todo cuando en el caso de horas extras, la cantidad de ellas vara extraordinariamente de un mes a otro (CNATr.. Sala IV, 31/10/ 80, "D.T.", 1980-1771). El legislador, supuesto el incumplimiento del deber de preavisar, presume el dao y evala o tasa su equivalente monetario, siendo ello as, es obvio que el preaviso no otorgado participa de la naturaleza jurdica de ser indemnizatorio, por lo que no podra por ende calcularse sobre el instituto de preaviso no otorgado, clculo alguno de sobresueldo anual complementario al no reunir la condicin de remuneracin, nica forma sobre la cual puede aplicarse ste (C.5" Tr. Cba., 5/5/80, M.A.",. 31/12/80). Al no cumplirse la obligacin de preavisar, el aviso no concedido ni otorgado se transforma en indemnizacin a manera de un fenmeno repetido en derecho de sustituir las obligaciones no satisfechas con el pago de indemnizaciones (C.5a Tr. Cba., 5/5/80, "J.A.", 31/12/80). A los efectos de calcular la indemnizacin sustitutiva del preaviso no corresponde se apliquen los topes previstos por el art. 153 de la Ley de Empleo. Esto es as, toda vez que el art. 232 L.C.T. no prev ningn tope para la indemnizacin sustitutiva y tampoco hace mencin a ello el art. 245 de dicho
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cuerpo legal (cfr. art. 153 Ley de Empleo) (CNATr., Sala III, sent. 75.017 del 22/10/97, "B.J.", 1998-214). El art. 232 de la ley de contrato de trabajo dispone que la indemnizacin sustitutiva de preaviso debe ser equivalente a la remuneracin que hubiese correspondido al trabajador durante el plazo del mismo, por lo que el clculo efectuado en base a los das laborales correspondientes a dicho plazo y no a los correspondientes, al ltimo mes trabajado resulta correcto (CNTrab., Sala III, 14/9/95, "D.T.", 1996-A, 437). b) Sueldo anual complementario. En el sueldo base para determinar la indemnizacin del preaviso debe computarse, adems de la retribucin percibida, el sueldo anual complementario, porque es un salario diferido (CNATr., Sala II, 30/9/68, "L.L.", 133-392). La omisin en que incurri el juez de primera instancia al no incrementar el salario computable para la indemnizacin sustitutiva del preaviso con la parte proporcional del sueldo anual complementario debi ser reparada por medio del recurso de aclaratoria no por el de apelacin (CNATr., Sala V, 25/3/ 65, "L.L.", 118-589). El monto de la indemnizacin sustitutiva del preaviso debe ser equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante el plazo del mismo, con la incidencia del aguinaldo (CNATr., Sala V, 28/11775, TD.T.", 1976169). El sueldo anual complementario integra la retribucin y debe considerarse a los efectos del resarcimiento (S.C.B.A, 27/3/79, "D.T.", 1979-1459). Este tribunal tiene decidido que a la indemnizacin sustitutiva del preaviso debe sumrsele la parte proporcional del aguinaldo (S.C.B.A., 5/8/80, "D.T.", 1981-131).
El aguinaldo debe ser tenido en cuenta para establecer la base salarial indemnizatoria (CNATr., Sala TV, 28/ 12/79, "D.T.", 1980-640). La indemnizacin debe ser equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante el plazo del preaviso y sta no sera completa sin la incidencia del sueldo anual complementario, salario diferido que se devengara tambin durante el preaviso si ste fuera otorgado (CNATr., Sala III, 20/12/76, "L.T.", XXV-178). Por el hecho de no ser un salario la indemnizacin sustitutiva del preaviso no devenga sueldo anual complementario (C.Tr.Cba., Sala II, 19/6/79, "J.T.A.", 1979-618). La nocin de] clculo de la indemnizacin sustitutiva de preaviso y la incidencia del sueldo anual complementario, intenta poner al trabajador en una situacin remunerativa lo ms cerca posible a aquella en que se hubiera encontrado, si la rescisin no se hubiera operado, efectundose dicho clculo sobre los haberes devengados en el ltimo mes normalmente trabajado (CNTrab., Sala II, 28/2/96, "D.J.", 1996-2-608). Toda vez que la indemnizacin prevista por el art. 232 L.C.T. se debe calcular en base a la remuneracin que le hubiera correspondido al dependiente en caso de otorgrsele efectivamente el preaviso, resulta ajustada a derecho la condena al pago del SAC sobre tal indemnizacin sustitutiva, pues de lo contrario, implicara que en caso de no otorgarse el preaviso, se abonara una suma inferior a los supuestos en que efectivamente se goza, consecuencia que no se compadece con la norma citada (CNATr., Sala III, sent. 73.554 del 24/3/97, "B.J.", 1998206/207). Al calcularse la indemnizacin sustitutiva del preaviso debe tenerse en cuenta la incidencia de la equivalen-
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cia del aguinaldo, pues de otra manera no se cumplira con lo dispuesto por el art. 232 de la L.C.T. Dicha norma establece que "la parte que omita el preaviso o lo otorgue de modo insuficiente deber abonar a la otra una indemnizacin sustitutiva equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los plazos sealados en el art. 232". Si se hubiese otorgado el preaviso la actora hubiese percibido la remuneracin y el SAC correspondiente a la misma. Y as lo ha interpretado la jurisprudencia, desde antiguo (CNATr., Sala IV, sent. 77.863 del 24/2/97, "B.J.", 1998-206/207). c) Horas extras. . El cumplimiento regular de horas extras hace que stas deban integrar el cmputo para establecer la indemnizacin sustitutiva del preaviso (CNATr., Sala VIII, 25/7/80, "D.T.", 1980-1174). La indemnizacin sustitutiva del preaviso, as como la integracin del mes de despido (arts. 232 y 233 de la L.C.T.) deben incluir lo que el trabajador debi ganar en el perodo de que se trate. Por ello, si surga de autos que la actora trabajaba habitualmente horas extraordinarias corresponde que las mismas sean tenidas en cuenta para la condena de los rubros respectivos (CNATr., Sala X, sent. 1753 del 10/6/97, "B.J.", 1998-214). d). Comisiones. En el caso de remuneraciones variables la determinacin de la indemnizacin sustitutiva del preaviso debe efectuarse promediando las remuneraciones del ltimo semestre, previa actualizacin de sus montos con ndices de devaluacin a la fecha en que se debi usar del preaviso, segn incremento de precios al consumidor; que es el ndice ms indicado y adecuado a la actualizacin, que se persigue, ya que de lo contrario la indemnizacin por omisin
del preaviso no se encontrara actualizada y, por consiguiente, no cumplira con la finalidad tenida en vista por el legislador (CNATr., Sala II, 14/2/79, "D.T.", 1979289). Para calcular la indemnizacin sustitutiva del preaviso en el caso de remuneraciones variables (comisiones) resulta prudente tomar un perodo de seis meses para "homogeneizar" las diferencias; pero es justo computar los meses anteriores, haciendo una correccin en concepto de prdida del valor adquisitivo de la moneda de acuerdo con la oscilacin de las remuneraciones fijadas prudentemente por el juez (art. 56 L.C.T.) (CNATr., Sala III, 31/10/78, "L.T.", XXVII-478). Cuando la remuneracin del trabajador es compleja y est sujeta a alteraciones mensuales como en el caso de sueldo fijo y comisin, la indemnizacin sustitutiva del preaviso se obtiene del promedio de los haberes durante los ltimos seis meses anteriores al despido (CNATr., Sala I, 8/7/77, T. y S.S.", 197898). e) Asignaciones familiares. Para liquidar la indemnizacin sustitutiva del presyiso no corresponde considerar las sumas correspondientes a asignaciones familiares, porque stas no tienen carcter salarial y este principio debe armonizarse con la L.C.T. en cuanto a la equivalencia de la indemnizacin sustitutiva con la remuneracin que correspondera al trabajador durante el plazo sealado (CNATr., Sala III, 30/9/76, sentencia 34.336). Las asignaciones familiares no se liquidan como parte integrante de la indemnizacin sustitutiva del preaviso (S.T.J. Entre Ros, 4/11/80, "S.P.L.L.", 1981-91). Si el nacimiento de un hijo del trabajador se produce durante el lapso del preaviso legal omitido en un despi-
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do sin justa causa, el actor tiene derecho a percibir, adems de las indemnizaciones tarifadas, y a ttulo de dao, el importe de la asignacin familiar por nacimiento de hijo que la actitud de la demandada le ha impedido percibir normalmente (CNATr., Sala III, 29/4/77, "D.L.", 1977-218). 3. Preaviso y maternidad. El distracto injustificado intempestivo tambin puede estar dirigido a evitar cargas emergentes de una situacin fctica que se producira durante el trmino del preaviso, como el alumbramiento de la trabajadora embarazada (CNATr., Sala II, 27/7/78, "L.T.", XXVII-932). La indemnizacin por falta de preaviso constituye una obligacin generada al empleador por el despido, y la misma debe acumularse a la indemnizacin por causa de maternidad (S.C.B.A., 27/3/79, "D.T.", 1979-1459). 4. Clculo de promedio o proporcin. Para proceder al clculo de la indemnizacin por antigedad en el caso de los viajantes de comercio (art. 245 L.C.T.) no debe recurrirse a un promedio de lo percibido, sino respetando la letra de la ley, a la "mejor remuneracin normal y habitual", en trminos absolutos. Pero este concepto es inaplicable al preaviso, toda vez que el texto del art. 232 L.C.T. difiere del antes citado y prev un supuesto fctico
distinto toda vez que no hay razones para presumir que durante el plazo del preaviso omitido, el trabajador pudiere devengar una remuneracin idntica a a mejor o a la menor, y aqu s se justifica el empleo de un promedio (CNATr., Sala II, sent. 81.420 del 10/ 7/97, "B.J.-, 2998-210/211). Cuando el trabajador es retribuido con rubros variables no hay modo de determinar exactamente cunto habra ganado durante el preaviso no otorgado, por lo que resulta equitativo tomar el promedio del semestre. Si en ese lapso existe un mes de retribucin mayor que los dems, no existen motivos para suponer que el dependiente ganara la misma suma durante el preaviso, pero tampoco los hay para pensar que ganara una inferior, lo que precisamente, torna procedente la aplicacin del promediomencionado (en sentido anlogo sent. 42.670 del 15/2/ 82, "Duprat de Esker, Nora c/Eudeba s despido") (CNATr., Sala III, sent. 73.020 del 6/12/96, "B.J.", 1997-204/205). La indemnizacin sustitutiva de preaviso y la incidencia del sueldo anual complementario intenta poner al trabajador en una situacin remunerativa lo ms cerca posible a aquella en que se hubiera encontrado si la rescisin no se hubiera operado, por lo que corresponde computar la proporcin mensual de los adicionales que se perciben anualmente, pero no aquellos que en situaciones normales el trabajador no los hubiera percibido (GNTrab., Sala II, 28/2/96, "D.J.", 1996-2-608).
Art. 233. Comienzo del plazo. Integracin de la indemnizacin con los salarios del mes del despido. Los plazos del art. 231 corrern a partir del primer da del mes siguiente al de la notificacin del preaviso. Cuando la extincin del contrato de trabajo dispuesta por el empleador se produzca sin preaviso y en fecha que no coincida con el ltimo da del mes, la indemnizacin sustitutiva
43 Ley de Contrato de Trabajo.
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debida al trabajador se integrar con una suma igual a los salarios por los das faltantes hasta el ltimo da del mes en que el despido se produjera. 1. Comienzo del plazo del preaviso.
Los plazos del preaviso corren a partir del primer da del mes siguiente al de su notificacin. Adems corresponde tener presente que el preaviso slo surte efectos despus de conocido efectivamente por la parte que recibe el aviso, antes no entra en vigor. 2. Integracin de la indemnizacin con los salarios del mes de despido.
Si la cesanta se produce sin preaviso y antes del ltimo da del mes, se debe pagar adems de la indemnizacin sustitutiva por el preaviso omitido, los salarios de los das faltantes hasta completar el mes, lo que ya ocurra desde antes de la sancin de esta ley y con la vigencia de la ley 11.729, por va de la interpretacin jurisprudencial. 3. Legislacin comparada.
El sistema argentino es similar al belga y al francs. En el derecho brasileo los plazos de preaviso comienzan a correr a partir del momento en que la parte preavisada toma conocimiento de la notificacin que se le cursa. En Yugoslavia el sistema es ms original. Si se concedi el preaviso despus del da 15 del mes corre a partir del da primero del mes siguiente (como en la Argentina y de acuerdo a la primera parte de este artculo), en su defecto comienza a tener vigor de inmediato (segn la regulacin del Brasil). 4. PYMES.
Para las PYMES se suprime este beneficio para el trabajador, conforme el artculo 96 de la ley 24.467 (B.O. 28/3/95). 5. Ley 25.013.
En los contratos celebrados a partir de esta ley no rige esta disposicin porque por imperio de su artculo 6, ms arriba transcripto, los plazos del preaviso corren a partir del da siguiente a su notificacin. Se trata sta de una modificacin sustancial al rgimen indem-nizatorio de la L.C.T. que produce la eliminacin de la llamada
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Art. 233
integracin del mes de despido con la consecuente reduccin del monto total a percibir en su liquidacin final por el trabajador despedido sin causa.
1. Concepto. El trabajador despedido sin causa tiene garantizada su remuneracin hasta que el lapso del preaviso comience a correr (S.C.B.A., 20/2/68, "D.T.", 1968-129). La integracin del mes de despido se debe juntamente con la indemnizacin por falta de preaviso (CNATr., Sala II, 31/10/67, "L.L.",-N130-708). El art. 233 de la L.C.T. (t.o.) no va ms all de establecer cmo se ha de indemnizar el preaviso no otorgado, no implicando ello computar los das faltantes cuyos salarios manda pagar la norma en concepto de integracin de dicha indemnizacin, como tiempo til para el cmputo de la antigedad, la que se establece conforme a las prescripciones contenidas en los arts. 1 y 19 del aludido ordenamiento legal (S.C.B.A., 24/4/79, "D.T.", 1979-694). Aunque el perito contador manifieste que el pago de la integracin del mes de despido se encuentra registrado en la contabilidad de la empresa no puede acordrsele a tal aserto valor probatorio si no se presentaron al juicio los recibos correspondientes para el reconocimiento de la firma, dado que el art. 138 de la L.C.T. consagra la obligacin de instrumentar mediante recibo firmado por el trabaiador todo pago efectuado (CNATr., 'Sala IV, 31/10/80, "D.T.", 1980-1771). La obligacin de pagar la integracin del mes de despido fes consecuencia de la relacin laboral por tiempo indeterminado (CNATr., Sala III, 20/11/78, "J.A.", 1979III-273). La integracin del mes de despido prevista en el art. 233 de la ley de contrato de trabajo no implica computar dicho lapso para el clculo de la antigedad, habida cuenta de que este ltimo adquirir relevancia jurdica a los efectos de su cmputo como tiempo de servicio cuando el plazo de preaviso hubiere sido concedido (TTrab. Trenque Lauquen, 20/6/95, "L.L.B.A.", 1996330). La suma abonada en concepto de integracin del mes de despido, cuando ste se realiza sin preaviso y antes de finalizar el mes, no debe ser computada para establecer la base de la indemnizacin por antigedad, pues se trata de una compensacin distinta al salario (T.Trab. Trenque Lauquen, 20/6/95, "L.L.B.A", 1996-330). 2. Teora recepticia. Si bien el despido es un acto unilateral, la manifestacin respectiva slo puede producir efectos cuando llega a conocimiento del trabajador. Quien elige un determinado medio para producir un acto jurdico, carga con las consecuencias de l (en el caso se trata de una demora del correo en la entrega de un telegrama al destinatario), ya que ello no puede volverse contra quien, como el trabajador, no tiene participacin alguna en esa eleccin. Por aplicacin de la teora recepticia, un despido cuya comunicacin es recibida por el trabajador el da 1 de un mes, hace correr los plazos del preaviso desde el primer da del mes siguiente al mismo (CNATr., Sala I, 25/2/76, "D.L.", 1976191). Si la demandada notific al actor el preaviso por telegrama ste constituy el medio elegido para comunicar una
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 4. Modalidades del contrato de tra bajo. a) Contrato de trabajo de tempo rada.
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declaracin de voluntad recepticia, por lo que el remitente es el nico responsable del medio elegido. Si el telegrama fue correctamente remitido al domicilio del destinatario pero fue devuelto con la observacin "rehusado a recibir", aunque- no se haya probado que el actor personalmente haya rehusado esa recepcin, debe tenerse por cumplida la notificacin. Si el actor ha establecido su domicilio en el sitio al que le fue encaminado el telegrama notificando el preaviso, en el caso ha fijado un lugar al que se le dirigirn las comunicaciones que se pretenden poner en su conocimiento, por lo que debe poner lo necesario para que quienes con l conviven no rechacen documentacin alguna que lo tiene como destinatario (CNATr., Sala II, 31/10/79, "D.T.", 1980-223). No es posible hacer recaer el remitente de un telegrama en el caso aquel por el cual notifica el prstamo, por el solo hecho de haber elegido el medio de transmisin de la declaracin de voluntad, las consecuencias que no derivan de fallas del medio escogido sino de la negligencia del destinatario (CNATr., Sala II, 31/10/79, "D.T.", 1980-223). 3. Sueldo anual complementario. Se debe computar el sueldo anual complementario para calcular la integracin del mes de despido (S.C.B.A., 8/ 7/80, "L.T.", XXVHI-1043).
No resulta acreedor el trabajador al rubro "integracin del mes de despido" si el distracto se produjo en forma indirecta durante el perodo de receso (CNATr., Sala I, 26/2/82, sentencia 43.884, "BCNATr.", n 42). b) Contrato a plazo. En el rgimen general del preaviso los plazos establecidos comienzan a correr a partir del primer da del mes siguiente al de su notificacin, en tanto en las normas especficamente aplicables al contrato de trabajo a plazo fijo, al no tener remisin a los arts. del rgimen general del preaviso (233 de la L.C.T.), los plazos fijados en el art. 94 comienzan a contarse desde el mismo momento en que se practica la notificacin (CNATr., Sala II, 14/9/76, "D.T.", 1977-566). 5. Ley Nacional de Empleo. La integracin del mes de despido no es una "indemnizacin", sino que reviste carcter eminentemente salarial y tiende a que los pl'aeos del preaviso se respeten de acuerdo a los trminos de la ley, por lo que la redaccin del art. 15 de la ley 24.013 no autoriza su inclusin como "indemnizacin duplicada" (CNATr., Sala IV, sent. 77.459 del 10/12/96, "B.J.", 1998-204/205).
Art. 234. Retractacin. EI despido no podr ser retractado, salvo acuerdo de partes. 1. Retractacin.
Como el preaviso no rescinde el contrato antes del vencimiento de su plazo parecera que nada obsta para que cualquiera de las partes
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pueda revocarlo, pero este artculo indica lo contrario. Sin duda la norma en anlisis se refiere al despido dispuesto por el empleador, pero estimamos que puede aplicarse tambin al caso de despido indirecto, es decir al resuelto por el propio trabajador en los trminos del artculo 246. El despido slo puede retractarse si la contraparte acepta expresamente esa retractacin, esto es lo que se ha dado en llamar la "reconsideracin" del preaviso o despido, que siempre constituye una decisin conjunta de ambas partes de la relacin, porque concedido el preaviso y perfeccionada su notificacin (art. 235) haya o no tenido iniciacin el perodo pertinente (art. 233), se hace tal decisin irrevocable. 2. Retractacin antes del perfeccionamiento d la notificacin.
En este caso nada impide la reconsideracin unilateral del preaviso, ya que aqu no se ha perfeccionado el mismo, o mejor dicho, no ha habido an preaviso. 3. Formas de retractacin.
Cualquier forma es vlida al efecto. Estas pueden ser expresas o tcitas, pero en todos los casos debe probarse debidamente la intencin concordante y recproca de las partes que han optado por la prosecucin de la relacin.
1. Concepto. El preaviso no puede ser retractado sin la conformidad del otro contratante (CNATr., Sala I, 7/10/66, "D.T.", 196784). Si la relacin laboral contina despus de extinguido el plazo de preaviso en el caso dado por el empleado, periodista debe aceptarse, al menos como regla general, que ha sobrevenido un tcito acuerdo rectificatorio del propsito de rescindir el contrato (S.C.B.A., 20/4/65, "L.L.", 119-501). El despido puede ser retractado cuando existe acuerdo entre partes. Si el actor fue despedido y luego ante las autoridades del Ministerio de Trabajo renunci, este acto es perfectamente vlido (T.Tr. n 1 Qumes, 7/12/78, "D.T.", 1979-743). La denuncia del contrato de trabajo efectuada por el trabajador una vez notificada, asume entidad de declaracin negocial recepticia, impidiendo que los efectos de la misma, extintivos de .la relacin contractual puedan. suspenderse o escindirse en cuanto medie acuerdo de ambas partes y si el empleador ofrece la reincorporacin ello- no obliga al dependiente denunciante (T.Tr. n -1 La Plata, 18/4/79, "D.T.", 1979-1024). No es admisible la retractacin o revocacin unilateral del despido una vez que ste ha sido notificado a la contraparte (CNATr., Sala I, 25/4/77, "L.T.", XXV-649). La decisin del remitente (empleador) de notificar el despido produce efectos inmediatos al llegar a su destinatario, impidiendo su retractacin
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unilateral o revocacin, siendo imprescindible que medie consentimiento del notificado (dependiente) para poder proseguir con el contrato (CNATr., Sala 1, 25/4/77, "L.T.", XXV-649). El preaviso concedido queda revocado de hecho por la prestacin y aceptacin de tareas ms all del plazo fijado para aue se opere el distracto (CNATr., Sala V, 20/4/73. T. y S.S.", 1973/74-387). De acuerdo a lo dispuesto por el art. 234 de la ley de contrato de trabajo el despido no puede ser retractado, salvo acuerdo de partes, dado su carcter unilateral y receptivo, por lo que no existiendo el mencionado acuerdo, la conducta de las partes y las comunicaciones cursadas con posterioridad al despido no tienen relevancia jurdica (TTrab. Trenque Lauquen, 16/5/96, "L.L.B.A.", 1996-1107). 2. Mutuo acuerdo. Es admisible la retractacin del despido por mutuo acuerdo, pero no tiene este carcter el pacto que no tiene como
finalidad restablecer la vinculacin laboral sino dar al trabajador la oportunidad de renunciar en forma inmediata y de renunciar, de ese modo, al derecho de discutir la justa causa del despido (CNATr., Sala" IV, 28/7/78, sentencia 42.424). 3. Doctrina de la Corte Suprema. Es procedente la indemnizacin por dao moral aunque la autoridad administrativa haya declarado injustificada la prescindibilidad del agente, ya que la retractacin no constituye una adecuada reparacin al afligimiento moral. Si la retractacin se llev a cabo luego de seis aos de dictada la prescindibilidad hay que evaluar los perjuicios psquicos y morales sufridos por el trabajador durante ese perodo, en especial las grandes dificultades por las que tuvo que atravesar para su reubicacin laboral munido de un certificado de trabajo donde se dejaba expresa constancia de que haba sido declarado prescindible en base al art. 6 de la ley 21.274 (C.S.J.N., 19/12/86, "D.L.", 1987-118).
Art. 235. Prueba. La notificacin del preaviso deber probarse por escrito.
1. Prueba.
Se permite cualquier forma de prueba siempre que sta sea escrita, y como se trata de una cuestin de hecho el preaviso debe y puede probarse por cualquier medio. El habitual y comn es el telegrama colacionado que documenta tambin por s mismo la fecha. Pero puede efectuarse tambin ante la autoridad administrativa laboral por presentacin espontnea, o en una comparecencia judicial, o cursando una simple nota directa a la otra parte, aconsejndose en este ltimo caso un recibo de la misma o la suscripcin de su duplicado que conservar el preavisador. Al comienzo de la existencia del instituto la regla general consisti en la simplificacin extrema del mismo sin exigencias de nin-
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Art. 235
guna formalidad especial. Se aprecia esta tendencia tambin en la legislacin comparada hasta que aparecen luego ciertas menciones expresas referidas a la forma escrita. Hoy la casi totalidad de las legislaciones la exige y esto es as por las innegables ventajas prcticas de la adopcin del sistema; es ms sencilla la produccin de la prueba y resulta til por la mejor informacin brindada al interesado. En los pases socialistas la concesin del preaviso se rodea- de formalidades mayores exigindose la participacin de organismos estatales encargados de los temas laborales. Algn laboraista ha insinuado que se avanza en direccin a generalizar esta tesitura; se mantendr la iniciativa del preavisador pero intervendra un tercero investido de funcin pblica. Es sta una opinin que recoge nuestro legislador en el artculo 240 en una de sus variantes paradla formalizacin de la renuncia, y tambin en el artculo 236 al tratar la manifestacin de la renuncia al plazo faltante del preaviso. 2. Condiciones.
El preaviso debe ser expreso y llegar al conocimiento del interesado con precisin y claridad; slo as produce efectos. Debe ser adems inequvoco y autntico y por ello slo un medio idneo puede transmitirlo. Un preaviso verbal es inverificable y de prueba harto dudosa. Adems resulta de particular importancia la fecha correcta de su recepcin por aqul a quien est destinado, porque la misma marca el ndice de su comienzo, segn las pautas del artculo 233.
No constituye prueba vlida de la notificacin del preaviso el instrumento privado firmado por dos testigos, quienes afirman que el trabajador se neg a hacerlo, dndole lectura al contenido en su presencia (CNATr., en pleno, 1/ 10/69, "L.L.", 136-274). El preaviso no requiere trminos sacramentales pero s claridad y no puede pretenderse que el trabajador interprete el alcance de una notificacin cuya redaccin es equvoca, siendo lgico que se ajuste a la letra de la comunicacin y no a la intencin que pudo tener la patronal (C.Tr. Santa Fe, 30/5/63, "Rep. L.L.", XXV-318). Si la demandada eligi la va telegrfica para comunicar su decisin de despedir al demandante, es responsable del medio del cual se vali, si a la postre, por inconvenientes en el servicio estatal o por hechos no imputables al destinatario, el despacho no lleg a destino el ltimo da del mes en que se comunicaba el preaviso (CNATr., Sala I, 29/9/67, "L.L.", 136-1131). No constituye notificacin valedera del preaviso legal, el telegrama que no se ajusta al trmino mnimo (CNATr., Sala II, 29/12/67, "L.L.", 131-1116). Se convalida el preaviso, compurgndolo de vicios o defectos en el caso, fecha de recibo del telegrama de notificacin si es aceptado sin objecin y se utiliza la licencia diaria (CNATT., Sala III, 31/5/67, M.A.", 1967-V-103).
Art. 236
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El art. 235 de la L.C.T., as como tambin antes el art. 157 del Cd. de Comercio, establecen que la notificacin de preaviso debe probarse por escrito, no pudiendo acreditarse la misma mediante testigos o presunciones (CNATr., Sala I, 30/6/80, "D.T.", 1980-1164). Ninguna disposicin legal exige que la declaracin de despido se notifique en forma solemne (S.C.B.A., 1/3/77, M.A.", 5/4/78). El art. 235 descarta la validez de la comunicacin verbal, al establecer que la notificacin del preaviso y del despido debe comunicarse por escrito. Ello es as, pues el art. 975 del Cd. Civil dispone que "en los casos en que la expresin por escrito fuere exclusivamente ordenada o convenida, no puede ser suplida por ninguna otra prueba"
(CNATr., Sala IV, 24/5/78, sentencia 42.225). El empleador no responde por las consecuencias de una comunicacin telegrfica que no fue entregada en el domicilio del destinatario por haberse indicado que el mismo era desconocido. Corresponde, en consecuencia, tener al destinatario (el trabajador, en el caso) por notificado, pues bastara con dejar instrucciones precisas de no recibir comunicaciones telegrficas indicando que "no vive all", para evitar notificaciones que se realizan por el medio comn del telegrama colacionado (CNATr., Sala III, 31/3/78, "L.T.", XXVI-553). Si se constituy domicilio especial las comunicaciones all efectuadas tienen plena validez (art. 101. Cd. Civil) (CNATr., Sala VI, 15/9/77, T. y S.S.", 1978-369).
Art. 236. Extincin. Renuncia al plazo faltante. Eximicin de la obligacin de prestar servicios. Cuando el preaviso hubiera sido otorgado por el empleador, el trabajador podr considerar extinguido el contrato de trabajo, antes del vencimiento del plazo, sin derecho a la remuneracin por el perodo faltante del preaviso, pero conservar el derecho a percibir la indemnizacin que le corresponda en virtud del despido. Esta manifestacin deber hacerse en la forma prevista en el art. 240. El empleador podr relevar al trabajador de la obligacin de prestar servicios durante el plazo de preaviso abonndole el importe de los salarios correspondientes. 1. Extincin. Renuncia al plazo faltante.
Sobre el tema pueden presentarse dos opciones que corresponden a su vez a cada una de las partes que integran la relacin laboral, siendo en cada caso distintos los efectos. 2. Opcin del trabajador.
l.trabajador al que se le cursa el preaviso en legal y debida forma est facultado para extinguir el vnculo laboral de inmediato y
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Art. 236
antes del vencimiento del plazo, pero pierde en esos casos su derecho a percibir la remuneracin correspondiente. Conserva por supuesto el derecho a percibir las otras indemnizaciones, las que se mantienen inclumes. En estos casos el trabajador debe notificar a su empleador su decisin por telegrama colacionado o formalizarla ante la autoridad administrativa del trabajo, la que se encargar de comunicarlo inmediatamente al empleador conforme al procedimiento previsto en el artculo 240. En estos casos la extincin del contrato se perfecciona al notificarse el empleador de la opcin efectuada. Hasta esa fecha solamente debern calcularse la remuneracin, el aguinaldo y las vacaciones proporcionales. 3. Opcin del empleador. Eximicin de la obligacin de prestar servicios.
El empleador puede considerar desligado al trabajador de sus obligaciones laborales pero debe en esos casos abonarle la remuneracin correspondiente al plazo del preaviso, incluido el sueldo anual complementario y las vacaciones referidas a ese perodo. En este caso no puede luego variarse el motivo de la extincin del contrato, despidindose con causa al trabajador, el que ya se encuentra facultado para iniciar una nueva relacin laboral. Es que su anterior patrn le ha liberado expresamente de la prestacin, de su obligacin de "estar a disposicin", y por ello no existe la posibilidad de producirle un perjuicio a sus intereses, nico fundamento de su eventual obligacin de indemnizar. 4. Efectos del preaviso.
El efecto primero, directo y principal del preaviso es que por el mismo se fija la fecha de extincin del contrato individual de trabajo aunque ste tenga vigencia normal hasta el final de su plazo y slo a partir del mismo quedan las partes liberadas de sus recprocas obligaciones, las que se mantienen durante toda la vigencia del instituto. Otro efecto secundario, pero tambin directo, es la reduccin de la jornada habitual (art. 237).
La decisin del empleador de prescindir de ios servicios del trabajador durante toda la jomada en el perodo de preaviso, es legtima (CNATr., Sala I, 30/6/66, "Rep. L.L.", XXVII-374, sim. 386). Aunque la accionada eximi al actor de laborar durante el lapso del preaviso, no por ello puede eximirse de abonarle la remuneracin equivalente a la que normal y habitualmente perciba el trabajador, que inclua el premio por
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produccin (CNATT., Sala III, 20/7/78, "E.D.", 18/1/79).El derecho de gozar durante el preaviso de lapsos de inactividad consagrados en elart. 237 implica ante la negativa del empleador a concederles la facultad del empleado de tomarlos per se (CNATr., Sala II, 11/8/77, sentencia 44.466).
El hecho de que el empleado relevado de prestar servicios por el empleador lo haga para otro, no constituye una violacin de los deberes impuestos por el art. 238 de la L.C.T., que dispone que durante el transcurso del preaviso subsisten las obligaciones emergentes del contrato de trabajo (S.C.B.A., 7/12/71, "D.T.", 1972-111).
Art. 237. Licencia diaria. Salvo lo dispuesto en la ltima parte del art. 236, durante el plazo del preaviso el trabajador tendr derecho, sin reduccin de su salario, a gozar de una licencia de dos horas diarias dentro de la jornada legal de trabajo, pudiendo optar por las dos primeras o las dos ltimas de la jornada. El trabajador podr igualmente optar por acumular las horas de licencia en una o ms jornadas ntegras. 1. Condiciones y caracteres del instituto.
El preaviso debe ser expreso, preciso y claro. Debe ser inequvoco y autntico. Slo as produce sus efectos. Un despido verbal es inverificable y de prueba dudosa. No constituye as prueba vlida la notificacin del preaviso en un instrumento privado firmado por dos testigos quienes, por ejemplo, afirman que el trabajador se neg a hacerlo, luego de drsele lectura al contenido, en su presencia. - -~' El preaviso no requiere trminos sacramentales pero s claridad y no puede pretenderse que el trabajador interprete el alcance de una notificacin cuya redaccin es equvoca. Es lgico que se ajuste a la letra de la comunicacin y no a la intencin que pudo tener la patronal. 2. Posibilidad de la renuncia al plazo faltante.
Pueden producirse dos casos, a saber: a) si fue el trabajador el que curs el preaviso en legal y debida forma se halla facultado para extinguir el vnculo laboral de inmediato y antes del vencimiento del plazo, perdiendo en esos casos su derecho a la percepcin de la remuneracin correspondiente. En estos casos la extincin del contrato se perfecciona al notificarse al empleador la opcin referida. La pertinente remuneracin y el aguinaldo y las vacaciones proporcionales slo deben calcularse hasta esa fecha;
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b) el empleador tambin puede desligar al trabajador de sus obligaciones laborales, y en esos casos, aunque le exima de prestar servicios durante el plazo legal, debe abonarle la remuneracin corres pondiente al plazo del preaviso, considerando tambin este lapso a los efectos de la liquidacin del sueldo anual complementario .y las vacaciones proporcionales. ' , El principal libera as a su dependiente que no contina a su disposicin y puede de inmediato iniciar una nueva relacin laboral. 3. Efectos del preaviso.
Su efecto primero, inmediato y directo es que por el mismo se fija la fecha de extincin del contrato individual de trabajo. Este, no obstante, tiene vigencia hasta el final del plazo, en cuya oportunidad se libera recin a las partes de sus recprocas obligaciones. Otro efecto secundario, pero tambin directo, es la reduccin de la jornada habitual. 4. Licencia diaria.
Este efecto slo rige en caso de que el preaviso parta del empleador. Esto se deduce de las propias finalidades del instituto, que tiene en miras la posibilidad de la obtencin de un nuevo empleo por parte del dependiente despedido. Para ello goza de una licencia diaria de dos horas que puede utilizar en cada jornada o acumulativamente, a sola opcin del trabajador. Durante el plazo del preaviso el trabajador goza de licencia horaria pudiendo utilizar las dos primeras horas o las dos ltimas de cada jornada, o acumular estas horas en una o varias jornadas, a su sola opcin. Aunque la norma no lo indique, debe el trabajador comunicar a su empleador qu licencia utilizar, ya que el principio de la buena fe (art. 63) as lo impone. Si el empleador se niega a esta obligacin legal debe considerarse como no otorgado el preaviso, con sus consecuencias econmicas consiguientes (art. 232). 5. Condiciones de esta facultad del trabajador.
La reduccin horaria de la jornada habitual por efecto del preaviso slo rige en caso de que el mismo parta del empleador. La norma no lo indica pero esta conclusin se deduce de las propias finalidades del instituto, entre las que se destaca el inters por la obtencin de un nuevo empleo, que no est en juego cuando fue el mismo trabajador quien renunci y preaviso.
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El derecho a gozar durante el prea-viso de lapsos de inactividad consagrados en el art. 237 de la L.C.T. implica, ante la negativa del empleador a concederlos, la facultad de que el empleado pueda tomarlos per se. En caso de no hacerlo, no puede pretender luego que se invalide el preaviso que ha sido otorgado y se condene al empleador al pago de la indemnizacin correspondiente (CNATr., Sala II, 11/8/ 77, sentencia 44.466). Aunque la accionada eximi al actor de las horas durante el lapso del preaviso, no por ello puede eximirse de abonarle la remuneracin equivalente que normal y habitualmente perciba el trabajador, la que inclua el premio por produccin (CNATr., Sala II, 20/7/78, "E.D.", 18/1/79). Aun cuando se haya preavisado al trabajador de la extincin del contrato laboral, si no se le otorga la licencia
diaria a que hace referencia el art. 237 de la L.C.T., tiene ste derecho al cobro de la indemnizacin substitutiva del preaviso (CNATr., Sala III, 30/12/81, "B.C.N.A.Tr., n 42). La disminucin de los das de prestacin efectiva de tareas no modifica la fecha del distracto, la que queda definitivamente fijada por el trmino del perodo del preaviso (CNATr., Sala III, 31/3/65, "L.L.", 119-91). La finalidad del preaviso es que el trabajador pueda obtener un nuevo empleo (art. 237, ley de contrato de trabajo) y en el caso de incapacidad parcial, esta no obsta al deber de preavisar, pues supone que el trabajador estaba fsicamente habilitado para obtener trabajo de otro tipo en la misma o en otra empresa, en consecuencia, es procedente su indemnizacin (TTrab. n 2, La Matanza, 29/2/96, "L.L.B.A.", 1996-608).
Art. 238. Obligaciones de las partes. Durante el transcurso del preaviso subsistirn las obligaciones emergentes del contrato de trabajo. 1. Obligaciones de las partes.
El preaviso no rescinde el contrato, fija slo el momento en que la extincin se concreta. Es por ello que durante la vigencia del plazo de preaviso el contrato de trabajo conserva su absoluta vigencia, se mantienen todas las obligaciones que del mismo emergen, con excepcin. de la referida al cumplimiento de la jornada completa, segn lo dispuesto en el artculo 237. Es que el instituto acta slo con carcter preventivo evitando las consecuencias bruscas de una rescisin. Tiene tambin un carcter limitativo porque restringe el derecho de libre denuncia. La indemnizacin por despido slo es exigible al trmino del preaviso concedido. 2. Consecuencias de la vigencia del contrato.
Una actitud injuriosa por parte de cualquiera de los contratantes durante el plazo del preaviso puede motivar un despido fundado en
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Art. 239
justa causa (directo o indirecto) variando su original motivacin, segn apreciacin que har el juez de acuerdo con las reglas del artculo 242, y en esos casos las faltas cometidas por el injuriante patrono o dependiente posteriores a la notificacin pueden provocar la rescisin antes de finalizar el plazo con la correspondiente obligacin del pago de las indemnizaciones pertinentes. Si el trabajador articula un despido indirecto se hace acreedor a las indemnizaciones por despido que ya le reconoca el patrn que le preavis y sustitutiva del preaviso que se le haba otorgado e iba corriendo. Esto se deduce del sentido comn y los principios generales del derecho del trabajo. Si quien motiva el despido causado es el trabajador preavisado, perder todas las indemnizaciones. Y tambin el plazo otorgado pendiente. Aqu el juzgador deber obrar con suma prudencia mas no es posible decidir otra solucin. Hacemos notar, sin embargo, que la norma no ha previsto estos casos extremos, en otra omisin defectuosa.
Durante el plazo del preaviso subsisten para las partes los derechos y obligaciones emergentes del contrato de trabajo, debiendo el trabajador observar celosamente lo establecido por el art. 86 de la L.C.T. y ajustar su actividad a lo preceptuado por el artculo 95 de dicho cuerpo legal (CNATr., Sala I, 2176/77, sentencia 36.833). El trabajador despedido sin justa causa, tiene derecho al cobro de la asignacin por nacimiento de hijo, si el alumbramiento se produjo dentro del lapso del preaviso omitido. Y ello es as en virtud de que del deber legal de preavisar no puede resultar que el principal se libere de una obligacin de curso, * pendiente de una condicin (suspensiva) que se cumpli con posterioridad al despido arbitrario (CNATr., Sala VI, 26/7/78, sentencia 9775).
Art. 239. Eficacia. El preaviso notificado al trabajador mientras la prestacin de servicios se encuentra suspendida por alguna de las causas a que se refiere la presente ley con derecho al cobro de salarios por el trabajador, carecer de efectos, salvo que se lo haya otorgado expresamente para comenzar a correr a partir del momento en que cesara la causa de suspensin de la prestacin de servicios. Cuando la notificacin se efecte durante una suspensin de la prestacin de servicios que no devengue salarios en favor del trabajador, el preaviso ser vlido, pero a partir de la notificacin del mismo y hasta el fn de su plazo se devengarn las remuneraciones pertinentes.
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Si la suspensin del contrato de trabajo o de la prestacin del servicio fuese sobreviniente a la notificacin del preaviso, el plazo de ste se suspender hasta que cesen los motivos que la originaron. 1. Eficacia. El preaviso tiene variada eficacia segn el momento en que se concrete. 2. Preaviso otorgado durante la suspensin remunerada.
En la redaccin original de ia ley (texto de la 20.744, art. 260) el preaviso otorgado en estas condiciones se consideraba nulo. Ahora la normativa es como se indica. Cuando el preaviso se otorga durante la suspensin remunerada de la relacin carece de eficacia, debiendo esperarse la reanudacin del vnculo para otorgarlo nuevamente. Se trata de los casos en que se han suspendido ciertos efectos del contrato por alguna contingencia patolgica del trabajador, tales como una enfermedad o accidente inculpable o del trabajo. Pero el empleador puede dejar constancia que su preaviso comenzar a correr a partir del momento en que cese la causa de la suspensin y en tal caso el mismo es vlido. Ya el artculo permite liberalmente la ampliacin del plazo legal del instituto. En estos casos la notificacin se considera perfeccionada a partir del primer da del mes siguiente al del da en que se reanud la relacin. 3. Preaviso otorgado durante la suspensin no remunerada.
En estos casos el preaviso es vlido. Pero el empleador deber pagarlo desde su notificacin hasta el vencimiento. Se trata del pago de la indemnizacin sustitutiva prevista en el artculo 232 porque la suspensin no hace variar la situacin con respecto al trabajador; ste contina sin ponerse a disposicin de su empleador hasta la conclusin del contrato perfeccionndose con la notificacin y pago de la aludida indemnizacin sustitutoria. 4. Preaviso y suspensin posterior.
Cuando luego de otorgado el preaviso se produce una suspensin de la relacin laboral (por enfermedad, accidente, tanto sean stos derivados del trabajo cuanto inculpables, etc.) el plazo del preaviso se suspende hasta la reanudacin de la relacin. Si el preaviso comenz a correr contina luego de inmediato sin interesar el calendario; mas si nunca se inici el plazo, debe respetarse la frmula del artculo 233
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e iniciarse su cmputo a partir del primer da del mes siguiente al de su notificacin. Quienes estiman que el preaviso transforma el contrato de trabajo por plazo indeterminado en otro a plazo fijo no admiten l suspensin del preaviso. Pero la finalidad de este instituto no se cumplira en estos casos, ya que el trabajador enfermo o accidentado que motiva la suspensin no tiene la posibilidad de encontrar un nuevo empleo desnaturalizando la fundamentacin del preaviso. El preaviso es un acto unilateral que no puede asimilarse a un contrato a plazo donde la decisin es anticipada y compartida bilateralmente. En todo caso existira una semejanza pero nunca una equiparacin.
Ante una dolencia padecida por el trabajador preavisado, el empleador, adems de pagar los salarios correspondientes al mes de preaviso, debe seguir pagando las remuneraciones posteriores generadas durante el perodo de curacin hasta el alta mdica (C.3Tr. Cba., 30/3/79, "J.A.", 1980-11-41).
CAPTULO II DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR RENUNCIA DEL TRABAJADOR Art. 240. Forma. La extincin del contrato de trabajo por renuncia del trabajador, medie o no preaviso, como requisito para su validez, deber formalizarse mediante despacho telegrfico colacionado cursado personalmente por el trabajador a su empleador o ante la autoridad administrativa del trabajo. Los despachos telegrficos sern expedidos por las oficinas de correo en forma gratuita, requirindose la presencia personal del remitente y la justificacin de su identidad. Cuando la renuncia se formalizara ante la autoridad administrativa sta dar inmediata comunicacin de la misma al empleador, siendo ello suficiente a los fines del art. 235 de esta ley. 1. Forma.
Entre las causas de disolucin de la relacin contractual que ataen al trabajador es, sin duda, la renuncia la de mayor relevancia.
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Esta causal, tanto como el abandono, surgen por propia decisin del dependiente. De no existir la obligacin de prestar servicios durante un plazo determinado el trabajador puede disponer la extincin del contrato, a cuyo efecto slo debe formular la respectiva comunicacin, la que producir efectos al vencer el plazo del preaviso el que, como vimos, se opera un mes despus, de acuerdo al artculo 231 de la L.C.T. En su defecto deber abonar el trabajador la indemnizacin sustitutiva correspondiente. La generalidad de la doctrina estima que se trata de un acto jurdico unilateral recepticio el que se perfecciona cuando llega a conocimiento de la otra parte. Una doctrina minoritaria estima que el acto es bilateral y que, por lo tanto, hasta que no se acepte puede retractarse. Para evitar fraudes o simulaciones las renuncias al empleo deben reunir una de estas formalidades como condicin de validez legal: a) que se hubiese efectuado por despacho telegrfico colacionado cursado personalmente por el trabajador al empleador; este telegrama es gratis, o b) cuando se concreta ante la autoridad administrativa del trabajo. Por ambos conductos se aclara la identidad del renunciante y se da fecha cierta a la manifestacin de voluntad; en el segundo caso la autoridad administrativa comunica inmediatamente al empleador la extincin decidida a los efectos de cumplimentar el recaudo de la notificacin por escrito del preaviso. El trabajador que renuncia no tiene derecho, en principio, a percibir ninguna indemnizacin. Son excepciones el caso del viajante que se hace acreedor a la indemnizacin por clientela que pudiere corresponder, y el caso de la mujer embarazada, la que recibe la denominada compensacin por tiempo de servicio. Ambos resarcimientos se percibirn aun ante el retiro voluntario del dependiente. En los dos casos el trabajador deber contar con un ao de antigedad, como mnimo en la empresa. 2. Imposicin del telegrama.
El decreto 150/96 (B.O. 21/2/96) que reglament el servicio de telegrama y carta documento previsto en la ley 23.789 dispuso que las comunicaciones de renuncia al empleo que se cursen por intermedio del telegrama ley 23.789, slo podrn ser impuestas en la Oficina de la Empresa Oficial de Correos correspondiente al Cdigo Postal del domicilio del empleador donde el remitente ha prestado servicios.
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO La renuncia tcita.
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3.
Algn autor ha desarrollado la teora de las denominadas dos "formas" de renuncia; la de la declaracin; cuando el trabajador expresa por escrito y bajo su firma que se retira del trabajo, y la del comportamiento, cuando sin comunicarlo expresamente ste hace abandono del cargo; se va directamente y no aparece ms. En un primer caso comunic su renuncia, en el segundo actu en calidad de renunciante. Estimamos no obstante que a partir de la sancin de esta ley y an antes, con la vigencia de la 18.523 (B.O. 21/1/70), su antecedente en el tema, no debera admitirse la rescisin del contrato de trabajo por renuncia tcita. De cualquier manera y ante cualquier tesitura que se adopte es necesario recordar que con el despacho telegrfico o la manifestacin ante la autoridad de aplicacin no hay todava renuncia porque falta la comunicacin al empleador y mientras sta no se cumpla carece de eficacia y relevancia jurdica; el contrato contina vigente. El telegrama es la manera ms simple y eficaz de dar certeza a las comunicaciones y lo impuesto por la norma general ahora, como antes lo hiciera la citada ley 18.523, es implantar algo que la costumbre ya haba impuesto. El telegrama simplifica el trmite y asegura su acreditacin, ya que basta con la copia certificada por el correo para su fcil comprobacin. La gratuidad del procedimiento no justifica tampoco su omisin. Por ello el empleador avisado que desea evitarse eventuales problemas futuros ante la falta de esa comunicacin fehaciente el telegrama, no se conforma con la doctrina de su procedencia presunta (la renuncia tcita) y proceder conforme al artculo 244 y lo all dispuesto, intimando al trabajador bajo apercibimiento de considerarle incurso en abandono de tareas. El riesgo que el empleador corre en estos casos es grande si no recurre al arbitrio indicado precedentemente ya que no pocas veces en el fuero este tema ha sido utilizado discrecionalmente por los jueces. Estos han estimado en determinadas oportunidades que el distracto se produjo luego de un tiempo aunque no se cumplieran los recaudos de este artculo ni los del artculo 244, mientras que en otros casos han admitido el reclamo laboral extemporneo. 1. Generalidades. La renuncia no requiere aprobacin del empleador, siendo suficiente con que llegue a su conocimiento (CNATr., Sala VI, 20/2/78, "E.D.", 83-490, sum. 57). La renuncia al empleo tiene un carcter unilateral pero recepticio, por
ello, por ms que el trabajador en su telegrama haga referencia a que renuncia al empleo a partir del primer da del mes en que cursa su notificacin, el distracto slo se produce en oportunidad de recibir la patronal la noticia respectiva (CNATr., Sala VL 11/11/81, sentencia 14.543).
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La renuncia al empleo tiene carcter recepticio y no queda limitada por ningn requisito de aceptacin previa del empleador. El hecho de que se haya imputado al trabajador renunciante un acto doloso no puede de .modo alguno constituir violencia o intimidacin susceptible de originar la nulidad de la renuncia, ya que si aqul era incierto nada tena que temer. Para que la retractacin de la renuncia surta efectos debe ser efectuada en un plazo breve desde la emisin del telegrama respectivo. El pago al trabajador de una "gratificacin graciable" muy inferior a las indemnizaciones por despido descarta toda presuncin sobre una renuncia negociada (J.l* Inst. Tr. n" 27, 2/3/77, "L.T.", XXV-749). Su apreciacin debe ser rigurosa y estricta (CNATr., Sala V, 29/4/75, sentencia 21.493). El recibo que prueba el pago de haberes carece de efecto jurdico en cuanto exterioriza la renuncia al empleo, conforme a la regla del artculo 19 de la ley 18.596, norma de orden pblico. El empleo de la frmula imperativa "se formalizar" en el segundo prrafo del art. Io de la ley 18.523, indica que la "forma" como requisito de la renuncia, es esencial para la validez del acto. La exigencia formal aparece como una manifestacin de la tutela.propia del derecho laboral (S.C.B.A., 26/4/77, "D.L.", 1977-279). El recibo, que prueba el pago de haberes, carece de efecto jurdico en cuanto exterioriza la renuncia al empleo, de conformidad con la regla del art. 19 de la ley 18.596, norma de orden pblico (S.C.B.A, 26/4/77, "E.D.", 73-486). La renuncia al empleo no requiere la aceptacin del empleador para que
quede perfeccionada (S.C.B.A., 19/6/79, "J.A.", 16/1/80). En los casos en que existe la relacin llamada de "socio empleado" en el caso de un director de sociedad annima la renuncia al cargo desempeado por su carcter de socio, no lleva implcita la renuncia a las tareas administrativas cumplidas por el mismo (CNATr., Sala IT, 3/3/77, sentencia 43.947). Es vlida la renuncia instrumentada a travs de un telegrama emitido desde el aparato telefnico instalado en el domicilio del trabajador. El hecho de que tal despacho no revista el carcter de colacionado carece de relevancia, pues la finalidad perseguida por el art. 240 L.C.T. no resulta violada si no surgen dudas acerca de que fue el propio dependiente quien curs el telegrama (CNATr., Sala II, 10/10/80, "L.T.", XXLX-191). El empleo de la frmula imperativa "se formalizar" en el art. 1, prr. 2o ley 18.523, indica que la "forma" como requisito de la renuncia es esencial para la validez del acto. La exigencia formal, en el caso, aparece como una manifestacin de la tutela propia del derecho laboral. Cabe destacar que tanto la ley 20.744 art. 261, como la 21.297 art. 240, instituyen tambin, como condicin de validez de la renuncia la circunstancia de que se formalice mediante despacho telegrfico colacionado cursado personalmente por el trabajador a su empleador o ante la autoridad administrativa del trabajo, requirindose en el primer supuesto, la presencia del remitente y la justificacin de su identidad. Esas disposiciones legales muestran la continuidad de una poltica legislativa sobre la materia y la intensidad que asume el requerimiento formal (S.C.B.A., 26/4/77, "E.D.", 73485). No es vlida la renuncia que no se ajusta a los trminos del art. 240 Ley
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de Contrato de Trabajo, porque la exigencia formal aparece como una manifestacin de la tutela propia del derecho laboral (S.C.B.A., 13/9/77, "J.A.", 5/4/78, n 5040). En el caso que un analfabeto renuncie al empleo corresponde averiguar si ste saba o no lo que estaba firmando, pero no cabe aceptar que no pudiera obligarse con su firma porque tal extremo implicara crear una incapacidad jurdica que la ley no contempla (CNATr., Sala V, 28/12/81, sent. 29.456). La renuncia es un acto formal de ruptura del contrato que requiere solemnidades especiales previstas en la L.C.T. (CNATr., Sala VI, 29/9/77, "T. y S.S.", 1978-121). 2. Vicios de la voluntad. Si bien no puede ponerse en duda el derecho del trabajador a renunciar a su empleo, la dimisin se torna nula y sin valor alguno cuando encubre un despido sin causa, con el propsito de restringir o anular derechos indisponibles. Determinar si la renuncia de un trabajador se motiv o no en un estado de necesidad, o fue impuesta por circunstancias creadas por la actitud patronal, constituye una tpica cuestin de hecho reservada al Tribunal del Trabajo (S.C.B.A., 16/4/74, "T. y S.S.", 1974608). Si se alega que la renuncia al empleo fue un acto de voluntad viciado por la necesidad econmica que atravesaba el trabajador, es razonable exigir que un nuevo acto de voluntad sea expresado tan pronto como el impedimento haya desaparecido. La entrega de una gratificacin con motivo de una renuncia no invalida el acto si no se demuestra que en realidad se est encubriendo otra situacin de ruptura contractual de la cual resultaran mejores derechos para el trabaja-
dor o que ste actu compulsado por fuerza o temor (CNATr., Sala VI, 12/11/ 76, "L.T.", XXV-191). No probado el ejercicio de presiones morales o materiales tendientes a forzar la presentacin de la renuncia al empleo, la retractacin posterior carece de entidad para dejarla sin efecto (S.C.B.A., 19/6/79, "J.A.", 16/1780). Las formalidades de la renuncia se imponen aun sobre el propio poder de disposicin del trabajador, como nico medio de acudir realmente a 1E prevencin de los fraudes que dan razn de ser a la normativa legal (S.C.B.A., 3/12/74, "T. y S.S.", 1975-315). Si se prueba que la renuncia al empleo fue formalizada cuando el trabajador estaba privado de sus normales facultades mentales, al acto le falta discernimiento y puede ser declarado nulo (CNATr., Sala VI, 28/10/76, "L.T.", XXVII-956). El empleado que renuncia al empleo por libre y voluntaria decisin para acogerse a la jubilacin, no puede posteriormente reclamar los salarios correspondientes al perodo faltante de servicios que la Caja de Jubilaciones le exigiera para otorgarle el beneficio, no pudiendo aducir que le indujo a error el texto de la aceptacin de la renuncia, ya que este documento es posterior a la presentacin de ella (CNATr., Sala II, 30/5/75, "E.D.", 70-455, nmero 65). Acreditado el vicio de voluntad que invalida la renuncia no corresponde la aplicacin del art. 240 de la ley 21.297 (t.o.) (S.C.B.A., 20/2/79). 3. La renuncia tcita. El silencio del actor entre su pretendido despido y la promocin del juicio, con ser sugestivo, no puede adquirir relevancia dirimente para considerarlo incurso en "renuncia tcita".
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Para que pueda considerarse configurada la renuncia tcita es necesario que el comportamiento del presunto renunciante sea de tal modo inequvoco y concluyente que persuada de la extincin fctica de la relacin. La apreciacin de los hechos que configuren la llamada renuncia tcita del trabajador, debe ser efectuada con rigurosidad y estrictez (art. 873, Cd. Civil). Si el empleador no adopt previsiones que son elementales para el menos avisado, en ocasin de la pretendida renuncia al empleo, su omisin debe ser interpretada segn el art. 902 del Cdigo Civil, pues "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" (CNATr., Sala V, 29/4/75, "D.L.", 1976-338). Si bien es cierto que la renuncia no se presume, ella puede ser tcita, sin que sea exigible ninguna forma exterior de concrecin (S.C.B.A, 28/12/76, T. y S.S.", 1977-693). El tribunal laboral pudo tener por establecida la renuncia del trabajador, sin infringir el art. 62 de la ley 20.744, si en conclusin de hecho irrevisible dio por. configurado el comportamiento inequvoco a que se refiere aquella norma, por falta de reclamo oportuno e idneo de trabajo (S.C.B.A., 21/9/76, "E.D.", 1971136). La apreciacin de los hechos que configuran la llamada renuncia tcita : del trabajador, debe ser efectuada con rigurosidad y estrictez (art. 873, Cd. Civil) (CNATr., Sala V, 29/4775, "D.L.", 1976-554). i . 4. Retractacin. El trabajador no puede retractarse de su renuncia una vez que fue recibida por el principal (CNATr., Sala rV, 29/ 2/80, "L.T.", XXVIII-479).
La renuncia al empleo constituye un acto jurdico unilateral y recepticio, es decir, basta el solo conocimiento por parte de aquel a quien va dirigida para que sta adquiera validez y sea susceptible de retractacin, salvo la existencia de vicios del consentimiento (CNATr., Sala II, 29/9/77, sentencia 44.729). La renuncia es un acto unilateral aunque complejo porque consta de dos negocios jurdicos, uno de declaracin y otro de recepcin que no necesita conformidad de la otra parte y no puede ser retractada una vez que la manifestacin de voluntad llega a la rbita de conocimiento del destinatario (CNATr., Sala IV, 19/4/78, sentencia 42.085). Si el trabajador no prueba que se hubiesen ejercido presiones morales o materiales a fin de forzarlo a presentar la renuncia, la retractacin posterior carece de entidad para dejarla sin efecto (S.C.B.A, 19/6/79, "JA.", 1980-1-144). Es vlida y oportuna la retractacin de la renuncia invocando intimidacin, toda vez que la misma fue realizada antes de haber llegado a conocimiento del empleador (CNATr., Sala IV, 29/10/ 76, sentencia 34.476)x 5. Retiro voluntario del trabajador. La solicitud presentada por los dependientes a fin de ingresar al rgimen de retiro voluntario creado por el decreto 2284/91 debe ser analizada por parte de la autoridad administrativa quien puede aceptarlas o rechazarlas por razones deoportunidad, mrito o conveniencia. Tal resolucin no puede ser alterada por los jueces so riesgo de violar el esquema de divisin de poderes diseado por la C.N. (arts. 1 y 99 inc. 1), a menos que se demuestre su manifiesta irrazonabilidad (CNATr., Sala III, sent. 72.644 del 28/10/96, "B.J.", 1997-202/203).
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Si bien es cierto que el acuerdo suscripto en este caso concreto seala las variables consideradas a fin de determinar el monto del retiro voluntario, que por otra parte derivan del acta del directorio que estableci el rgimen del mismo, esto no significa que las partes se hayan obligado en modo alguno a efectuar las mismas operaciones matemticas previstas en el art. 245 L.C.T. ni ninguna otra establecida fuera del acuerdo celebrado. Por lo que no resulta procedente el reclamo de diferencias salariales en ese sentido (CNATr., Sala III, sent. 72.088, "D.J.", 1996-201). El rgimen de-retiro voluntario fue instaurado unilateralmente por diferentes entidades crediticias, siendo optativo para los agentes acogerse al mismo o no, motivo por el cual es evidente que se trata de un acto negocia! extintivo de la relacin, que participa de las caractersticas de un acuerdo de adhesin o "por adhesin". Y si ello es as, debe concluirse que quien suscribe un convenio con clusulas predispuestas, debe obtener el beneficio de una interpretacin a su favor en caso de duda (conf. C.N.Com., Sala A, en "L.L.", 1979-B, 356), o dicho de otra manera, que el compromiso debe ser interpretado en contra de quien lo redact con clusulas dudosas (conf. C.N.Com., Sala C," en "L.L.", 1987-E-179; C.N.Civil, Sala D, en "L.L.", 1978-A-486) ya que perjudica a dicha parte para la redaccin dudosa o defectuosa, dado que si pretendi otorgarle a las pautas del acuerdo una inteligencia distinta del lenguaje empleado, debi utilizar los giros apropiados (conf.C.N.Com., Sala C, en "L.L.", 1985-D-197) (CNATr., Sala X, sent. 1898 del 30/6/97, "B.J.", 1998, 210/211). 6. Reuisabilidad por la Suprema Corte de Buenos Aires. Admitida la voluntad del trabajador de rescindir el contrato de trabajo en
decisin que no adolece de vicios que le quiten validez como libre expresin de su voluntad, no hay razn atendible para declarar la nulidad de ese acto jurdico por haberse probado un previo acuerdo con el patrn relativo a la extincin del vnculo, salvo que se acredite fraude a la ley que permita al empleador sortear el pago de indemnizaciones por despido o sus responsabilidades a propsito de la relacin que hay inters en dar por extinguida sin consecuencias, en cuyo supuesto, el referido "acuerdo" traducir una evidente e inaceptable abdicacin de derechos irrenunciables (art. 12 L.C.T.) que impone la nulidad de la dimisin (S.C.B.A., L. 44.149, S 27/3/90, "T. y S.S.", t. 1990, p. 702; "A. y S", t. 1990-I, p. 565). Es vlida la renuncia del trabajador aunque resulte de un libre acuerdo con la patronal si el antecedente inmediato de dicho acto obedece a una grave falta del trabajador que no consiente la prosecucin del vnculo laboral (S.C.B.A., L. 44.149, S 27/3/90; "T. y S.S.", t. 4990, p. 702; "A y S", t. 1990-I, p. 565). 7. Doctrina de la Corte Suprema. Es arbitraria la sentencia referente a que el contrato de trabajo haba quedado extinguido por la actitud inequvoca del trabajador en el sentido de renunciar al empleo, ya que prescinde de pruebas que acreditan el padecimiento que impeda al dependiente continuar con su actividad habitual. Si se ha acreditado mediante testigos, historia clnica y pericia mdica que el causante estaba afectado de una arteriopata obstructiva, de los miembros inferiores para la poca en que deba reintegrarse al trabajo, no puede concluirse la existencia de voluntad del trabajador de renunciar a su empleo (C.S.J.N., 5/7/88, "D.L.", 1988-377).
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CAPTULO III
DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR VOLUNTAD CONCURRENTE DE LAS PARTES

Art. 241. Formas y modalidades. Las partes, por mutuo acuerdo, podrn extinguir el contrato de trabajo. El acto deber formalizarse mediante escritura pblica o ante la autoridad judicial o administrativa del trabajo. Ser nulo y sin valor el acto que se celebre sin la presencia personal del trabajador y los requisitos consignados precedentemente. Se considerar igualmente que la relacin laboral ha quedado extinguida por voluntad concurrente de las partes, si ello resultase del comportamiento concluyente y recproco de las mismas, que traduzca inequvocamente el abandono de la relacin. 1. La disolucin por mutuo acuerdo.
En el derecho comn el mutuo consentimiento es la regla general de extincin de los contratos, as lo indica el artculo 1200 del Cdigo Civil y sobre el tema deben ponderarse ciertas normas prcticas tales como las que siguen: a) este mutuo acuerdo puede ser expreso o tcito pero si el convenio se celebr por escrito, de igual manera debe ser inexcusablemente el distracto; . . -. b) la disolucin puede operarse aunque existi principio de ejecucin del contrato, en ese caso las partes deben restituirse lo recibido, salvo convenio expreso en contra. Esta conclusin empero no es aplicable al derecho laboral. En nuestro derecho cualquiera de las partes puede poner fin al contrato con su denuncia unilateral, por ello, con ms razn, la voluntad concurrente de ambas puede alcanzar el mismo fin. Antes de la sancin de la ley de contrato de trabajo la ley 18.523 (B.O. 21/ 1/70) impuso determinadas formas a la declaracin del mutuo acuerdo disolutivo, como condicin de validez del acto. No hubo a partir de all libertad de formas sino que este modo extintivo result un acto formal con condiciones exigidas ad solemnitatem; stas exigen que el mismo se formalice: a) ante la autoridad administrativa de aplicacin de las disposiciones laborales; es decir el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social a travs de una de sus dependencias o delegaciones;
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b) la autoridad policial; o c) ante un escribano pblico con asiento en el lugar donde se prestan los servicios. La actual norma en cambio vari las modalidades como indica el artculo: a) el acto debe formalizarse por escritura pblica; b) ante la autoridad judicial, o c) ante la autoridad administrativa del trabajo. Y agreg la posibilidad de una variante; d) el comportamiento concluyente y recproco de las partes que inequvocamente expresen su voluntad por el abandono de la relacin. Cierta doctrina basa aqu el reconocimiento de la denominada renuncia tcita de la que nos ocupamos al comentar el artculo anterior. 2. Caracteres.
Se trata de un acto jurdico bilateral por el que las partes de comn acuerdo extinguen el contrato de trabajo sin obligaciones indemnizatorias para nadie, en principio. Este acto no es retractable excepto nuevo acuerdo expreso entre las partes. Es un acto voluntario que no debe adolecer de vicios que le invaliden. 3. Formas y modalidades.
El mutuo acuerdo disolutivo puede ser expreso o tcito, es decir puede tener dos formas distintivas, la declaracin en el primer caso o el comportamiento en el segundo de acuerdo en este ltimo supuesto con el postrer prrafo del artculo que se comenta: a) el mutuo acuerdo expreso se advierte cuando la declaracin se efecta por escritura pblica o ante la autoridad judicial o la administrativa del trabajo. El acto es claro y tiene por fin evitar el fraude laboral otorgando seguridad y certeza a los derechos de las partes. Si no se cumplen las formas previstas el acto es nulo. Debe realizarse por escrito, con la presencia personal del trabajador y con la clara expresin de la libre voluntad de las partes; b) el mutuo acuerdo disolutivo tcito debe ser concluyente y recproco, traduciendo el abandono inequvoco de la relacin por ambas partes. Para aclarar conceptos distinguiremos distintas situaciones, a saber: El abandono del servicio, el que como acto de incumplimiento contractual requiere como condicin para considerarse justa causa de despido la previa constitucin en mora del trabajador, mediante la previa intimacin fehaciente a reincorporarse (art. 244).
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El abandono-renuncia (o renuncia tcita, como tambin se le reconoce) es una conducta inequvoca que revela la decisin del trabajador de no reintegrarse al trabajo. Tales por ejemplo las inasistencias prolongadas e injustificadas del trabajador y la correspondiente inaccin del empleador que no intima el reintegro por un lapso sustancialmente prolongado. 4. El mutuo acuerdo tcito.
Como su admisin constituye una excepcin a los procedimientos y formalidades exigidas por la ley y porque atenta contra el principio de conservacin o continuidad del contrato, su interpretacin debe ser sumamente restrictiva. El silencio es slo una declaracin indirecta de voluntad y vale cuando a l se unen otros hechos o circunstancias que hacen presumir el consentimiento. Adems el artculo 58 de la L.C.T. indica que no se admiten presunciones en contra del trabajador que conduzcan a sostener la renuncia al empleo. El tiempo en que debe mantenerse esta situacin para tipificar el mutuo acuerdo tcito disolutivo es una cuestin de hecho que el juez debe valorar prudencialmente en cada caso. De la manera como se ha regulado esta forma de extincin del contrato de trabajo se aventa toda posibilidad de fraude laboral con firmas en blanco. El mutuo acuerdo disolutivo evita la obligacin mutua del preaviso, la que juega, segn el artculo 231, precisamente cuando el contrato es disuelto por voluntad de una sola de las partes. El preaviso tiende a evitar la ruptura intempestiva que el mutuo acuerdo no hace aplicable.
1. Concepto. El acuerdo liberatorio celebrado entre los trabajadores y la empleadora, afectado de invalidez en tanto "negocio conciliatorio o liberatorio" por falta de homologacin, no lo afecta en tanto simple acuerdo de partes, y si conforme la expresin de dicho acuerdo se expresa la decisin de disolver el vnculo laboral, declarada por escrito y ratificada personalmente ante un funcionario del Ministerio de Trabajo, reviste plena eficacia como modo extintivo del contrato, ya que la ley no requiere para ello actividad ni homologacin alguna de la autoridad administrativa, sino de actuacin receptora de la voluntad conjunta de las partes, para dar autenticidad al acto y garanta de la libre expresin de dicha voluntad (art. 241 L.C.T., ley 20.744) (CNATr., Sala V, 12/ 12/80, sentencia 28.103). El hecho de que por mutuo acuerdo de partes se haya disuelto el contrato de trabajo en el transcurso del lapso de licencia pago, cuando ya el trabajador estaba incapacitado en forma absoluta no puede convertirse en un nuevo detrimento patrimonial de ste como significara la prdida total del derecho indemnizatorio, por el mero hecho de no encontrarse agotados los lapsos prescriptos en los arts. 208 y 211 de la L.C.T. consagrados en su propio
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beneficio cuando ya su incapacidad era irremediablemente absoluta tanto ms si no se ha alegado que pudieren darse las alternativas previstas en el 10, 2o y 3o prrafos del art. 212 de la L.C.T. (CNATr., Sala II, 28/11/79,. "E.D.", 29/7/80). Debe considerarse que existi rescisin del contrato de trabajo por voluntad concurrente de las partes toda vez que el prestador de trabajo dej de concurrir a prestar servicios y contemporneamente formaliz contrato laboral con otro empleador, reclamando por un presunto despido siete meses despus, mxime teniendo en cuenta la falta de prueba del despido as como la renuncia del trabajador (CNATr., Sala 11, 28/3/77, sentencia 44.049). Si el contrato de trabajo ha quedado rescindido antes de iniciarse la efectiva prestacin de los servicios no son de aplicacin las formas solemnes establecidas en los artculos 240 y 241 de la L.C.T. (CNATr., Sala II, 13/7/78, "T. y S.S.", 1978-738). Debe considerarse nulo, en razn de su carcter simulado en los trminos del art. 955 del Cd. Civil el acto mediante el cual se encubri una rescisin del contrato de trabajo por mutuo consentimiento, bajo la forma de una disolucin unilateral por voluntad del trabajador; el acto simulado deba instrumentarse . por telegrama, como efectivamente ocurri, en tanto el acto verdadero deba formalizarse ante la autoridad administrativa, la autoridad judicial o un escribano pblico como requisito de su validez (CNATr., Sala III, 30/6/76, "D.T.", 1977-186). El convenio de las partes ante la autoridad adnnistrativa por medio del cual se pone fin al contrato por mutuo acuerdo es vlido aunque no medie homologacin por parte del rgano (CNATr., Sala V, 12/12/80, "L.T.", XXIX381).
La doctrina emanada del plenario "Lafalce c/Casa Shuster" (29/9/70) tiene como presupuesto que en la conciliacin se haya expresado la conocida frmula "nada ms tiene que reclamar de la demandada por ningn concepto emergente del vnculo laboral que los uniera..." u otra expresin de corte similar. Pero no puede aplicarse cuando los contratantes, de comn acuerdo, previeron la posibilidad de un reclamo posterior, indicando expresamente que, en tal supuesto, la suma pagada debera considerarse a cuenta de la cantidad que en definitiva corresponda (CNATr., Sala X, sent. Unt. 2318 del 31/12/97, "B.J.", 1998-214). Si las partes pusieron fin a la relacin laboral mediante' mutuo acuerdo por el cual el trabajador percibi una suma de dinero determinada, lo convenido en dicho instrumento alcanza al beneficio de quinquenios. Esto es as por cuanto tal beneficio constituye un premio que otorga la empleadora cuando los trabajadores cesan sin percibir suma indemnizatoria alguna, refirindose, en consecuencia a la cesanta dispuesta por el empleador o por jubilacin ordinaria del dependiente (CNATr., Sala X, sent. 36 del 27/6/96, "B.J.", 1996-198/199). La homologacin ministerial de la rescisin por mutuo acuerdo del contrato de trabajo veda al trabajador la posibilidad de discutir la naturaleza jurdica de ese acto rescisorio, que slo podra considerarse oponible mediante redargucin de falsedad que conlleva la nulidad de la homologacin en accin que debera sustanciarse en forma conjunta contra la empleadora y la autoridad administrativa (CNATr., Sala X, sent. 36 del 27/6/96, "B.J.", 1996198/199). Si se acredita que el trabajador tuvo libre voluntad para terminar el contrato, ya que previa renuncia concurri al Ministerio de Trabajo donde suscribi
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un acuerdo con la empresa que fuera homologado y por el cual sta le otorg una gratificacin superior a la indemnizacin que le hubiera correspondido por despido, no se encuentran configurados los recaudos que permitan considerar que medi vicio de la voluntad en los trminos del art. 954 del Cd. Civil, debiendo encuadrarse la cuestin en el art. 241 de la ley de contrato de trabajo (C.N.Trab., Sala IV, 21/11/95, "D.J.", 1996-1-915). - Resulta indiferente que quien formula la manifestacin expresa de celebrar un convenio de extincin de la relacin laboral, recibiendo a cambio una suma determinada, revista el carcter de "delegado gremial". Ello as, pues una vez que se suscribi el convenio por las partes y ante la autoridad administrativa correspondiente, cumpliendo con todas las formalidades legales exigidas manifestando no tener ms nada que reclamar, dicho acuerdo es vlido. Tal conclusin encuentra su fundamento en el art. 1198 del C. Civil, toda vez que a los fines de la interpretacin del acuerdo debe primar la voluntad de las partes manifestadas en el mismo (CNATr:, Sala IX, sent. 942 del 2172/97, "B.J.", 1998206/207). El error de derecho no excusa jams, pues nadie puede escapar de las consecuencias legales de un acto jurdico regular vlido ya que la ley y el derecho se presumen conocidos desde que son promulgados, disposicin sta que es base del orden social y que no admite que a cada individuo le sea permitido que ignoraba la ley. En consecuencia, los actores no pueden pretender la nulidad de los acuerdos suscritos con la demandada basndose en su desconocimiento de que en" el momento en que los firmaron la ley 23.966 se hallaba promulgada y tema efectos derogatorios sobre la ley 23.429. Por el contrario, deben asumir los efectos del acto jurdico que refrendaron (art. 923 del
C. Civil) (CNATr., Sala IX, sent. 893 del 13/2/97, "B.J.", 1998-206/207). El acta labrada mediante escritura pblica, constituye un instrumento pblico en los trminos del art. 979 del C. Civil, de modo que es fehaciente prueba por s misma de lo que en ella se expresa y la nica va posible para quitarle su efecto es la accin de redargucin de falsedad (art. 993 del citado cuerpo normativo) (CNATr., Sala VII, sent. 29.631 del 8/8/97, "B.J.", 1998-212/213). 2. Comportamiento concluyente y recproco. Mutuo acuerdo tcito. a) Concepto. Si el trabajador, que tiene obligacin de poner su capacidad de trabajo a disposicin del empleador y, en consecuencia, a adoptar las respectivas medidas de diligencia, desaparece durante un lapso de cuatro meses a partir del vencimiento de su perodo de Ucencia anual y existe pasividad del empleador, se configura un caso de extincin del contrato por voluntad concurrente de las partes (art. 241, 2o prrafo, L.C.T., t.o. 1976) (CNATr., Sala III, 15/7/77, "D.L.", 1977-220). ... La extincin del contrato de trabajo por mutuo acuerdo se configura cuando las partes omiten, durante un lapso prolongado de tiempo, el cumplimiento de las prestaciones a su cargo, por lo tanto el comportamiento recproco y concluyente de las partes dado por la actitud pasiva asumida por stas, abstenindose el actor de prestar servicios y la demandada de requerir esa prestacin revelan la presencia de un mutuo acuerdo disolutivo tcito (TTrab. Trenque Lauquen, 2/12/97, "L.L.B.A.", 1998812). Desde que el actor deja de prestar servicios hasta su reclamo no hubo ninguna conducta de las partes ten-
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dientes a proseguir con la relacin labacal, siendo aplicable entonces lo dispuesto en el art. 241, prr. 3o de la ley de contrato de trabajo en el sentido de que se considerar que la relacin laboral ha quedado extinguida por voluntad concurrente de las partes, porque el comportamiento concluyente y recproco de las mismas ha traducido inequvocamente el abandono de la relacin (TTrab. Trenque Lauquen, 2/ 12/97, "L.L.B.A.", 1998-812). b) Interpretacin restrictiva. El comportamiento concluyente y recproco de las partes que extinga la relacin laboral por voluntad concurrente de ellas, debe interpretarse restrictivamente, en cuanto importa una excepcin al principio general establecido en el primer prrafo del art. 262, L.C.T., ley 20.744 (hoy art. 241, L.C.T., t.o.) y frente a lo prescripto por el art. 62 de la misma ley (hoy art. 58, LC.T., t.o.) (CNATr., Sala IV, 10/3/77, "D.T.", 1977477). No obstante el carcter restrictivo con que cabe interpretar la directiva contemplada en el art. 241 "in fine" de la ley de contrato de trabajo y con independencia de los problemas econmicos que afectaron a la empresa, si entre la ltima fecha de prestacin de servicios del trabajador y su requerimiento de tareas, transcurri un lapso de tiempo ponderable (en el caso, 15 meses) corresponde razonablemente aplicar sus previsiones (CNTrab., Sala V, 20/7/95, TU.", 1996-1-830). La interpelacin efectuada al empleador, con base en un despido verbal o negativa.de tareas, en un plazo que no reviste un carcter ms o menos perentorio, es extempornea y conduce a concluir que la supuesta injuria qued tcitamente compurgada y es ininvocable para fundar un despido indirecto, por lo que aun cuando tal interpelacin no haya sido contestada
por el empleador, la situacin qued captada normativamente por ! el art. 241 del rgimen de contrato de trabajo, t.o. decreto 390/76, mxime si se acredita que el trabajador haba comenzado a desempearse para otro empleador en forma contempornea a la interrupcin de las respectivas contraprestaciones y no se demuestra el despido verbal y negativa de trabajo invocada; ya que en tal supuesto adquiere relevancia el silencio del trabajador y su falta de exteriorizacin de circunstancias tan graves (CNTrab., Sala V, 13/5/96, "D.T.", 1996-B, 2093). El trabajador que alega habrsele impedido trabajar o habrselo despedido verbalmente no deja librado, dentro de una valoracin media de la conducta exigible, a supuestas promesas verbales la subsistencia misma del contrato de trabajo y los derechos que de l derivan, por lo que s omite expresar su postura o exigir que el empleador fije la suya en un plazo ms o. menos perentorio, la situacin queda encuadrada en el art. 241 de la ley de contrato de trabajo mxime si se acredita que el trabajador haba comenzado a trabajar para otro empleador contemporneamente a la interrupcin de las respectivas contraprestaciones y las supuestas promesas del empleador versaron sobre hipotticas indemnizaciones, lo que implica que el vnculo ya haba quedado trunco y en consecuencia era exigible la carga de exteriorizarse para consolidar cualquier derecho indemnizatorio (CNATr., Sala V, 13/5/ 96, "D.T.", 1996-B, 2093). No resulta procedente la excepcin de cosa juzgada cuando del escrito de inicio se. desprende que los accionantes denuncian que su voluntad se ha visto viciada de manera insanable pues se ejerci sobre ellos violencia moral, para obligarlos a firmar bajo la velada amenaza de despedirlos por falta de trabajo. La supuesta existencia de un vicio de la voluntad impide encuadrar el caso
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dentro de los trminos del art. 241 de la L.C.T. y lo alegado merece ser tratado con el fondo de la litis. Para ms, en el caso concreto el acuerdo en cuestin no se haba celebrado ante la autoridad de aplicacin y no constaba su homologacin (CNATr., Sala X, sent. Int. 1951 del 22/10/97, "B.J.", 1998-214). c) Redargucin de falsedad. La homologacin ministerial de la rescisin por mutuo acuerdo del contrato de trabajo veda al trabajador la posibilidad de discutir la naturaleza jurdica de ese acto rescisorio, que slo podra considerarse inoponible mediante redargucin de falsedad que conllevara la nulidad de la homologacin, en accin que debera sustanciarse en forma conjunta contra la empleadora y la autoridad administrativa. Las partes que han celebrado un acuerdo de voluntades con discernimiento, intencin y libertad no pueden unilateral-mente. solicitar que se deje sin efecto por razones de oportunidad o conveniencia, en ausencia de vicio nulificante, porque an en el marco del orden pblico laboral, lo que las partes convengan con los requisitos sealados constituye una regla a la que deben someterse como a la ley misma por razones de seguridad jurdica (conf. CNAT, Sala V, 15/6/93, in re "Valvo, Jos -c/Telefnica de Argentina") (CNATr., Sala X, sent. 2110 "del 25/8/ 97, "B.J.", 1998-212/213). 3. Retiro voluntario. El "retiro voluntario" es un supuesto especial de desvinculacin no previsto en nuestra legislacin, que implica la extriorizacin de la voluntad de la empleadora de reducir su personal y la manifestacin del empleado de su aceptacin de abandonar el empleo en las condiciones que se ofrecen (CNATr., ). Sala VIII, 22/5/95, "DJ.", 1996-1-595).
El "retiro voluntario" no puede ser equiparado al despido, ya que en este ltimo supuesto se entiende que se ha quebrado la expectativa del trabajador de conservar su puesto (CNATr., Sala VIII, 22/5/95, "DJ.", 1996-1-595). Cabe asimilar el "retiro voluntario" a la extincin prevista por el art. 241 de la ley de contrato de trabajo ya que, an para el caso de que el acuerdo no hubiese sido homologado por la autoridad administrativa, estaramos frente al caso previsto en el ltimo prrafo del art. 241 de la ley citada en cuanto al "comportamiento concluyente y recproco de las partes que traduce inequvocamente el abandono de la relacin" (CNATr., Sala VIII, 22/5/95, "D.J.", 1996-1-595). Frente al ofrecimiento del retiro, el trabajador elige el acogimiento en forma voluntaria, pudiendo rechazar la oferta y conservar su puesto y, en todo caso, ser despedido en los trminos del art. 245 de la ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala VIII, 22/5/95, "D.J.", 1996-1-595). Todas las secuelas patrimoniales derivadas del egreso por retiro voluntario quedan englobadas y agotadas, sin que sean admisibles reclamos ulteriores, aun cuando se trate de diferencias salariales por perodos anteriores a la finalizacin del vnculo de trabajo y/o de aquellas provenientes del importe abonado en concepto de retiro voluntario (CNTrab., Sala VIII, 6/5/96, "D.T.", 1996-B, 2115). No resulta procedente la liquidacin de las acciones que corresponden al programa de' propiedad participada si, como en el presente caso, la desvinculacin del trabajador de la empresa se produjo a travs del programa de desvinculacin voluntaria ".. .acordando asimismo las partes que para el supuesto de existir algn rubro pendiente (cualquiera sea su naturaleza) que en el presente no se haya exteriorizado, ste
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quedar absorbido de pleno derecho con el monto convenido...". Ello as pues de los trminos generales del acuerdo resulta evidente que la pretensin resulta alcanzada por las lneas directrices del mismo (CNATr., Sala II, sent. 80.476 del 27/2/97, "B.J.", 1998-206/207). 4. Revisabilidad por la Suprema Corte de Buenos Aires. El contrato de trabajo se extingue por voluntad concurrente de las partes si es evidente el comportamiento concluyente observado por trabajador y empleadcr tendiente a rescindirlo con el objeto de que el primero obtuviera el goce de la jubilacin ordinaria que haba solicitado ante la autoridad previsional (art. 241, 2o ap, L.C.T.) (S.C.B.A., L. 45.392, S 28/ 12/90; "A y S", t. 1990-IV, p. 646). El acto rescisorio por mutuo acuerdo previsto por art. 241 de la Ley de Contrato de Trabajo no requiere homologacin para su perfeccionamiento (S.C.B.A., L. 45.098, S 17/10/90, T.S.S.", t. 1990, p. 1117; "A y S", t. 1990-IH, p. 743). Frente a la inequvoca voluntad del trabajador de no reintegrarse a sus tareas y su desinters en la continuidad del contrato laboral como a la tambin inequvoca falta de inters patronal en la prosecucin del vnculo debe considerarse extinguido el contrato de trabajo por voluntad concurrente de las partes (art. 241, L.C.T.) (S.C.B.A, L 43.933, S 14/8/90, "A y S", t. 1990-11, p. 920). Aunque los propios interesados avalen ante, el empleador su voluntad de acogerse al sistema de retiros diseado por la empresa, el incumplimiento de los recaudos del art. 241 de la Ley de Contrato de Trabajo en el acto de desvinculacin determina la extincin de sus contratos de trabajo por-decisin unilateral del principal, con la consiguiente responsabilidad econmica que regula el art. 245 de la Ley de Contrato
de Trabajo (S.C.B.A, L 47.385, S 5/11/ 91, "T.S.S.", 1992, t. 5, p. 36; "D.J.B.A.", t. 142, p. 14). La exigencia legislativa de la presencia personal del trabajador para la validez formal y sustancial del acto jurdico de extincin del contrato de trabajo por mutuo acuerdo de partes (art. 241, L.C.T.) no se suple con la participacin de las autoridades de la asociacin gremial respectiva en la celebracin del acuerdo (S.C.B.A, L. 46.244, S 16/7/91, "A y S", t. 1991-11, p. 494). La decisin que a travs del anlisis de las conductas de las partes considera acreditada la extincin del contrato de trabajo por voluntad concurrente de las partes constituye una cuestin de hecho slo revisable por va de absurdo (S.C.B.A., L.50.715, S 1/12/92; S.C.B.A, L 58.010, S 9/4/96). Tanto la valoracin del material probatorio, como la determinacin de las circunstancias en que se produjo la extincin del contrato de trabajo constituyen cuestiones de hecho ajenas a la casacin 'salvo absurdo (S.C.B.A, L. 53.793, S 12/4/94). Forma parte de las atribuciones que son propias de los tribunales del trabajo determinar si medi un despido o hubo rescisin contractual por voluntad concurrente de las partes, con arreglo a las pruebas arrimadas y los escritos constitutivos de la litis, estando la decisin respectiva, en principio, marginada de la casacin (S.C.B.A, L. 50.458, S.24/11/ 92; S.C.B.A, L.58.081, S 21/5/96; S.C.B.A, L 60.515, S 15/4/97). Si el contrato de trabajo se resolvi en los trminos del art. 241 de la Ley de Contrato de Trabajo cumplidos "los recaudos formales para su extincin por voluntad concurrente de las partes, la ley laboral otorga plena eficacia a la libre determinacin de aqullas, por cierto sin carga econmica para el empleador (S.C.B.A, L. 61.470, S 30/9/97).
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DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR JUSTA CAUSA Art. 242. Justa causa. Una de las partes podr hacer denuncia del contrato de trabajo en caso de inobservancia por parte de la otra de las obligaciones resultantes del mismo que configuren injuria y que, por su gravedad, no consienta la prosecucin de la relacin. La valoracin deber ser hecha prudencialmente por los jueces, teniendo en consideracin el carcter de las relaciones que resulta de un contrato de trabajo, segn lo dispuesto en la presente ley, y las modalidades y circunstancias personales en cada caso. Justa causa. Las partes son titulares individual e independientemente consideradas en lo que respecta al poder jurdico de extincin del contrato de trabajo. Tanto el empleador como el trabajador pueden extinguir el contrato fundando el primero el despido en justa causa o considerndose el trabajador en situacin de despido indirecto. Este artculo posibilita a ambas partes la denuncia del contrato de trabajo ante un incumplimiento del otro sujeto de la relacin que configure una injuria cuya magnitud sea tal que impida su continuacin. La reforma suprimi los trminos "ni an a ttulo provisorio" pero dej prcticamente el texto original. Su filosofa entronca con el principio de conservacin del contrato que la ley intenta preservar y por ello insiste la norma con otras sabias pautas: a) la valoracin debe ser hecha prudencialmente por los jueces, quienes a ese efecto ponderarn.; 6) el carcter de las relaciones, y c) las modalidades y circunstancias personales de cada caso. Recin. luego de este anlisis, efectuado por el juzgador, se estimar si procede considerar justa la causa invocada. 1. Generalidades La injuria labora] est dada en general por todo acto u omisin en que puede incurrir, tanto el trabajador como el empleador, que importan dao, menoscabo o perjuicio a la -seguridad, honor o inters de una de las partes (CNATr., Sala III, 31/12/74, sentencia 32.939). No todo acto de incumplimiento constituye causa de denuncia del contrato
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de trabajo, sino slo aquel que puede configurar injuria. El concepto de injuria es especfico del Derecho del Trabajo y consiste en un acto contra derecho v especficamente, contra el derecho del "otro (CNATr., Sala I, 29/11/76, "D.T.", 1977-479). Para erigirse en justa causa de despido el obrar contrario a derecho (que es injuria), este incumplimiento debe asumir cierta magnitud, suficiente para desplazar del primer plano el principio de conservacin del contrato que consagra el art. 10 L.C.T (CNATr., Sala I, 29/ 11/76, "D.T.", 1977-479).
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que asuma suficiente gravedad como para ser incompatible con la subsisten cia del vnculo (C2*Civil, Com. Minas v Trabajo, Catamarca, 26/9/97 "N O A " 1998-4-21). ' '' Para erigirse en justa causa de des pido el obrar contrario a derecho, que es injuria, este incumplimiento 'debe asumir cierta magnitud suficiente para desplazar del primer plano el principio de conservacin del contrato que consa gra el art. 10 de la ley de contrato de trabajo (C2aCivil, Com. Minas y Traba jo, Catamarca, 26/9/97. "N O \'" IQ93 4-21). ' Si bien la actora manifest en su solicitud de ingreso que estaba dispuesta a viajar al interior o exterior del pas, esto no implica su aceptacin a trabajar en dichos lugares, ya que el concepto de viaje no es equiparable al de traslado. En consecuencia, toda vez que la demandante sufra un perjuicio no aceptado con el traslado dispuesto no se encontraba obligada a presentarse en el nuevo lugar para desempear tareas, lo que tornara injustificado el despido resuelto por la accionada (art 242 L.C.T.) (CNATr., Sala III sent' 73.848 del 30/4/97, "B.J." 1998208/ 209). El hecho de que el actor hubiera iniciado demanda por accidente, describiendo las condiciones de trabajo no constituye de ninguna manera incumplimiento a los deberes de buena fe v fidelidad, y mucho menos justifica la decisin de la empleadora de extin<mir la relacin laboral. En este case* el despido del actor implic la violacin del derecho de todo trabajador de accionar ante la justicia, ya que la valoracin de los hechos invocados en la demanda por accidente debe ser realizada por el juez en donde qued radicada sin que ella tenga ninguna incidencia en la resolucin del litigio por despido (CNATr., Sala I sent 71.231 del 14/10/97, "B.J.", 1998214X
El acto de una de las partes del contrato de trabajo constituye injuria cuando provoca una lesin a la seguridad, al honor o a los intereses de la otra o de su familia (C.S., 24/8/76, "D.T.", 197723). La valoracin de la injuria debe realizarse teniendo en cuenta los parmetros de causalidad, proporcionalidad y oportunidad (C.N.A.Tr., Sala I, 14/4/ 76, "DT.", 1976-319). La apreciacin de la "injuria" queda reservada a los jueces, de tal modo que en cada proceso stos consideran si la causal invocada por el empleador al proceder al despido del trabajador reviste o no ese carcv.er (CNATr., Sala I, 21/2/74, sentencia 34.854). Entre la injuria y la rescisin del contrato de trabajo debe existir una relacin de causalidad inmediata (CNATr., Sala IV, 28/12/72, sentencia 36.168). La accin injuriosa debe daar los intereses, la seguridad o el honor del trabajador (CNATr., Sala I, 7/7/74, "D.T.", 1975-303). La sola inobservancia de un deber derivado del Contrato de Trabajo no configura justa causa de rescisin, sino que ella debe ser injuriosa para los intereses de quien se dice afectado y
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La injuria laboral no supone necesariamente un dao a los intereses patrimoniales del empleador, bastando con que lo sea a los puramente morales, por lo tanto no influye el escaso valor de la mercadera en cuestin que, en el caso concreto fue sustrada por el trabajador. Tampoco influye en este mbito la falta de antecedentes negativos del dependiente, porque un acto nico puede bastar para justificar el despido resuelto por' la demandada (Conf. C.S.J.N., "Baba, M. c/Alam Coop. de Seguros", 24/8/76, "D.T.", 1977, pg. 23) (CNATr., Sala I, sent. 69.501 del 12/11/96, "B.J.", 1998204/205). El empleador tiene la facultad de rescindir el contrato de trabajo ante un incumplimiento de las obligaciones propias del trabajador que, por su gravedad, no admita la continuidad de la relacin laboral, de acuerdo a los trminos del art. 242 de la ley de contrato de trabajo (C4aTrab.Mendoza, 4/6/96,, "D.T.", 1996-B, 2737). La justa causa o injuria es un motivo legal de denuncia consistente en el incumplimiento de deberes contractuales propios de la relacin de trabajo (C4* Trab.Mendoza, 4/6/96, "D.T.", 1996-B, 2737). Es esencial para determinar la gravedad de la injuria, la existencia de una violacin (grave) de un deber contractual de prestacin o de conducta; el carcter personal y comunitario de la relacin de trabajo, determina un rgimen peculiar de los deberes de prestacin, en orden a su violacin, y son motivo de resolucin de la relacin por causa de dicha violacin (C4Trab. Mendoza 4/6/96, "D.T.", 1996B, 2737). La ley de. contrato de trabajo, distingue los grados de culpa, as, la culpa simple "que se concreta.en incumplimiento 'de la diligencia normalmente exigible, generalmente excusada por circunstancias de personas, compor-
tamiento habitual, ignorancia, desatencin, medios, lugar, o por los usos vigentes en la empresa (C4a Trab. Mendoza, 4/6/96, "Klepic, Dardo R. d Banco Independencia Coop. Ltda.", *P.T.", 1996-B, 2737). El concepto de injuria laboral est ntimamente asociado con el concepto de incumplimiento; todo acto sin derecho, es decir injurioso, configura obviamente una situacin objetiva de injuria (CCivil, Com., Trab, y Familia, Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996-965). El mero incumplimiento no basta para el finiquito del contrato de trabajo, sino que es menester que el injuria-doMecida utilizar la facultad que la ley le otorga. Para ello, se debe intimar al cocontratante incumplidor a cumplimentar sus obligaciones, bajo apercibimiento de distracto, para dar oportunidad al injuriante de retractar su conducta injuriosa y posibilitar la continuidad laboral. En atencin al derecho de defensa de aqul, se exige que las causales por las cuales se lo intima sean las mismas que las que sirven para la decisin disolutoria y las que luego que se esgrimirn en el juicio (CCivil, Com. Trab, y Familia, Cruz del Eje, 20/12/95, "L.L.C.", 1996-965). El despido dispuesto por el empleador sin. expresin de causa, an en forma arbitraria o injustificada, no priva de efectos a la rescisin y el contrato de trabajo queda extinguido, imponindose al empleador el cumplimiento de ciertas obligaciones legales consistentes en las indemnizaciones fijadas por a ley de contrato de trabajo (CNATr., Sala I, 20/12/96, "D.T.", 1996-B, 2087). No puede justificar el despido una norma de la demandada por la cual se prohiba al conductor de la ambulancia cruzar semforos en rojo ya que las normas legales de trnsito lo permiten, mxime cuando no se acredit que su accionar fuese imprudente (TTrab. n 1,
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Baha Blanca, 20/4/95, "L.L.B A", 1996158). La calificacin que las propias partes hagan del contrato, ya sea producto de la ignorancia jurdica o de su afn de simulacin, resulta a todas luces irrelevante, por lo que habr contrato de trabajo o no lo habr, conforme se acrediten a su vez, o no, si se dan sus notas tipificantes (TTrab. n 2, La Matanza, 6/1V95, "L.L.B.A.", 1996-168). El despido es un acto extintivo unilateral de carcter protestativo pues no se halla limitado por ningn requisito de aceptacin de la contraparte y receptivo porque se perfecciona produciendo sus efectos cuando la comunicacin del acto disolutivo entra en la esfera de conocimiento del destinatario (TTrab. n 3, Mar del Plata, 16/2/96, "L.L.B.A.", 1996-728). Tratndose el despido de una declaracin de voluntad unilateral, no es requisito para su perfeccionamiento el consentimiento expreso o tcito del trabajador (TTrab. n 3, Mar del Plata, 16/2/96, "L.L.B.A.", 1996-728). 2. Prdida de confianza. La prdida de confianza como factor subjetivo que justifica la ruptura del contrato debe derivar de un hecho objetivo que, injuriante por s mismo, se ve agravado por la prdida de confianza que tal hecho trae aparejado. Sin un hecho o actitud injuriosa que la determine, la prdida de confianza no es factor eximente de indemnizacin por despido (CNATr., Sala II, 22/5/75, "L.T.", XXTV-63). No es necesario que el hecho invocado por el empleador para resolver el contrato haya sido intencional, basta con que sea de tal gravedad que, atendiendo a las particulares circunstancias de la relacin, lleve razonablemente al principal a perder la confian-
za en el dependiente (CNATt., Sala III 25/4/80, "L.T.", XXVHI-667). Pudo vlidamente la patronal disponer la cesanta del encargado de tumo del cuerpo de vigilancia que no cumpli con el deber de informar los malos tratos a que fue sometido por sus auxiliares un tercero, ni registr la novedad, ya que se transform en cmplice de un hecho grave que afecta el concepto que debe merecerle al pblico el Cuerpo de Vigilancia de la Polica Ferroviaria (CNATr., Sala III, 30/9/81, sentencia 41.954). Para que la prdida de confianza en el trabajador pueda considerarse factor constitutivo de la injuria, ese factor subjetivo debe derivar de un hecho objetivo que, injuriante por s mismo, se vea agravado por la prdida de confianza que tal hecho traiga aparejada. La prdida de confianza (elemento subjetivo) no es factor eximente de indemnizacin por despido (C.N.A.Tr., Sala II, 22/5/75, "D.L.", 1976-106). El apuntador que certific que se haban cargado 719 bolsas en un camin, cuando en realidad eran 750, est relacionado con a tarea principal a su cargo, lo que hace que el empleador pudo verosmilmente haberle perdido la confianza, para que en adelante continuara en una tarea de controlar las cargas. Si un empleado ha violado su dbito laboral, injuriando gravemente los intereses del principal, procede la resolucin justificada del contrato, aunque el hecho no constituya delito de carcter criminal o la falta no sea motivo de sancin administrativa (CNATr., Sala III, 15/7/76, "D.T.", 1976-499). Quien prevalindose de su condicin da jefe de una seccin de expedicin particip de una maniobra que permiti retirar indebidamente de la planta 25 toneladas de un producto, haciendo figurar el retiro de slo 13.050 kilos,
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injuria los intereses del empleador y hace justificable su despido, tanto ms si era socio de la empresa y ejerca funciones jerrquicas, sin que la circunstancia de que se recuperase el producto pueda hacer variar esta conclusin (S.C.B.A., 5/4/77, "J.A.", 5/4/ 78). La prdida de confianza como factor subjetivo que justifique la ruptura del contrato de trabajo debe derivar de un hecho objetivo que, injuriante por s, se vea agravado por la desconfianza con respecto a la persona del trabajador que trae aparejada (CNATr., Sala II, 31/12/81, "B.C.NA.Tt.", n 42). Si bien la confianza es un elemento esencial para la armona de la relacin laboral y su prdida puede ocasionar la ruptura justificada de la misma se debe actuar con la mxima ponderacin en razn de significar una situacin sujeta a la apreciacin subjetiva de quien la invoca (CNATr., Sala VII, 31/7/80, "D.T.", 1980-1171). La prdida de confianza es, en principio, un hecho de carcter subjetivo, razn por la cual no pueden tener transcendencia para justificar una resolucin contractual. Empero, cuando la prdida de confianza resulta la consecuencia natural de un hecho objetivo de carcter injurioso, el hecho que por su gravedad no consiente la prosecucin laboral, y cuyo corolario resultara la prdida de confianza, configura causal de despido (S.T. Jujuy, 2S/2/97, "N.O.A", 1998-4-30). Si se demuestra que el destinatario de una comunicacin de despido con causa conoca o pudo conocer cul era la concreta injuria que se le imputaba, no cabe desestimar la causa que diera sustento a la ruptura con el solo fundamento en la comunicacin de la medida se incurri en falta de precisin en la enunciacin de la injuria (S.T. Jujuy, 28/2/97, "N.OA.", 1998-4-30).
En las demandas por cobro de diferencias salariales promovidas luego de extinguida la relacin laboral, el juzgador debe analizar con un criterio riguroso la prueba producida, en tanto la oportunidad en que el reclamo es realizado implica una presuncin desfavorable para el trabajador (S.T. Jujuy, 25/ 3/96, "L.L.", 2177/98, p. 7, fallo 40.582-S; "N.O.A", 1998-3-38). La atribucin de un ilcito penal al actor por parte de la demandada (en el caso "falso testimonio" en ocasin de prestar declaracin como testigo en una causa por despido iniciada por un ex trabajador de la empresa) no resulta justificativo del despido por "prdida de confianza", pues la principal no denunci en sede penal tal hecho y an en la hiptesis de que hubiera realizado tal denuncia, era la Justicia Criminal quien debia elucidar si el delito se cometi o no; si bien es cierto que un grave incumplimiento contractual por parte del trabajador legitima la decisin resolutoria del empleador (art. 242 L.C.T.), ms all que dicha conducta pueda o no calificarse como delito desde la ptica del derecho penal (CNATr., Sala III, sent. 71.557 del 31/05/96, "B.J.", 1996-198/199). Resulta legtimo el despido empresario si se acredit que el trabajador consign falsamente horas extras no laboradas en. la planilla correspondiente, sin demostrar este ltimo circunstancias exculpatorias de su inconducta. Ello en razn de la buena fe debida, que resulta un ingrediente de orden moral indispensable para el adecuado cumplimiento del derecho que revista carcter esencial en las relaciones laborales, ya que el contrato de trabajo no crea slo derechos y obligaciones de orden exclusivamente patrimonial, sino tambin, una vinculacin personal que al prolongarse en el tiempo necesita de la confianza y lealtad recproca de las partes (S.C. Buenos Aires, 3/10/95, "D.T.", 1996-A, 432).
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3. Paros. Merma en la produccin. El incumplimiento traducido en un paro de brazos cados, durante dos jomadas, efectuado por un trabajador con 20 aos de antigedad y buen comportamiento, motivado por un considerable atraso en el pago de sus salarios, no configura justa causa de despido, pues no permite al empleador considerarse injuriado, ya que pudo adoptar medidas disciplinarias menores (CNATr., Sala VI, 28/2/74, "DT.", 1974-1032). Para que la merma en la produccin por parte de un'trabajador constituya injuria a los intereses del empleador se requiere, en principio: a) que dicha disminucin sea significativa en su cuanta y en su duracin cronolgica, especialmente en relacin con las pautas vigentes en el establecimiento y con los antecedentes del propio obrero; b) que ella deba considerarse intencional, en consideracin a las circunstancias del caso (CNATr., Sala III, 20/6/76, "D.T.", 1977-102). El que un empleador compute a su dependiente afectado a una labor tan delicada como la gastronmica, poca contraccin al trabajo, falta de aseo o higiene personal, puede constituir una apreciacin errnea o hasta injusta, pero de ninguna manera configurar por s, una injuria moral de tal entidad como para motivar la rescisin causada del contrato de trabajo (S.T. Entre Ros, Sala Tr., 28/4/78, "S.P.L.L.", 1979-571). Si uno de los actores reconoci que obedeci la orden de parar las mquinas impartida por la comisin interna, su despido fue justificado (CNATr., Sala I, 28/2/79, "D.T.", 1979-929). No cabe asimilar los conceptos de asamblea, con paro de actividades. Si bien es cierto que nuestro ordenamiento legal no contempla especficamente el tema de las asambleas de personal, la posibilidad de su realizacin legtima tiene sustento en las disposiciones que
otorgan a los trabajadores el derecho a reunirse (art. 5, inc. c, de la "ley.23.551 y concordantes). Lo que tambin es cierto es que el ejercicio legal de tal derecho presupone cumplimiento de ciertos recaudos entre los que se encuentra la comunicacin al empleador con la debida antelacin de la convocatoria dispuesta a fin de que .aqul pueda adoptar las medidas que permitan reducir al mximo las consecuencias de la interrupcin del trabajo por el tiempo que demande la realizacin de la asamblea. Sin embargo, ste y los dems recaudos que es dable exigir a los trabajadores deben merituarse en el entorno de posibilidades fcticas que rodean al conflicto que dio origen a tal asamblea (CNATr., Sala TV, sent. 76.979 del 13/11/96, "B.J.", 1998204/205). 4. Ebriedad. La ebriedad del trabajador en horas de trabajo, que constituye un impedimento para el normal desarrollo de las tareas o las torna*peligrosas, constituye una grave falta e injuria suficiente para resolver justificadamente el vnculo laboral (CNATr., Sala III, 31/10/ 78, "L.L.", 1979-B-419, n 77.137). La razn de que la ebriedad habitual constituya una causa de despido justificado consiste en que el ebrio habitual no es un trabajador hbil, no puede merecer el respeto y la consideracin de sus compaeros de trabajo, ni responder a las e>gencias del esfuerzo consciente que el trabajo presenta. La presencia, en el lugar de trabajo, de un ebrio reiterante que ingresara en ese estado o accediera a l posteriormente es casual de perturbacin en el trabajo y de la disminucin del rendimiento (cfr. Lpez, Centeno y Fernndez Madrid, Ley de Contrato de Trabajo comentada, t. II, pg. 966) (CNATr., Sala VIII, 30/12/80, sent. 542). El estado de embriaguez del trabajador que desempeaba tareas de sereno
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implica una grave falta de conducta acentuada por sus funciones de vigilancia y significa injuria suficiente que justifica el despido dispuesto por el .empleador (art. 263, L.C.T. 242 t. o.). :. El trabajador que cumpla tareas de sereno y fue sorprendido en estado de embriaguez, incurri en inobservancia inexcusable de sus obligaciones emergentes del contrato de trabajo, por no hallarse en condiciones para cumplir con los deberes a su cargo (CNATr., Sala I, 23/7/76, "D.T.", 1976-432). Si el actor era un buen trabajador, careca de sanciones y el servicio de guardia ' a su cargo transcurri sin anormalidad aunque terminase el turno alcoholizado, no es menos cierto que, en el caso, ello tuvo su origen en la actitud de un superior que en horario y lugar de trabajo le regal una bebida de alto contenido alcohlico con el preciso destino de que "festejara", por lo que fue incitado a cometer la falta por un propio representante patronal; ello lleva a concluir que si bien el estado de embriaguez de un trabajador de vigilancia significa, en trminos generales, una grave falta justificativa del despido, atento las particulares circunstancias del suceso atenuantes de la gravedad del episodio la medida de cesanta adoptada resulta desproporcionada (CNATr., Sala III, 31/10/78, "L.L.", 11/5/79). La ebriedad del trabajador, constituida en impedimento para la ejecucin normal de las tareas, constituye en principio injuria a los intereses del empleador, de entidad suficiente como para legitimar la extincin del vincul por culpa de aqul (C.3Tr. Cba., 13/6/ 79, "J.TA", 4-485). ' Ha sido bien despedido el chofer de un camin que condujo.dicho vehculo en estado de ebriedad, toda vez que, dada la funcin indicada, no puede admitirse la falta de que se trata
(CNATr., Sala I, 22/12/69, "L.T.", XVIII261). 5. El despido por delitos. Lesiona gravemente la buena fe el trabajador que intenta retirar del establecimiento del empleador elementos no autorizados junto a otros para los que tena permiso, sin que importe el valor econmico de los primeros, pues lo que interesa es el acto de deslealtad expresado en su comportamiento (CNATr., Sala III, 24/3/78, "L.T.", XXVII-157). La tentativa de retirar mercadera que es propiedad de la empresa empleadora sin autorizacin de sta supone un comportamiento injurioso por desleal que determina la prdida consiguiente de confianza, sin que importe a este fin el escaso valor econmico de los bienes (CNATr., Sala VI, 26/3/79, "L.T.", XXVTI-551). La acusacin de presuntos actos delictivos realizada por personas ajenas a la empresa no constituye justa causa de despido, pues tal acusacin no constituye injuria a los intereses del empleador. Con mayor razn, si el acusado fue sobresedo en sede penal (CNATr., Sala IV, 24/12/74, "D.L.",Ni976-75). La comisin de un hecho que provoca la repulsa del medio social y laboral (en el caso, corrupcin de una menor) justifica el despido del trabajador. Si el delito imputado al trabajador configura un grave ilcito laboral puede disponerse la disolucin del contrato sin necesidad de que se suspenda al trabajador a las resultas del proceso penal respectivo (CNATr., Sala III, 29/6/79, "L.T.", XXVn-864). La culpa laboral se informa en principios distintos a los que constituyen la culpa penal, y debido a ello, no tiene por qu guardar siempre y necesariamente correspondencia con las reglas
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que rigen en ese particular mbito. Un hecho que no constituye delito puede ser legtima causa de despido, de all que la absolucin del trabajador en juicio penal, no impide apreciar en sede laboral si el. mismo acto configura injuria al empleador y es motivo legtimo de resolucin del contrato (S.C.B.A., 25/3/80, "D.T.", 1980-779). La justicia laboral est impedida de decir si un hecho constituye o no delito, pero puede en cambio decidir que un hecho o una conducta puede configurar injuria laboral, independientemente del pronunciamiento en jurisdiccin penal (S.C.B.A., 25/3/80, "D.T.", 1980-779). La absolucin en sede penal no impide que el despido se declare justificado por considerarse configurada la injuria que prev la ley laboral (CNATr., Sala I, 19/10/76, sent. 36.236). Si se acredita la injuria laboral invocada para despedir, carece de inters que la demandada no haya hecho la denuncia o promovido la accin criminal por el delito imputado (CNATr., Sala V, 28/2/79, "D.T.", 1979-495). El comportamiento de un trabajador, no obstante haber sido considerado exento de responsabilidad penal en la jurisdiccin respectiva, puede constituir injuria a los intereses del empleador cuando se adviertan connotaciones de naturaleza tpicamente laboral que permitan as calificarlo (S.C.B.A., 3/10/ 79, "E.D.", 19/9/79). Si por decisin que ha quedado firme en sede penal se tienen por no acreditados los hechos delictuosos invocados como causal de despido, se abre una particularsima restriccin a la facultad de los jueces de grado, pues en esta situacin juega, en cuanto a la existencia o inexistencia del hecho la prejudicialidad prevista por los arts. 1102 y 1103 del Cd. Civ a cuyo respecto la sentencia penal hace cosa juzgada para los jueces de otro fuero;
consecuentemente el Tribunal de Trabajo no ha podido valorar un hecho tenido por "inexistente por la sentencia penal" (S.C.B.A., 3/10/78, "E.D.", 19/9/ 79). La inexistencia de perjuicios econmicos para el patrn no incide en la calificacin de injuriosa de la conducta del trabajador, por cuanto la injuria no est constituida por el perjuicio, que puede ser slo meramente potencial, sino por la violacin del deber de fidelidad, concretada como deber de no concurrencia (T.Tr. Dolores, 7/8/79, "S.P.L.L.", 1980-50). Si la empleadora imput a la trabajadora la comisin de un delito penal, corresponde acreditar precisamente eso: que la actora, como autora, cmplice o partcipe necesario, haba incurrido en una conducta reprimida por el cdigo represivo, conforme lo dispuesto en el art. 243 L.C.T. Es cierto que la culpa laboral se informa de principios diferentes a la penal y que un hecho que no es delito bien puede constituir una injuria que legitime la denuncia del vnculo, pero en la especie, se invoc claramente como motivacin del distracto el haberse perpetrado un ilcito (robo o hurto) lo cual no autoriza a remitirse a conceptos tales como "prdida de confianza", "violacin de los deberes impuestos por los arts. 62, 63, 84 y 85 de la L.C.T." e "incumplimiento de las obligaciones a su cargo", sin, al mismo tiempo, modificar la causal invocada en el instrumento mediante el cual se puso fin a la relacin, lo cual implicara quebrantar lo dispuesto por el citado art. 243 de la L.C.T. (CNATr.," Sala X, sent. 295 del 23/9/96, "B.J.", 1997-202/203). El hecho de que en el telegrama de despido la empleadora imputara "el robo de mercadera del negocio, comprobado por los testigos" como causal del distracto, y en el responde sa explicara que "otros empleados adver-
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tan que la accionante no cobraba mercadera que llevaba una dienta" no resulta suficiente para alegar variacin en la causal de despido, pues no puede pretenderse que un lego (en el caso la empleadora) encuadre la conducta en la precisa figura delictiva, por cuanto el actor conoca perfectamente que el proceder por el cual se lo sancionaba era la sustraccin de mercadera en perjuicio de la empresa o al menos una conducta reprochable desde el punto de vista del principio de buena fe consagrado por el art. 67 de la L.C.T. (del voto del Dr. Corach, en minora) (CNATr., Sala X, sent. 295 del 23/9/96, "B.J.", 1997202/203). La conducta del empleador, que denuncia penalmente al trabajador sin ninguna razn objetiva, debe considerarse ilcita y la indemnizacin correspondiente por dao moral debe ser adicionada a la que corresponde por la mera antijuridicidad del despido sin causa. Aun cuando las amenazas proferidas por el trabajador no constituyan delito, cabe considerarlo el verdadero causante de la denuncia del contrato si la empleadora lo despidi con motivo de sus exabruptos, y por ello es lgico concluir que actu de un modo normal al denunciarlo por amenazas, sin que quepa atribuirle a su comportamiento una actitud dolosa o culpable que la obligue a abonar una indemnizacin por dao moral (Del voto en minora del Dr: De la Fuente) (CNATr., Sala VI, 22/ 9/98, "D.T.", 1999-255). Si la causal del despido fue "hurto de mercadera" de la demandada (art. 243 de la L.C.T.) slo puede acreditarse mediante la sentencia penal condenatoria. En tal sentido, si bien la demostracin del delito injurioso como la injuria laboral corren por caminos distintos, ello es siempre que la causal del distracto no haya sido la imputacin de un delito penal. En este caso rige el art. 1103 del Cd. Civil que dispone que
"despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la absolucin" (CNATr., Sala I, sent. 69.054 del 22/8/96, "B.J.", 1996-201). La injuria laboral no supone necesariamente un dao a los intereses patrimoniales del empleador, bastando con que lo sea a los puramente morales, por lo tanto no influye el escaso valor de la mercadera en cuestin que, en el caso concreto fu sustrada por el trabajador. Tampoco influye en este mbito la falta de antecedentes negativos del dependiente, porque un acto nico puede bastar para justificar el despido resuelto por la demandada (confr. C.S.J.N., "Baba, M. c/Alam Coop. de Seguros", 24/8/76, "D.T.", 1977, p. 23) (CNATr., Sala I, sent. 69.501 del 12/11/96, "B.J.", 1998-204/205). Cuando, expresa o tcitamente, se haya invocado la comisin de un delito penal como causal de despido en la comunicacin del mismo, y en sede penal se haya establecido la inexistencia de prueba que responsabilice al empleado por tal delito, corresponde tener por injustificado al despido (C.S. Tucumn, Sala laboral y contenciosoadministrg.tivo, 17/5/96, "L.L." del 19/9/96, "S.N.O.A.", p. 55, fallo 38.914-S). 6. Mora en el pago de los salarios. La falta de entrega y pago de la ropa de trabajo es motivo justificado para rescindir el vnculo laboral cuando dicha obligacin convencional incumplida por la empleadora y reiterada-. mente exigida e intimada por el trabajador ha injuriado los intereses de ste, ya que la mencionada ropa al ser integrante de su remuneracin (rts. 103 y 105 de la L.C.T.) lo ha autorizado a considerarse en situacin de despido indemnizable (CNATr., Sala I, 30/4/80, sent. 40.449).
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El trabajador pudo considerarse en situacin de despido si despus de haber tolerado demoras en los pagos, advirti al empleador que no lo continuara haciendo (CNATr.,.Sala VI, 12/ 7/76, "D.T.", 1977-187). El trabajador, para darse por despedido en virtud de la falta de pago de salarios, debe intimar previamente que los mismos se hagan efectivos (CNATr., Sala II, 11/5/77, sent. 44.188). El atraso en el pago de la remuneracin autoriza al trabajador a considerarse en situacin de despido, aunque la justicia ha requerido para ello la intimacin de pago previa al empleador (CNATr., Sala V, 27/2/74, T. y S.S.", 1973/74-746). No cabe calificar de injuriosa la conducta del trabajador que realiza paros peridicos en reclamo de salarios adeudados que se efectivizaba (CNATr., Sala VI, 28/3/79, "L.T.", XXVII-552). El atraso en el pago de la remuneracin importa, en principio, injuria a los intereses del trabajador y lo autoriza a considerarse despedido (C.3aTr. San Rafael, 27/6/79, M.A.", 1978-111-39). El cambio unilateral en la forma de retribucin del actor, no aceptado por ste, consistente en la supresin- del sueldo fijo como uno de los elementos integrantes de la misma, configura una injuria, que le autoriza a considerarse despedido (C.Tr. Tue, 28/2/79, "J.A.", 1/ 8/79). La existencia de una deuda de salarios "puede" constituir injuria pero para que efectivamente "lo sea", es necesario que el obrero exteriorice su voluntad de tenerse por injuriado y que tal decisin llegue a conocimiento del deudor (manifestacin de voluntad recepticia). De no ser as, no se perfecciona el despido indirecto (S.C.B.A., 13/ 2/79, "L.L.", 6/7/79).
La sola mora-en el pago de'haberes desligada de las circunstancias que la odean, resulta insuficiente para deci dir sobre la existencia o no de justa causa de extincin del contrato de trabaio (CNATr., Sala III, 9/5/75, sent. 33.176). : La mora salarial no equivale fatalmente a "injuria laboral" a efectos de juzgar la legitimidad de la situacin por el atraso en que se declara el empleado (CNATr., Sala V, 14/4/76, "L.L.", 1976-D-51). En principio el atraso en el pago de remuneraciones importa injuria a los intereses del trabajador, pero no constituye, necesariamente, justa' causa que legitime una situacin de despido indirecto (CNATr., Sala V, 11/4/77, sent. 24.217). La mora del dador de trabajo en el pago de los salarios configura injuria, despus de previa intimacin de pago cuya finalidad no es constituir en mora al deudor sino requerir el cumplimien to del contrato (CNATr., Sala IV, 25/4/ 75, sent. 39.222). ] Configura injuria a los intereses del trabajador la falta de pago de remuneraciones y el resultado negativo de la correspondiente intimacin previa (CNATr., Sala I, 19/8/75, sent. 35.368). La procedencia del reclamo por diferencia de haberes requiere no slo de la precisa y exacta individualizacin de las sumas pretendidas, sino adems la informacin fctica y numrica necesaria para establecer por un lado de dnde proviene cada una de ellas, y por otro para controlar la exactitud de su clculo y la definitiva significacin cuantitativa. Es decir, adems de la explicitacin referida a cunto se percibi y cunto debi percibirse, la indicacin precisa acerca de dnde provienen las diferencias pretendidas (CCivil, Com., Trab, y Familia, Villa Dolores, 26/6/95, "L.L.C.", 1996-391).
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7. Mora en el pago de aportes. Si el empleador no cumple con la carga de ingresar los fondos de seguridad social que conforme al art. 80 de la L.C.T. constituye una obligacin contractual se configura injuria suficiente en los trminos del art. 242 que hace nacer a favor del trabajador el derecho a percibir las indemnizaciones por antigedad y omisin del preaviso (CNATn, Sala II, 21/12/78, T. y S.S.", 1979-232). Pero tambin se decidi que: La demora del empleador en efectuar el depsito de aportes jubilatorios retenidos al trabajador, no tiene por s misma entidad suficiente como para justificar, la situacin de despido indirecto (CNATr., Sala IV, 13/8/77, sent. 41.666). El hecho de que le faltara mucho tiempo para jubilarse al accionante no disminuye la gravedad de la injuria, teniendo en cuenta el texto del art. 18 de la ley 20.147 y los requerimientos previos del dependiente (CNATr., Sala VI, 25/7/78, sent. 8757). 8. Negativa al pago anticipado de las vacaciones. La negativa al pago de las vacaciones con antelacin a la fecha en que stas deben iniciarse constituye injuria en los trminos del art. 242 (CNATr., Sala VI, 18/12/80, "L.T.", XXTX-379). 9. Huelga. Si bien la ley 21.400 autoriza el despido por la participacin de los trabajadores en cualquier medida de fuerza, este rgimen legal tiene el propsito de asegurar el orden y la paz "social y mantener la produccin, y no el de legitimar medidas abusivas e irrazonables por parte de los empleadores (CNATr., Sala VI, 25/2/82, "B.C.N.A.Tr.", n 42).
El art. 242 de la L.C.T. es una norma de derecho comn y general que debe ceder ante los trminos de la ley 21.400 de carcter excepcional y que regula una situacin especfica, sin que pueda considerarse conculcado el art. 14 bis de nuestra Carta Magna (C.S., 28/4/81, "B.C.N.A.Tr.", n 42). Deviene en arbitrario el despido dispuesto por imperio de la ley 21.400 si descansa en actitudes individuales del trabajador y no en su participacin en una medida concertada de accin directa (CNATr., Sala II, 24/2/82, "B.C.N.A.Tr.", n 42). Si el paro total de actividades fue dirigido por la "comisin interna sindical", los trabajadores que se adhirieron a la medida de accin directa incurrieron en una conducta prohibida por el art. 1, inc. b, de la ley 21.400 (CNATr., Sala V, 27/10/81, sent. 29.298, "B.C.N.A.Tr.", n 41). El solo hecho de participar en una medida de accin directa constituye injuria grave sancionable con el despido (CNATr., Sala II, 11/3/80). Los trabajadores que participen en cualquier medida concertada de accin directa, paro, interrupcin o disminucin del ritmo de trabajo o su desempeo en condiciones que de cualquier manera puedan perjudicar la produccin, incurren en causal de despido justificado por aplicacin de los arts. 1 y 8 de la ley 21.400. La ley 21.400 califica la participacin de los trabajadores en medidas de accin directa y establece una injuria especfica sustrayendo a la evaluacin de los jueces (art. 242, L.C.T.) la conducta sealada. El motivo determinante del paro no es factor relevante para juzgar sobre la justa causa de despido, pues tanto responda a un paro general como a una medida limitada al establecimiento particular, la participacin en medidas de accin directa siempre es injuriosa.
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Para la ley 21.400 el hecho de participar en una medida de accin directa constituye una injuria grave sancionada con despido, sin que corresponda evaluar si el mismo hecho cometido por dos o ms trabajadores fue sancionado de manera distinta en otro caso (CNATr., Sala II, 26/11/80, "L.T.", XXTX-566). Aun tratndose de una huelga ilcita, para determinar si el despido dispuesto por la empleadora tuvo justa causa, debe valorarse la conducta individual que el actor adopt durante la huelga y las dems circunstancias del caso (conf. CNATr., Sala VII, sent. 18.033 del 2/9/89, "Abraham, Mario c/La Prensa S.A."; Sala VIII, sent. 14.656 del 22/ 12/89, "Rodrguez, Norberto c/Ford Motors Argentina"). Asimismo, es insoslayable la previa intimacin por parte de la empleadora al trabajador, tendiente a obtener la rectificacin de su conducta. Esto no slo es impuesto por el deber de buena fe (arts. 62 y 63 de la L.C.T.) sino que deriva de la propia estructura de la injuria laboral (art. 242 de la ley citada) que posee un carcter subjetivo y personalsimo. Por tal razn, dicha intimacin debe ser intuitu personae para que pueda surtir sus efectos (conf. CNATr., Sala VI, sent. 33.716 del 12/7/90, "Vignolo, Rodolfo c/Frigorfico Prana S.A.", entre otros) (CNATr., Sala III, sent. 73.020 del 6/12/96, "B.J.", 1998204/205). No puede caracterizarse como "excesivo rigorismo formal" exigir que medie intimacin previa y personal a cada uno de los trabajadores que participaron en la medida de fuerza, para que se reintegren al trabajo y depongan su actitud, antes de disponer los despidos.' Esto es as porque la huelga es un derecho de rango constitucional y porque decretada su ilegalidad resulta razonable imponer a la empleadora la carga de notificar a cada dependiente previnindole que, de persistir en su conducta, ser despedido, como un
modo de preservar la tutela de la garanta constitucional referida, en concordancia con el principio de conservacin de la relacin de trabajo que autoriza el despido slo en aquellos supuestos excepcionales en los que se desvirta la importancia que reviste la continuidad de la relacin de trabajo por una inconducta reiterada o la mala fe de los trabajadores configurndose la injuria laboral (arts. 10, 242 y 243 de la L.C.T.) (CNATr., Sala V, sent. 55.586 del 18/12/96, "B.J.", 1998-204/205). Para justificar el despido por huelga es necesario "...llevar la situacin del plano de las relaciones colectivas al de las relaciones individuales y en tal supuesto ser necesario demostrar que, salvados todos los requisitos que hacen a la buena fe y a la subjetividad de la injuria, el huelguista ha incurrido en una conducta que hace imposible la prosecucin del contrato de trabajo en los trminos del art. 242 T.O.R.C.T." (Del voto del Dr. Perugini, in re, "Arrieta, c/La Prensa s/despido", sent. 63.837 del 28/9/89, Sala IV) (CNATr., Sala X, sent. 109 del 19/7/96, "B.J.", 1996-200). Si bien es verdad que la sola participacin en una medida de fuerza calificable de "ilegal" no es causal suficientemente vlida y grave para justificar el despido, la indiscutida investidura de delegado gremial que revesta el actor, le aporta al cas' un ingrediente decisivo en su contra. Esto es as, toda vez que una cosa es el trabajador que no tenga ninguna representacin de sus compaeros y que puede verse compelido a participar en el paro por una actitud.de elemental solidaridad, y otra es :1a de quien tiene autoridad para inducirlo a ello. Para este ltimo, su conducta es ms grave porque no solamente arriesga incumr l mismo en conducta eventualmente pasible de alguna accin, sino que por su condicin de dirigente induce a ello tambin a sus compaeros (CNATr.,
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Sala VII, seilt. 28.125 del 8/10/96, "B.J.", 1997-202/203). 10. Inasistencias. Las continuas inasistencias del trabajador, pese a las reiteradas advertencias del empleador, autorizan a ste a extinguir el contrato por culpa de aqul, segn lo dispuesto en el art. 242 (CNATr., Sala IH, 26/4/77, sent. 34.970). Para poner coto al ausentismo el empleador debe sancionar las faltas y una sola puede justificar el despido, cuando es la ltima de una serie que ha estado precedida de advertencias anteriores (CNATr., Sala VI, 28/2/77, "D.T.", 1978-184). Resulta causal suficiente y legtima para justificar el despido del dependiente, la ausencia inmotivada de ste, sin culpa del empleador (CNATr., Sala 11, 9/2/77, sent. 43.806). Pero tambin se ha decidido que: No configura causal de despido la inasistencia al trabajo, si con anterioridad no se tomaron medidas disciplinarias de menor gravedad (CNATr., Sala IV, 19/12/75, sent. 39.859). La inasistencia al trabajo, aun reiterada, no es causal que justifique el despido, si con anterioridad no se adoptaron otras medidas (CNATr., Sala IV, 19/12/75, sent. 39.859). La asistencia irregular a sus tareas por parte de una trabajadora, hecho ste consentido por su empleadora que abon remuneraciones sin reservas, no puede ser alegada intempestivamente seis meses despus como causal de despido (CNATr., Sala II, 10/2/77, sent. 43.817). Las faltas reiteradas de puntualidad y asistencia no justificadas (40 en un ao, teniendo dos aos de antigedad), especialmente si en su oportunidad
fueron objeto de amonestaciones y sanciones disciplinarias, configuran una injuria grave que no consiente, ni aun a ttulo provisorio, la prosecucin de la relacin (CNATr., Sala VI, 30/8/77, T. y S.S.", 1978-242). No concurrir un da a trabajar sin aviso ni causa justificada es una falta disciplinaria punible en el contrato laboral; la sancin a aplicar debe ser proporcionada a - la gravedad de la transgresin, y esta gravedad ha de juzgarse segn los antecedentes del trabajador, las actitudes asumidas previamente por el empleador y, en su caso, el perjuicio causado (CNATr., Sala III, 23/6/76, sent. 34.040). 11. Impuntualidades. La ruptura del contrato de trabajo fundada en injuria por impuntualidades reiteradas debe responder necesariamente a los principios de causalidad, proporcionalidad y contemporaneidad, no cumpliendo esos requisitos el despido dispuesto dos das despus de la ltima tardanza en que incurriera el trabajador (CNATr., Sala I, 29/4/77, sent. 36.688). Configuran injurias a los intereses del empleador que autoriza el despido sin indemnizacin las reiteradas faltas de cumplimiento al horario de trabajo sin atender observaciones (CNATr., Sala V, 21710/75, sent. 22.236). Las faltas reiteradas de puntualidad y asistencia al trabajo, que no fueron justificadas, constituyen actos de inconducta y traen como consecuencia el relajamiento de la disciplina, sobre todo si, inmediatamente de cometidas, han sido objeto de prevenciones, amonestaciones y sanciones disciplinarias que el trabajador no ha tenido en cuenta, configurando con ello injuria grave, que no consiente la prosecucin de la relacin (CNATr., Sala VI, 30/8/ 77, T, y S.S.", 1978-242).
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Si se despidi al actor por reiteradas faltas injustificadas, y la ltima se debi a que la empresa no lo dej entrar por haber llegado tarde, no ha existido falta de asistencia sino de puntualidad, y al no estar ni siquiera mencionado en el telegrama, el distracto es injustificado (CNATr., Sala IV, 31/8/79, "D.T.", 19791469). 12. Rias. La ria en el mbito laboral, no siempre es identificable con la injuria, ya que puede intervenir en ella sin voluntad quien es-objeto de ataques no justificados (CNATr., Sala III, 23/3/77, sent. 34.854). La ria por s misma no justifica el despido, sino que debe ser responsabilizado quien la provoca (CNATr., Sala I, 17/7/75, sent. 35.319). No es indispensable que la ria o el incidente ocasione un perjuicio (entindase evaluable econmicamente), pues la injuria resulta de la alteracin de la disciplina y del orden del establecimiento, que los mismos provocan (C.Tr. Villa Mara, Cba., 13/6/80, "S.P.L.L.", 1980-498). Resulta insuficiente para acreditar la justa causa del despido la prueba de la ria, mientras que no se demuestre que fue el actor quien la promovi, pues de otro modo podra disponerse su cesanta por el solo hecho de que en legtima defensa, hubiese repelido simplemente la agresin del otro trabajador (CNATr.. Sala II, 28/12/79, sent. 46.569). La actitud del trabajador sin antecedentes desfavorables, que luego de una agresin injustificada a.un compaero le manifiesta arrepentimiento, justifica la aplicacin de una medida disciplinaria, pero no legtima la ruptura de la relacin laboral (CNATr., Sala III, 27/ 2/80, "E.D.", 28/7/80).
La defensa propia opera como una causa eximente de pena cuando se ha comprobado un hecho cuya comisin constituye normalmente delito (art. 34, Cd. Penal), como la muerte o las lesiones causadas al invocado agresor. Pero en el mbito laboral no puede identificarse sin ms la ria con la injuria (homologa del delito en la.comparacin). No es justo colocar a un trabajador ante el riesgo de ser despedido por la concrecin de un impulso hostil ajeno, si no se prueba que l tuvo la culpa en el hecho, ya sea a travs de su provocacin o de una reaccin desmedida a las circunstancias que se le plantean. Interpretar que la ria constituye objetivamente injuria laboral por parte de todos los que intervienen en ella, implicara relevar al empleador de la prueba completa respecto de los hechos en que funda el despido. El empleador puede despedir a un obrero sin acreditar causa suficiente si as lo cree conveniente para sus propios intereses; pero en tal caso debe cumplir las obligaciones que la ley establece para los casos de despido arbitrario (CNATr., Sala III, 23/3/77, "D.T.", 1977-675). La agresin a un compaero de tareas en horas y lugar de trabajo es justa causa de despido (T.Tr. n 1, Lans, 23/10/78, "J.T.A.", 1979-52). La agresin a un superior jerrquico configura por s solo injuria grave que no consiente la prosecucin de la relacin, ni aun cuando el responsable sea un trabajador de 17 aos de antigedad que no haba sido sancionado disciplinariamente (CNATr., Sala VI, 23/3/79, "J.T. A. ",1979-168). No existe bice para fundar conviccin acerca de la ocurrencia de la agresin a un compaero de trabajo a travs del testimonio prestado por quien result vctima, en la medida en que, apreciado rigurosamente segn las re-
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glas de la sana crtica, dicho testimonio resulte eficaz (CNATr., Sala VI, 29/9/ 96, "D.T.", 1996-B, 2096). Cuando los motivos del despido se fundan en un incidente entre trabajadores, la prueba debe ser fehaciente y clara para que el juzgador pueda valorar prudencialmente los hechos (como lo indica el art. 242, rgimen de contrato de trabajo), receptndolos o no como incumplimiento grave e impediente de la relacin laboral (del voto del Dr. Capn Filas, en minora) (CNATr., Sala VI, 29/9/96, "D.T.", 1996-B, 2096). Cuando los motivos del despido se centran en un incideate entre trabajadores, la prueba debe ser fehaciente y clara para que el juzgador pueda valorar prudencialmente (como lo indica la L.C.T., art. 242) los hechos, receptndolos o no como incumplimiento grave e impidiente de la relacin laboral. Esta tesis se agudiza en momentos de agudo desempleo, en los que el despido por falta grave impide al trabajador percibir el seguro de desempleo y lograr un nuevo puesto de trabajo en un plazo razonable, o en actividades como la seguridad (en las que funciona un aceitado Clearing informativo interempresa-rio) lo condena posiblemente a no lograrlo nunca (CNATr., Sala VI, sent. 46.364 del 14/4/97, "B.J.", 1998-208/209). 13. Desconocimiento de la existencia del contrato de trabajo. Cuando su existencia se encuentra demostrada, configura injuria (CNATr., Sala'I, 13/3/71, "D.L.", 1972-748). La negativa sobre la existencia del contrato de trabajo es causal suficiente para tener por acreditada la existencia de injuria laboral (CNATr., Sala I, 23/ 2/76, sent. 35.709). Si los'trabajadores solicitan se les aclare la situacin laboral y el empleador contesta negando la existencia de la relacin laboral con aqullos, la negati-
va constituye injuria suficiente que hace procedente el pago de indemnizaciones por despido (CNATr., Sala IV, 23/5/77, T. y S.S.", 1978-112). 14. No acreditacin del hecho imputa do. Si bien de las constancias del juicio resulta que la conducta observada por el actor durante la existencia del vnculo laboral no fue lo correcta que sera de desear, habiendo sido objeto de diversas sanciones, ello, por s mismo, ante la falta de acreditacin del hecho invocado como causal para fundar el despido, determina la procedencia del reclamo indemnizatorio del trabajador (CATr. Rosario, Sala I, 29/5/80, "S.P.L.L.", 1980732). 15. Prueba. Sumario interno. No cabe computar corno prueba el sumario interno de la empresa si se labr sin el contralor del trabajador sancionado (C.Tr. Villa Mara, Cba., 13/ 6/80, "S.P.L.L.", 1980-498). 16. Desobediencia. Si el trabajador en su jomada de trabajo y durante un^lapso aproximado de dos horas estuvo en su puesto con vestimenta inapropiada (tnica larga, abierta a los costados, capucha en la cabeza, ojotas, anillo, collar y pulsera) lo que implica ^cumplimiento en cuanto a la indumentaria que deba usar (uniforme facilitado por la empresa) y no acat la advertencia de no permanecer con ese atuendo, dicho comportamiento configura una injuria de entidad suficiente como para legitimar el despido (art. 242, L.C.T.) (CNATr, Sala II, 31712/80, sent. 47.585). 17. Reclamos laborales. No configura inconducta suficiente para legitimar un despido, la actitud
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del trabajador que se niega a percibir su remuneracin, por cuanto pretende que previamente, se le entregue una constancia sobre las condiciones en que se otorgaba el aumento del salario (CNATr., Sala III, 25/2/80, "E.D.", 1980, n 33.420). 18. Eludir controles personales. Si la causa invocada para el despido ha sido la de eludir con violencia controles personales en una cooperativa de consumo de la demandada, a pesar de no tratarse de establecimientos que conformen un mismo conjunto empresario, se ha configurado justa causa de despido. La cooperativa aludida tiene por objeto mejorar la situacin econmica de los empleados de la empresa, encontrndose en estrecha relacin con la misma y el hecho invocado repercute directamente en el establecimiento, particularmente teniendo en cuenta que la infractora se desempeaba en tareas de vigilancia (CNATr., Sala VI, 29/3/79, sent. 10.602). 19. Daos. No configura injuria susceptible de justificar la rescisin del contrato de trabajo el dao causado involuntariamente por el trabajador, en desafortunada maniobra, a uno de los moldes utilizados en la produccin de la empresa, tratndose en el caso de un dependiente con ms de tres aos de antigedad y excelente comportamiento, cuyo nico antecedente previo era un hecho similar ocurrido casi seis meses atrs (CNATr., Sala VI, 25/6/74, "T. y S.S.", 1974-987). 20. Incompetencia. Puede legtimamente despedirse al trabajador que al ingresar denunci ser oficial mecnico ajustador y como tal fue contratado, pese a lo cual se revel como incompetente para desempear
las tareas acordes con sus supuestas condiciones profesionales (CNATr., Sala VII, 30/11/81, sent. 2005). 21. Antecedentes del trabajador. a) Concepto. Los antecedentes, desfavorables de un operario pueden servir de apoyo a un despido si existe un ltimo hecho que pueda ser utilizado como causa inmediata y directa de la decisin (S.C.B.A., 9/11/76, "D.T.", 1977-455). Las Jaitas anteriores determinan la medida de la injuria, es decir le adjudican gravedad al nuevo incumplimiento (S.C.B.A., 9/11/76, "L.T.", XXV-168). Los antecedentes por sanciones no son suficientes para justificar un despido cuando falta un hecho actual que los reviva, pero son relevantes para apreciar la conducta que el trabajador supo observar (CNATr., Sala 1,19/9/75, sent. 35.246). Los antecedentes pueden legitimar el despido cuando representan el ltimo elemento de una serie de incumplimientos que constituyen las manifestaciones de un comportamiento culpable del trabajador (CNATr., Sala V, 18/2/ 76, T. y S.S.", 1976-715). A diferencia del tratamiento que merecen los malos antecedentes, los buenos antecedentes y la larga antigedad no excluyen la legitimidad de la causal de despido si sta basta para justificarlo (S.C.B.A., 17/11/76, "L.T.", XXV-169). b) Antigedad. "L& apreciacin de la-causa del despido debe ser hecha de modo muy cauto cuando se trata de un trabajador con 13 aos de antigedad en la empresa y que por sus propios mritos lleg al cargo de supervisor (CATr. Rosario, Sala II, 13/11/78, "J.T.A.", 1979-139).
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 23. Ocultamiento de su condicin de extranjero.
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La antigedad crea tambin obligaciones de conducta y que a mayor confianza adquirida, mayor es la gravedad del o de los actos que la menoscaban (S.C.B.A., 17/11/76, "L.T.". XXV-169). Una antigedad de 17 aos no puede ser invocada para atenuar las consecuencias de un hecho tan grave como la agresin a un superior (CNATr., Sala VI, 23/'3/79, "J.T.A.", 1979-169). c) Jerarqua. Cuanto mayor es la jerarqua de la funcin desempeada por el empleado, tambin lo es la de observar una vida privada que no puede afectar la imagen de la empresa (CNATr., Sala III, 29/6/ 79, "L.T.", XXVII-864). La falta cometida por un empleado jerarquizado debe apreciarse con mayor severidad, toda vez que el poder disciplinario que el principal tiene a su respecto no tiene el grado de elasticidad que puede tener el ejercicio respecto de un trabajador de menor jerarqua, siendo esencial en este tipo de relaciones el factor confianza (CNATr., Sala IV, 27/3/78, sent. 41.991). 22. Insultos al superior. El insulto espetado a un directivo de la empresa referido a la honestidad de Ja madre del insultado el ms grave de nuestro idioma y ante testigos, y como reaccin al ser negado un permiso para el que no se expresa debidamente el motivo, es suficiente causa de despido .(CNATr., Sala VI, 27/10/76, sent. 6541). Si el empleador toler pasivamente que una dependiente insultara con gruesos eptetos al capataz en forma habitual y continuada, no puede, un da cualquiera, y sin que exista un hecho especial que lo justifique, decretar la mxima sancin de cesanta, pues su conducta es abrupta y sorpresiva (CNATr., Sala VI, sent. 8895).
Es justa causa de despido el ocultamiento por parte del dependiente, de su condicin de extranjero inhabilitado para trabajar, si el engao se ha puesto de manifiesto al transcurrir los plazos que la patronal le otorg sin que se presentara la documentacin habilitante del caso (CNATr., Sala VI, 29/9/78, "B.C.N.A.Tr.", n 29). 24. Abandono de guardia. Resulta ajustado a derecho el despido dispuesto por la empleadora en relacin al abandono de guardia por parte del mdico obstetra en circunstancias de parto inminente, en primer trmino porque en su condicin de profesional dependiente de la empleadora se encontraba realizando una guardia pasiva y tena la obligacin de atender los partos de las afiliadas de la institucin y en segundo trmino porque su proceder comporta una grave negligencia profesional habida cuenta que se retir sin corroborar el estado de una paciente a punto de parir derivando en una partera la tarea que le competa supervisar (CNATr., Sala II, sent. 78.897 del 31/5/96, "B.J.", 1996-198/199). 25. Falta de aseo. La imputacin de falta de aseo e higiene personal reviste entidad suficiente para afectar elementales derechos como el de dignidad y/o integridad de la persona, por lo que la prueba respecto de este punto debe ser valorada con estrictez (En el caso concreto, el hecho de que el actor trabajara con barba no constituira necesariamente una falta de higiene, pues tal circunstancia puede no estar relacionada con el aseo personal) (CNATr., Sala III, sent. 71.512 del 29/5/96, "B.J.", 1996-198/199).
767 26. Quedarse dormido.
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Cabe declarar ilegtimo el despido impuesto al dependiente, que se desempeaba en tumos rotativos, por haberse quedado dormido en el puesto de trabajo vencido por el sueo. Lo injurioso es sustraerse del cumplimiento de la prestacin laboral y ocultarse para dedicar al sueo tiempo pagado por el empleador, situacin que debe distinguirse de la tipificada en autos (CNATr., Sala VI, 12/12/95, "D.T.", 1996-B, 1468). 27. Revisabilidad-gor la Suprema Cor te de Buenos Aires. No es posible porque el hecho es impracticable que un mismo y nico contrato de trabajo se disuelva simultneamente por ms de una causa (S.C.B.A., L. 40.642, S 13/12/88, "D.J.B.A.", t. 136, p. 19; "T. y S.S.", t. 1989, p. 142; "A. y S.", t. 1988-IV, p. 557). La vinculacin laboral habida entre un dependiente y su empleador subsiste hasta tanto el contrato de trabajo celebrado entre ambos se extinga por alguna de las causas previstas en la ley. Acaecida una de ellas, la ruptura del vnculo se produce por ese motivo sin que concurran simultneamente las otras restantes hiptesis que contemplan las normas de aplicacin en-una misma situacin dada, con la consiguiente mltiple responsabilidad del principal en cada uno de los supuestos (S.C.B.A., L. 37.230, S 27/10/87, "D.T.", t. 1988-A, p. 793; "D.J.B.A.", t. 134, p. 19; "A. y S.", t. 1987-IV, p. 460; S.C.B.A, L 43.582, S 20/2/90, "T. y S.S.", t. 1990, p. 892; "A. y S.", t. 1990-I, p. 173). Determinar las circunstancias en que se produjo la extincin del contrato de trabajo es, salvo absurdo, cuestin que no corresponde al recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley (S.C.B.A., L. 33.271, S 13/11/84; S.C.B.A., L
39.626, S 14/3/89; S.C.B.A., L. 62;898 S 7/10/97). < r ' Demostrado el ilcito que justific "la ruptura contractual dispuesta por el empleador, el trabajador debi acreditar los motivos que invoc como eximentes de su conducta (S.C.B A L 41.313, S 4/4/89, "A. y S.", t. 1989- p 540). Firme la fecha y modo de extincin del contrato de trabajo, resulta inoficioso el conocimiento y anlisis de hechos o conductas posteriores que en nada pueden influir en una relacin de trabajo ya extinguida (S.C.B.A- L 42.689, S 22/8/89, "A. y S.", t. 1989-III p. 100). Si el mismo hecho que motiv la cesanta del trabajador origin una causa penal, media la prejudicialidad prevista en el art. 1101 del Cdigo Civil, de modo tal que el Tribunal del Trabajo no puede vlidamente pronunciar la sentencia hasta que no se dicte resolucin definitiva en el fuero criminal, a la que no es equiparable el sobreseimiento provisorio emitido de acuerdo con lo dispuesto en el art. 382, inc. 3, del Cdigo de Procedimiento Penal (S.C.B.A., L 39.915, S 26/7/88 "A. y S.", t. 1988-11, p. 670; S.C.B.A L 50.830, S 10/8/93; "D.J.B.A", t. 145,'p. 197; "T. y S.S.", t. 1994, p. 74). Determinar cundo se extingui el contrato de trabajo constituye una tpica cuestin de hecho irrevisible en casacin, salvo absurdo (S.C.B.A., L. 43.806, S 13/3/90; "A y S.", t. 1990-1 p. 401; S.C.B.A, L 56.436, S 5/12/95)' Firme la fecha y modo de extincin del contrato de trabajo resulta inoficioso el conocimiento y anlisis de hechos o conductas posteriores que en nada pueden influir en una relacin de trabajo ya extinguida (S.C.B.A., L 45.127, S 10/7/90, "A. y S.", t. 1990-11 p. 691).
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No incurre en transgresin de la regla de congruencia el fallo que establece que el vnculo laboral se extingui en fecha anterior a la alegada en la demanda, porque para pronunciarse respecto al reclamo relativo a las indemnizaciones por despido resulta imprescindible analizar la vigencia del contrato de trabajo que constituye su sustento jurdico (S.C.B.A., L 44.338, S 3/7/90, "A. y S.", t. 1990-11, p. 667; S.C.B.A., L 57.229, S 1/8/95). Firme la fecha y modo de extincin del contrato de trabajo resulta inoficioso el conocimiento y anlisis de hechos o conductas posteriores que en nada pueden influir en una relacin de trabajo ya extinguida (S.C.B.A., L 45.127, S 10/7/90, "A. y S.", t. 1990-11, p. 691), La comunicacin al concedente por parte del Jockey Club de la Provincia de Buenos Aires de su imposibilidad de proseguir con la explotacin del Hipdromo de La Plata, demandando a su vez la resolucin del contrato de concesin, cuya caducidad fue decretada por la Provincia de Buenos Aires, produjo la extincin por falta de objeto de los contratos individuales de trabajo de los dependientes de la concesionaria afectados a tal explotacin (S.C.B.A., L 47.173, S 4/6/91, "D.T.", 1991-B, p. 2227; "A. y S.", t. 1991-11, p. 46; "E.D.", t. 143, p. 693). No es, posible porque de hecho es impracticable que un mismo y nico vnculo laboral se disuelva simultneamente por ms de una causa (S.C.B.A., L 52.018, S 5/10/93). Para pronunciarse sobre un reclamo relativo a indemnizaciones por despido es imprescindible analizar la vigencia del contrato que constituye su sustento jurdico, por cuya razn, no transgrede la regla de congruencia el fallo que establece que la extincin del vnculo laboral se produjo en fecha anterior o de modo distinto al alegado en la
demanda (S.C.B.A., L 49.792, S 14/4/ 92, "D.J.B.A.", t. 143, p. 86). Constituye una facultad privativa del juzgador establecer cmo finaliz el vnculo laboral, decisin que slo admite su revisin si se acredita acabadamente que en la misma se ha incurrido en absurdo (S.C.B.A., L 49.508, S 3/11/ 92, "L.L.", t. 1993-A, p. 345; "D.J.B.A.", t. 143, p. 405; T. y S.S.", 1.1993, p. 48). Si bien es cierto que la Ley de Contrato de Trabajo preserva la continuidad de la relacin laboral, en modo alguno puede condicionar la voluntad rescisoria de las partes cuando concurran circunstancias que por su gravedad no consientan la prosecucin del vnculo (S.C.B.A., L 50.104, S 22/9/92). Debe confirmarse el fallo que rechaz el reclamo de indemnizaciones por despido si el incumplimiento patronal no configur injuria cuya gravedad impidiera la prosecucin del vnculo laboral (art. 242, L.C.T.) y adems, la conducta del trabajador evidencia un marcado desinters en la continuidad de la relacin (S.C.B.A, L 58.000, S 10/9/96). Para pronunciarse sobre el reclamo relativo a las indemnizaciones por despido resulta imprescindible analizar la vigencia del contrato que constituye su sustento jurdico. En consecuencia, no incurre en demasa decisoria el fallo que establece que el vnculo laboral se extingui en fecha anterior a la alegada en la demanda (S.C.B.A., L 57.882, S 5/3/96). Establecer el modo como se produjo la disolucin del vnculo laboral, constituye una cuestin de hecho, insuscep-tible de revisin en la instancia extraordinaria, salvo vicio de absurdo (S.C.B.A, L 61.985, S 7/10/97). 28. Doctrina de la Corte Suprema. El concepto de injuria, constitutiva de justa causa en los trminos del art.
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242 de la ley 20.744, responde a un criterio objetivo que se refleja en un incumplimiento inmotivado de las obligaciones emergentes del contrato de trabajo disidencia de los Dres. Eduardo Molin O'Connor, Guillermo A. F. Lpez y Adolfo Roberto Vzquez (C.S.J.N., 30/4/96, "Canteros, Nstor Daniel y otro c/San Pedro, Carlos Alberto"). Corresponde dejar sin efecto la sentencia que rechaz el reclamo indemnizatorio de un docente universitario fundado en la existencia de injurias gTaves imputables al empleador, omitiendo decir cules-seran las razones de derecho que otorgaran fundamento y razonabilidad a la tesis segn la cual la facultad del art. 242 del t.o. de la ley 20.744 no puede ser ejercida por quienes sean parte de. dos relaciones laborales distintas, cada una de las cuales represente un vnculo jurdico autnomo (C.S.J.N., 2/10/90, "Farrel, Martn Diego c/Fundacin Universidad de Bel-grano"). La absolucin de posiciones, la prueba instrumental y las declaraciones no evaluadas por el a quo resultaban conducentes para la solucin del pleito si era necesario decidir en forma expresa si los actores haban intervenido en los hechos y de qu modo ejercieron sus facultades, a fin de evaluar en concreto, respecto de cada uno de ellos, si se daban las circunstancias a que hace mencin el art. 242 de la Ley de Contrato de Trabajo ("Flores, Ernesto y otros c/ Frigorfico Meatex S.A.", C.S.J.N., 6/4/93). El concepto de injuria responde a un criterio objetivo que se refleja en un incurnplirniento inmotivado de las obli gaciones emergentes del contrato de trabajo ("Riobo, Alberto d La Prensa S.A.", C.S.J.N., 16/2/93). _ La omisin del tratamiento de una defensa subsidiaria vinculada con el despido justificado suscita cuestin fe-
deral pues aunque remite al examen de una cuestin de hecho, prueba y derecho comn, materia ajena como regla y por su naturaleza al remedio federal, tal circunstancia no constituye bice decisivo para invalidar lo resuelto cuando el tribunal prescindi examinar la aludida defensa. Es arbitraria la decisin del tribunal sentenciante si desech declaraciones testimoniales propuestas por la empleadora, sobre la base de que se referan a un incidente habido entre el trabajador y un cliente que no esclarecan la cuestin, cuando tal precedente deba haberse valorado ante el plaateo subsidiario efectuado por la demandada de que, para el caso de que se estimara demostrada la alegada relacin de dependencia, la rescisin contractual se considerase justificada (art. 242 L.C.T.) (C:S.J.N., 7/12/89, "D.L.", 1990-171). El tribunal sentenciante no tuvo en cuenta a los fines de valorar la contemporaneidad existente entre los hechos motivantes y la sancin dispuesta, las razones expuestas por la empleadora en su contestacin de demanda, que luego resultan corroboradas con prueba documental incorporada al proceso, ni lo dispuesto respecto al trmite a seguir para la aplicacin de medidas disciplinarias por los convenios colectivos 266/60 y 470/73, en los que la empresa fund su derecho. Cabe concluir que la decisin impugnada no constituye derivacin razonada del derecho vigente con referencia a las circunstancias concretas de la causa, ni que brinde adecuada respuesta a los argumentos que formul la empleadora en defensa de sus derechos, los que conducen a su descalificacin como acto judicial con base en la doctrina sobre la arbitrariedad de sentencias (C.S.J.N., .17/11/87* "D.L.", 1988-29).'. "_".'... _ El art. 242 de la ley de contrato de trabajo no condiciona la validez del despido a la existencia de un sumario
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previo (C.S.J.N., 11/7/96, "D.T.", 1996B, 2366). La justificacin de la injuria no queda, por razn de su generalidad, librada a la actividad discrecional del juzgador, sino simplemente a su apreciacin objetiva que debe ser efectuada a la luz de las reglas de la sana crtica (C.S J.N., 1L7/96, "D.T.", 1996-B, 2366). Es claro que el art. 242 de la L.C.T. faculta a los jueces para evaluar las
causas de despido y establece las pautas que "prudencialmente" debern tener en consideracin, esto es, "el carcter de las relaciones que resultan de un contrato de trabajo" y "las modalidades y circunstancias personales en cada caso", sin que tal norma ni sus concordantes en el mismo cuerpo legal condicionen el despido a la realizacin de sumario previo (C.S.J.N., L 95 XXXL 11/7/96, "B.J.", 1996-198/ 199).
Art. 243. Comunicacin. Invariabilidad de la causa de despido. El despido por justa causa dispuesto por el empleador como la denuncia del contrato de trabajo fundada en justa causa que hiciera el trabajador, debern comunicarse por escrito, con expresin suficientemente clara de los motivos en que se funda la ruptura del contrato. Ante la demanda que promoviere la parte interesada, no se admitir la modificacin de la causal de despido consignada en las comunicaciones antes referidas. 1. Comunicacin.
Tanto el despido por justa causa dispuesto por el empleador como la denuncia fundada en igual causa que hiciere el trabajador, deben comunicarse a la otra parte por escrito y adems, en.esa comunicacin, deben expresarse los motivos del acto. La comunicacin concierne a la calificacin del acto y a las consecuencias que del mismo derivan; su inobservancia, por parte del empleador, transforma al despido en incausado, con la consiguiente responsabilidad indemnizatoria. Si no se cumple la comunicacin por parte del trabajador, resulta por su parte el despido indirecto injustificado y en ton ees es el empleador el que se hace acreedor de la indemnizacin sustitutiva por el preaviso que omiti su dependiente. 2. Invariabilidad de la causa de despido.
La esencia de esta exigencia atae a una cuestin de conocimiento. Su propsito consiste en tratar de evitar que se sorprenda la buena fe de la contraparte, por eso, ante el reconocimiento de sta de los motivos en que se funda la conducta de quien rescindi el contrato puede dispensarse al principal del cumplimiento de esta carga.
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A veces ciertos casos extremos tambin eximen de su observancia, tal como, por ejemplo, el haber sorprendido in fragant al dependiente en la comisin de un delito en su lugar de trabajo con la notificacin contempornea y por escrito de su despido por esa razn. Mas quienes esto sostienen insisten que, en estos casos lmites, el hecho debe ser pblico y notorio, y siempre analizado con prudencia y estrictez. El motivo de la exigencia de esta condicin se funda en la preservacin de la buena fe que debe regir durante todo el contrato de trabajo, aun hasta en el momento de su extincin. Quien aleg una causa como justa debe ser explcito al respecto para permitir la mejor defensa de la contraparte que no debe hallarse en situacin desventajosa. La comunicacin escrita telegrfica, epistolar, etc. debe emitirse contemporneamente a la decisin de denuncia, y por ello antes de cualquier accin. No puede hacerse valer a la demanda judicial o a su contestacin como una comunicacin de las causales del despido. La prohibicin de la alteracin de la causa invocada va dirigida a ambas partes; no slo alcanza a la demanda promovida por el trabajador fundada en la existencia de un despido directo, donde en la contestacin no se podrn invocar otros hechos distintos a los mencionados en la comunicacin, sino tambin en el caso de una demanda por despido indirecto donde el dependiente aleg alguna injuria del empleador. All tampoco podrn esgrimirse hechos distintos a los expuestos en la comunicacin que curs el trabajador al considerarse en tal situacin. Este artculo fue reformado por la ley 21.297, ya que en la redaccin original de la ley 20.744 la carga se estableca slo respecto del empleador. La actual redaccin recoge la correcta doctrina que as interpret tambin a la jurisprudencia imperante. Se ha resuelto que la sola imputacin de "reiteradas irregularidades" no constituye expresin suficientemente clara de los motivos en que se funda la ruptura del contrato porque no se indican los hechos concretos que se consideran como tales, y que la invocacin de "injurias graves" slo expresa la denominacin genrica de varias formas de incumplimientos, con lo que no se comunica tampoco cules son, concretamente, los mismos. 3. Consecuencias.
La denuncia del contrato en la forma prevista libera al empleador de su responsabilidad indemnizatoria. Si la dispuso el trabajador obliga al empleador a su pago (despido indirecto). Si no se han cumplido los recaudos de este artculo la denuncia produce efectos extintivos cuando llega a conocimiento de la otra parte
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con ineludibles obligaciones indemnizatorias. El empleador adeuda todas las indemnizaciones derivadas de la ruptura injustificada y el trabajador, en su caso, la sustitutiva por el preaviso omitido.
1. Obligacin de expresar las causas del despido. El artculo 243 exige que el hecho o los hechos imputados sean puntualizados, ya que las expresiones genricas (injuria, falta) enmarcan un amplio espectro de incumplimientos y lo que se trata de evitar es la indefensin del trabajador, por desconocimiento de las causas en que el despido pueda fundarse, y limitar, en consecuencia, a las que fueron invocadas como tales, los motivos de la oposicin a la demanda. Pero tal exigencia puede ser dejada de lado cuando el actor admite en su escrito de demanda conocer pormenorizadamente las causas del despido, stas resultan coincidentes con las que alega la contraparte (CNATr., Sala II, 4/7/79, sent. 46.161). El requisito formal del art. 243 tiende a preservar el deber mutuo de buena fe que deben guardarse las partes y la necesidad de conocimiento cierto del trabajador de los motivos que determinan tan grave decisin, pero en modo alguno importa un requisito ad solemnitatem que invalide la comunicacin cuando de las circunstancias que rodean al hecho, el trabajador no puede ignorar, con precisin, la verdadera causal imputada (CNATr., Sala III, 25/ 7/78, sent. 36.129). El art. 243 de la L.C.T. establece una suerte de fijeza prejudicial cuando se trata de las causas del despido del trabajador (S.C.B.A., 14/11/78, "E.D.", 28/7/80). La conducta injuriosa no alegada en la notificacin del despido no puede ser considerada en el juicio posterior (CNATr., Sala IV, 31/8/79, "D.T.", 19791469). La obligacin impuesta por el art. 243 L.C.T. no tiene carcter ad solemnitatem, por lo cual ser vlida la comunicacin cuando de las circunstancias que rodean al hecho el trabajador no puede ignorar la verdadera causal invocada (CNATr., Sala VI, 12/9/79, "D.T.", 1979-1161). Si bien el despido por justa causa dispuesto por el empleador debe comunicarse por escrito con expresin suficiente de los motivos en que se funda la ruptura del contrato, la omisin de las formas no lleva aparejada la inexistencia del acto (CNATr., Sala I, 6/7/78, "D.T.", 1979-1015). Si bien la comunicacin telegrfica del despido no cabe que contenga necesariamente la detallada descripcin de todas las circunstancias referidas a los hechos constitutivos de la injuria, para tener por bien cumplido el recaudo legal de hacer saber al trabajador los hechos que motivan el despido, no es menos cierto que el hecho o los hechos imputados deben ser particularmente puntualizados. Las expresiones genricas (injuria, falta), son insuficientes para dar cabal cumplimiento con la norma y sus motivaciones porque enmarcan un amplio espectro de incumplimientos (CNATr., Sala II, 23/5/ 79, "J.A.", 21/11/79). Decir que se despide por justa causa sin especificarla, es una expresin genrica que abarca una serie de situaciones, pero ninguna en especial; ello no condice con el deber de lealtad nsito en toda relacin contractual y que en la de trabajo adquiere particular importancia dada su especial naturaleza (C.2Tr. Mza., 22/8/79, "S.P.L.L.", 1980-187).
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En el momento del despido, debe indicarse la causa de tal medida, no pudiendo suplirse la omisin al contestarse la demanda (como ocurre en la especie) desde que rescindir el contrato y esconder las causas constituye una actitud reticente que no puede tener el apoyo de una decisin judicial; lo contrario equivaldra a conferir a la injuria el carcter de circunstancia caprichosa y arbitraria que no puede hacerse jugar en cualquier momento sin vinculacin directa alguna con los hechos que la provocaron. Esta doctrina ha sido receptada por el art. 243 de la ley 21.297 (C.2Tr. Mza., 22/8/79, "S.P.L.L.", 1980187). El despido es. una declaracin de voluntad unilateral de carcter recepticio que se consolida jurdicamente recin cuando liega a conocimiento del destinatario de la declaracin (CNATr., Sala V, 28/11/76, "D.L.", 1976-35). El empleador no est obligado a explicarse en caso de despido liso y llano (CNATr., Sala II, 29/9/77, sent. 44.650). Es obligacin del dador de trabajo, en principio, indicar la causa de la cesanta al disponerla, para dar su oportunidad al trabajador de rebatirla al interponer la demanda (CNATr., Sala IV, 13/11/75, sent. 39.726). La jurisprudencia ha establecido que en la comunicacin del despido por justa causa deben hacerse constar los hechos que lo motivaron, pero puede obviarse ese requisito si tiene el trabajador conocimiento de las razones que motivan su cese (CNATr., Sala V, 23/ 2/78, sent. 25.322). El hecho de que el trabajador conociera sus antecedentes disciplinarios desfavorables no justifica la omisin del empleador en indicar el motivo del despido, pues la norma del art. 243 se refiere a la causal desencadenante y si
esos antecedentes estaban vinculados causalmente con la medida debieron tambin ser consignados en la notificacin (CNATr., SalaTV, 30/6/78, sent 42.348). Decir que se despide por justa causa sin especificarla es una expresin genrica que abarca una serie de situaciones, pero ninguna en especial; lo cual no se condice con el deber de lealtad nsito en toda relacin contractual y que en la de trabajo, por su especial naturaleza, adquiere particular importancia. El empleador est obligado a indicar la causa que configura la injuria e~h forma tal que posibilite al obrero o empleado el pleno ejercicio de su derecho de defensa, lo que obviamente no se da cuando aqulla se invoca tardamente y recin al contestar la demanda (CATr. "Villa Mara, 22/9/95, "L.L.C.", 1996-772). La causa de la cesanta debe ser especificada claramente en la notificacin de la misma, sus deficiencias no pueden sr suplidas en el escrito de responde. Tratndose de una vendedora no puede esgrimirse como causal de despido una "falta de contraccin al trabajo" por una disminucin transitoria de ventas, que depende, como es sabido, de las circunstancias del mercado consumidor y es ajena a la voluntad y esmero que pudo haber comprometido la trabajadora y que no fueron concretamente cuestionadas al decidir la desvinculacin (CNATr., Sala X, sent. 1274 del 31/3/97, "B.J.", 1998-206/ 207). 2. Oportunidad de la invocacin. La relacin cronolgica entre el hecho que lo provoca y el despido no es matemtica ni fija> sino que depende del tiempo en que los hechos hayan llegado a conocimiento del dador de trabajo y de la actividad que desplegara el empleador para cerciorarse de
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ellos (CNATr., Sala HI, 24/3/77, sent. 34.868). Las exigencias legales referidas a la forma escrita y al contenido de la comunicacin del despido (art. 243 y concs., Ley de Contrato de Trabajo) responden principalmente a razones de orden probatorio, y a las eventuales consecuencias o responsabilidades que de tal decisin pueden derivarse, mas no a la validez del acto en s, que en rigor puede materializarse como acto extintivo de la relacin contractual sin necesidad de llenar una frmula especial .(CCivil, Com., Trab, y Familia, Villa Dolores, 26/6/95, "L.L.C.", 1996-391). Siendo la comunicacin del despido un acto receptivo que se perfecciona con el conocimiento del mismo por parte de aquel a quien va dirigido, resulta lgico que ocurrido ello se pone trmino inexorablemente a la relacin contractual a partir del momento en. que aqul entre a la esfera de conocimiento del destinatario (en el caso, despido verbal reconocido por la actora). Una vez perfeccionado e instrumentado as el distracto, resulta totalmente inoficioso, ineficaz y jurdicamente irrelevante entre las mismas partes cualquier otro despido dispuesto con posterioridad al primero (CCivil, Com., Trab, y Familia, Villa Dolores, 26/6/95, "L.L.C.". 1996-391). 3. La causa del despido. a) Expresin clara de la causa del despido. La sola mencin de "falta", aunque ella sea grave, carece de la claridad que exige la ley a la notificacin del despido (CNATr, Sala II, 23/5/79, "J.A", 1979IV-524). Si el trabajador no ignoraba ser autor de hechos reprobables a la luz de la relacin laboral, cumple los requisitos
del art. 243 de la L.C.T. la notificacin de despido que le atribuye "graves hechos debidamente comprobados" (S.C.B.A, 27/3/79, "L.T.", XXV-702). No es suficiente la imputacin de "reiteradas irregularidades" en el desempeo de sus funciones (CNATr, Sala El, 16/4/79, "L.T.", XXIX-51). O "gravsimas irregularidades" (CNATr, Sala IV, sent. 43.916, 6/9/79; CNATr, Sala V, 29/12/80, "L.T.", XXLX380). O tambin: "injurias graves cometidas contra la empresa" (CNATr, Sala VI, sent. 8508, "L.T.", XXTX-52). Es vlida la comunicacin del despido en la que se invoca la violacin de los arts. 85 y 88 de la L.C.T..si en la causa se relacionan dichas transgresiones con la violacin de deberes de fidelidad concretados en la explotacin de una actividad comercial incompatible con el puesto que desempeaba el trabajador en la empresa (CNATr, Sala H, 19/12/80, "L.T.", XXK-271): No cumple con el art. 243 la notificacin del despido por "notoria inconducta e irregularidades cometidas" (CNATr, Sala IV, sent. 43.891). Y tambin la mencin: "conducta laboral violatoria deberes previstos arts. 67, 68 y 94 L.C.T." (CNATr, Sala IV, 12/5/78, sent. 42.189). Constituye una carga del empleador especificar con claridad, al comunicar el despido, la causa en que se funda, ya que de no ser as no tendr luego posibilidad de alegacin o complemen-tacin en el juicio (CNATr, Sala V, 31/ 12/74, "D.T.", 1975-281). El requisito de explicar en la notificacin las causales motivantes del despido puede obvirselo si existe en el trabajador el conocimiento de las razones justificantes de su cese (CNATr, Sala V, 23/2/78, "E.D.", 81-318, sum. 32).
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Si la notificacin del despido no expresa en forma suficientemente clara la causa de la denuncia del contrato, el derecho de extinguirlo no se ha ejercido en forma eficiente y quien no ha cumplido cargar con el peso de su renuencia (CNATr., Sala II, 23/5/79, "J.A.", 21/11/79). La falta de claridad del motivo de la rescisin laboral comunicado por el empleador, conforme el art. 243 L.C.T., debe juzgarse sin perder de vista las dems circunstancias del caso particular.. En el caso, la trabajadora, tal como surge de -\a prueba de autos, convino con su empleador no divulgar la real causal de rescisin, iniciando posteriormente accin judicial (CNATr., Sala III, 26/4/77, sent. 34.971). El telegrama que comunica el despido "por injurias graves a la patronal", pese a su laconismo, no viola el art. 243 del Cdigo de Trabajo (ley 20.744) si existe una evidente correlacin entre la previa suspensin preventiva del trabajador, que haba cometido un delito, y el despido que se le notifica en aquellos trminos al concluir el plazo de la suspensin (S.C.B A, 8/2/77, "J.A.", 5/4/78). La expresin clara del motivo del despido no es una exigencia formal ad solemnitatem que invalide la comunicacin cuando, de las circunstancias que rodean al hecho, el trabajador no puede ignorar, con precisin, la verdadera causal imputada (CATr. Villa Mara, 22/9/95, "L.L.C.", 1996-772). b) Invariabilidad de la causal invocada. Si oportunamente no se comunic al trabajador las causas de su despido, ellas no pueden ser invocadas luego como defensa en el juicio por cobro de indemnizacin por despido (CNATr., Sala VI, 15/9/77, "L.T.", XXVI-270).
Si el trabajador tras su detencin fue despedido por prdida de confianza, no puede la patronal ante el reclamo de su dependiente, invocar defensas relacionadas con hechos ocurridos con posterioridad al momento en que decidi el distracto, ya que la causal alegada debe tener suficiente fundamento en tal oportunidad (arg. art. 243 de la L.C.T.) (CNATr., Sala III, 30/10/81, sent. 1743). Es incongruente, arbitraria y contraria a lo dispuesto en el art. 243 de la Ley de Contrato de Trabajo, la sentencia del tribunal que tiene las caractersticas siguientes: a) el fallo rechaz la accin por despido y dao moral por haber faltado una mquina en el lugar de trabajo y en su lugar se haba encontrado una ficha correspondiente al actor; b) por no haber probado el demandante la sustraccin de fichas ni efectuado la denuncia correspondiente; c) el telegrama que notific el despido acusaba al accionante de haber retirado un implemento de trabajo sin autorizacin y sin devolyerlo posteriormente; d) que a pesar de que el veredicto estableca que no se haba probado el hecho imputado en el telegrama, se justificaba el despido del accionante (S.C.B.A., 14/11/78, "E.D.", 29/7/80). Si la empresa demandada despidi al personal por dejar de prestar servicios en el pas, la actora no puede pretender que se viol lo dispuesto en el art. 243 de la L.C.T. pues si bien es cierto que en la notificacin es necesario hacer constar los motivos en que se funda la ruptura, puede obviarse tal requisito si existe en el trabajador un conocimiento de las razones motivantes de su cese. Para ms, en el caso, hay constancias de la comunicacin que realizara la empleadora a todos sus dependientes de su resolucin de irse del pas (CNATr., Sala I, sent. 70.819 del 8/7/ 97, "B.J.", 1998-210/211). El requisito de la comunicacin por escrito exigido por el art. 243 de la
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L.C.T. para efectivizar la denuncia del contrato de trabajo slo es aplicable a los despidos fundados en justa causa en tanto que, cuando el distracto carece de causa que lo justifique, la medida tiene validez aun cuando sea comunicada verbalmente. En efecto, el art. 243 de la L.C.T. dispone que el despido por justa causa debe hacerse por escrito, pero no se refiere al despido injustificado. El fundamento de la norma es la proteccin del derecho de defensa de la contraparte. Cuando el distracto no tiene causa justificable, la aplicacin del art. 243 citado no tiene objeto y por ende, la medida es vlida aun cuando la comunicacin sea verbal (conf. sent. 61.110 del 28/2/91, "Guerrina, Luis d Banco del Buen Ayre S.A. s/despido") (CNATr., Sala III, sent. 74.356 del 30/ 6/97, "B.J.", 1998-210/211). , Si el actor afirm haber sido despedido en forma verbal, sin agregar que se le hubiera expresado causa alguna, cabe concluir que el distracto oper en dicha oportunidad sin causa justificada si en las intimaciones cursadas a la empleadora se aludi al despido verbal y sta no aclar la situacin por lo que, ante su silencio (art. 56 de la Ley de Contrato de Trabajo) no resulta exigi-ble la remisin de una nueva comunicacin haciendo efectivo el apercibimiento de considerarse despedido, pues el contrato ya haba sido rescindido por despido verbal directo y aqulla sera un. mero formalismo innecesario (CNATr:, Sala VIII, 29/2/96, "D.J.", 1996-2-947). c) Eficacia del despido sin causa. El empleador puede despedir a un obrero sin acreditar causa suficiente si as lo cree conveniente para sus propios intereses; pero en tal caso debe cumplir con las obligaciones que la ley establece para los casos de despido arbitrario (CNATr.,; Sala I, 23/3/77, "E.D.', 37675). ...;
La cesanta que se declara sin sustento jurdico adecuado no es nula sino ilegtima y por consiguiente indemnizable y no reparable por va de reincorporacin, tanto ms que no existe dispositivo legal vigente a la fecha del cese o norma convencional que autorice al demandante a obtener la reintegracin a su empleo. El cese arbitrario e injustificado no priva de efectos a la rescisin y el contrato de trabajo queda extinguido (CNATr., Sala VI, 4/1/78, sent. 9923). 4. Contemporaneidad entre la injuria y el despido. Para que una falta pueda constituir justa causa de despido deben concurrir los requisitos de causalidad, oportunidad y proporcionalidad. No configura justa causa de despido la venta en el recinto de la empresa de productos ajenos a la misma (artculos de cosmtica y prendas femeninas) tanto ms si se trata de un hecho habitual, conocido por la empresa, y que no haba merecido sancin alguna. En este supuesto, para no ser arbitrario, el despido debi haber sido precedido por sanciones disciplinarias previas, tales como la suspensin (CNATr., Sala V, 5/12/74, "T.Ny S.S.", 1973/74-747). La previa pena de' suspensin del empleado y su cumplimiento, no permiten posteriormente el despido fundado en el mismo hecho (T.Tr. n 2 Lomas de Zamora, 18/12/78, "S.P.L.L.", 1979-252). No se puede sancionar la comisin de un mismo hecho con dos medidas distintas (suspensin y despido) porque una cosa es suspender preventivamente a un obrero o empleado mientras dura una investigacin y luego a raz de ea convertir la sancin en despido y otra muy distinta suspender por un hecho y luego sancionar el mismo con la pena mxima del despido llevndolo
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a regir desde el comienzo de la suspensin (C.2*Tr. Mza., 22/8/79, "S.P.L.L.", 1930-187). Con arreglo a lo dispuesto por el art.. 377 del C.P.C.C. (art. 155 de la ley 18.345) incumbe a la empleadora la prueba del hecho contemporneo que diera lugar al despido, toda vez que entre la injuria y la rescisin del contrato debe existir una relacin de causalidad inmediata. Los antecedentes del trabajador slo son computables de acreditarse el hecho ltimo que motivara la decisin de la empleadora de despedirlo (CNATr., Sala IV, 18/11/76,."D.T.", 1977-191). El despido justificado debe ser contemporneo al hecho que lo sustenta (CNATr., Sala VI, 25/6/80, "D.T.", 19801170). Las faltas anteriores no pueden justificar un despido sin una actual, pero pueden invocarse como antecedentes para determinar la gravedad del nuevo hecho injurioso. Entre el hecho injurioso y el despido puede existir un plazo prudencial variable de acuerdo a las circunstancias. Las faltas reiteradas e injustificadas durante la relacin laboral demuestran falta de contraccin a las tareas y son causa de despido (S.C.B.A., 9/11776, "L.T.", XXV-168). Los hechos anteriores por s solos no pueden justificar el distracto, ya que no tendran contemporaneidad (CNATr., Sala IV, 31/8/79, "D.T.", 1979-1469). Si se despidi al actor por reiteradas faltas injustificadas,' y la ltima se debi a que la empresa no lo dej entrar por haber llegado tarde, no ha existido falta de asistencia sino de puntualidad, y al no estar ni siquiera mencionado en el telegrama, el distracto es injustificado (CNATr., Sala IV, 31/8/79, "D.T.", 19791469). V Resulta justificada la extrema sancin del despido del trabajador a la que se
llega luego de haberse impuesto diversas sanciones y cuando ya se consideran agotadas las aplicaciones de las mismas ante la reiterada actitud del obrero, ya que tales transgresiones deben entenderse como determinantes de un clima que no puede considerarse compatible con la disciplina y el orden que debe reinar dentro de la empresa (CATr. Rosario, 30/ 4/79, "S.P.L.L.", 1980-320). Las faltas del obrero anteriores al hecho que desencaden el despido pueden computarse como etapa de un proceso de distorsin que concluye con la ruptura del vnculo laboral, ruptura cuya causa aumenta en intensidad, precisamente por aquellos antecedentes (S.C.B.A., 13/4/77, "J.A.", 5/4/78). Tanto la notificacin del despido dispuesto por la patronal al igual que la del obrero de darse por despedido, tiene carcter recepticio y pone fin al vnculo laboral, no correspondiendo examinar la conducta posterior de las partes que ninguna gravitacin puede tener sobte la cesanta ya consumada (T.Tr. Trenque Lauquen, 16/5/96, "L.L.B.A.", 19961107). El intercambio telegrfico posterior a la extincin del vnculo laboral carece de virtualidad para producir efectos jurdicos respecto de un contrato ya extinguido incausadamente con anterioridad (T.Tr. Trenque Lauquen, 16/5/ 96, "L.L.B.A.", 1996-1107). No es jurdicamente vlido alterar la causal del despido dada (o invocada) en el proceso judicial posterior (art. 243 de la Ley de Contrato de Trabajo) (CNATr., Sala Vil, 6/6/95, "D.J.", 1996-1-593). 5. Revisabidad de la Suprema Corte de Buenos Aires. La admisin de la validez formal del acto extintivo del contrato laboral (art. 243, L.C.T.) en modo alguno conduce al reconocimiento de su justificacin sus-
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO el art. 44, inc. c, de la ley (S.C.B.A, L 59.788, S 11/3/97).
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tanrial (art. 242, ley citada) (S.C.B.A, L 41.905, S 25/4/89, "A. y S.", t. 1989-I, p. 765). El art. 39 del dec.-ley 7718/71 resulta ineficaz para acreditar la denuncia del contrato de trabajo; por imperio legal la situacin es regida por el art. 243 de la Ley de Contrato de Trabajo (S.C.B.A., L 43.159, S 17/10/89, "A y S.", t. 1989-in, p. 767). Si la intimacin cursada por el trabajador a su principal contiene una clara manifestacin de voluntad de rescindir el vnculo laboral sin nueva notificacin sujeta al silencio del patrn en el lapso de cuarenta y ocho horas (48) la falta de respuesta de ste determina que cobre operatividad el autodespido del dependiente (art. 243, L.C.T.) (S.C.B.A, L 45.255, S 23/10/90, "A y S.", t. 1990m, p. 816). Si la intimacin cursada por el trabajador a su principal contiene una clara manifestacin de voluntad de rescindir el vnculo laboral sin nueva notificacin sujeta al silencio del patrn en el lapso de cuarenta y ocho horas (48) la falta de respuesta de ste determina que cobre operatividad el autodespido del dependiente (art. 243, L.C.T.) (S.C.B.A, L 45.255, S 23/10/90, "A y S.", t. 1990III, p. 816). Cuando ambas partes deciden disponer la extincin del vnculo laboral debe estarse a la comunicacin que llega primero a la esfera jurdica de su destinatario (art. 243, L.C.T.) (S.C.B.A, L 49.898, S 29/9/92). La rescisin del contrato' de trabajo por el dependiente debe ser comunicada a su empleador (art. 243, L.C.T.) (S.C.B.A, L 58.076, S 15/10/96). Analizar la conducta observada por los litigantes a tenor del intercambio telegrfico recprocamente cursado configura una facultad privativa del tribunal de la causa ejercida con sustento en
6. Doctrina de la Corte Suprema. La obligacin de notificar las causas del despido y no poder modificar stas enjuicio (art. 243 de la Ley de Contrato de Trabajo) responde a la finalidad de dar al dependiente la posibilidad de estructurar en forma adecuada su defensa. El detalle de la informacin sobre las causas del despido (art. 243 de la Ley de Contrato de Trabajo) no puede importar un formulismo taxativo, toda vez que de interpretarse de tal modo esa norma, se cercenara el debate judicial con lesin de los preceptos contenidos en el art. 18 de la Constitucin Nacional ("Riobo, Alberto c/ La Prensa S.A.", C.S.J.N., 16/2/93). Resulta arbitraria la decisin que resolvi que el despido haba sido incausado, realizando una interpretacin literal excesivamente rigurosa del art. 243 de la L.C.T., al omitirse la causal en la primera comunicacin efectuada por la empleadora. De la causa se extrae que la patronal haba respondido a todas las solicitudes de su dependiente y en el mes del distracto la asesora letrada haba iniciado sumario administrativo a la dependiente,- quien reconoci la adulteracin de los horarios de ingreso y egreso en sus tarjetas fichadoras y en las de una de sus compaeras. Estas pruebas coetneas al momento del distracto y la alegacin de la causa en un segundo telegrama enviado por la empleadora resultan elementos suficientes para enervar la insuficiencia de la primera comunicacin y para entender que la trabajadora tena conocimiento de su motivo. El pronunciamiento recurrido consagra un rigor formal manifiesto en menoscabo de la verdad objetiva, lo que es incompatible con el adecuado servicio de justicia (C.S.J.N., 20/4/89, "D.L.", 199027).
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Art. 244. Abandono del trabajo. El abandono del trabajo como acto de incumplimiento del trabajador slo se configurar previa constitucin en mora, mediante intimacin hecha en forma fehaciente a que se reintegre al trabajo, por el plazo que impongan las modalidades que resulten en cada caso. Abandono del trabajo. El contrato de trabajo puede concluir por voluntad del trabajador. A veces suele finalizar por medio de su renuncia, pero en otros casos su decisin no se expresa y esa conducta debe calificarse. Ocurre esto cuando deja el trabajador de concurrir al empleo por un lapso prolongado porque acept otro trabajo, se mud a otra localidad distante, o sencillamente no quiso continuar la relacin por cualquier motivo. El comportamiento del trabajador revela su decisin, pero para evitar abusos y clarificar conductas la ley establece por este artculo que en estos casos el empleador debe intimar fehacientemente el cumplimiento de la obligacin por parte del trabajador a fin de colocarlo en mora, por el plazo que imponga la modalidad en cada caso^ Una vez vencido el plazo y no reintegrado el trabajador injustificadamente a su labor, puede admitirse que ha existido abandono. El contrato concluy por su voluntad. El empleador resulta en estos casos acreedor del trabajador por la indemnizacin sustitutiva por el preaviso omitido por el trabajador. Fija aqu la ley con claro concepto las conductas de las partes y los expresos motivos que determinan la conclusin del contrato por voluntad de una de ellas. En el artculo 240 se estudiaban las formas de la renuncia del trabajador; aqu se estudia su comportamiento. No estamos muy convencidos de una tercera manifestacin a la que alude la doctrina y sobre la que ya nos hemos pronunciado: la renuncia tcita. Entendiendo por sta cierto lapso de inasistencia que pueda considerrsele suficientemente demostrativo, segn la apreciacin social, de la decisin de terminar la vigencia del contrato de trabajo. Como ya se ha manifestado, el plazo de la intimacin es el que se deduce de las modalidades que resulten y como el dbito laboral es diario pensamos que se es suficiente para constituirlo en mora al trabajador correcta y fehacientemente intimado.
1. Configuracin del abandono. Para que se configure el "abandono de tareas" es necesario constatar mediante el examen de los hechos, que el nimo del trabajador sea el de no reintegrarse a su empleo (CNATr., Sala V, 25/2/76, sent. 22.653).
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El abandono de trabajo debe ser el producto original de la voluntad maliciosa o renuente del trabajador y no una actitud (denuncia) del empleador, quien, a su vez, debe demostrar por va de intimacin o de cualquier otro modo adecuado, su disconformidad con las ausencias en que incurriera el trabajador (CNATr., Sala I, 9/3/76). El abandono de trabajo se configura por el silencio del dependiente ante el requerimiento para que reanude su labor. Est constituido por el propsito no exteriorizado de no retornar al mismo (CNATr., Sala IV, 26/3/74, "D.L.", 1974737). Habiendo vencido el plazo de licencia por enfermedad, la ausencia del trabajador a su lugar de trabajo y su inasistencia para control mdico del empleador, hacen ajustada a derecho la decisin de despedirlo, por considerarle incurso en abandono de tareas (CNATr., Sala III, 23/5/77, sent. 35.042). Cuando el abandono no ha sido invocado como renuncia tcita sino como acto de incumplimiento del trabajador, debe ser valorado a la luz de lo dispuesto por el art. 242 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 27/2/81, "L.T.", XXTX-572). El abandono de trabajo consiste en la actitud del dependiente que importe manifestacin de separarse de la empresa en forma inconsulta e intempestiva, es. decir, cuando pone en evidente su intencin de dejar su plaza sin causa ni aviso previo. El constituye una modalidad de denuncia del contrato por parte del trabajador (CNATr., Sala VII, ' 25/7/80, "E.D.", 16/9/80). Cuando existe negativa expresa, rei^ terada y cierta del trabajador a realizar su tarea, constituirlo en "mora" significara realizar un trmite previo impropio de las circunstancias en que se encuentra la relacin contractual. En el caso, se consider que la conducta
observada por los actores, constituy una medida de fuerza, en procura de variaciones de su rgimen laboral, medida sta expresamente prohibida por la ley 21.261. El abandono de trabajo a que se refiere el art. 244 de la ley 21.297 "como acto de incumplimiento del trabajador" y la "constitucin en mora" que prev la norma, constituyen previsiones destinadas a evitar la ruptura unilateral de la relacin por el mero hecho de que el trabajador "no concurra a realizar sus tareas", cuando podran existir razones impeditivas admisibles o justificantes (S.C.B.A., 20/11/79, "Sensus", XXVI). La valoracin del cuadro fctico de la causa que realicen los tribunales de grado debe ser integral. La normativa del art. 244 de la Ley de Contrato de Trabajo exige que los elementos objetivos y subjetivos sobre los que se apoya el mismo sean evidentes, correspondiendo que su merituacin sea ajustada a las particularidades de la causa cuando el trabajador ha requerido previamente una regularizacin de su situacin contractual, por falta de cumplimiento de las obligaciones formales a cargo de la empleadora, comprobada en la causa (C.S. Tusumn, Sala Laboral y Contenciosoadministrativo, 30/4/ 96, "L.L.", 19/9/96, "S.N.O.A.", p. 56, fallo 38.919-S). No puede considerarse como "abandono de trabajo" la actitud de un trabajador de ms de 25 aos de antigedad que intenta retomar tareas despus de sus vacaciones cuando, en el peor de los supuestos, slo se dara la dudosa situacin de si hubo de saber o no que deba de reintegrarse antes, situacin que slo configurara un acto de indisciplina (CNATr., Sala VII, 15/ 12/95, "D.J.", 1996-2-609). El "abandono de trabajo", entendido como actitud verdaderamente indicativa de que el trabajador no tiene volun-
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tad de continuar el vnculo, debe ser inequvoca (CNATr., Sala VII, 15/12/ 95, "D.J.", 1996-2-609). 2. No se configura el abandono de tareas. No resulta ajustado a derecho el despido del trabajador que abandona sus tareas en plena guardia si comunic formalmente que lo hara ante el incorrecto proceder de su empleadora que pretendi "recortar" temporalmente una licencia por examen. La notificacin posibilit al principal adoptar las medidas adecuadas para cubrir la guardia, por lo que el abandono no result intempestivo ni injustificado (CNATr., Sala III, 17/2/78, sent. 35.561). La simple no concurrencia del trabajador a sus tareas no es suficiente para la configuracin del abandono de trabajo, sino que es necesaria la intimacin previa, ya que la simple ausencia carece de un encuadre legal especfico y de significacin contraria al trabajador (CNATr., Sala I, 20/4/76, sent. 35.845). La situacin de un trabajador que permanece detenido por la polica y avisa su imposibilidad de concurrir al empleo, constituye fuerza mayor, no pudindosele imputar abandono de trabajo (CNATr., Sala VI, 30/7/74, "E.D.", 57-324). Carece de sustentacin fctica y jurdica y en consecuencia la cesanta dispuesta por tal motivo debe ser legalmente indemnizada, si la demandada le imput a la trabajadora abandono de trabajo por haber sta ejercido el derecho que le acuerda el art. 157 de la L.C.T. (CNATr., Sala I, 25/9/78, "J.A.", 26/9/79). No hay abandono cuando se ejerce un derecho legtimo, como el goce de las vacaciones (CNATr., Sala I, 29/9/78, "J.A.", 1979-in-416).
No se configura la existencia de abandono de trabajo cuando el trabajador no se reintegra a sus tareas luego de vencido el plazo de sus yacaciones, toda vez que el mismo haya comunicado a su empleador y acreditado posteriormente la inexistencia momentnea de pasajes de regreso, desde el lugar en que se encontraba, hacia la Capital Federal, mxime no habiendo mediado intimacin a retomar tareas por parte de su empleador (CNATr., Sala IV, 28/ 4/77, sent. 41.268). Si el empleador no acredita haber intimado al trabajador a retomar tareas, el despido dispuesto con base en lo establecido en el art. 244 de la Ley de Contrato de Trabajo resulta incausado ya que no cumpli el recaudo previsto por tal norma y, en este marco, resulta irrelevante demostrar que al trabajador por encontrarse a gran distancia de su lugar de trabajo le habra sido materialmente imposible reincorporarse, o que cuando rechaz el telegrama de despido no requiri su reincorporacin (CNATT., Sala III, 30/117 95, "D.J.", 1996-2-410). 3. Intimacin previa. Para que opere el despido por abandono del trabajo es necesario cumplir con la intimacin previa para que el trabajador retome tareas (CNATr., Sala III, 15/2/80, "E.D.", 1980, nmero 33.277). Aunque la conducta de los trabajadores no se hubiera encuadrado en el art. 243 de la L.C.T., el abandono de tareas imputado se encontraba legislado en el art. 244 de la L.C.T. (texto ley 20.744), que exiga, previo al despido, la constitucin en mora mediante intimacin hecha en forma fehaciente, lo que no se ha cumplido en autos (CNATr., Sala IV, 31/5/77, "D.T.",' 37-791"). ' No es asimilable por va analgica la aplicacin del art. 57 de la L.C.T. (t. o.)
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a los casos previstos en el art. 58 de la misma norma legal, toda vez que el abandono de trabajo se encuentra regulado en el art. 244 del mismo texto legal, el que no fija plazo alguno a la respuesta a la intimacin cursada por el empleador, dependiendo dicho plazo de las "modalidades que resulten en cada caso" (CNATr., Sala II, 3/10/79, sent. 46.385). El art. 244, parte 2", ley 20.744, dispone que el "abandono del trabajo", como acto de incumplimiento del trabajador, "slo se configurar previa constitucin en mora, mediante intimacin hecha en forma fehaciente a que se reintegre"; y viola dicho precepto el empleador que, en vez d seguir el camino que en l se indica, ordena directamente la cesanta del obrero (S.C.B.A., 2/8/77, "J.A.", 5/4/78). El abandono de trabajo como causa extintiva, slo queda configurado cuando ha mediado intimacin previa a retomar tareas y sta ha sido desoda por los trabajadores. Aunque exista voluntad de extinguir la relacin por parte de la empleadora, si ella no fue materializada oportunamente no puede oponerse a los fines de eximirse del pago de las indemnizaciones por despido (CNATr., Sala W, 10/3/77, "D.L.", 1977-209). El abandono de trabajo requiere para configurarse, la convergencia de dos elementos: uno de tipo objetivo, cual es la no concurrencia al trabajo, y otro de tipo subjetivo que es la voluntad del trabajador de no reintegrarse al empleo, y en este aspecto el silencio del trabajador ante la intimacin patronal hace presumir aquella intencin (C.Tr. San Francisco, Cba., 4/4/80, "S.P.L.L.", 1980-370). Se requiere previa intimacin del patrono de reintegro a las tareas, para que se configure abandono (C.3*Tr. San Rafael, Mza, 27/6/77, "JA", 1978-IH39).
Aunque el trabajador se haya abstenido de concurrir al lugar de trabajo sin aviso ni justificacin, el abandono del trabajo como acto de incumplimiento del trabajador slo se configura previa constitucin en mora, mediante intimacin de reintegro hecha en forma fehaciente y por el plazo que impongan las modalidades de cada caso. Si la comunicacin telegrfica del empleador no llega a manos del trabajador, no puede cumplir su objeto. La notificacin es un acto que slo se perfecciona con la recepcin. El remitente de una comunicacin asume el riesgo inherente al medio empleado para cumplirla. Si en el domicilio del trabajador no se reciben telegramas por hallarse fuera del radio de distribucin postal, no es lcito imponerle la obligacin de concurrir asiduamente a la oficina postal por si el empleador hubiere hecho uso de esa va de comunicacin (CNATr., Sala III, 3173/77, "D.L.", 1977-194). Cuando, ante reiteradas ausencias o ausencia continuada del operario, el empleador le enva la intimacin del reintegro en los trminos del art. 244 de la L.C.T. (t.o. 1976) y el operario a pesar de haber recibida et requerimiento guarda silencio y hace caso omiso del mismo, no cabe duda que su actitud pone de manifiesto su decisin de disolver el vnculo laboral y lo hace por la va del abandono de trabajo, que no es otra cosa que la accin de dejar la ocupacin (CNATr., Sala VII, 5/6/80. "E.D.", 16/9/80). El plazo de 24 horas que la empresa otorg al trabajador para que se reintegrara al trabajo no resulta exiguo. Tal plazo no es asimilable por va analgica al supuesto contemplado en el art. 57 de la L.C.T., toda vez que el abandono de trabajo se encuentra regulado en el art. 244 del mismo texto legal, el cual no fija trmino alguno para que el trabajador retome las
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tareas: la razonabilidad de dicho plazo depender de las "modalidades que resulten de cada caso". Para ms, si la prestacin es diaria, no existe motivo alguno para que el empleado tenga un perodo de gracia que se agrega al que se ha tomado por s en concepto de licencia ilcita, dada su inasistencia al empleo (CNATr., Sala HI, sent. 72.046 del 19/7/96, "B.J.", 1996-200). ' 4. Innecesariedad de la intimacin previa. Fuera de los supuestos en que la ley atribuye a ciertos hechos la produccin de la extincin de la relacin contractual, se requiere, para que ello ocurra, una declaracin expresa de voluntad. Por ello, no configurndose el "abandonoincumplimiento" que requiere una previa intimacin (art. 244, L.C.T.), ni el llamado "abandono-renuncia" por no acreditarse los hechos inequvocos a que se refiere el art. 241, segunda parte, L.C.T. procede estimar que, voluntad concurrente, expresa o tcita, de las partes, el contrato de trabajo que las vincul qued suspendido en el cumplimiento de la obligacin de prestacin de labor y recepcin de la misma, hasta que alguna de las partes innove en tal situacin (CNATr., Sala III, 30/7/76, sent. 34.178). Es legtimo el proceder del empleador que extingue el contrato con motivo de ausencias no justificadas del trabajador sin que, en tal caso, corresponda el procedimiento de la intimacin prevista en el art. 244, pues no se trata de un supuesto "abandono-renuncia", sino de incumplimiento traducido en ausencias al trabajo (CNATr., Sala VI, 29/7/ 77, "D.T.", 1978-287). La intimacin que menciona el art. 244 est referida al "abandono-incumplimiento" y aunque sea una medida conveniente para evitar confusiones en los casos de "abandono-renuncia", no es
requisito legal para este supuesto (CNATr, Sala IV, 22/9/78, "T.,yS.S.", 1979-91). Aun cuando no se logre acreditar que la intimacin previa que requiere el art. 244 de la L.C.T. para considerar al trabajador en situacin de abandono ha llegado a su conocimiento, ella'resulta irrelevante si segn las constancias del caso surge sin lugar a dudas que el dependiente tena pleno conocimiento de que se encontraba en situacin irregular frente al empleador, ya que no puede hacerse privar una circunstancia meramente formal toda vez que la conducta de las partes relativa al distracto debe evaluarse a la.luz del principio de buena fe contenido en el art. 63 de la L.C.T. (CNATr, Sala III, 27/2/81, "LT.", XXIX-572). 5. El abandono-renuncia. No siendo el caso de un "abandonorenuncia", sino de un incumplimiento contractual traducido en la ausencia del trabajador a sus tareas, n corresponde utilizar el procedimiento intimatorio del art. 244 de l L.C.T. como paso previo a la disolucin justificada de la relacin (CNATr, Sala VI, 29/7/77, "D.T.", 1978287). El "abandono-renuncia" considerado como una forma que tiene el trabajador de disolver unilateralmente el contrato de trabajo bajo la forma de una renuncia tcita, ha quedado fuera de la L.C.T. que lo ha reemplazado por la figura de la extincin por voluntad concurrente de las partes en el art. 241 (CNATr, Sala IV, 27/5/77). . Se entendi como abandono-renuncia la ausencia de cuatro meses luego de vencida la licencia anual y el empleador acept pasivamente esta situacin (CNATr, Sala III, 16/7/77, "D.T.", 1978283). El tribunal pudo tener por establecida la renuncia del trabajador sin infrin-
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gir el art. 58 de la L.C.T. si dio por configurado el comportamiento inequvoco por falta de reclamo oportuno e idneo de trabajo. El art. 244, en cuanto exige determinadas coriductas, no puede ser aplicable a situaciones de hecho consumadas y anteriores a su vigencia (S.C.B.A., 21/9/76, "D.T.", 1977-96). 6. Revisabilidad por la Suprema Corte de Buenos Aires. Carece de operatividad la intimacin efectuada al dependiente para que se presente a trabajar mientras se encontraba en goce del descanso anual y no tiene, por ende, justificacin legal la ruptura del contrato de trabajo dispuesto por el empleador ante la falta de respuesta a dicha interpelacin (art. 244, L.C.T.) (S.C.B.A., L 43.769, S 25/
9/90, T. y S.S.", t. 1990, p. 996; "A. y S.", t. 1990-III, p. 444). 7. Doctrina de la Corte Suprema. No puede considerarse configurado el abandono de trabajo por parte del dependiente si la empleadora ha enviado un despacho telegrfico, en respuesta de otro recibido siete das antes, que es demostrativo tanto de que la empleadora consideraba subsistente el vnculo laboral, como de su intencin de mantenerlo. El trabajador no tiene obligacin de solicitar un reconocimiento mdico ante una alegada enfermedad; corresponde a la patronal agotar los medios para verificar la real existencia de la enfermedad invocada por el dependiente, en uso de la facultad conferida en el art. 210 de la L.C.T. (C.S.J.N., 1172/88, "D.L.", 1988134).
Axt. 245. Indemnizacin por antigedad o despido*. En los casos de despido dispuesto por el empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso, ste deber abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a un (1) mes de sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor de tres (3) meses, tomando como base la mejor remuneracin mensual, normal y habitual, percibida duranta.el ltimo ao o durante el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor. Dicha base no podr exceder el equivalente de tres (3) veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo aplicable al trabajador al momento del despido por la jornada legal o convencional, excluida la antigedad. Al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social le corresponder fijar y publicar el monto que corresponda juntamente con las escalas salariales de cada convenio colectivo de trabajo. Para aquellos trabajadores no amparados por convenios colectivos de trabajo el tope establecido en el prrafo anterior ser el que corresponda al convenio de actividad aplicable al establecimiento donde preste servicios o al convenio ms favorable, en el caso de que hubiera ms de uno.
*'Texto segn ley 24.013 (Nacional de Empleo), art. 153.
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Para aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remuneraciones variables, ser de aplicacin el convenio de la actividad a la que pertenezcan o aquel que se aplique en la empresa o establecimiento donde preste servicios, si ste fuere ms favorable. El importe de esta indemnizacin en ningn caso podr ser inferior a dos (2) meses del sueldo calculados en base al sistema del primer prrafo.
1. Indemnizacin por antigedad o despido.
Como en nuestro derecho no rige una garanta de estabilidad absoluta se admite que el empleador pueda resolver la relacin contractual sin que acredite justa causa para, esa decisin. En estos casos la violacin contractual de mantener la relacin se sustituye por el pago de una indemnizacin por despido, la que se sumar a la sustitutoria del preaviso si ste se ha omitido y la integracin del mes de despido, si correspondiere. Aunque esta declaracin unilateral es arbitraria produce efectos jurdicos y por lo tanto es eficaz, perfeccionndose con la notificacin a la otra parte. Se la considera una reparacin tarifada por el dao causado al dependiente al privrsele de su fuente de trabajo. El empleador no puede exonerarse de este pago con acreditar que el trabajador no sufri perjuicio. La indemnizacin se determina en funcin al sueldo percibido y a la antigedad en el empleo, liquidndose a razn de un mes de sueldo por cada ao aniversario o fraccin mayor de tres meses de antigedad en dicho empleo. La base es entonces concreta: la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ltimo ao o el plazo de prestacin de servicios si ste fuere menor. Pero se insiste: normal y habitual, es decir, no se tendr en cuenta si un determinado mes percibi una gratificacin especial o la correspondiente anual. S se toma en cuenta, en cambio, un mes en que las comisiones habituales sean sustancialmente superiores a las de los otros meses. Esta base tena originariamente el siguiente parmetro: nunca poda exceder cada mes o pauta del equivalente a tres salarios mnimos vitales al tiempo de la extincin del contrato. Con esto se perjudicaba a los trabajadores con sueldos altos que vean as limitado el tope. Con la reforma introducida por la ley 23.697, de Emergencia Econmica, este tope se elimin y con la Ley Nacional de Emple en definitiva se sustituy as: a) la base del clculo no puede exceder tres veces el importe mensual del promedio de todas las remuneraciones previstas en el CCT aplicable, excluyendo el plus por antigedad, o el CCT aplicable
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al establecimiento o, en definitiva, el ms favorable si hay ms de un CCT; b) y en ningn supuesto la indemnizacin, en caso de corresponder, podr ser inferior a dos meses de sueldo, considerado ste como el mejor normal y habitual, segn se explicara ms arriba. Se beneficia con esta disposicin, que hace ceder el lmite previsto en el apartado anterior, a quienes tienen poca antigedad en el empleo. As como en el preaviso el derecho a la indemnizacin se adquiere al comienzo de la relacin, aunque luego del perodo de prueba si lo hubiere, la jurisprudencia estim que la que se analiza recin puede gozarse a los tres meses de prestacin efectiva. 2. La reparacin integral.
La doctrina tradicional ha considerado que la indemnizacin por despido de la ley laboral cubre todos los daos y perjuicios que puede ocasionar la rescisin arbitraria e injusta y por ello no debe aplicarse por superposicin la reparacin integral del Derecho Civil. La indemnizacin tarifada no tiene como presupuesto la idea subjetiva de culpa que lleva como consecuencia la reparacin integral del dao, sino que parte de la del riesgo de la empresa, que otorga un comn denominador indemnizatorio. En la Ley de Contrato de Trabajo las nicas referencias indem-nizatorias declinadas al derecho comn se dan, como excepciones, en los artculos 24 y 95 que tratan del incumplimiento del contrato sin relacin de'trabajo y de la ruptura ante tempus en un contrato a plazo, los que no admiten extensiones por analoga. 3. Dao moral.
Algunos autores estimaron que el plenario 168 de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal del 18/10/ 71 introduca el reconocimiento del dao moral ocasionado por un incumplimiento contractual de la empresa. En el recordado fallo se admita la pretensin de un ex empleado despedido injustamente y cuyo despido se public en el boletn de la empresa en relacin a un sumario interno, para que se hiciera constar en su legajo personal y se publicara en el mismo boletn la injustificacin de tal despido. Para esta doctrina las indemnizaciones tarifadas a que hace lugar la Ley de Contrato de Trabajo, en particular a travs de este artculo, son integrales y compensan todos los daos y perjuicios que provoc la violacin del deber legal, pero su alcance es restrictivo y no debe extenderse a otros incumplimientos no previstos. Si se produce la violacin o inejecucin de un deber contractual no amparado por una indemnizacin tarifada correspondera ajuicio de estos autores la reparacin integral de los perjuicios que esa violacin ocasiona. Para aquellos que propician esta indemnizacin el resarcimiento debe
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contemplar el lucro cesante, el dao emergente y el dao: moral ocasionado. Ese sera para los aludidos el sentido del plenario; sugirese as la reparacin integral de los daos provocados por incumplimientos contractuales, los que no estn previstos en las indemnizaciones tarifadas, tales como las del artculo analizado. 4. Estabilidad propia e impropia.
La Constitucin Nacional en su artculo 14 bis garantiza al trabajador su proteccin contra el despido arbitrario y para ello la ley general de contrato de trabajo y las especiales de estatutos particu lares prevn indemnizaciones tarifadas que se le reconocen, como resarcimiento en caso' de violacin a la norma citada. Es ste un sistema de proteccin que se ha dado en denominar de "estabilidad impropia" porqNue en definitiva.se reduce a una obligacin de indem nizar en funcin de la antigedad del trabajador, su remuneracin y la causal que motiva la extincin. i La "estabilidad propia o absoluta" consiste en la garanta de conservacin del empleo hasta el grado de declarar judicialmente la nulidad de un despido arbitrario, manteniendo la subsistencia del contrato y afirmando el derecho del trabajador a su reingreso, es decir, a su reinstalacin en el cargo o funciones. Es ste el sistema que rige para los empleados de la Administracin pblica y que deriva de otro precepto constitucional mencionado en el mismo artculo citado precedentemente (el 14 bis), el que tambin asegura "la estabilidad del empleado pblico". La ley 22.140 (B.O. 25/1/80) sobre el rgimen jurdico bsico de la funcin pblica se inclina por este sistema que slo reconoce excepciones ante determinadas circunstancias, tales como la reestructuracin de organismos y dependencias, la supresin de cargos o funciones, la situacin previa de disponibilidad por un ao, y ante determinado personal como el no permanente o contratado. 5. PYMES.
Esta ley dispone que el CCT puede modificar el rgimen de extincin de las pequeas empresas (art. 92). En los casos en que el CCT introduzca cuentas de capitalizacin individual, el PEN habilitar la utilizacin de los instrumentos de gestin previstos en el sistema integrado de jubilaciones y pensiones o en el rgimen de seguros. El empleador as no cargar con el costo de la indemnizacin. El decreto 146/99 (B.O. 2/3/99) que reglament la ley 24.467 con respecto a este tema indic en su artculo 3 que las modificaciones al rgimen de extincin del contrato de trabajo no podrn desvirtuar el principio de proteccin contra el despido arbitrario. Y sin explicar mucho ms agreg para mayor confusin textualmente: "Si se introdujeran cuentas de capitalizacin individual, ser necesario que en la
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homologacin del convenio colectivo, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social se expida fondadamente sobre la puesta en vigencia del sistema propuesto". Es decir, sobre la puesta en vigencia, no sobre si esas cuentasde capitalizacin a las que alude vulneran el principio de proteccin contra l despido arbitrario a que alude la misma norma y que parece limitarla slo a una declamacin programtica vaporosa. 6. Ley 24.465.
Esta ley se encarg de reducir tambin el llamado costo laboral en el que este artculo mucho tiene que ver. As el perodo de prueba que instaur permite el despido sin obligacin de indemnizar lo que luego parcialmente corrige'la ley 25.013. Las modalidades especiales de fomento del empleo cumplido su lapso pactado no originaba indemnizaciones y el contrato de aprendizaje nada estipulaba como proteccin por su rescisin unilateral y arbitraria. La ley 25.013 derog aqullas y vari el concepto del aprendizaje, como se vio. 7. REFORMA LABORAL. Ley 25.013.
Art. 7. Indemnizacin por antigedad o despido. Indemnizacin por antigedad o despido. En los casos de despido dispuesto por el empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso, ste deber abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una doceava (1/12) parte de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ltimo ao o durante el tiempo de prestacin de servicios, si ste fuera menor, por cada mes de servicio o fraccin mayor de diez (10) das. En ningn cas la mejor remuneracin que se tome como base podr exceder el equivalente de tres (3) veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo aplicable al trabajador al momento del despido por la jornada legal o convencional, excluida la antigedad. Al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social le corresponder fijar y publicar el monto que corresponda juntamente con las escalas salariales de cada convenio colectivo de trabajo. . Para aquellos trabajadores no amparados por convenios colectivos de trabajo el tope establecido en el prrafo anterior 'ser el que corresponda al convenio de actividad aplicable al establecimiento donde preste servicios o al convenio ms favorable, en el caso de que hubiera ms de uno.
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Para aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remuneraciones variables, ser de aplicacin el convenio de la actividad a la que pertenezcan o aquel que se aplique en la empresa o establecimiento donde preste servicios, si ste fuera ms favorable. El importe de esta indemnizacin en ningn caso podr ser inferior a dos doceavas (2112) partes del sueldo calculada en base al sistema establecido en este articulo. 1. Clculo de la indemnizacin por antigedad o despido.
Como se advierte, en los contratos laborales formalizados a partir de la vigencia de esta ley varan las pautas para el clculo de la indemnizacin por despido. Es decir, coexisten dos tipos de indeinizaciones segn la fecha de inicio del contrato. Para los contratos posteriores al 2/10/98, se debe tener en cuenta no las pautas del artculo 245 de la L.C.T. sino estas condiciones: a) La base del clculo es una doceava (1/12) parte de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ltimo ao o el del tiempo de prestacin de servicios si fuere menor, por cada mes de servicio o fraccin mayor de diez (10) das. Es decir, la base es una doceava (1/12) parte del mejor mes y no ste, como ocurra con el artculo 245, y su clculo inicial es la multiplicacin de este importe por cada mes o fraccin mayor de diez (10) das, no por cada ao o fraccin de tres (3) meses, como indica el mencionado artculo 245 de la L.C.T. Una doceava (1/12) parte es igual a 8,33 % de dicha base o 2,5 das, por cada mes bsico o fraccin de 10 das. Esta base se obtiene as: 1/12 = 100 : 12 = 8,33 peridico. O bien, desde el punto de vista de los das:
8,33 peridico x 30 das ----------------------------------- = 2,5 das 100
As que tanto considerando porcentual o das la suma final resulta igual. Tomemos, por ejemplo, un salario base mensual de $ 500 y un perodo de antigedad a considerar de 30 meses; el resultado da: 500 x 1/12x30. .';O bien: sueldo mensual base x 1/12 r meses a considerar.
500 sueldo mensual x 8,33 (peridico) base x 30 (meses) antigedad ----------------------------------------------------------------------------------------------- = 1.250
100
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Este importe (1.250) resulta como indemnizacin al efectuarse los clculos segn el artculo 7 de la ley 25.013. El mismo resulta menor al que surge de aplicar la Ley de Contrato de Trabajo, nc 20.744 (t.o. 1976), artculo245; ya que 30 meses corresponden a 2 aos y 6 meses por lo que el clculo debe hacerse por 3 perodos, y la frmula es: sueldo mensual x perodos a considerar, o bien, en el ejemplo precitado: 500 x 3 = $ 1.500 de indemnizacin (art.. 245 L.C.T.) En ambos casos no se toman en cuenta los prrafos segundo y tercero de la ley. b) De cualquier manera la base tiene como techo el equivalente de" tres (3) veces el importe mensual de la suma resultante del promedio- de todas las remuneraciones del convenio colectivo de tra bajo aplicable al trabajador al momento del distracto, coincidiendo todas las dems pautas de este "techo" con lo dispuesto en el artculo 245 de la L.C.T. No hay diferencias aqu entre lo establecido por la ley 25.013 y el artculo 245 de la L.C.T. c) El ltimo clculo a realizar es que, segn la nueva norma, nunca esta indemnizacin puede ser inferior a dos doceavas (2/12) partes del sueldo establecido en este artculo. El 245, por el contrario, determinaba que correspondan, por lo menos, dos (2) meses de sueldo mejores, normales y habituales. Sin duda una solucin sustancialmente ms favorable para el trabajador. Por la ley 25.013 el mnimo legal, en. cambio, se reduce a 5 das (16,66 % o 2/12) de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual. En sntesis, al tomar la antigedad en meses (como lo dispone la ley 25.013) ,y no en aos (como se establece en el rt. 245), la indemnizacin se reduce ya que, si la fraccin fuere demsde 3 meses, por el 245 se calcula directamente otro perodo. 2. Consideraciones generales.
La reforma impuesta por la ley 25.013, en lo que respecta al instituto de la extincin del contrato de trabajo, se ocupa en particular de las siguientes situaciones: a) El preaviso. En su artculo 6, que se vincula con los artculos 232, 233 y concordantes de la L.C.T. b) La indemnizacin por antigedad o despido. En su artculo 7, que se corresponde con el artculo 245 de la L.C.T. c) El despido indirecto. En su artculo 8, que es una rplica del 246 de la L.C.T., adaptado a la nueva norma. d) La extincin del contrato de trabajo por fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo. En su artculo 10 que se corresponde con el artculo 247 de la L.C.T. desarrollando una nueva frmula en cuanto al clculo, pero manteniendo las pautas objetivas ya vigentes.
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e) Una nueva causal de despido, que denomin como el despido discriminatorio. En su artculo 11, que no tiene antecedentes en la L.C.T., y ; . f) Una sancin al empleador por la falta de pago en trmino de la indemnizacin por despido incausado que tambin es otraiiimova-cin de la nueva ley ya que el R.C.T. original no lo prevea y segn los siguientes trminos: ' 3. Otras causales de extincin.
La ley 25.013 no se ocupa expresamente de otras causales de extincin del contrato de trabajo previstas en este ttulo, por lo que el contenido, sus pautas, formas, modalidades y el clculo de las respectivas indemnizaciones, en caso de corresponder, sufriran as innovaciones que correspondan. Nos referimos (arte.' 7 y 10 de la ley 25.013) segn la fecha de iniciacin del contrato. Se trata de: La extincin por voluntad concurrente de las partes Abandono de trabajo Muerte del trabajador Muerte del empleador Vencimiento del plazo Quiebra o concurso del empleador Jubilacin del trabajador Incapacidad o inhabilidad del trabajador* Art. 241 Art. 244 Art. 24S Art. 249 Art. 250 Art. 251 Art. 252 Art. 254
sta sera la conclusin coherente de esta ley, que no es tal, ya que ella deba expresar concretamente que en el caso de extinciones del contrato por las causales preindicadas, el clculo deba hacerse por las pautas de la ley 25.013 cuando la relacin se refera a contratos celebrados a partir de la entrada en vigencia de esta ley. As, en cada caso, las referencias a los artculos 245 y 247 de cada causal deban sustituirse por lo dispuesto en los artculos 7 y 10 de la ley 25.013. No hay dudas de que el fin buscado por los autores fue con la idea de continuar disminuyendo los derechos del trabajador. Aunque eso slo se obtena con el castigado artculo 245; no con el 247, donde el trabajador aritmticamente... se beneficia! Como se explicar en su lugar.
1. Antigedad del trabajador. Para tener derecho a la indemnizacin por despido, el trabajador ha de tener una antigedad no menor de tres meses y dispuesto el despido sin preaviso durante la vigencia de la ley 21.297, el mismo provoca en forma instantnea la extincin de la relacin laboral, circunstancia que obsta al desarrollo de la antigedad dol dependiente con posterioridad al distracto (S.C.B.A., 24/4/79, "E.D.", 28/7/ 80).
Art. 245 2. Base para el clculo. a) Concepto.
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Cuando la mejor remuneracin del obrero supera la base del art. 245 de L.C.T., el monto de la indemnizacin por despido debe calcularse tomando como base el equivalente a tres veces el importe mensual del salario mnimo vital vigente al tiempo de la extincin del contrato (T.Tr. Trenque Lauquen, 3/10/78, "S.P.L.L.", 1979-558). Las indemnizaciones abonadas por la empleadora a sus dependientes, con motivo del despido incausado que decidiera de acuerdo con el rgimen jurdico aplicable y no tachado de inconstitucional, son comprensivas de todos los daos y perjuicios de cualquier naturaleza (reales o presuntos) que pudieran aducirse. No hay norma legal que imponga cargar al empleador con las consecuencias socioeconmicas del desempleo relativo de los minusvlidos o parcialmente incapacitados (CNATr., Sala V, 30/9/80, sent. 27.836). Si el cese sigue a un perodo de reserva del puesto no retribuido, la remuneracin computable para la indemnizacin por despido debe ser la que le hubiera correspondido percibir a la fecha del distracto (C.N.A-Tr., Sala III, 31/8/78, "L.T.", XXVII-376). La indemnizacin tarifada satisface los daos de carcter material y moral que son consecuencia normal del distracto, incausado (CNATr., Sala III, 29/5/78, "D.T.", 1979-35). Aunque se tuviera conocimiento de una modificacin legal en el salario mnimo, al momento del distracto, ello no puede traducirse en un dao en el patrimonio del actor que deba ser reparado por separado de la indemnizacin tarifada (CNATr., Sala III, 29/ 5/78, "D.T.", 1979-35). Queda, cancelada la obligacin de indemnizar con motivo del distracto
arbitrario, si se liquid la suma correspondiente y de acuerdo a la ley vigente al momento de la notificacin del acto disolutivo (CNATr., Sala III, 29/5/78, "D.T.", 1979-35). La "base" para establecer la indemnizacin por antigedad (art. 245, ley 21.297, t.o., decreto 390/76) debe calcularse teniendo en cuenta la mejor remuneracin mensual normal y habitual percibida durante el ltimo ao o durante el plazo de prestacin de servicios, no pudiendo ser superior como tal base al equivalente de tres veces el salario vital mnimo mensual, fijado por resolucin del Poder Ejecutivo Nacional (el demandante pretenda que, para el cmputo de la indemnizacin, deba tomarse como base el mejor sueldo percibido durante el ltimo ao) (S.C.B.A., 24/7/ 79, "E.D.", 28/7/80). La actualizacin monetaria para compensar el deterioro de la moneda producida por el proceso inflacionario, ha sido dispuesta por leyes y fallos judiciales con respecto a deudas y crditos; pero nada obsta a que dichos principios puedan ser de aplicacin a promedios de salarios que van a influir en montos indemnizatorios del derecho del trabajo (CNATr., Sala 1,28/2/80, "E.D.", 28/7/80). Si las horas extras son habituales deben incluirse a los efectos del clculo de la mejor remuneracin mensual percibida para la determinacin de la indemnizacin por despido. No corresponde incluir en cambio, a esos efectos, la incidencia del sueldo anual complementario (CNATr., Sala V, 23/3/79, "D.T.", 1979-484). Si la relacin contractual se ha resuelto con motivo" de un despido injustificado, no procede que al pago de la indemnizacin que corresponde (art. 245, L.C.T.) se sume la que fija el art. 212, L.C.T, prrafo 4o (que se remite a la misma norma) (CNATr., Sala III, 22/7/80, "B.C.N.A.Tr.", n 35).
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De acuerdo a las normas que regulan la relacin laboral y en especial las referentes a la resolucin del vnculo, no corresponden indemnizaciones de otro tipo que las derivadas de las tarifadas establecidas por la ley. Cualquier otra indemnizacin basada en pretendidos daos y perjuicios o dao moral derivados del distracto se encuentra involucrada dentro de la suma legalmente tarifada (CNATr., Sala VII, 31/7/80, "D.T.", 1980-1171). Si no se ha probado que el actor hubiera estado luego del despido sin conseguir empleo y menos todava que hubiera tenido qu afrontar situaciones especiales de orden patrimonial derivadas de la cesanta que la empleadora le produjo no procede indemnizacin por dao material aun en la hiptesis que pudiere corresponderle y que el tribunal desecha (C.STr. San Francisco, Cba., 25/7/79, "S.P.L.L.", 1980-20). Se toma la mejor remuneracin mensual percibida, que no puede ser superior como base, al equivalente de 3 veces el salario mnimo vital y mvil. Una vez determinada la base se la multiplica por los perodos de antigedad, contndose toda fraccin mayor de tres meses como perodo completo. El resultado no puede ser inferior a dos de los mejores sueldos (S.C.B.A., 14/3/78, "LT.", XXVI-945). La ley ha establecido un procedimiento de clculo aritmtico pero determin al mismo tiempo un lmite mximo: tres veces el importe mensual del salario innimo vital vigente al tiempo de la extincin del contrato y otro mnimo: dos meses de sueldo (S.C.B.A., 17/11/76, "D.T.", 1977-274). El rgimen establecido por la Ley de Contrato de Trabajo configura un sistema de estabilidad imperfecta y est destinado a establecer indemnizaciones frente a los despidos arbitrarios (T.Tr. n 3, La Plata, 22/6/95, "D.T.", 1996-A, 1101).
El mdulo del resarcimiento por despido arbitrario no debe necesariamente ser idntico al salario porque, en todo caso, la irrazonabilidad que pueda atribursele deriva del importe . del salario mnimo vital que quepa tener en cuenta y que la torne manifiestamente insuficiente como adecuada proteccin contra la segregacin incausada del trabajador (CNATr., Sala VIII, 31/ 8/95, "D.T.", 1996-A, 719). El tope en la base equivalente a tres veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo 42/89 no puede calificarse como desfasado de los valores de la realidad econmica (CNATr., Sala VIII, 31/8/95, "DT.", 1996-A, 719). La modificacin introducida al art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo por el art. 153 de la ley 24.013 determina, en su prr. 3o, las pautas especficas a seguir para la liquidacin de la indemnizacin por antigedad en el caso de los trabajadores que no se hallan amparados por convenios colectivos de trabajo (CNATr., Sala VIII, 31/ 8/95, "D.T.", 1996-A, 719). El acto del despido se agota en el momento mismo de acaecer. All queda fijado de manera completa el alcance de la responsabilidad del empleador respecto de la -obligacin de indemnizar. Por lo tanto, la ley vigente a ese momento debe regir los alcances de la reparacin y su medida, por ms que stas se fijen con posterioridad. Ello es as, por cuanto la obligacin de reparar nace del hecho daoso despido sin causa y el rgimen legal vigente al tiempo de la constitucin de esa particular relacin jurdica de responsabilidad es la que rige todos los aspectos en ella involucrados. Mas, no puede entenderse que el fallo judicial que declara la existencia del derecho, o ms an en el caso su cuanta econmica, equivalga a la consecuencia a la que
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alude el art. 3 del Cd. Civil, porque de lo contrario la determinacin de la ley aplicable dependera del tiempo de duracin del proceso judicial (T.S. Crdoba, Sala laboral, 22/9/95, "L.L.C.", 1996-214). La circunstancia de que el trabajador haya percibido una sola vez el importe de la remuneracin "mejor, normal y habitual", no obsta a su cmputo a los efectos de calcular la indemnizacin prevista por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, ya que, de lo contrario, jams podra considerarse la "mejor" remuneracin que, evidentemente, siempre resulta distinta a las otras con las que se compara (CNATr., Sala HI, 14/9/95, "D.J.", 1996-1-920). A los fines de determinar la mejor remuneracin mensual, normal y habitual que debe ser utilizada para el clculo de la indemnizacin prevista por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo las retribuciones del dependiente deben compararse segn valores histricos y no constantes (CNATr., Sala III, 29/12/95, "D.T.", 1996-B, 1784). El prrafo ltimo del art. 153 de la Ley de Empleo; remite especficamente al Io, el que establece el modo de clculo del sistema, sin lmite alguno, por lo que el tope establecido en los prrafos 2o, 3o y 4o de la ley citada, se refiere exclusivamente a la base remuneratoria y no al tope mnimo absoluto (CNATr., Sala VII, 15/12/95, "D.J.", 1996-2-787). En algunos casos se ha desechado el planteo de invalidez constitucional del art. 245 de la L.C.T. en el entendimiento de que la circunstancia que el tope tarifario previsto por la norma citada, si bien puede experimentar variaciones a travs del tiempo, no es susceptible de causar agravio constitucional. Ello es as, en principio, salvo que se demuestre que se incrementa la proteccin hasta la exorbitancia o que se le reduzca hasta otra irrisoria. Se confi-
gura la ltima situacin cuando en el caso concreto el salario promedio fijado, que corresponde tomar en cuenta conforme el art. 245 de la L.C.T. modificado por la ley 24.013, no guarda una razonable proporcin con la remuneracin del trabajador demandante. En tales casos procede la declaracin de inconstitucionalidad de la norma citada (CNATr., Sala III, sent. 71.537 del 31/5/96, "B.J.", 1996-198/199). El nuevo rgimen normativo (ley 24.013 modificatoria del art. 245 de la L.C.T.), no ha puesto en cabeza de los actores colectivos, en forma concreta, la fijacin del nivel resarcitorio; es el legislador quien estableci como tope un valor promedio de las remuneraciones concertadas. Lo que interesa en cada caso es determinar si la reparacin que resulta de la aplicacin de dicho dispositivo legal, constituye o no una adecuada proteccin ante el despido arbitrario, de modo que la garanta constitucional no se tome inoperante (CNATr., Sala III, sent. 71.537 del 31/ 5/96, "B.J.", 1996-198/199). El art. 245 de la L.C.T. modificado por la ley 24.013 no pone en cabeza de los actores colectivos la fijacin concreta del nivel resarcitorio y slo se limita a establecer un topYmitindolo a un promedio de remuneraciones concertadas. Por lo tanto, no es admisible analizar el sistema como si proviniera de la autonoma colectiva y no se vinculara con el poder heternomo, y es de ficcin partir de la premisa de que los sectores, al convenir los salarios, tienen en cuenta que su promedio es mdulo indemnizatorio en los trcriinos del art. 245 de la L.C.T. (Del dictamen del P.G.T. n 19.720 del 8/5/96) (CNATr., Sala III, sent. 71.537 del 3175/96, "B.J.", 1996-198/199). Cuando el desenvolvimiento laboral del actor se halla fuera de convenio, para calcular la indemnizacin por antigedad, brinda la solucin el tercer
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prrafo del art. 245 de la L.C.T. modificado por el art. 153 de la ley 24.013, que establece que el tope indemnizato-rio debe determinarse de conformidad con el promedio de remuneraciones fijadas en la C.C.T. que rija la actividad del establecimiento donde presta servicios el actor (en igual sentido C.S.J.N., "Vergara, Jorge c/Mediconex S.A. s/ despido", vol. 134-XXXI) (CNATr., Sala II, sent. 79.069 del 28/6/96, "B.J.", 1996-198/199). La indemnizacin tarifada cubre todas las consecuencias del distracto (CNATr., Sala VII, 5/2/96, "D.T.", 1996-B, 2109). El cumplimiento del deber constitucional del Estado de.asegurar la proteccin del trabajador contra el despido arbitrario (art. 14 nuevo, Constitucin Nacional) corresponde al legislador quien establece las bases jurdicas que reglamentan las relaciones de trabajo y las consecuencias que se derivan de la ruptura del contrato laboral, sin que los jueces se hallen facultados para decir sobre el mrito o conveniencia de la legislacin sobre la materia y la conveniencia de que la naturaleza y la medida de los beneficios reconocidos a los trabajadores pueda figurar en normas uniformes o la imposibilidad de que ello se consiga porque las peculiaridades de la actividad laboral no permitan esa unidad, constituyen enfoques de poltica legislativa cuya desventaja o acierto escapan a la consideracin del Poder Judicial (conf. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, fallos 306:1964, "Heino, Paluni c/Esta-bleciirrientos Metalrgicos Santa Rosa") (CNATr., Sala II, 28/2/96, "D.T.", 1996-B, 1472). El tope que estableca el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo estaba vinculado al incremento del salario mnimo vital y mvil que a su vez estaba sujeto a criterios de poltica econmica; la eliminacin de ese tope
se estableci a travs del art. 48 de la ley 23.697 de emergencia econmica y por ltimo, el art. 153 de la ley;24.013 prev un tope sujeto a los clculos que la autoridad administrativa debe reali zar segn lo ordenado por la ley y que, a su vez, se extrae de lo acordado por las autonomas colectivas que "actan limitadas por razones de poltica econ mica y/o social. Es decir, que estas finalidades resultan, en principio, aje nas a la instancia jurisdiccional en la medida que la intromisin en tal terre no podra conspirar contra la divisin de poderes (CNATr., Sala II, 28/2/96, "D.T.", 1996-B, 1472). ; La prestacin de tareas a rdenes de un solo empleador constituye una relacin laboral nica y el desempeo de funciones correspondientes a diferentes categoras, o el mayor tiempo que las mismas pueden insumir, pueden dar lugar al reconocimiento de una mayor retribucin, pero nunca.se podra concluir que existe un vnculo distinto por cada una de ellas. En tal entendimiento, la aplicacin del tope previsto por la Ley de Empleo debe ser considerado tomando en cuenta ' una nica remuneracin, y no cada remuneracin por separado, pues ello sera igual a sostener que existieron dos relaciones laborales simultneas entre el mismo empleado y el empleador, lo que resulta inadmisible (CNATr., Sala III, sent. 72.231 del 30/8/96, "B.J.", 1996-201). Aun cuando el trabajador no se encontrara comprendido por un convenio. colectivo, resulta de aplicacin el tope que corresponde al convenio de actividad aplicable al establecimiento (art. 245, prrafo 3o, de la L.C.T. texto conf. ley 24.013, en igual sentido sent. de la C.S.J.N. del 23/11/95, in re, "Vergara, Jorge c/Mediconex S.A", y S.D. n 70.963 del 22/2/96, de esta Sala). (En el caso concreto se trataba de un gerente al que tampoco se le aplicaron los topes establecidos para em-
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presas dedicadas a la industria qumica y petroqumica toda vez que si as se proceda no se daba cumplimiento con el ltimo prrafo del citado artculo que establece que en ningn caso la indemnizacin por despido podr ser inferior a dos meses de sueldo) (CNATr., Sala III, sent. 72.271 del 30/8/96, "B.J.", 1996201). En caso de despido, la remuneracin que al trabajador le corresponde por la fraccin del mes en que se produjo, no debe computarse a los fines del art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. decreto 390/76) proyectada a la totalidad de dicho mes (CNATr., en pleno, 1/10/96, "D.T.", 1996-B, 2743). Si l recibo de sueldo adolece de defectos que impiden considerarlo como un elemento probatorio vlido cabe prescindir de su contenido, sin que puedan en consecuencia considerarse abonadas las reparaciones indemnzatorias emergentes del despido (CNATr., Sala VI, 10/9/96, "D.T.", 1996B, 2732). La ley 24.013 utiliza tres variables para regimentar la posibilidad de establecer un tope en el clculo de la indemnizacin por despido. Ellas son: a) la publicacin por parte del Ministerio de Trabajo para los trabajadores comprendidos en C.C.T.; b) el convenio de actividad aplicable al establecimiento, para los que no estn encuadrados en algn C.C.T. o el ms favorable, cuando se hallen comprendidos por ms de uno; y c) el promedio de los salarios que se abonen en la empresa, cuando los trabajadores no se encuentren amparados por ninguna convencin. ' Pero en ningn momento, la normativa citada deja de establecer tope; como ocurra con la norma anterior 'a- la reforma de la ley 24.013 (CNATr., Sala H, sent. 79.743 del 24/ 10/96, "B.J.", 1997-202/203). A los fines de calcular la indemnizacin por antigedad de un dependiente
de una A.F.J.P., no corresponde tomar como base de clculo el promedio de lo percibido en el curso de la vinculacin, pues aunque se tratara de remuneraciones variables, se impone computar la mejor retribucin tal como literalmente indica el art. 245 de la L.C.T. y como esta Sala tiene decidido en las causas "Ordoez c/Bonafide", S.D. 84 del 12/7/96, y "Cseres c/Aerolneas Argentinas", S.D. del 15/7/96 (CNATr., Sala X, sent. 552 del 31/10/96, "B.J.", 1997-202/203). El espritu del art. 153 de la ley 24.013, modificatorio del art. 245 de la L.C.T., es que a todos los trabajadores, aun aquellos que no se encuentran amparados por las convenciones colectivas, se les aplique un tope determinado en base a las remuneraciones del convenio correspondiente a la actividad. En tal contexto, aun cuando el dependiente realizara tareas administrativas en Celulosa Argentina S.A., corresponde su encuadramiento dentro de los mrgenes del C.C.T. 72/89. Aun cuando la demandada ha reconocido no aplicar de hecho el convenio a los dependientes que se desempean en la sede central, pues les otorgaba mejores beneficios, esa circunstancia no autoriza a apartarse de lsnorma jurdica que dispone la utilizacin de tope mximo a los fines indemnizatorios, especialmente si se tiene en cuenta que el trmino "establecimiento" se refiere a aquellos casos en que una empresa tiene por objeto diversas explotaciones llevadas a cabo en diversos establecimientos (CNATr., Sala VHI, sent. 24.822 del 9/12/96, "B.J.", 1997-204/205). Para el caso de trabajadores no amparados por convenios colectivos de trabajo, el tope establecido en el art. 153 de la ley 24.013, ser el que corresponda al convenio de actividad aplicable al establecimiento donde presta servicio o al convenio ms favorable, en el caso de que hubiera ms de uno (conf. esta Sala "Vergara, Jorge C/
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Mediconex S.A.", sent. del 22/2/96) (CNATr., Sala III, sent. 73.368 del 25/ 2/97, "B.J.", 1998-207/208). La C.S.J.N. ha tenido oportunidad de expedirse con referencia al salario a tener en cuenta como base de clculo para la indemnizacin establecida en el art. 245 L.C.T. En autos: "Bagolini, Susana c/ITH Instituto Tecnolgico de Hormign S.A." (12/11/91) expres que dicha disposicin legal se refiere al salario "devengado", toda vez que si se interpretase lo contrario, se podra dejar en manos del empleador la cuanta de la indemnizacin segn ste pague o no lo que corresponde (CNATr., Sala X, sent. 1753 del 10/6/97, "B.J.", 1998-210/211). Corresponde determinar el monto de la indemnizacin por antigedad con sujecin a lo dispuesto por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo en relacin a la "mejor remuneracin" calculando dicho salario base con valores constantes al momento del distracto, adicionndole a tal base la parte proporcional del sueldo anual complementario (S.C. Buenos Aires, 18/11/97, "L.L.B.A.", 1998-731). Cualquiera haya sido la particularidad de la prestacin subordinada y aun con los escasos elementos de juicio obrantes en la causa acerca de los ingresos variables del actor, la expresin "mejor remuneracin" que el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo ordena tomar como base in-demnizatoria, no puede ser entendida como la "remuneracin promedio" percibida durante el ltimo ao o el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor (S.C. Buenos Aires, 18/11/ 97, "L.L.B-A.", 1998-731). Para determinar cul fue el mejor sueldo normal y habitual a los efectos de lo dispuesto por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo hay que tener en cuenta que en el caso la actora trabaj normalmente y con jornada
completa para luego renunciar voluntariamente y por medio fehaciente a media jornada de trabajo, es decir que los ltimos meses anteriores al despido trabaj y cobr por media jomada, en consecuencia su indemnizacin debe guardar relacin con la situacin que ella misma pidi y la mejor remuneracin corresponder al empleo de media jornada (T.Tr. n 3, Mar del Plata, 28/ 11/97, "L.L.B.A.", 1998-773). El art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, en la redaccin incorporada por el art. 153 de la ley 24.013 ha escogido un sistema de determinacin de los topes que modula sobre el promedio de las remuneraciones previstas por la convencin colectiva de trabajo de la que es sujeto (CNATr., Sala Vin, 2572/98, "D.T.", 1998-B, 1479). A los fines previstos en el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, texto segn ley 24.013 y cuando se trata de trabajadores no incluidos en convenciones colectivas se utiliza el tope que corresponde a la convencin aplicada en el establecimiento y, en caso de pluralidad de convenios, el ms favorable, es decir, el que fija el tope mayor (CNATr., Sala VIH, 25/2/98, "D.T.", 1998-B, 1479). El presupuesto e la pertinencia, directa o por extensin, del tope de un convenio en el rgimen del art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo es su vigencia en el mbito del establecimiento (CNATr., Sala VIII, 25/2/98, "D.T.", 1998-B, 1479). A los efectos de considerar incluido a un trabajador en el rgimen de la Ley de Contrato de Trabajo y por aplicacin del art. 2, inc. a, hay que atenerse a la intencin de las partes en la oportunidad de la celebracin de los contratos pero, cuando la contratacin es fraudulenta y desprovista de toda legitimidad, tendiente exclusivamente a cercenar derechos del trabajador en oposicin a expresos dictados de la Constitucin
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Nacional, no puede hacerse valer la voluntad expresada en tales contratos, de por s carentes de validez y corresponde, en tal situacin excepcional, aplicar la norma de rango superior, que garantiza a todo trabajador pblico o privado un resarcimiento en el supuesto de despido arbitrario, para lo cual es justo aceptar como parmetros las disposiciones de los arts. 245, 232 y 233 del rgimen de contrato de trabajo (CNATr., Sala VI, 27/2/98, "D.T.", 1998-B, 1503). b) Servicio militar. La indemnizacin del empleado despedido pocos das antes de ser dado de baja del servicio militar debe ser calculada de acuerdo con la retribucin que eventualmente hubiera percibido en caso de encontrarse en actividad (CNATr., Sala II, 4/4/78, "L.T.", XXVI-559). c) Quiebra. Corresponde la indemnizacin por despido del art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo cuando no se acredita que la quiebra del empleador fue debida a causas no imputables a ella (art. 251, Ley de Contrato de Trabajo) (Juz. Civil y Com. n 1, Azul, 1/12/95, "L.L.B.A.", 1996-248). 3. Indemnizacin mnima. a) Concepto. El art. 245 de la L.C.T. cuando establece que en ningn caso la indemnizacin por despido podr ser inferior a dos meses de sueldo, se refiere a la mejor remuneracin duplicada y no al "salario nnmo vital" (CNATr., Sala III, 23/2/76, "L.T.", XXTV-346). El segundo prrafo del art. 245, L.C.T. (t. o. 1976), cuando habla de dos meses de sueldo calculados sobre la base del sistema del prrafo anterior,
se refiere al monto de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual, percibida durante el ltimo ao o durante el plazo de prestacin de servicio (CNATr., Sala V, 31/3/77, "D.T.", 1977474). El mximo de 3 salarios mnimos dispuesto por el art. 245, ley 20.744, t. o., rige para el clculo de los que han de pagarse para cada perodo ao de prestacin de servicios; pero el segundo prrafo del artculo impone claramente un mnimo indemnizatorio absoluto de 2 meses de salarios, que prevalece sobre el mximo establecido en el pargrafo anterior (CNATr., Sala III, 20/11/78, "J.A.", 22/8/79)." Si no se entendiera que el mnimo de indemnizacin por despido a que se refiere el art. 245, t.o. 1976, L.C.T. es equivalente a dos sueldos reales, la norma vendra a ser menos protectora que la que le precedi (art. 157, inc. 3, Cd. de Com., segn ley 11.729), dado que en dicho antecedente el concepto "mes de sueldo" a los fines del tope mnimo indemnizatorio estaba referido claramente al sueldo real resultante (CNATr., Sala III, 20/11/78, "J.A.", 22/ 8/79). Cabe modificar l-quantum indemnizatorio en virtud de un decreto con alcances retroactivos que establece nuevos salarios mnimos sin que pueda hablarse de una violacin del derecho de propiedad, ya que dicha garanta debe armonizarse con el concepto de salario "justo" a que hace referencia el art. 14 bis de la Constitucin Nacional. (En el caso el despido del trabajador fue el 4 de enero y el da 17 de ese mes se public el decreto 89/80 que estableci nuevos salarios mnimos a partir del 1 de enero) (CNATr., Sala III, 30/9/81, sent. 41.962). El prrafo del art. 245 (t.o. 1976, L.C.T.), cuando habla de dos meses de sueldo calculados sobre la base del sistema del prrafo anterior, se refiere
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al monto de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ltimo ao o durante el plazo de prestacin de servicio (CNATr., Sala V, 16/3/77, "D.T.", 1977-362). El prrafo ltimo del art. 153 de la ley de empleo remite especficamente al 1, el que establece el modo de clculo del sistema, sin lmite alguno, por lo que el tope establecido en los prrs. 2, 3 y 4 de la ley citada, se refiere exclusivamente a la base remuneratoria y no al tope mnimo absoluto (CNATr., Sala VII, 15/12/95, "D.T.", 1996-B, 1482). x b) Casos especiales. Encargados de casas de renta. La ley 12.981 no tiene un tope mnimo de indemnizacin por despido, de manera que no es incompatible con el de dos meses que establece el art. 245 de la L.C.T. (CNATr., Sala VI, 21/ 11/78, "L.T.", XXVH-158). c) Viajantes. Indemnizacin por clientela. La indemnizacin por clientela regulada por el art. 14 de la ley 14.546 est conformada por un monto equivalente al 25% de lo que le hubiera correspondido al viajante en caso de despido intempestivo e injustificado, vale decir que dicho porcentaje est referido a las indemnizaciones por antigedad y si se diere el caso sustitutiva de preaviso y los haberes de integracin (S.C. Buenos Aires, 18/11/97, "L.L.B.A.", 1998-731). d) Periodistas. La indemnizacin por antigedad de los periodistas profesionales regidos por la ley 12.908 se calcula, de conformidad a lo establecido en su art. 43, inc. c, sobre la base de un mes de sueldo por ao o fraccin mayor de tres meses de antigedad en el servicio al igual que la del art. 245 de la Ley de
Contrato de Trabajo aunque sin *1 tope previsto en esta ltima norma (CNATr., Sala III, 30/11/95, "D.T.", 1996-A, 1215). e) Representantes sindicales.,.. El principio consagrado en el art. 52 de la ley 23.551 prev una: forma particular de proteccin a la estabilidad de los representantes sindicales, determinando la imposibilidad de afectar sus contratos de trabajo, sin una resolucin previa, que los excluya de la garanta en cuestin. Esa imposibilidad de afectar los contratos se refiere no slo al despido, sino tambin a la adopcin de ciertas medidas como suspensin o ius variandi, concepto este ltimo en el que se enmarcara la decisin empresarial de dejar de abonar las remuneraciones que sin cuestio-namiento alguno vena abonando la demandada al empleado que gozaba de licencia gremial por su condicin de vocal titular de la comisin directiva de la asociacin profesional que los agrupaba al momento en que se produjo la privatizacin de la empresa n cuestin (CNATr., Sala EX, sent. 897 del 17/2/97, "B.J.", 1998206/207). f) Con estabilidad propia segn C.C.T. La C.C.T. 84/75 consagra un rgimen especial de estabilidad en beneficio de todo el personal comprendido en su mbito de aplicacin, exigiendo como nico requisito para su implementa-cin que el trabajador cumpla "una prestacin de. servicios de seis meses, contados desde la fecha de su ingreso a S.A.D.AI.C." (art. 51, 2 prrafo). Dicho texto es categrico y no admite excepciones, por lo que carece de fundamento la defensa que niega la aplicacin de la estabilidad propia al personal que ha violado la "carrera administrativa" (Del voto del Dr. De la Fuente, en minora) (CNATr., Sala I, sent. 71.066 del 23/9/97, "B.J.", 1998-212/213).
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La estabilidad propia establecida en la C.C.T. 84/75 est ceida indisolublemente al cumplimiento riguroso de la carrera administrativa (ingreso, promociones, concursos, etc.) toda vez que el convenio colectivo es un cuerpo normativo Lnescindible regulatorio de una carrera administrativa que prev sistema de ingreso y promocin. En tal sentido, el actor no puede considerarse amparado o tutelado por dicho convenio en lo referente a tal carrera cuando su nombramiento no cumpli con los requisitos establecidos en dicha convencin. Los actos irregulares de una intervencin (que en el caso nombraron al actor) no pueden justificar la invocacin de la norma convencional (CNATr., Sala I, sent. 71.066 del 23/9/97, "B.J.", 1998212/213). g) Elementos a considerar para la integracin de la indemnizacin. La "mejor remuneracin mensual, normal y habitual"... excluye asignaciones no mensuales y de premios y remuneraciones extraordinarias (en el sentido de no habituales) (CNATr., Sala III, 18/7/78, "D.T.", 1978-668). No es admisible comprender en el clculo los ingresos circunstanciales, pues ellos no reflejan el nivel remunerativo del trabajador, sino una causa eventual que no puede servir de pauta (CNATr., Sala VI, 22/6/77, "D.T.", 1978-190). El premio por puntualidad no forma parte de la mejor remuneracin normal y habitual (CNATr., Sala VI, 22/6/77, "D.T.", 1978-190). Reviste carcter remuneratorio la asignacin denominada "plus por moto" (CNATr., Sala VI, 14/2/79, "L.T.", XXVTI-561). Se excluye en el clculo lo devengado en concepto de horas extras por no ser habituales (CNATr., Sala VI, 30/3/77, "D.T.", 1978-185, y 2/8777, "D.T.", 1978-
281; dem, Sala III, 31/10/78, T. y S.S.", 1979-248). En el caso de percibir remuneraciones variables ante la imposibilidad de establecer la remuneracin normal y habitual como lo precisa el art. 245, L.C.T., debe determinarse el promedio del ltimo semestre, sin actualizar los valores (CNATr., Sala II, 31/10/78, T. y S.S.", 1979-36). Si se despidi como consecuencia de suspensin por prestacin del servicio militar, debe abonar la indemnizacin por antigedad sobre la base de la remuneracin que hubiera percibido el trabajador, de haberse encontrado prestando servicio al tiempo del despido (CNATr., Sala II, 4/4/78, "T. y S.S.", 1978-612). Si se despidi luego de un lapso prolongado de reserva del puesto sin goce de haberes, la ltima remuneracin efectivamente percibida debe ser actualizada, ante el proceso notorio de inflacin vivido, y en el caso concreto resulta prudente establecer su equivalencia con la remuneracin que por convenio le hubiera correspondido percibir al trabajador a la fecha del despido (CNATr., Sala III, 31/4/78, "L.T.", XXVII-472% Para calcular la indemnizacin por antigedad es procedente la integracin del salario con los premios de produccin que el trabajador percibi en forma peridica y habitual (CNATr., Sala III, 20/7/78, "T. y S.S.", 1978-694). Corresponde considerar como remuneracin normal y habitual del trabajador remunerado con comisiones el promedio de lo percibido durante los ltimos seis meses (CNATr., Sala IV, 31/3/80, "L.T.", XXVm-575). El desayuno otorgado en especie al trabajador no se brinda como contraprestacin por el trabajo realizado sino como un modo de colaborar con la salud
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y el buen estado general del dependiente, por lo que no puede ser considerada una prestacin retributiva susceptible de incidir en la determinacin de la reparacin debida en mrito al art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala III, 29/12/95, "D.T.", 1996-B, 1784). El valor locativo por alquiler de una vivienda utilizada por el trabajador debe ser computado como retribucin en especie en los trminos de los arts. 103, 105 y 107 de la Ley de Contrato de Trabajo incidiendo en la determinacin el monto debido por imperio del art. 245 de la ley citada (CNATr., Sala III, 29/12/95, "D.T.", 1996-B, 1784). La circunstancia de que el trabajador haya percibido una sola vez el importe de- la remuneracin "mejor, normal y habitual", no obsta a su cmputo a los efectos de calcular la indemnizacin prevista por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, ya que, de lo contrario, jams podra considerarse la "mejor" remuneracin que, evidentemente, siempre resulta distinta a las otras con la que se compara (CNATr., Sala III, 14/9/95, "D.T.", 1996-A, 437). La "bonificacin por productividad" no puede computarse para el pago de la indemnizacin por antigedad ya que sta se determina tomando como referencia retribuciones mensuales (art. 245, L.C.T.) y no beneficios de carcter anual. Tampoco corresponde su inclusin en el clculo de la indemnizacin sustitutiva del preaviso e integracin del mes de despido, porque se trata de beneficios indemnizatorios que guardan equivalencia con los salarios mensuales que el trabajador hubiese podido percibir durante el lapso no laborado (arts. 231 y 232, L.C.T.). Es de destacar que en fecha reciente y mediante acuerdo plenario, esta Cmara resolvi que no corresponde la inclusin de bonificaciones anuales por eficiencia para el clculo de las vacaciones (conf. plenario
281 del 30/6/93, "Martnez c/S.E.G.B.A.") (CNATr., Sala V, sent. 55.477 del 22/ 11/96, "B.J.", 1997-204/205). El "cdigo 078" reviste carcter extraordinario, no regular ni habitual, y aunque su forma de clculo fuera sobre la "bonificacin por productividad", no corresponde sea tomado en cuenta a los fines de calcular la base indemnizato-ria (CNATr., Sala V, sent. 55.477 del 22/11/96, "B.J.", 1997-204/205). La ley laboral ha establecido un concepto amplio de salario que lo define como la contraprestacin que percibe el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo y como compensacin por la puesta a disposicin de la fuerza de trabajo. Adems, admite que puede estar integrado por gratificaciones, premios e incluso por viticos abonados sin rendicin de cuentas (arts. 103,105, 106 y conc. L.C.T.). En tal sentido para que el reclamo de los trabajadores sea viable con respecto a los componentes del salario que sirve de base para el clculo de las indemnizaciones, es necesario que acrediten que durante el ltimo ao de prestacin de servicio ~ percibieron de modo regular los adicionales y premios en cuestin (CNATr., Sala V, sent. 55.876 del 13/3/97, "B.J.", 1998-206/207). Los temes comprendidos en los rubros "feriados" y"relevo categora superior", a los fines del clculo de la indemnizacin por despido, no deben promediarse, sino que, tratndose de importes normales y habituales, si el art. 245, L.C.T. exige que se escoja, la "mejor" remuneracin, debe elegirse lisa y llanamente el mes en que se deveng la retribucin ms beneficiosa (CNATr., Sala X, sent. 2021 del 18/7/ 97, "B.J.", 1998-210/211). Es indiscutible el carcter salarial de la suma abonada bajo el cdigo 273, pues se trata de una suma fija abonada mensualmente, consistente en un porcentual del salario (art. 39, C.C.T. 21/
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75). En consecuencia, teniendo en cuenta su calidad, remuneratoria debe incluirse en la indemnizacin por despido (CNATr., Sala X, sent. 2021 del 18/7/ 97, "B.J.", 1998-210/211). El art. 245 de la L.C.T. se refiere a la "...mejor remuneracin mensual, normal y habitual..." y el sueldo anual complementario, aunque "normal" (conforme a las normas), y "habitual" (acostumbrado), no es mensual, ya que no se paga todos los meses, aunque se gana en cada momento. Con tal limitacin, el legislador ha buscado que el resarcimiento por antigedad se calcule sobre el haber que mensualmente tiene a su disposicin el trabajador como retribucin por su desempeo, con exclusin de asignaciones no mensuales y de premios o remuneraciones extraordinarias (en el sentido de no habituales) (conf. Sala III, 18/7/78, "Angiolini, Juan c/Frigorfico Tres Cruces S.A", "D.T.", 1978, p. 675) (CNATr., Sala II, sent. 79.192 del 19/7/96, "B.J.", 1996-200). A los efectos de calcular la indemnizacin por antigedad, el art. 245, L.C.T. dispone que debe considerarse la mejor remuneracin mensual, normal y habitual. En tal sentido, mientras que los rubros variables renan los requisitos de normalidad y habitualidad, resulta procedente su inclusin, sin que sea posible recurrir a clculos o promedios distintos de los previstos por la ley (CNATr., Sala III, sent. 74.899 del 30/ 9/97, "B.J.", 1998-212/213). No existe razn para excluir de la base a tener en cuenta a los fines de calcular la indemnizacin del art. 245, L.C.T. el denominado "premio produccinprestacin efectiva". Esto es as porque la sola manifestacin de que dicho aditamento no es remunerativo, asentada en un dictamen del presidente de la Comisin Tcnica Asesora de Poltica Salarial del Sector Pblico, no constituye fundamento suficiente para su exclusin. Adems, se trata de un
premio por productividad derivado de la prestacin efectiva del trabajo y liquidado mensualmente a partir del 1/ 12/92, por lo que se cumplen acabadamente los extremos exigidos por el art. mencionado, como para computrselo a los efectos del resarcimiento derivado de la extincin del vnculo: es remuneratorio (porque responde a la prestacin de trabajo), es normal y habitual (porque se abona regularmente desde la fecha indicada) y es mensual (se lo liquida por mes) (CNATr., Sala X, sent. 2343 del 23/9/97, "B.J.", 1998-212/213). Es indiscutible el carcter salarial de la suma abonada bajo el cdigo 273, pues se trata de una suma fija abonada mensualmente, consistente en un porcentual del salario (art. 39, C.C.T. 21/ 75). En consecuencia, teniendo en cuenta su calidad remuneratoria debe incluirse en la indemnizacin por despido (CNATr., Sala X, sent. 2021 del 18'7/ 97, "B.J.", 1998-210/211). El art. 245, L.C.T. no prev que ciertas partidas normales y habituales como las correspondientes a feriados nacionales sean computadas en la base de la indemnizacin que regula conforme a promedios de perodos anteriores. En la medida en que se trate de haberes que responden a aquellos parmetros lo que no est en discusin en relacin con los.correspondien-tes a los feriados y por ello integra-tivos de la base, no corresponde efectuar ponderacin alguna y slo cabe exigir, como tal, a la mejor remuneracin del ltimo ao de trabajo (CNATr., Sala VIII, sent. 25457 del 31/10/97, "B.J.", 1998-214). 4. Indemnizacin adicional por daos y perjuicios. Dao moral. El despido incausado no genera otra obligacin que la de resarcir el dao en la forma prevista en la L.C.T. Pero cuando el despido se decide con expresin de causa que no se prueba y por
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su intermedio se ha incurrido en una lesin cierta, moral o material con abuso de derecho, se deber, a ms de la indemnizacin tarifada especfica, la que en su caso se acredite de acuerdo a los principios de derecho comn (C.2Tr. San Juan, 28/8/79, "L.T.", XXVUI-169). El hecho de que el despido se haya producido antes de que el trabajador haya alcanzado los lmites de edad*y aos de servicio necesarios para jubilarse no crea al empleador ninguna responsabilidad que se adicione a las indemnizaciones que tarifa la ley (CNATr., Sala Vf; 29/11778, "L.T.", XXVII-271). Si bien en principio no corresponde reparacin del agravio moral consecuente a un despido, por excepcin debe reconocerse dicho resarcimiento si se dan las particulares circunstancias de tratarse de un empleado jerarquizado de gran antigedad (ms de 30 aos), detenido y procesado por denuncia de su empleadora, secuestrndosele las herramientas y materiales de trabajo, que no le fueron devueltos, dndose notoria difusin a la denuncia y negndose el principal a publicar el sobreseimiento dictado en la causa respectiva (CNA.Tr., Sala III, 31/7/79, "L.T.", XXVII-866). Es competente la justicia laboral para resolver un problema vinculado con el dao moral en la relacin entre trabajador y empleador. La indemnizacin tasada es consagrada como regla en la legislacin laboral en cuanto abarca en principio el dao patrimonial, pero no llega su alcance a cubrir el dao extrapatrimonial o moral cuando ste se produce. Pese a ser el derecho laboral materia autnoma, su trasfondo civil hace perfectamente aplicable la regulacin complementaria de las normas del Cdigo de fondo, en cuanto ste legisla sobre la culpa y el dao moral. La publicacin de un
memorndum que caus grave demrito profesional al trabajador, constituye un exceso por culpa, imprudencia imprevista negligencia, que debe ser( reparado ntegramente mediante una contrapublicacin en rganos periodsticos especializados que neutralice la original (CNATr., Sala 1,14/4/76, "L.T." XXTV-1011). La procedencia de la indemnizacin por dao moral en caso de despido arbitrario debe estar vinculada a la existencia de un acto ilcito adicional al despido (CNATr., Sala VI, 13/5/80 "L.T.", XXVHI-764). La indemnizacin tarifada establecida por la L.C.T. para resarcir los daos derivados del despido arbitrario excluye la posibilidad de que se admita un reclamo por dao moral derivado del mismo acto jurdico (CNATr., Sala IV 30/5/80, "L.T.", XXVHI-764). La invocacin de la causa del despido es una obligacin legalmente impuesta al empleador; por lo tanto, mientas no se acredite que ste ha obrado con dolo, culpa, negligencia o ligereza al consignarla no resultar responsable por el dao moral que invoque el trabajador (CNATr., Sala II, 23/6/80, "L.T.", XXVin-860). La pretensin con la cual se integrara el perodo legal con el trmino del preaviso omitido es una interpretacin forzada del texto de la L.C.T. (improcedente) (CNATr., Sala I, 25/8/76, "D.L.", 1976-533). Cuando en ocasin de la ruptura del contrato o fuera de ella el empleador incurre en conductas que causan perjuicio al trabajador desde el punto de vista extracontractual, es decir, cuando se causa un dao que resultara indemnizable aun en ausencia de una relacin laboral tal responsabilidad no puede verse condenada mediante el simple pago de la indemnizacin tarifada. Encontrndose la con-
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ducta genricamente comprendida en los arts. 1072, 1078 y 1109 del Cd. Civil aun con total prescindencia del contrato de trabajo que le ha servido de contexto, compromete a- su autor a la responsabilidad prevista por dao moral sin perjuicio del pago de la indemnizacin tarfada que corresponde al mbito de los incumplimientos contractuales (CNATr, Sala III, 31/7/79, "E.D.", 29/7/80). Salvo prescripcin legal expresa, la existencia de un rgimen indemnizato-rio propio o especfico para el caso de ruptura arbitraria del contrato de trabajo slo puede dar lugar a los resarcimientos de ese rgimen, siendo ajenas, en principio, las normas del derecho comn (S.C.B.A., 12/7/77, "J.A.", 5/ 4/78). No es indispensable que haya mediado atribucin de dolo o culpa penal para que se otorgue el resarcimiento por dao moral (en el caso, se trataba de justificar el despido del trabajador por haber sustrado del lugar de trabajo un implemento sin autorizacin de la superioridad) (S.C.B.A, 14/11/78, "E.D.", ,28/7/80).; No resulta justificada la actitud de la empleadora que, cuando el trabajador pide la repatriacin luego de producirse en el Zaire la matanza de Kolwezi, lo traslada de regreso a la Repblica Argentina, pero despus pretende descontarle de la indemnizacin por despi-. do el valor del pasaje en avin correspondiente (CNATr, Sala VI, 28/3/80, "E.D.", 28/7/80). . La circunstancia de que se haya dudado de la solvencia tcnica de un profesional en el ejercicio de una prestacin subordinada, realizndosele un sumario para investigarlo, y aun cuando se haya concluido que no cometi , ninguna falla, puede .configurar una injuria laboral que justifique la ruptura del vnculo, pero no habilita la procedencia d la indemnizacin por dao
moral, ya que se trata de un hecho que est dentro de las atribuciones del empleador, desenvuelto y resuelto en el mbito institucional y al que no se le puede considerar abusivo ni que habilite otra reparacin ms all de la contemplada por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr, Sala IV, 30/11/95, "DJ.", 1996-1-1333; "D.T.", 1996-A, 711). Si se pretende el resarcimiento del dao moral padecido por un despido incausado y abusivo, se deben demostrar las circunstancias que justifican tal reclamo (CNATr, Sala VII, 15/12/ 95, "DJ.", 19962-609). El resarcimiento por dao moral debe responder a un dao que resulte indemnizable aun en ausencia de una relacin laboral (CNATr, Sala VII, 15/ 12/95, "D.J.", 1996-2-609). Si bien es criterio generalizado que, en principio, la indemnizacin tarfada prevista por el art. 245 L.C.T. cubre todos los daos derivados del despido arbitrario, no puede soslayarse que si en el caso concreto, las imputaciones realizadas por la demandada al actor, le han causado un grave menoscabo a sus legtimos sentimientos y a su buen nombre y honor en grado tal que constituy un desmedro o desconsideracin a su persona dentro de su mbito laboral y familiar, tal situacin debe ser reparada (CNATr, Sala TU, sent. 72.928 del 29/11/96, "B.J.", 1997204/205). Si los actores contrataron con la demandada la realizacin de una campaa publicitaria en la que aquellos posaban promocionando prendas que sta venda, la exhibicin de tales imgenes, una vez finalizado el contrato respectivo, sin consentimiento de los dependientes y cercanas a la celebracin del da del padre, han perseguido un inters puramente comercial y con fines lucrativos. Por ello, y aunque dichas imgenes no hayan sido publi-
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cadas ea ningn medio de difusin masiva (oral o escrita), corresponde se abone a los actores una indemnizacin por dao moral (CNATr., Sala VII, sent. 29.514 del 7/7/97, "B.J.", 1998-210/211). 5. Regmenes de prescindibilidad. Si la actitud de la empleadora al declarar la prescindibilidad del dependiente imputndole ser un factor real o potencial de perturbacin, configur un agravio carente de todo sustento fctico, corresponde condenarla a tomar nota en el Iegajo*personal de trabajador del resultado de la litis, incorporando al mismo el texto de la sentencia (CNATr., Sala VII, 19/2/82, "B.C.N.A.Tr.", n 42). El art. 11 de la ley 21.274 al suspender toda disposicin legal que otorgue indemnizaciones distintas a la establecida en la ley de prescindibilidad circunscribe sus efectos a los daos normales que son consecuencia de tal acto jurdico, lo que no impide que el dependiente que, en razn de la decisin administrativa, sufra un dao moral extraordinario sea resarcido adecuadamente (en el caso, la imputacin al trabajador de ser un factor real o potencial de perturbacin le ocasion un padecimiento psquico con derivaciones familiares y laborales) (CNATr., Sala VI, 31/8/81, sent. 14.246). La empresa S.E.G.B.A, no forma parte de la Administracin pblica ni tampoco es una entidad autrquica, ya que su objeto es ajeno a los fines especficos del Estado, por lo que su voluntad no se expresa por medio de actos administrativos, lo que impide que el trabajador pueda demandar la nulidad de la prescindibilidad declarada (CNATr, Sala II, 16/12/81, "B-CNA-Tr.*, n"' 42). Si ei actor fue cesanteado injustificadamente en los trminos de la ley 21.280, cabe determinar la procedencia
del pago de indemnizaciones legales por despido, pero no ordenar la reincorporacin, ya que tal decisin implicara incursionar en la poltica administrativa (CNATr., Sala IV, 26/2/82, "B.CN.ATr.", n 42). Si bien el tope indemnizatorio previsto en el art. 4 de la ley 21.274 pudo ser razonable al sancionarse dicha norma legal, posteriormente por efectos de la inflacin se torn irrisorio, por lo que la aplicacin del mencionado tope configura una violacin de la garanta .constitucional contra el despido arbitrario consagrada por el art. 14 nuevo de la Constitucin Nacional; corresponde por lo tanto elevar el tope de la base de la indemnizacin al que resulte de reajustar, a la poca en. que el trabajador fue dado_de baja, el fijado por la ley a la fecha de su sancin, por aplicacin de los ndices de precios al consumidor confeccionados por el I.N.D.E.C. (CNATr., Sala III, 30/9/80, sent. 40.139). Es improcedente la pretensin de reparacin pecuniaria del dao moral, que se sustenta en las imputaciones al trabajador, no acreditadas, de estar. incurso en las causales del art. 6, de la ley.21.274, toda vez que slo cabe hacer lugar a la indemnizacin, tarifada prevista en el art. 4 de la ley, por ser sta excluyente de cualquier otra que pueda comprender al peticionante en razn de su despido (art. 5); y por otra parte el art. 11 deja en suspenso toda norma legal o convencional que contemple el pago de cualquier indemnizacin distinta a la establecida en la misma (CNATr., Sala H, 20/12/80, sent. 47.507). Las razones de seguridad no pueden justificar un proceder mediante el cual se efecta una imputacin generalizada y descalificante, sin dar-oportunidad de defensa al afectado mediante el adecuado sumario. El bien comn general limita los intereses particulares en beneficio de la comunidad y con ello del
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mismo particular que la integra, pues en razn de aqul obtiene la posibilidad del desarrollo y perfeccionamiento de la persona. Pero una cosa es la limitacin y otra es la sancin, sin dar oportunidad de defensa, ya que ello implica afectar a la persona humana en derechos que la conforman y que, por lo tanto, son inalienables dentro de una comunidad jurdicamente organizada y en el mbito de aplicacin de las leyes (CNATr., Sala VE, 23/2/81, sent. 672). No habiendo sido probada la causal establecida en el art. 6, inc. 6, de la ley 21.274, no corresponde en virtud del principio iura novit curia condenar a.l pago de la indemnizacin establecida en el art. 4 del ordenamiento citado, toda vez que la peticin no integr la litis, sin perjuicio de dejar a salvo el derecho del accionante a reclamar la misma. Si bien es cierto que en virtud de aquel proloquio los jueces pueden decidir el pleito con arreglo a razones jurdicas distintas a las invocadas por las partes, desde que esa posibilidad slo traduce la-facuRad de suplir el derecho, que es propio de los jueces y no comporta violacin de la garanta de la defensa/no es menos exacto que ello no puede de manera alguna ofrecer al judicante la franqua de evadir la cuestin tal como fuera introducida por las partes y consolidada merced a los escritos integrativos de la litis (CNATr., Sala VII, 23/2/81, sent. 672). En el caso de la prescindibilidad basada en el art. 6 de la ley 21.274, si se reclama la indemnizacin emergente del art. 245 L.C.T., no probada la causal, y habindose condenado a pagar las indemnizaciones de la ley de prescindibilidad, no puede la demandada alegar que se haya violado su derecho al debido proceso, toda vez que al tomar conocimiento de la accin promovida debi prever que si el despido (no otra cosa es la prescindibilidad) no tena justa causa deba abonar las indemnizaciones que establece la
norma aplicable (no la invocada por la otra parte) (En disidencia vot el Dr. Guibourg). Es procedente condenar al pago de las indemnizaciones propias de la ley de prescindibilidad aun cuando se reclamen las emergentes de la L.C.T. La decisin se inserta en el marco de aplicabidad del principio iura novit caria, ya que no se altera el contenido del proceso, dado que no se modifican los hechos sometidos a decisin ni los trminos en que se trab la relacin laboral, por lo que media adecuado respeto a las garantas del debido proceso y del derecho de defensa (En disidencia vot el' Dr. Guibourg) (CNATr., Sala III, 27/8/80, sent. 40.107). La ley 21.274 sobre prescindibilidad es de aplicacin aun en el caso de las sociedades del Estado, y el pago de la indemnizacin prevista en esa ley, excluye la obHgacin de abonar la indemnizacin sustitutiva del preaviso (Sala m, 29/9/77, T. y S.S.", 1978-292) (CNATr., Sala VIII, 27/3/81, sent. 806).. Si bien el sometimiento voluntario a una norma impide cuestionar a posteriori su constitucionalidad que en el caso se ve fundamentada en la percepcin de la indemnizacin de la ley 21.274, tal limitacin debe circunscribirse en el caso a las facultades de decretar la prescindibilidad y al tema indemnizatorio, sin que ello pueda impedir el cuestionamiento referido al art. 8 de la ley que prohibe el reingreso a la Administracin pblica por un lapso de cinco aos (CNATr., Sala n, 2178/81, sent. 48.856). Los graves y valederos motivos en qu se basa la ley 21.260, as como los propios que se expresan en el considerando del decreto 202/76, no pueden sustituir las circunstancias fcticas que debieron acreditarse para justificar el despido del trabajador y que ste es acreedor a las indemnizaciones resultantes del distracto dispuesto por la
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empleadora (En disidencia el Dr. Mndez). La ruptura del vnculo laboral de E.N.Tel. con el trabajador, en cumplimiento de lo dispuesto por la ley 21.260, reviste justa causa y no debe ser indemnizada por haberse acreditado suficientemente que el empleado fue arrestado por el Poder Ejecutivo Nacional en base a facultades propias (art. 23, C.N.) y luego expulsado del pas en su condicin de extranjero por intervenir en actividades que atentaban contra la seguridad del Estado (cuya explicacin fctica. resultara lgicamente perjudicial y contraproducente dada la naturaleza del bien protegido) (Voto en disidencia del Dr. Mndez) (CNATr., Sala I, 23/9/80, sent. 41.173). Es improcedente la indexacin de los valores fijados por la ley 21.274 en concepto de indemnizacin, por el perodo que va desde que la ley fue sancionada hasta la fecha en que se dispone en el caso concreto la prescindibilidad. El Poder Judicial carece de facultades para modificar los montos indemnizatorios establecidos por el art. 4 de la ley 21.274 (CNATr., Sala VI, 28/ 10/80, sent. 13.117). 6. El impuesto a las ganancias. No toda indemnizacin se encuentra exenta del pago del impuesto a las ganancias. Para que ello ocurra, es necesario que haya una prohibicin expresamente prevista en el ordenamiento legal correspondiente (ley 20.628). As, la indemnizacin sustitutiva del preaviso, las vacaciones y la bonificacin que er este caso concreto se les haba abonado a los dependientes deben tributar el impuesto a las ganancias. Al respecto, cabe agregar que la misma ley 20.628, art. 20, inc. t, modificada por las leyes 23.549 y 23.871 excluye expresamente a la indemnizacin sustitutiva de las exenciones por ella misma estableci-
das, lo que constituye una importante pauta interpretativa para decidir la cuestin (CNATr., Sala III, sent. 73.548 del 24/3/97, "B.J.", 1998-206/207). 7. Retiro voluntario. Clculo del 245. Toda vez que la particular compensacin establecida por la propia demandada para los dependientes con cierta antigedad que aceptaran adherirse al retiro voluntario se rige por pautas diferentes a las establecidas en el despido incausado (art. 245, L.C.T.), no existe ningn indicio como para que el aguinaldo se encuentre excluido. Los nicos recaudos que la resolucin establece a los fines del clculo de la indemnizacin, es que se trate de remuneraciones normales y habituales y que no estn referidas a cancelar el cumplimiento de horas extraordinarias (CNATr., Sala X, sent. 1898 del 30/6/ 97, "B.J.", 1998-210/211). La resolucin 1774/90 establece la forma de liquidar la indemnizacin del profesional que opta por el retiro voluntario, con un sistema diferente al establecido por el art. 245, L.C.T. En tal sentido, y siempre dentro del marco de la resolucin invocada, corresponde incluir dentro de la suma a percibir por el dependiente los siguientes rubros: adicional por "compensacin resolucin 2869/78", asignaciones familiares y parte proporcional del S.A.C. (CNATr., Sala I, sent. 71.832 del 31/3/98, "B.J.", .1998214). 8. Planteos de inconstitucionalidad. No es inconstitucional la regla del art. 245, parte 28, de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. decreto 390/76) en cuanto determina el sistema para el clculo del tope mximo de la indemnizacin por antigedad en tanto slo configura el parmetro que el propio legislador utiliza para indemnizar el perjuicio derivado del despido, y es al
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Poder Legislativo al que incumbe con exclusividad reglar las relaciones laborales y las consecuencias de la ruptura del contrato de trabajo (S.C, Buenos Aires, 11/10/95, "L.L.B.A.", 1996-135). Corresponde declarar, en el caso, la inconstitucionalidad de la limitacin prevista en el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. decreto 390/ 76) por violar los arts. 14 bis y 17 de la Constitucin Nacional, porque su aplicacin resulta confiscatoria respecto de la suma indemnizatoria de que es acreedor el trabajador, en atencin a la manifiesta insuficiencia del salario mnimo, vital y mvil vigente a la fecha de la ruptura del vnculo laboral, que no guarda proporcin con el salario efectivamente percibido por aqul (Del voto de la minora) (S.C. Buenos Aires, 11/10/95, "L.L.B.A."; 1996-135). La proteccin contra el despido arbitrario es a nivel constitucional independiente de la magnitud del salario mnimo vital y mvil, es ms, bien podra ser inconstitucional el salario mnimo vital en los supuestos que su fijacin no garantice niveles de subsistencia diaria, y no serlo la indemnizacin surgida de la aplicacin de la frmula tarifada de adicionar salarios mnimos como tope de la cuantificacin de un despido (S.C. Buenos Aires, 11/10/95, "L.L.B.A", 1996-135). No es inconstitucional,-en el caso, el tope indemnizatorio fijado por el art. 245 de }a Ley de Contrato de Trabajo (t. o. decreto 390/76) porque por un lado na se demostr que el salario rnnimo, vital y mvil de la poca del despido fuera inconstitucional; y por otro pese a su independencia conceptual tampoco, se encuentran motivos para considerar que la mencionada norma lesione el art. 14 bis de la Carta Magna, en lo que. tiene que ver con la proteccin contra el despido arbitrario^ ya que estando- l legislador potenciado para regular tales cuestiones, y no habiendo
recibido de los constituyentes reglas rgidas para cumplir tales menesteres, no se advierte "irrazonabilidad" en lo preceptuado por el art. 245 de la ley de marras (S.C. Buenos Aires, 11/10/95, "L.L.B.A.", 1996-135). El tope indemnizatorio que establece el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo no puede, por s mismo, considerarse irrazonable como concrecin legislativa del mandato constitucional relativo a la tutela contra el despido arbitrario (CNATr., Sala VIII, 31/8/95, "D.T.", 1996-A, 719). El derecho a la proteccin contra el despido arbitrario (art. 14 bis, Constitucin Nacional) se halla sujeto a variaciones que no pueden ser objeto de agravio constitucional, salvo que incrementen la proteccin hasta la exorbitancia o la reduzcan hasta tornarla irrisoria (CNATr., Sala VIII, 31/ 8/95, "D.T.", 1996-A, 719). Cuando se presenta un tipo de inquietud originado en la absoluta desproporcin entre el mdulo aplicable y el salario del trabajador, aunque es difcil establecer un lmite cuantitativo concreto entre lo irrisorio y el mnimo admisible, cualquier decisin entraa una proporcin deârbitrariedad. Pero aun con.ese riesgo, la garanta constitucional de la "proteccin contra el despido arbitrario" requiere cierta proporcionalidad entre el resarcimiento y el ingreso del trabajador despedido; y puede considerarse que tal proporcionalidad no se satisface cuando el mdulo de clculo es inferior al 50% del salario computable (CNATr., Sala III, sent. 71:974 del 19/7/96, "B.J.", 1996200). La proteccin contra el despido, arbitrario se halla sujeta a variaciones segn las normas que en cada momento rijan para reglamentarla; y tales variaciones en ms o menos no pueden ser materia de agravio constitucional a
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menos que incrementen la proteccin hasta la exorbitancia o la reduzcan hasta tomarla irrisoria. El margen intermedio, de indudable amplitud, corresponde a las potestades legislativa y reglamentaria (CNATr., Sala III, sent. 71.974 del 19/7/96, "B.J.", 1996-200). Desde la ley 11.729 la indemnizacin por antigedad se ha calculado segn el mdulo anual sujeto a tope, lo que indica una clara tradicin legislativa que con acierto o sin l entiende que el mdulo de clculo no debe necesariamente equivaler al salario y tiende a proteger de un modo ms completo, proporcionalmente, a quienes perciben retribuciones inferiores (CNATr., Sala III, sent. 71.974 del 19/ 7/96, "B.J.", 1996-200). Un nuevo examen de la cuestin relacionada con la constitucionalida o inconstitucionalidad del tope establecido por el art. 245 de la L.C.T., ya sea en su anterior redaccin o bien conforme a la reforma introducida por el art. 153 de la ley 24.013, llevan a concluir que es voluntad del legislador tanto que la reparacin por despido est - sujeta a un tope como que se proteja de un modo ms completo, proporcionalmente, a quienes perciben retribuciones inferiores (CNATr., Sala III, sent. . 71.974 del 19/7/96, "B.J.", 1996-200). El cumplimiento del deber constitucional del Estado de asegurar la proteccin del trabajador contra el despido arbitrario (art. 14 nuevo, Constitucin Nacional) corresponde al legislador quien establece las bases jurdicas que reglamentan las relaciones de trabajo y las consecuencias que se derivan de la ruptura del contrato laboral, sin que los jueces se hallen, facultados para decir sobre- el mrito o conveniencia de la legislacin sobre la materia y la conveniencia de que- la naturaleza y la medida da los beneficios reconocidos a los trabajadores pueda figurar en nor-
mas uniformes o la imposibilidad de que ello se consiga porque las peculiaridades de la actividad laboral no permita esa unidad, constituyen enfoques de poltica legislativa cuya desventaja o acierto escapan a la consideracin del Poder Judicial (conf. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Fallos 306:1964, "Heino, Paluni c/Esta-blecimientos Metalrgicos Santa Rosa") (CNATr., Sala II, 28/2/96, "DJ.", 1996-2-608). El tope que estableca el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo estaba vinculado al incremento del salario mnimo vital y mvil que a su vez estaba sujeto a criterios de poltica econmica; la eliminacin de ese tope se estableci a travs del art. 48 de la ley 23.697 de emergencia econmica y por ltimo, el art. 153 de la ley 24.013 prev un tope sujeto a los clculos que la autoridad administrativa debe realizar segn lo ordenado por la ley y que, a su vez, se extrae de lo acordado por las autonomas colectivas que actan limitadas por razones de poltica econmica y/o social. Es decir, que estas finalidades resultan, en principio, ajenas a la instancia jurisdiccional en la medida que la intromisin en tal terreno podra conspirar contra la divisin de poderes (CNATr., Sala II, 28/2/96, "D.J.", 19962-608). Si bien la circunstancia que el tope tarifario previsto por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo reformado por la ley 24.013 experimente variaciones a travs del tiempo,, no es susceptible en s misma de causar agravio, ello es as salvo que se demuestre que se incrementa la proteccin hasta la exorbitancia o que se la reduce hasta tomarla irrisoria (CNATr., Sala III, 311 5/96, "D.T.", 1996-B, 2390). Si la reparacin que resulta de conformidad al tope previsto por el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo reformado por la ley 24.013 hace caer
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la garanta de proteccin contra el despido arbitrario, en la medida que el salario promedio fijado por la respectiva resolucin del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, no guarda una razonable proporcin con la remuneracin del trabajador, corresponde acoger el- planteo efectuado en torno a la validez constitucional de dicha norma (CNATr., Sala III, 31/5/96, "D.T.", 1996B, 2390). Si bien el nuevo rgimen normativo establecido a travs del art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo reformado por la ley 24.013 no ha puesto en cabeza de los actores colectivos, en forma concreta, la fijacin del nivel resarcitorio, y es el legislador quien estableci como tope un valor promedio de las remuneraciones concertadas, ello no obsta a que se declare la inconstitucionalidad del art. 245 de dicha norma cuando la reparacin que resulta de la aplicacin de dicho dispositivo legal, no constituye una adecuada proteccin ante el despido arbitrario, de modo que la garanta constitu-. cional se torna, inoperante (CNATr., Sala ni, 31/5/96, "D.T.", 1996B, 2390). Si bien es cierto que la C.S.J.N. en el caso "Vega, Humberto c/Consorcio de Propietarios Edificio Loma Verde" (16/ 12/93) ha admitido la posibilidad de revisar el tope mximo establecido por el art. 8 de la ley 9688, tal decisin est referida al lapso en el cual la pauta salarial qued inmvil y se desactualiz a punto tal que desvirtu el sentido de la norma legal y de la remisin que el propio legislador haba hecho en ella a la actividad del organismo competente para la determinacin de dicho salario (CNATr., Sala IV, sent. 72.535 del 27/ 2/95, "Ercolano, Alejandro c/Guillermo Decker S.A. s/despido). Desde tal perspectiva debe desecharse la inconstitucionalidad del tope previsto en el art. 153 de la ley 24.013, por cuanto la fijacin del monto del salario que sirve de base para establecer el tope referido
responde a la poltica econmica que constituye lo que la doctrina denomina "acto institucional" que escapa en principio al control jurisdiccional (CNATr.', Sala IV, sent. 76.457 del 30/ 9/96, "B.J.", 1997-202/203). Si en virtud de la aplicacin del art. 245 de la L.C.T. modificado por la ley 24.013, la indemnizacin que le correspondera percibir al trabajador se ve reducida en un 75% aproximadamente respecto de la calculada en base a su salario real, dicho mecanismo no satisface la garanta constitucional de proteccin contra el despido arbitrario (art. 14 bis de la Q.N.). Es menester tener en cuenta que esta garanta debe tener un contenido patrimonial que desaliente al empleador a despedir arbitrariamente y que fomente la conservacin del empleo, que resulta ser el bien ms preciado del trabajador (CNATr., Sala VI, sent. 46.181 del 21/ 3/97, "Villarreal, Adolfo c/Roemmers S.A. s/cobro de salarios") (este fallo fue revocado por la C.S.J.N., "B.J.", 1998-210/211). Si la liquidacin practicada por el a quo conforme lo dispuesto por el art. 245 de la L.C.T. modificado por la ley 24.013, arroj una cifra inferior a la que podra haber aspira'do" a obtener el actor conforme al sueldo que perciba durante la relacin laboral, ello constituye uno de los precios que es necesario pagar para preservar la racionalidad del sistema, del cual resulta una eventualidad previsible, insusceptible de correccin por a va judicial. Por otro lado, es inherente a la esencia de los sistemas indemnizatorios tarifados, cuyos paradigmas son los que regulan las indemnizacio.ties por despido y por accidentes de trabajo, la irrelevancia de la existencia o no de una relacin razonable entre los montos fijados y la entidad de los perjuicios sufridos por el trabajador (Del voto en minora del Dr. Morando) (CNATr., Sala VI. sent. 46.181 del 21/3/97, "Villarreal, Adolfo c/
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Roemmers S.A. s/cobro de salarios") (este fallo fue revocado por la C.S.J.N., "B.J.", 1998-210/211). 9. Revisabilidad por la Suprema Corte de Buenos Aires. Evaluar la conducta de las partes antes de la rescisin del contrato de trabajo como determinar las circunstancias de su extincin constituyen cuestiones de hecho ajenas a la casacin, salvo absurdo (S.C.B.A, L 40.510, S 15/11/88). La dilucidacin de las conductas asumidas por las partes con anterioridad a la rescisin del vnculo, como determinar cundo y cmo se extingue el contrato de trabajo corresponde en principio, privativamente, a los jueces de la instancia ordinaria, resultando irrevisibles las conclusiones a que lleguen si no se demuestra que en su cometido axiolgico aqullos hubieran incurrido en error palmario y fundamental (S.C.B.A., L 44.338, S 3/7/90, "A y S.", t. 1990-11, p. 667). Evaluar la conducta de las partes previa a la rescisin del contrato de trabajo como determinar las circunstancias de su extincin, constituye, en principio, tarea propia de los jueces de mrito y ajena a la instancia extraordinaria, salvo eficaz denuncia y demostracin de absurdo, alegacin que debe necesariamente acompaarse con la cita de la norma que gobierna la apreciacin en conciencia del material probatorio (S.C.B.A, L 55.869, S 29/12/94).
La dilucidacin de las conductas asumidas por las partes con anterioridad a la rescisin del vnculo como; determinar cundo y cmo se extingue el contrato de trabajo corresponde en principio, privativamente, a los'jueces de la instancia ordinaria, resultando irrevisibles las conclusiones a que lleguen si no se demuestra que; en su cometido axiolgico aqullos hubieran incurrido en error palmario y fundamental (S.C.B.A, L 59.788, S 11/3/97). 10. Doctrina de la Corte Suprema. Una vez roto el vnculo laboral a raz de un despido injusto debe reconocerse el derecho a reclamar una indemnizacin razonablemente proporcionada al servicio sufrido, pero no puede admitirse como legtima la carga de seguir abonando remuneraciones habiendo cesado la relacin de trabajo por voluntad inequvoca del empleador de prescindir de los servicios del dependiente (C.S., 22/4/80, "E.D.", 2/6/80). . La prdida del derecho a la indemnizacin que consagra el art. 7 de la ley 21.274, es slo una diferencia accidental agregada a las razones de servicio y se explica porque quien ha sido encontrado culpable de una conducta reprochable es lgico que no merezca reparacin por la separacin del cargo (C.S.J.N., 6/10/81, "C.S.", P. 388-XVni).
Las razones de servicio que subyacen en los actos dispuestos con fundamento en la ley 21.274, excluyen la posibilidad de Apreciar la conducta de las partes acoger el reclamo de los salarios por anterior a la extincin del contrato de estabilidad a que se refiere la ley 20.615, trabajo es en principio facultad puesto que no hallndose los delegados privativa de los jueces de la instancia gremiales al margen de las leyes de ordinaria y sus conclusiones no pueden racionalizacin administrativa, su baja en ser revisadas si la impugnacin consiste los trminos legales y la indemnizacin en un mero enfoque dismil con el de acordada por los jueces con base en el art. aqullos (S.C.B.A, L 36.277, S 29/7/86, 4 de la ley 21.274, impiden todo otro "A y S.", t. H, 1986, p. 262; S.C.B.A, L resarcimiento (art. 55.944, S 28/3/95). 11, ley 21.274) (C.S.J.N., 8/9/81, "S.C.", R. 508-XVIII).
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Es inconstitucional el art. 2, inc. a, de la ley 21.476 en cuanto al sustituir los mejores derechos establecidos en los convenios colectivos de empresas estatales por los de la Ley de Contrato de Trabajo (reformada por la ley 21.297) limit el monto de la indemnizacin por despido reglada en la convencin colectiva 42/75. Un convenio colectivo homologado puede ser derogado por una ley si ha sido sancionada en consecuencia de la Constitucin, si la legislacin est dirigida a un fin legtimo y si las medidas adoptadas son razonables y apropiadas para esa finalidad ("Nordensthol, G. J., c/ Subterrneos de Buenos Aires", C.S.J.N., 2/4/85, "L.T.", XXXIII-541). Los problemas de poltica legislativa que llevan las soluciones arbitradas para tutelar el despido sin causa no pueden ser materia de juzgamiento por el Poder Judicial (C.S.J.N., 26/8/86, "D.T.V1986B-1635). No se puede admitir como legtima la carga de seguir pagando remuneraciones con posterioridad a un distracto originado en la voluntad patronal (C.S.J.N., 4/9/84, "T. y S.S.", 1985-456). Al referirse el art. 245 de la L.C.T. a la mejor remuneracin normal y habitual percibida como punto de referencia para la determinacin del resarcimiento, se puede inferir que el n propuesto por la norma fue otorgar al trabajador una base para el clculo indemnizatorio que fuera suficientemente ' representativa de su nivel de ingresos en circunstancias en que stos sufrieran variaciones, ya sea de tipo real o nominal. Su finalidad no fue otra que ponderar la base de clculo de la indemnizacin sobre pautas reales (C.S.JJNL, 7/3/84, "E.D.", 111-339). Es descalificable el pronunciamiento que determin el monto de la indemnizacin por despido si, pese a haber advertido, que el actor no se hallaba amparado por un convenio colectivo,
omiti aplicar el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (modificado por ley 24.013), que contemplaba esa situacin y, en su reemplazo, decidi calcular la remuneracin con total prescin-dencia de sus directivas, acerca del tope legal correspondiente (C.S.J.N., 23/11/ 95, "Vergara, Jorge Gabriel c/Mediconex S.A. s/despido"). La regla indemnizatoria fijada en el art. 15 del Estatuto del Personal de la Corporacin del Mercado Central no parece irrazonable o inadecuada, ya que sigue los criterios establecidos por el legislador en el art. 245 de la ley 20.744 y, por otra parte, el recurrente no demostr que la indemnizacin le irrogara un sacrificio especial ni que el despido sin causa tuviese una finalidad discriminatoria o importase una sancin o descalificacin personal encubierta disidencia de los Dres. Mariano Augusto Cavagna Martnez, Rodolfo C. Barra y Julio S. Nazareno (C.S.J.N., 23/6/92, "Casier, Miguel ngel c/Corporacin del Mercado Central de Buenos Aires s/nulidad de acto administrativo"). La ley 23.697 no resulta de aplicacin a los despidos acaecidos con anterioridad a su vigencia a partir de su publicacin en el Boletn Oficial (25/9/ 89, art. 92 de la misma) desde que el fallo judicial que declara la existencia de la consecuencia de la cesanta y determina sus efectos (obligacin de indemnizar) no equivale a la "consecuencia" misma (doct. art. 3 C.C.) porque de lo contrario la determinacin de la ley aplicable hubiera dependido del tiempo de duracin del proceso judicial (C.S.J.N., 18/12/90, "ERREPAR-DLE", III-324). La indemnizacin en favor del obrero tiene contenido alimentario, sin que exista motivo que justifique asignarle un distinto contenido cuando es el Estado quien debe pagarla a un empleado suyo (C.S.J.N., 21/3/89, "L.L.", 14/7/89).
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO resultante (C.S.J.N., 1988-342).
Art. 245 17/5/88, "D.L.",
Procede el recurso extraordinario en tanto se ha puesto en tela de juicio la validez del art. 245 de la L.C.T. y de actos de autoridad nacional por considerarlos violatorios de los arts. 14, 14 bis, 16, 17, 28, 31 y 86, inc. 2, de la C.N., y la decisin ha sido contraria al derecho que el recurrente fund en estas disposiciones (art. 14, inc. 3, ley 48). No resulta irrazonable lo establecido en el art. 245 de la L.C.T., porque corresponde al legislador, en cumplimiento del deber constitucional de garantizar la proteccin contra el despido arbitrario, establecer las bases jurdicas que reglamentan las relaciones del trabajo y las consecuencias que derivan de la ruptura del contrato laboral, sin que los jueces se hallen facultados para decidir sobre el mrito o conveniencia de la legislacin sobre la materia. El examen de la constitucionalidad del salario mnimo vital debe llevarse a cabo teniendo en cuenta, principalmente, que el caso opera como uno de los elementos de clculo de la indemnizacin por el despido arbitrario. Esta circunstancia atena la importancia de su cotejo con el incremento del costo de vida, porque desde esta perspectiva no aparece directamente relacionado con la subsistencia del dependiente. La validez .del salario mnimo vital debe juzgarse teniendo en mira el resultado que se procura alcanzar con el establecimiento de una indemnizacin por la ruptura incausada del contrato de trabajo (C.S.J.N., 4/9/90, "J.A.", 5/12/90). En el caso de un trabajador declarado prescindible, cuya relacin con su ex empleador se rega por el derecho laboral comn, puede cotejarse entre las indemnizaciones derivadas del art. 245 de la L.C.T. con el resarcimiento especial por prescindibilidad, como medio de determinar si este ltimo rene los recaudos que el tribunal exige para su legitimidad, es decir, la adecuacin, suficiencia y equidad de la suma
El art. 11 de la ley 21.400 en cuanto autoriza al empleador de un trabajador puesto a disposicin del Poder Ejecutivo Nacional de conformidad con lo establecido por el art. 23 de la C.N., a "decidir el cese de la relacin laboral", sin derecho a indemnizacin para ste, afecta la proteccin contra el despido arbitrario consagrada en el art. 14 nuevo de la C.N. y, al mismo tiempo, establece una irrazonable diferencia entre quienes se encuentran en condiciones anlogas. Es inconstitucional el art. 11 de la ley 21.400 porque viene a conculcar la garanta tuitiva receptada en el art. 14 nuevo de la C.N. (C.S.J.N., 29/3/88, "D.L.", 1988-184). Al considerar primeramente la arbitrariedad, deviene insustancial el tratamiento de los argumentos relacionados con la constitucionalidad del art. 245 del Rgimen de Contrato de Trabajo ya que no habra sentencia propiamente dicha ("Marianetti, Luis Pablo d Bodegas y Viedos Lpez S.A.I.C.", C.S.J.N., 27/10/94). Es arbitraria la sentencia que descalific el tope indemnizatorio del art. 245 del Rgimen de Contrato de Trabajo, al atribuir irrazonabilidad al salario mnimo vital vigente a la fecha del despido a partir de su cotejo con el salario denunciado por el actor, sin advertir que ste haba sido negado por la demandada y no haba- sido objeto de prueba ("Paz, Domingo Gualterio c/ Compaa General de Comercio e Industria S.A.", C.S.J.N., 27/10/94). . Es inconstitucional el decreto 666/86 si su aplicacin a los fines de determinar el monto indemnizatorio ha tenido como consecuencia la violacin del principio de buena fe y la desnaturalizacin del art. 14 bis de la Constitucin Nacional, en tanto asegura al trabajador la proteccin contra el despido arbitrario ("Martinelli, Osear Hctor
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Cirilo y otros c/ Coplinco Compaa JPlatense de la Industria y Comercio S.A.", C.S.J.N., 16/12/93). Es admisible el recurso extraordinario contra la sentencia que hizo lugar a la indemnizacin por accidente de trabajo y rechaz la indemnizacin por despido, con fundamentos que slo en apariencia satisfacen los requisitos a cuyo cumplimiento se ha supeditado, con base en la Constitucin, la validez de los actos judiciales (Tratessi, Humberto Marcelo c/ Jos Cartellone Construcciones Civiles S.A", C.S.J.N., 2/2/93). Refuerza la calificacin de autnoma de la norma contenida en el art. 153 de la ley 24.013 la circunstancia de que el art. 245 de la ley 20.744 que aqulla modific haba sido ya parcialmente modificado por la ley 23.697, de Emergencia Econmica del Estado (art. 48), cuyas disposiciones no tuvieron como finalidad primordial la regulacin de las instituciones bsicas del derecho del trabajo (C.S.J.N., 20/8/96, "Bustos, Julio O. c/Servicios Especiales San Antonio S.A s/ordinario s/inaplicabili-dad de ley"). La caracterizacin de la norma contenida en el art. 153 de la ley 24.013 como disposicin autnoma excluye la posibilidad de tachar de inconstitucional el precepto individualmente considerado, mxime cuando no fue alcanzado por el veto presidencial que afect a otras disposiciones de la ley en que se halla inserto (C.S.J.N., 20/8/96, "Bustos, Julio O. c/Servicios Especiales San Antonio S-A s/ordinario s/inaplicabili-dad de ley"). El art.. 153 de la ley -24.013 es normativamente autnomo del resto de la ley y, por tanto, perfectamente escindible del cuerpo legal sin mengua de las restantes disposiciones que lo integran (C.S.J.N., 20/8/96, "Bustos, Julio O. c/Servicios Especiales San Antonio S.A s/ordinario s/inaplicabilidad de ley").
No se advierte que las observaciones del Poder Ejecutivo a la ley 24.013 hayan quebrado la unidad temtica ni su estructura fundamental (C.S.J.N., 20/8/96, "Bustos, Julio O. c/Servicios Especiales San Antonio S.A s/ordinario s/inaplicabilidad de ley"). La posibilidad de que la naturaleza y la medida de los beneficios reconocidos a los trabajadores en normas uniformes o la imposibilidad de que ello se consiga porque las peculiaridades de la actividad laboral no permitan esa unidad, constituyen enfoques de la poltica legislativa, cuya desventaja o cuyo acierto escapan a la,consideracin del Poder Judicial (Fallos: 290:245) (C.S.J.N, V 202 XXXrn, "Vfflarreal, Adolfo c/Roemmers s/cobro de salarios", 10/12/97, "B.J.", 1998-210/211). En el precedente registrado en Fallos: 306:1964, al pronunciarse sobre la validez del mdulo vinculado al salario mnimo, vital y mvil, esta Corte ha sostenido que la determinacin del monto que debe alcanzar dicho salario se encuentra comprendida en el .ejercicio de las facultades conferidas al Poder Ejecutivo para determinar la poltica econmica y social, a las que corresponde reconocer una razonable amplitud de criterio en aras del Bienestar general y en concordancia con los lincamientos generales que la inspiran, siempre y cuando no concurran circunstancias que autoricen su descalificacin y en tanto no se demuestre que la remuneracin fijada configure la supresin o desnaturalizacin del derecho que se pretende asegurar, ni que dicho importe sea establecido en forma absurda o arbitraria (C.S.J.N., V 202 XXXIII, "Villarreal, Adolfo c/Roemmers s/cobro de salarios", 10/12/97, "B.J.", 1998210/211). De conformidad con lo dispuesto por el art. 153 de la ley 24.013, modificatoria del art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, tal salario no podr exceder
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el equivalente de tres veces el importe mensual de la suma que resulte del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo, aplicable al trabajador al momento del despido. Y es en cumplimiento de tal dispositivo legal que el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social dict la resolucin 65/92, en la cual fij el mencionado promedio sobre-la base de las escalas salariales pactadas poco tiempo antes por las partes colectivas legitimadas, esto es, la representacin sindical y empresaria, signatarias de la convencin respectiva (C.S.J.N., V 202 XXXIII, "Villarreal,.Adolfo c/Roemmers s/cobro de salarios", 10/12/97, "B.J.", 1998-210/211). Esta Corte ha sostenido reiteradamente, si bien con referencia a la originaria redaccin del art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo, que no resulta irrazonable el mdulo indemni-zatorio all establecido, cuyas prescripciones fueron aplicadas por este Tribunal en los pronunciamientos registrados en Fallos: 302:654 y 304:543. En el mismo orden destac que corresponde al legislador, en cumplimiento del deber constitucional del Estado de asegurar la proteccin del trabajador contra el despido arbitrario (art. 14 bis de la C.N.), establecerlas bases jurdicas que reglamentan las relaciones de trabajo y las consecuencias que se derivan de la
ruptura del contrato laboral, sinque los. jueces se hallen facultados parajdecidir'' sobre el mrito o conveniencia de la legislacin, sobre la materia (conf. Fa llos: 238:60 y sus citas) (C.S.J.N., V 202 XXXIII, "Villarreal, Adolfo c/Roemmers s/cobro de salarios", 10/12/97, "B.J.", 1998-210/211). No es posible sin ms entrever una maniobra persecutoria o intenciones menoscabantes en el obrar (de la empleadora en ese entonces una empresa del Estado quien, ante la comisin de un delito de significativas proporciones (se lleg a hablar de un perjuicio para Y.P.F. del orden de los u$s 200.000 000), dispuso su investigacin interna y promovi el correspondiente proceso criminal como querellante, en el cual la Fiscala de Investigaciones Administrativas asumi el carcter de acusador. Mxime cuando la sentencia absolutoria dictada en sede penal, al fundar la decisin que eximi de las costas procesales a la demandada, admiti que "...el querellante ha podido razonablemente creerse con derecho a querellar en virtud de que los hechos imputados por l son ciertos y objetivamente susceptibles de ser valorados de buena fe como delictuosos" (C.S.J.N., Z 275 XXXII, "Zorzn, Vctor c/Yacimientos Petrolferos Fiscales S.A.", 11/6/98, "B.J.", 1998-214).
Art. 246. Despido indirecto. Cuando el trabajador hiciese denuncia del contrato de trabajo fundado en justa causa, tendr derecho a las indemnizaciones previstas en los arts. 232, 233 y 245. 1. Despido indirecto.
Es la contrapartida del despido por justa causa. Se trata de una opcin del trabajador que estima concluido el contrato por culpa de su empleador y es as qu por ello la ley prev que tambin le corresponden las indemnizaciones por antigedad o despido (art. 245), la
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sustitutiva por el preaviso omitido (art. 232) y, en su caso, la integracin de los salarios del mes de despido (art. 233). Ambas partes de la relacin y no slo el empleador pueden hacer denuncia del contrato en caso de inobservancia de las obligaciones siempre que se configuren injurias que por su gravedad no consientan la prosecucin del vnculo (art. 242). Es decir, para que proceda el despido indirecto el juzgador debe admitir la existencia de justa causa la que valorar prudencialmente el juzgador considerando el carcter de la relacin, lo dispuesto en la ley "y las modalidades y circunstancias personales en cada caso". 2. Ejemplos legales.
En la ley de contrato de trabajo se expresan casos concretos donde se admite el despido indirecto. Veamos: a) Por ejercicio abusivo del jus variandi. Cuando el empleador vara la forma y modalidad de la prestacin en uso de su facultad de direccin si esa variacin ha sido irrazonable, o caus un perjuicio moral o material al trabajador, ste puede considerarse despedido sin causa (art. 66). b) En caso de suspensin preventiva por denuncia del empleador. Cuando la misma fuere desestimada o el trabajador imputado ha sido sobresedo provisoria o definitivamente el dependiente puede optar, en razn de las circunstancias del caso, por considerarse en situacin de despido (art. 224) no continuando subordinado a su denunciante. ' c) En caso de transferencia del establecimiento. El trabajador puede considerar extinguido el contrato por esta causal si se le infiere un perjuicio que apreciado conforme al criterio del artculo 242, recordado ms arriba, justifica ese acto de denuncia. Entre los ejemplos que indica la norma como pautas estn el cambio del objeto de la explotacin por razn dla transferencia; la alteracin de funciones, cargo o empleo, y/o la separacin en secciones, dependencias o sucursales de la empresa, derivando de ello una disminucin de la responsabilidad patrimonial del empleador (art. 226). d) Suspensiones que exceden el mximo legal permitido. Las suspensiones dispuestas por el empleador fundadas en justa causa que vayan ms all del lapso permitido o que en su conjunto, cualquiera fuere la causa, superen los 90 das en un ao aniversario, a contar a partir de la primera suspensin sin haberse aceptado esta prolongacin, dan derecho .al trabajador a considerarse despedido (art. 222). e) Otros incumplimientos patronales. Cuando los mismos constituyen una injuria de entidad suficiente la jurisprudencia del fuero ha entendido tambin procedente la admisin de esta causal en la que se coloca el dependiente. Tal el caso, por ejemplo, cuando el principal no cumple con sus obligaciones previsionales o derivadas de la segu-
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ridad social, se coloc en mora en el pago de los salarios y se mantuvo en ella luego de ser intimado a la regulacin, desconoci la relacin laboral o neg trabajo luego de ser documentada y fehacientemente requerido por quien intenta hacer valer sus derechos como trabajador, etc. 3. REFORMA LABORAL. Ley 25.013.
Art. 8. Despido indirecto. Cuando el trabajador hiciese denuncia del contrato de trabajo fundado en justa causa, tendr derecho a las indemnizaciones previstas en los artculos 6,1' u 11, en su caso, de esta ley. A partir de la vigencia de la ley 25.013 sta es la norma a aplicar en el caso de los despidos indirectos aunque para los contratos celebrados con anterioridad a la vigencia de la misma se mantienen las disposiciones de los artculos 245 y 246 de la L.C.T. 1. Preaviso.
El trabajador que articula un despido indirecto conforme lo previsto en este artculo tiene derecho a percibir la indemnizacin sustitutiva por el preaviso omitido, conforme las pautas que enuncia el artculo 6 de la ley 25.013, modificatorio del 232 y 233 de la L.C.T. No le corresponde la integracin de los salarios del mes de despido porque esto fue dejado sin efecto en la nueva regulacin. 2. Indemnizacin por antigedad o despido. Le corresponde segn el clculo dispuesto en el art. 7 de la ley 25.013. 3. Despido discriminatorio.
Si ste procede, porque el distracto se origin en motivos de raza, sexo o religin, el incremento previsto en el artculo 11 de la ley 25.013 (30% y sin el tope del 2o prrafo del art. 7) tambin resulta procedente.
1. Concepto. No puede asimilarse el despido indirecto a la disolucin voluntaria del contrato de empleo por parte del dependiente (S.C.B.A., 22/2/77, "JA.", 5/4/ 78). El empleado que en ejercicio de la facultad que le confiere el art. 242 de la ley 20.744 se declara injuriado y en situacin de despido realiza un acto jurdico unilateral recepticio que hace cesar para lo futuro los efectos del contrato de trabajo; y producida la
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recepcin de la denuncia por el empleador queda perfeccionada la exteriorizacin de voluntad con efectos rescisorios. A partir de all la voluntad unilateral no puede en modo alguno modificar el estado de la relacin jurdica, y si el empleador ofrece la reincorporacin, ello no obliga al dependiente denunciante (S.C.B.A., 7/6/77, "J.A.", 5/4/78). El despido arbitrario y directo y el despido indirecto responden a las mismas causas, es decir grave incumplimiento del empleador que no permite la continuacin del contrato (art. 242) y en consecuencia producen similares efectos (art. 246) (CNATr., Sala III, 11/ 8/76, "L.T.", XXVI-182). No puede tenerse a la demanda como denuncia del vnculo laboral y su traslado al empleador como la notificacin exigida por la ley si entre la imputacin de la injuria y tal acto procesal medi un lapso ponderable (en el caso, tres meses) que quita contemporaneidad a la actitud asumida por el dependiente (CNATr., Sala V, 27/11781, sent. 29.367). El despido indirecto es una ruptura unilateral del vnculo que a diferencia de la renuncia no es un acto libre y voluntario, sino que se debe a la conducta arbitraria del empleador, que imposibilita la prosecucin de la relacin (S.T. Entre Ros, 6/3/79, "J.T.A", 1979502). El despido indirecto producido por culpa del empleador tiene los mismos efectos que el que se produce por su decisin unilateral, pues, es su actitud la que, ineludiblemente, lleva al operario a tomar las drsticas decisiones de dar por concluida la relacin laboral (C.3Tr. San Rafael, Mza., 27/8/77, "J.A", 1978-11139). Si la Cmara ha descartado en la sentencia impugnada la figura de la enfermedad profesional, determinando la ausencia de prueba acerca de los extremos sostenidos por la accionante
para acreditar el origen laboral de sus problemas de salud y del nexo causal entre el trabajo y la afeccin que padece, en suma, el motivo fundante de la ruptura, la situacin de la actora al darse por despedida no puede hallar encuadre en las prescripciones del art. 246 de la Ley de Contrato de Trabajo. Por esa razn, reconocer las indemnizaciones que se hallan previstas para el caso de despido indirecto importa una incoherencia que descalifica el fallo (C.J. Salta, 22/8/97, "N.O.A.", 1998-4-42). El despido indirecto, producido por culpa del empleador, exige la acreditacin de graves razones atribuibles a ste, qu impiden la prosecucin de la relacin laboral (C.J. Salta, 22/8/97, "N.O.A.", 1998-4-42). 2. Exceso en el ejercicio de las facultades patronales. Constituye injuria que autoriza al empleado a dar por rescindido el contrato de trabajo, el reproche patronal formulado en forma airada, violenta, a grandes voces, o con afn de zaherir o bien cuando va acompaado de eptetos, denuestos o insultantes adjetivos (S.T. Entre Ros,. Sala Tr., 28/4/78, "S.P.L.L.", 1979-571). La negligencia culpable de la empleadora no excusa el error de hecho (art. 929, Cd. Civil) (En el caso la empleadora aplic una suspensin disciplinaria por un plazo mayor) (T.Tr. n 1, La Plata, 18/4/79, Tl.T.", 1979-1024). La presencia del acto antijurdico del exceso de suspensin obrado sin previsin y cuidado por el empleador a travs de sus dependientes y generador de la ruptura de la relacin laboral deviene una responsabilidad culposa por el agravio inferido al empleado que debe resarcirse dentro de los parmetros de la ley (T.Tr. n 1, La Plata, 18/ 4/79, TJ.T.", 19791024).
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El aumento selectivo de salarios, siendo una facultad privativa del empleador, le impone calificar a su personal razonable y prudentemente, ya que una acriminacin agraviante para un trabajador autoriza la ruptura justificada del contrato (CNATr., Sala VI, 22/ 9/80, "E.D.", 91, n 33.930). Si bien las suspensiones disciplinarias menores de treinta das slo dan derecho al trabajador a considerarse despedido cuando tienen un estado de injuriosidad tal que impiden la prosecucin del vinculo de trabajo, esta causal unida a la* negativa patronal a abonar las horas extras efectivamente trabajadas y probadas, dan derecho a considerarse injuriado y despedido y a las indemnizaciones previstas en los arts. 232, 233 y 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala IV, 31/8/79, "D.T.", 1979-1164). Resulta legitimo el despido indirecto impuesto por las trabajadoras, si la empresa ante el desalojo del local empresario, pretendi imponerles una suspensin por tiempo indeterminado, aun cuando pagase los haberes, ya que violentaba el deber de ocupacin por una causa que corresponde al riesgo empresario (CNATr., Sala VI, 20/3/96, "D.T.", 1996-A, 954). 3. Mora en el pago de salarios. Aun cuando exista mora en el pago de salarios, para que haya injuria que justifique un despido indirecto es necesario un requerimiento expreso de pago incumplido (CNATr., Sala V, 28/9/79, "D.T.", 1980-9). El hecho de que el empleador adeude realmente diferencias salariales reclamadas no implica que el trabajador resulte acreedor a las indemnizaciones derivadas de un despido injustificado, pues no tiene derecho a ellas si su conducta al disolver el contrato no se ajust a los deberes de buena fe, lealtad
y colaboracin (CNATr., Sala VI, 22/7/ 80, "L.T.", XXVIII-954). ' Si bien es necesario que el trabajador haya intimado previamente al empleador para que el atraso en el pago de salarios pueda considerarse como injuria en los trminos del art. 242 de la L.C.T., tal requisito no se requiere cuando el atraso ha sido acumulativo y reiterado durante un lapso prolongado (en el caso, cinco meses), aun cuando se hubieren efectuado pagos parciales, en especial si ante la notificacin del trabajador el principal no ofrece el pago de lo adeudado (CNATr.. Sala II, 24/7/ 80, "L.T.", XXVIII-955). Es justificada la situacin de despido en que se coloc el actor si no obstante haber tolerado demoras en los pagos advirti que ya no lo continuara haciendo y despus de practicar una formal intimacin que result infructuosa, se consider despedido (CNATr., Sala VI, 12/7/76, "D.T.", 1977187). El hecho de que los delegados del personal del establecimiento de la empleadora hayan aceptado una forma de pagos diferidos de los salarios adeudados a los trabajadores no obliga a aqullos, pues los delegados no tienen facultad legal ni fueron autorizados especialmente por sus representados. Las tratativas entre la empresa y los delegados del personal para la solucin del atraso en el pago de los haberes no inhiben el derecho de los trabajadores de considerarse injuriados por falta de pago de los salarios (CNATr., Sala IV, 23/5/77, "D.L.", 1977-216). Aun cuando la demora en el pago del sueldo de un mes, pudiera ser imputable a la empleadora, lo aislado del hecho y las circunstancias en que se produjo (la empleada estaba suspendida) no bastan para asignarle carcter injurioso (C.l'Tr. Paran, 26/2/79, "S.P.L.L.", 1979-577).
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El atraso en el pago de remuneraciones no constituye por s solo injuria suficiente que justifique el despido indirecto del empleado, siendo necesario para que su actitud encuentre amparo en la legislacin laboral vigente, que el mismo intime previamente a la empleadora a efectivizar el pago de los haberes adeudados en un plazo no menor a los dos das hbiles especificando en el requerimiento que el incumplimiento provocar la rescisin del vnculo laboral (C.Tr. San Francisco, Cba., 23/7/79, "J.A.", 9/1/80). Es justificado el despido indirecto si existi mora evidente del empleador en el pago de la remuneracin, no obstante habrselo intimado a cumplir con su obligacin por el trabajador (T.Tr. Trenque Lauquen, 3/10/78, "S.P.L.L.", 1979-558). La actora no pudo intimar el pago de comisiones no pactadas y darse por despedida, sin haber reclamado antes que el sueldo fijo convenido se convirtiera en una comisin (CATr. Rosario, Sala II, 5/3/79, "S.P.L.L.", 1979-590). La existencia de una deuda de salarios "puede" constituir injuria pero para que efectivamente "lo sea", es necesario que el obrero exteriorice su voluntad de tenerse por injuriado y que tal decisin llegue a conocimiento del deudor (manifestacin de voluntad recepticia). De no ser as, no se perfecciona el despido indirecto (S.C.B.A., 13/ 2/79, Ac. 25.589). El desconocimiento de un crdito salarial constituye una injuria grave que impide la prosecucin de la relacin laboral (CNATr., Sala III, 27/9/79, "E.D.", 28/7/80). El inoimplimiento patronal respecto del pago de los salarios legitima la retencin: de tareas por parte del trabajador hasta que el empleador satisfaga su dbito, sin prdida de haberes ya que el trabajo puesto a disposicin de
aqul no se ha concretado por razones no imputables al trabajador. El empleador, en tal caso, carece de accin para exigirlas si previamente no sanea su proceder antijurdico, por lo que la falta de pago de la remuneracin en la medida convenida y en tiempo oportuno configura un gran incumplimiento contractual que legitima la decisin resolutoria del trabajador (CNATr., Sala III, sent. 73.947 del 12/5/97, "B.J.", 1998-208/209). Cuando se demanda por dos causales de despido como son: mora en el pago de la prestacin salarial y negativa de trabajo, es necesaria la intimacin previa al empleador para que quede " configurada la injuria que justifique el despido indirecto. Ello as pues no es la mora en el pago de las remuneraciones en s misma lo que autoriza la rescisin del contrato de trabajo, sino el carcter injurioso que pueda tener la negativa del empleador de cumplir con su obligacin. Con la intimacin previa se le posibilita al empleador el saneamiento de la posible injuria (CNATr., Sala I, sent. 70.631, del 6/6/97, "B.J.", 1998-210/211). Para que la deuda de salarios constituya injuria laboral y se perfeccione por ende el despido, indirecto, es necesario que el obrero acreedor exteriorice su voluntad de tenerse por injuriado para lo cual es indispensable que llegue a conocimiento del destinatario la intimacin del trabajador a los efectos de establecer su situacin respecto del contrato de trabajo dirigida al empleador a los efectos de establecer su situacin respecto del contrato de trabajo y su posterior decisin de considerarse despedido (T.Tr. Trenque Lauquen, 2/12/97, "L.L.B.A.", 1998-812). 4. No entrega de certificados o aportes. Es justificado el despido indirecto en que se coloc la actora, si la empleadora, no obstante haber efectuado las reten-
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dones y depsito de aportes jubilatorios, no entreg constancia documentada de ello a requerimiento de la accionante (CNATr., Sala VI, 30/12/76, "D.T.", 1977-199). La conducta de la demandada, al impedir con su extrema negligencia el justo derecho de la actora a usar de los beneficios de la obra social a la que perteneca, sobre todo cuando sta contribua rigurosamente con los aportes que a esos fines estableca la ley 18.610 en circunstancias tan necesarias como las motivadas por su parto o alumbramiento, configura sin duda alguna una-injuria de tal magnitud, que no consiente la prosecucin de la relacin laboral, por lo que su actitud de darse por despedida mediante telegrama colacionado, es ajustada a derecho (C.Tr. Tucumn, 18/3/80, "J.A.", 31/ 12/80). 5. Retractacin. Es procedente el pago de las indemnizaciones por despido, pese a la renuncia documentada de la trabajadora, si sta continu prestando sus funciones a la empleadora con posterioridad a dicho acontecer, atento a que la resignacin a su empleo qued posteriormente purgada y sin efecto, por el comportamiento de ambas partes al continuar la trabajadora prestando servicios y admitiendo tal actitud la empleadora, con lo que se oper la tcita reconduccin (CNATr., Sala VH, 31/7/80, sent. 67). Producida la recepcin de la denuncia del contrato de trabajo por el empleador queda perfeccionada la exte-riorizacin de voluntad con efectos rescisorios por lo que la retractacin slo puede tener lugar por voluntad acorde de ambas partes. Si bien en el ejercicio del ius variaftdi el empleador tiene la facultad privativa de distribuir las tareas, esa facultad no puede ser arbitraria, ni transgredirse
los principios impuestos por la ley o por las convenciones colectivas o por los acuerdos individuales. Si el actor investa la mxima jerarqua en la especie de trabajo de que se trataba, retirarlo de esas funciones para ubicarlo en una de las secciones y tareas secundarias constituye manifiestamente ejercicio abusivo del ius variandi, aun en el supuesto de que se le mantuviera igual retribucin por cuanto ello significaba un desmedro personal para el actor con el consiguiente agravio moral dada la jerarqua e intachables antecedentes de ste (S.C.B.A, 7/6/77, "D.T.", 1977-778). 6. Cambio de tareas. Resulta suficiente el peligro potencial de una competencia desleal para autorizar el cambio de tareas de los actores que dispuso la empleadora en legtimo ejercicio de su poder de direccin. No todo incumplimiento constituye justa causa de denuncia del contrato de trabajo, sino slo aquel que puede configurar injuria, es decir, un obrar contrario a derecho o incumplimiento que asuma una magnitud suficiente como para desplazar del primer plano al principio de conservacin del contrato regido por el art. 10 L.C.T. Fue injustificada la situacin de despido en que se colocaron los actores si el cambio de tareas dispuesto por la empresa estuvo ajustado a las facultades de organizacin que le competen y provocado por el incumplimiento del deber de fidelidad y buena fe en que aqullos incurrieron (CNATr., Sala I, 29/11/76, "D.T.", 1977-479). 7. Negacin de la relacin de trabajo. Existe contrato de trabajo si el actor cumpla de manera exclusiva con las tareas de transporte de mercadera de la cual la accionada era fabricante y distribuidora, realizaba la carga, des-
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carga y cobro de la mercadera cuyo precio de venta'era fijado por la empresa, reciba diariamente una "hoja de ruta" donde figuraban los negocios y domicilios que deba visitar, la distribucin estaba asignada por zonas que la compaa fijaba de acuerdo a su criterio y necesidades y era retribuido mediante una suma fija por cajn vendido y otra por salida diaria. No obsta a esta conclusin que el "distribuidor" debiera responder por prdida, robo o daos en la mercadera transportada.Fue justificada la situacin de despido en que se coloc el actor, si a su requerimiento telegrfico de dacin de trabajo, la empresa respondi negando la relacin laboral, desconocimiento que constituy una grave injuria a sus intereses (CNATr., Sala II, 3/12/76, "D.T.", 1977-783). 8. Interpretacin restrictiva del despi do indirecto. Cuando el trabajador puede resultar acreedor a una indemnizacin por despido mayor a la prevista en el art. 245 de la L.C.T. (en el caso, por estabilidad gremial), la causa invocada como injuria para considerarse en situacin de despido indirecto debe ser apreciada con mayor estrictez (CNATr., Sala III, 22/2/81, "L.T.", XXIX-572). 9. Cambio de lugar. No constituye injuria el cambio de lugar de trabajo que responde a la finalidad de hacer posible un control de las condiciones de higiene que impida la repeticin de irregularidades que se haban producido (CNATr., Sala IV, 29/ 6/79, "E.D.", 28/7/80). Se consideran injuriados los intereses del accionante si la patronal, en ejercicio del ius variandi, traslada el lugar de trabajo del mismo, suprimindole la vivienda que integraba su
remuneracin (CNATr., Sala I, 29/12/ 76, "J.A", 8/3/78). 10. Regmenes laborales con estabili dad y despido indirecto. No estando contemplada por la ley la situacin del despido indirecto respecto de una relacin de estabilidad propia, deben aplicarse al caso, por analoga, as reglas dadas al efecto por la L.C.T. respecto de la resolucin patronal ante tempus (CNATr., Sala III, 31/12/76, sent. 34.730). En el supuesto de despido indirecto como modo de rescisin de un contrato o relacin laboral sometida a un rgimen de estabilidad propia, la injuria motivante debe ser de una intensidad mayor que la comnmente exigida en los regmenes donde impera el sistema de la estabilidad impropia (CNATr., Sala V, 31712/75, "T. y S.S.", 1976-587). 11. Posiciones controvertidas de las par tes. Si la demandada replic la comunicacin de ruptura del vnculo rechazando el cuestionamiento de la medida dispuesta y mantenindola por considerarla justificada y no agraviante, no puede luego invocar que la decisin de la actora de considerarse despedida fue apresurada, toda vez que no le atribuy dicha conducta al responder la comunicacin por la cual le notificaba dicha ruptura (CNATr., Sala VII, 20/9/95, "D.J.", 1996-1-693). Cuando la categora profesional de un trabajador es controvertida, una vez admitida subordinacin en la relacin, las pruebas para demostrar una u otra categora debern ser aportadas al proceso en forma ms que convincente por el trabajador, sin pruebas en contrario. El despido indirecto del trabajador es justificado cuando emplaz a la empleadora reclamando su inclusin en
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los registros laborales al presentarse a trabajar luego de una licencia por enfermedad y sta le niega el ingreso a las tareas habituales produciendo con ello un hecho vinculante en la conducta establecida en el art. 8 de la L.E. que hace viable la tipologa de la doble indemnizacin al operarse el despido indirecto (C.2*Tr. Mendoza, 22/8/97, "V.J.", 1998-1-276). 12. Doctrina de la Corte Suprema. Si bien los agravios remiten al examen de cuestiones de hecho, prueba y derecho procesal ajenas al recurso extraordinario, corresponde -descalificar el pronunciamiento que hizo lugar a la indemnizacin por despido indirecto en
los trminos de la ley 12.908, si las razones dadas por el a quo slo confie ren fundamento aparente a la solucin, a la vez que se traducen en una inadecuada ponderacin de laspruebas producidas en la causa ("Rossi Muoz, Adalberto Julio d Agencia Noticiosa Saporiti S.A.", C.S.J.N., 9/6/94). . Corresponde dejar sin efecto la sentencia que hizo lugar al reclamo por despido indirecto, si el pronunciamiento no aparece debidamente fundado en cuanto determina el monto de la condena sin ms base que las afirmaciones del actor y mediante una aplicacin mecnica de la prescripcin emanada de la falta de exhibicin de libros (Tarace, Juan Carlos c/ Fondos Unidos S.A. y otros", C.S.J.N., 9/12/93).
CAPTULO V DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR FUERZA MAYOR O POR FALTA O DISMINUCIN DE TRABAJO Art. 247. Monto de la indemnizacin. En los casos en que el despido fuese dispuesto por causa de fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador fehacientemente justificada, el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente a la mitad de la prevista en el art. 245 de esta ley. En tales casos el despido deber comenzar por el personal menos antiguo dentro de cada especialidad. Respecto del personal ingresado en un mismo semestre, deber comenzarse por el que tuviere menos cargas de familia, aunque con ello se alterara el orden de antigedad. 1. La fuerza mayor.
En el derecho comn se ha arribado a una doctrina pacfica por la que se entiende que fuerza mayor y caso-ortuito son expresiones coincidentes resultantes de un evento similar. Algo que no ha podido
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preverse o que previsto no pudo evitarse, al decir del artculo 514 del Cdigo Civil. A pesar de la nota del codificador donde identifica el caso fortuito con el hecho del hombre y la fuerza mayor con los de la naturaleza la consecuencia de ambas contingencias coincide: la desobligacin del deudor, que no puede cumplir con su obligacin contractual. No existe, en cambio, en el campo del derecho laboral .uniformidad de criterios para determinar si la fuerza mayor contemplada en el derecho comn es o debe ser la misma que la legislada en, el derecho del trabajo. As el fallo plenario n 24 indic que "...la fuerza mayor a que se refiere el artculo 66 del dec.-ley 33.302/45, referido a la suspensin del trabajador, tiene una aceptacin que trasciende la fijada en el artculo 514 del Cdigo Civil, pues abarca toda la fenomenologa econmica de las empresas y comprende la falta o disminucin de trabajo en tanto no sea previsible o cuando prevista no hubiera podido evitarse". En el derecho del trabajo pueden advertirse dos tipos de fuerza mayor, una extraa al trabajo que se identifica con el artculo 514 del Cdigo Civil, que excluye aunque sea parcialmente la responsabilidad del patrn, y la fuerza mayor inherente al trabajo, o mejor dicho, al riesgo propio de la empresa, que no juega como eximente parcial o total de responsabilidad. 2. Falta o disminucin de trabajo.
La falta o disminucin de trabajo como causal de extincin del contrato de trabajo se introdujo con el dec. 33.302/45 que reconoci esta causal con derecho al pago de una indemnizacin menor a la normal (art. 245) siempre que se comience "por el personal menos antiguo". En esta norma se exiga del empleador la prueba del hecho motivador de la falta o disminucin del trabajo, sin'-exigir la prueba de sus causas, por lo que se estableca una presuncin juris tantum de inimputabilidad. Esta presuncin se acenta en casos de extincin o cierre del establecimiento. En el fallo plenario n 25, del 23/3/55, se identificaron los conceptos de fuerza mayor y falta y disminucin del trabajo. All se dijo que: la falta o disminucin de trabajo como causal de excepcin del pago duplicado de la indemnizacin de la ley 11.729 establecida por el dec.ley 33.302/45, debe producirse por causas ajenas a la voluntad del empleador, quien deber probar fehacientemente esa circunstancia". Para algn autor la fuerza mayor incluye la imposibilidad y la inimputabilidad porque la dificultad o la excesiva onerosidad no alcanzan para configurarla; la falta de culpa no basta para que se determine que existe fuerza mayor; debe existir una imposibilidad inimputable. En cambio para la falta o disminucin de trabajo no es necesaria la imposibilidad tpica de la fuerza mayor, basta una mera dificultad o mayor onerosidad.
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Cierta doctrina estima que la falta o disminucin de trabajo es el gnero y la fuerza mayor una especie de aqulla, una calificacin. Algo imprevisible, inevitable, ajeno al riesgo propio de la empresa, definitivo y extraordinario. 3. Monto de la indemnizacin.
Con la sancin de la ley de contrato de trabajo se regul en forma conjunta la extincin del contrato producida tanto por fuerza mayor como por falta o disminucin del trabajo. Estas causales deben ser fehacientemente justificadas y esto debe entenderse como que la prueba no debe dejar lugar a dudas. De"be ser inequvoca, seria. En estos casos la indemnizacin que corresponde al trabajador es la mitad de la prevista para los casos de despido sin justa causa. A ese respecto el clculo puede realizarse de dos maneras y con ello puede arribarse a dos distintos resultados: a) si se calcula primero un despido incausado normal y luego se divide su resultado por dos; b) si se calcula la mitad de la base para luego multiplicarla por los aos de servicio y/o la fraccin mayor de tres meses. En este ltimo caso se eludira el mximo legal de los tres salarios promedio del convenio colectivo de la actividad, previstos en el artculo 245, pudindose obtener un resultado mayor. La ley no se detiene a detallar el procedimiento. 4. Antigedad del personal.
En los casos analizados el despido debe comenzar por el personal menos antiguo, segn ya lo prevea el dec.-ley 33.302/45, con el agregado ahora de que en los casos de aquellos trabajadores que hubiesen ingresado en un mismo semestre se deber comenzar por el que tenga menos cargas de familia, aunque esto altere el orden de antigedad. La reforma impresa a la redaccin original de la ley aclar que el orden de antigedad debe observarse dentro de cada especialidad, es decir, con relacin a la actividad especfica cumplida por cada trabajador dentro de la empresa. En esta regla general se incluye tambin a los trabajadores amparados por la estabilidad gremial, a quienes tambin les correspondera el despido con la mitad de la mdemnizacin, en su caso, pese a la tutela sindical arbitrada para los mismos. Pero se excluye a los que conservan la reserva del puesto, por ejemplo, por una licencia legal (servicio militar, desempeo de cargos electivos o gremiales, maternidad). Aunque la jurisprudencia ha vacilado y no siempre se ha pronunciado en similar direccin.
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Riesgo propio de la empresa.
La reforma suprimi el apartado que indicaba que no se consideraba falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador aquella que obedeciera al riesgo propio de la empresa, excluyendo esta circunstancia como de disminucin de responsabilidad indemnizato-ria. No obstante ello jurisprudencia y doctrina se hallan de acuerdo en que el empleador no puede alegar esta circunstancia riesgo propio de la empresa para abonar la mitad de la indemnizacin comn. 6. Preaviso.
Se discute en doctrina si es procedente el preaviso o su pago sustitutivo en oportunidad de aplicarse esta causal de extincin, ya que el artculo 247 no hace remisin alguna a este instituto. Para quienes niegan tal derecho no es poco fundamento el silencio de la norma y el carcter mismo de esta causal, no producida en definitiva por la voluntad del empleador. Quienes se pronuncian en contrario ensean que sta no es una causal inmediata de la relacin. Puede ser prevista, y el preaviso atena sus efectos. Estimamos que todo esto es una cuestin de hecho que corresponder decidir en cada caso concreto. 7. Ley Nacional de Empleo. Prestacin transitoria por desempleo.
Esta ley instituy una prestacin transitoria por desempleo con su artculo 152 que fue reglamentado por el dec. 2726/91 (B.O. 2/1/92). Adems, su ttulo rV se refiri a la proteccin de los trabajadores desempleados instituyendo desde sus artculos 111 al 127 un sistema integral de prestaciones por desempleo. El tiempo total.de la prestacin est en relacin al perodo de cotizacin al que est obligado a cumplimentar el trabajador y as segn sea ste (de 12 a 23 meses; de 24 a 35, o de 36 y ms) se reconoce aqulla (4 meses, 8 12, segn el caso). El dec. 739/92 (B.O. 5/5/92) reglament la ley e hicieron luego lo propio el 572/93 (B.O. 7/4/93), que incluy en el sistema a los trabajadores dependientes de empleadores sometidos a concurso preventivo o quiebra, y el dec. 1024/93 (B.O. 26/5/93) referido a las empresas del Estado, organismos y entes pblicos. 8. ".' REFORMA LABORAL. Ley 25.013. Art. 10. Fuerza mayor, falta o disminucin de trabajo. En los casos que el despido fuese dispuesto por causas de fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador fehacientemente justificada, el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente a una
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dieciochoava (1118) parte de la mejor remuneracin normal y habitual del ltimo ao o perodo de la prestacin, si fuere menor, por cada mes de antigedad o fraccin mayor de diez (10) das. \\ Rige el mismo tope que el establecido en el artculo 7. El importe de esta indemnizacin no ser inferior a dos dieciochoavas (2/18) partes del salario calculado de la misma forma. En tales casos el despido deber comenzar por el personal menos antiguo dentro de cada especialidad. Respecto del personal ingresado en un mismo semestre, deber comenzarse por el que tuviese menos cargas de familia, aunque con ello se alterara el orden de antigedad. La ley 25.0-13 se ocupa de esta causal y contradiciendo la filosofa que impuso en el caso del clculo de las indemnizaciones por despido sin justa causa establecida, en su artculo 7, increment en este caso la indemnizacin correspondiente conforme el siguiente clculo. a) Se abona 1/18 parte de la mejor remuneracin mensual normal y habitual del ltimo ao o perodo de la prestacin, si ste fuere menor, por cada mes de antigedad o fraccin mayor de 10 das, siguiendo la pauta del artculo 7 referido a la indemnizacin por despido sin justa causa. b) El tope de esta base es igual al establecido en el artculo 7 de la ley 25.013 y el prrafo pertinente del artculo 245 de la ley de contrato de trabajo. c) El importe de esta indemnizacin no puede ser inferior a 2/18 partes de dicho salario mensual. O sea 3,33 das (11,11 %) de la mejor remuneracin normal, mensual y habitual del trabajador. Es decir, se aplica 1,66 (5,55 % 1/18) das de la mejor remune racin mensual por cada mes de antigedad o fraccin mayor de 10 das. O mejor, 19,92 das de remuneracin por ao de antigedad (de 1,66 x 12). Veamos: la base es 1/18 y no 1/24 (es decir, la mitad, como aconteca con el 247 de la L.C.T. y su relacin con el 245). En consecuencia el resultado final va a ser superior a la mitad de la indemnizacin por despido sin justa causa establecida en el artculo 245. Esta base se obtiene as: 1/18 = 5,55 (peridico) porcentual. O bien, desde el punto de vista de los das: 5,55 x 30 das------, ----------------------------- 1,66 (peridico) das 100 As que considerando porcentual o das la suma final del clculo coincide.
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Tomemos el ejemplo utilizado al considerar el similar anterior (art. 7 de la ley 25.013); as en un salario base mensual de $ 500 con un perodo de antigedad de 30 meses, el resultado da: 500 x 1/18 x 30, es decir, sueldo mensual base x 1/18 meses a considerar = 833,33 O bien: 500 x 5.55 peridico x 30 ---------------------------------------- = 833,33 100 La base final en el caso es superada, ya que: 3,33 (das) x 500 ------------------------------ = 55,55 30 Este resultado es mayor al previsto en la L.C.T., segn su artculo 247, ya que, la mitad del 245 que daba $ 1.500 (ver en su lugar el clculo) es $ 750. Se dieron cuenta los autores de la ley?
1. Falta o disminucin de trabajo. Para justificar ios despidos por falta o disminucin de trabajo el empleador debe probar: a) la existencia de falta o disminucin de trabajo que por su gravedad no consienta la prosecucin del vnculo; b) que la situacin no le es imputable, es decir que se debe a circunstancias objetivas y que no hay ni culpa ni negligencia empresaria; c) que se respet el orden de antigedad, y d) perdurabilidad. Una crisis temporaria es un riesgo comn en la explotacin comercial o industrial, que no autoriza sin ms la invocacin de la "falta o disminucin de trabajo" (CNATr., Sala VI, 30/12/80, "L.T.", XXK-565). Si el empleador puede suspender por un lapso, lo que supone una situacin transitoria, nada obsta a que proceda a resolver la relacin cuando se dan las mismas' circunstancias pero en forma definitiva (CNATr., Sala El, 23/10/79, "E.D.", 13/6/80). Nada impide que el empleador despida a los trabajadores cuando la causal de falta de trabajo reviste carcter definitivo (CNATr., Sala III, 23/10/79, "E.D.", 1980, n 33.030). La falta o disminucin de trabajo como causal de excepcin de pago duplicado de la indemnizacin de la ley 11.729 establecido en el decreto 33.302/ 45, debe producirse por causas ajenas a la voluntad del empleador, quien deber probar fehacientemente esa circunstancia (CNATr., en pleno, 23/3/55, "D.T.", 1955-239). La aplicabilidad del art. 247 L.C.T., que autoriza a abonar una indemnizacin reducida cuando el despido se debe a fuerza mayor o falta o disminucin de trabajo, debe interpretarse con criterio restrictivo (CNATr., Sala VI, 30/12/80, "L.T.T, XXLK-380). Si la falta de trabajo invocada ocurri slo durante dos meses, careci de perdurabilidad necesaria para justificar un despido por esa causa (CNATr., Sala IV, 20/9/77, "D.T.", 1978-292). Para que sea procedente el despido por falta de trabajo debe invocarse y
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probarse la recesin en la produccin, en las ventas y la ajenidad de la empresa en la materializacin de la contingencia (CNATr., Sala VIII, 25/7/ 80, "D.T.", 1980-1174). Como la eximente de falta o disminu-cin de trabajo debe aplicarse en forma restrictiva, es necesario que sea fehacientemente justificada (art. 268, L.C.T. antes de la reforma), situacin no acontecida en autos, ya que para ello se requiere un informe contable o ilustrativo serio que lo acredita (slo se acompa un informe de la empresa Safari y la absolucin de posiciones de la actora que reconoci una disminucin momentnea, durante un mes) (C.Tr. Tucumn, 15/11/78, "S.P.L.L.", 1979-531). El concepto de disminucin o falta de trabajo en los trminos del art. 247 L.C.T. (t.o.) debe consistir en la imposibilidad de seguir produciendo, ya sea por dificultades materiales que lo impidan, o bien por circunstancias del mercado que hagan antieconmica la actividad. No se requiere que la empresa llegue a la cesacin de pagos, aunque tampoco basta con probar una crisis general del mercado sin justificar la incidencia concreta en el establecimiento o causas individuales que, sumadas a aqulla, configuren la situacin prevista por la ley. Para descartar la negligencia ha de exigirse la adopcin . de las medidas razonables tendientes a evitar el cierre; pero, no cabe exigirlas en abstracto, sino sobre la base de algn elemento de juicio indicador de que tales medidas existan y podan eventualmente resultar adecuadas al fin perseguido (CNATr., Sala III, 27/3/81, sent. 41.035). Corresponde al empleador que considera la resolucin del contrato acreditar que sta se ha debido a causas econmicas, debiendo apreciarse la referida causal con criterio restrictivo (CNATr., Sala III, 31/8/78, T. y S.S.", 1979-151).
Para que el despido previsto en el art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo surta efecto extintivo el empleador deber probar: a) que la falta de trabajo tiene una entidad tal que justifique la disolucin del vnculo laboral; o) que la situacin de hecho no le sea imputable, o sea que se deba a causa objetiva, y que no hubo riesgo de empresa; c) que el empleador haya actuado diligentemente tomando medidas concretas para evitar dicha situacin o morigerar las mismas; d) que la causa tenga perdurabilidad en el tiempo; e) respetar el orden de antigedad en los despidos y de acuerdo a las cargas de familia (T.Tr. n" 2, La Matanza, 3/12/95, "L.L.B.A.", 1996-921). En el derecho laboral el caso fortuito o fuerza mayor debe ser considerado por el juzgador con sujecin a las circunstancias concurrentes en cada caso y teniendo en cuenta que la falta o disminucin de trabajo no haya podido preverse o que prevista no haya podido evitarse (fallo plenario n" 24 del 8/3/55, en autos "Menndez, Manuel y otros c/Peirano Ltda. S.R.L.") (CNATr., Sala III, sent. 73.301 del 17/2/97, "B.J.", 1998206/207). Frente a -una situacin de falta de trabajo el empleador debe acreditar que el estado crtico de la empresa no le es imputable y que ha tomado medidas vlidas destinadas a paliarlo (CNATr., Sala I, 31/3/98, "D.T.", 1998-B, 1468). La aplicabilidad de los supuestos contemplados en los arts. 221 y 247 de la Ley de Contrato de Trabajo se encuentra supeditada a dos recaudos, uno material, que sintticamente apunta a la declinacin productiva, y otro ideal, que alude a la inirnputabilidad empresarial en la concrecin de la anterior (CNATr., Sala 1,31/3/98, "D.T.", 1998-B, 1468). El art. 247 de la L.C.T. no define las figuras de "falta de trabajo" y "disminu-
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cin de trabajo" que junto con la "fuerza mayor", erige como factores de limitacin parcial de la responsabilidad indemnizatoria por despido. La utilizacin, en ambos casos, del vocablo "trabajo", que es el objeto del contrato del mismo nombre y el de la prestacin principal del sujeto trabajador, sugiere fuertemente que la norma ha querido aludir a supuestos de imposibilidad de cumplimiento de dicha prestacin, ya que es se el elemento de los contratos susceptible de ser afectado por esa causa de ineficacia sobreviniente (CNATr., Sala VI, sent. 47.114 del 117 8/97, "B.J.", 1998-212/213). 2. Fuerza mayor. a) Concepto. La ley laboral no define la fuerza mayor pero el concepto es idntico al civil. Sin embargo, su apreciacin y valoracin es distinta en el derecho del trabajo, y sus efectos en" el contrato estn limitados a lo expresamente dispuesto por las normas laborales (CNATr., Sala VI, 18/12/80, "L.T.", XXLX-380). En caso de fuerza mayor la empresa se encuentra autorizada a suspender a su personal o despedirlo con invocacin de esa causa, pero no a retener el pago de las remuneraciones. Este ltimo supuesto constituye causa suficiente de despido indirecto (CNATr., Sala VI, 18/ 12/80, "L.T.", XXTX-381). La fuerza mayor que fundamenta la falta de trabajo exige probar la imprevisibilidad, inevitabilidad y la irrsistibilidad del hecho por parte de quien lo aduce, pues tal calificacin no es comprensiva de las dificultades econmicas de la empleadora o la reduccin de la produccin o la disminucin de trabajo en general o la recesin del mercado, ya que estas circunstancias conforman riesgos propios de la activi-
dad (CNATr., Sala Vm, 22/12/95, ."D.T.", 1996-B, 1805). La fuerza mayor como causal que fundamenta la falta de trabajo, es la misma que prev el art. 513 del Cd. Civil, lo que exige probar la imprevisibilidad, la inevitabilidad y la irrsistibilidad del hecho por quien lo aduce (CNATr., Sala I, 3173/98, "D.T.", 1998-B, 1468). b) Dificultades econmicas. La fuerza mayor como causal que fundamenta la falta de trabajo (art. 247, L.C.T.) es la misma que prev el art. 513 del Cd. Civil, lo que exige probar la imprevisbilidad, la inevitabilidad y la irrsistibilidad del hecho por quien la aduce. Tal calificacin no es comprensiva de las dificultades econmicas de la empleadora o la reduccin de la produccin o la disminucin del trabajo en general o la recesin del mercado, pues estas circunstancias conforman riesgos propios de la actividad empresaria (CNATr., Sala I, 24/7/ 81, sent. 42.891). Corresponde al empleador que considera que la resolucin del contrato se ha debido a causas econmicas, acreditar las mismas. Toda vez que esa situacin constituye una excepcin a su obligacin de dar ocupacin, lo que lo obliga a adoptar las respectivas medidas de diligencia para satisfacer su dbito laboral que debe efectuar con la que corresponde a "buen empleador", la referida excusa debe ser apreciada con criterio restrictivo. De lo contrario, bastara con probar que ha habido una disminucin de ventas, prestaciones (como en el caso de la demandada), para que el empleador se exima del cumplimiento de su obligacin de diligencia o, en su caso, abonar el total de las indemnizaciones que tarifa la ley para los casos de despido injustificado (CNATr., Sala m, 3178/78, "J.A.", 18/7/79).
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Si bien no se considera disminucin o falta de trabajo no atribuirle al empleador aquella que obedece a riesgo propio de la empresa, la debacle econmico-financiera que debi soportar la demandada a mediados del ao 1975, no le es imputable, ni obedece tampoco a riesgo propio de la empresa (T.Tr. n 2, San Martn, 15/8/79, TJ.T.", 1979-1034). La situacin, consecuencia de una serie de medidas econmico-financieras, produjo una eclosin tal del grado de presin inflacionaria como nunca se vio antes en el pas, y que bien puede calificarse de absolutamente imprevisible e irresistible aun para el espritu empresario ms avezado y prudente (T.Tr. n 2, San Martn, 15/8/79, TJ.T.", 1979-1034). Cuando un acontecimiento de semejante naturaleza rompe la ecuacin econmica nsita en el sinalagma contractual y convierte en demasiado onerosa la prestacin de una fe, la parte perjudicada est facultada para pedir la resolucin del contrato. En el caso la demandada no slo no Tesolvi los contratos sino que se limit a reducir la jornada semanal restndole un da de trabajo, salvando a los actores la fuente de trabajo y afrontando la debacle econmico-financiera (T.Tr. n" 2, San Martn, 15/8/79, TJ.T.", 1979-1034). Para justificar pagar la indemnizacin reducida contemplada en el art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o.) el empleador debe acreditar que la crisis econmica lo ha afectado en forma concreta en el desenvolvimiento de la empresa, que la falta de trabajo no le ha sido imputable y, adems, como se trata de una excepcin a la obligacin de dar ocupacin que debe interpretarse con criterio restrictivo, debe probar en forma sumamente precisa y certera que ha intentado tomar todas las medidas aconsejables por el buen empresario (CNATr., Sala VIII, 22/12/95, TJ.T.", 1996-B, 1805).
Para legitimar el pago de la indemnizacin reducida contemplada en el art. 247 de la Ley de Contrato. de Trabajo el empleador debe v'aportar elementos suficientemente convctivos que lleven al juzgador al nimo de entender que ha arbitrado todos los mecanismos a su alcance a fin de evitar y/o superar la difcil situacin por la que atraviesa (CNATr., Sala VIII, 22/ 12/95, TJ.T.", 1996-B, 1805). La falta de trabajo fondada en una crisis general que afecta al pas no constituye por s sola, prueba suficiente para liberar a la patronal de su obligacin resarcitoria (CNATr., Sala VIII, 22/12/95, TJ.T.", 1996-B, 1805). Es preciso que el empleador que pretende pagar la indemnizacin reducida prevista en el art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo demuestre fehacientemente en el pleito que el estado crtico de la empresa no se debe a su conducta y que se han tomado todas las medidas necesarias para paliar dichas consecuencias (CNATr., Sala VIII, 22/12/95, "D.T.", 1996-B, 1805). La crisis de una industria (en el caso' concreto, de la construccin) y las medidas de poltica econmica adoptadas por el gobierno,' son vicisitudes previsibles e integran lo que se da en llamar "riesgo empresario", y no tienen por qu ser soportadas por el trabajador. En tal sentido, la falta de trabajo fundada en una crisis general que afecta al pas no constituye, sin ms, prueba suficiente para eximir a la empleadora de su obligacin resarcitoria (art. 245, L.C.T.) pues es ineludible que quien invoca tales circunstancias demuestre en forma fehaciente que ha tomado las medidas necesarias para paliarla (CNATr., Sala VII, sent. 27.152 del 24/5/96, "B.J.", 1998-198/199). c) Incendio. El incendio por s solo no puede considerarse caso fortuito o fuerza
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mayor (CNATr., Sala IV, 30/8/77, sent. 34.470-, 31/5/73, sent. 36.671. En contra: Sala III, 30/9/80, "L.T.", XXIX-374). d) Declaracin de insalubridad. No constituye por s sola fuerza mayor justificante del despido la declaracin de insalubridad de parte del establecimiento por la autoridad de aplicacin, toda vez que la misma se deba a deficiencias que pese a ser intimado no fueron solucionadas por el empleador, pues en tal caso dicha declaracin con sus consecuencias no constituye un hecho imprevisible o que previsto no haya podido evitarse (CNATr., Sala V, 16/2/78, sent. 25.264). e) La presentacin en concurso pre ventivo. La presentacin en concurso preventivo de acreedores no prueba la existencia de fuerza mayor eximente del pago de indemnizaciones laborales. El despido por falta de trabajo o disminucin es indemnizable por ser una contingencia propia de la empresa que puede preverse y hasta evitarse (CNATr., Sala IV, 10/3/76, "D.L.", 1976-524). f) Teora de la imprevisin. La norma del art. 247 constituye una aplicacin del principio de la teora de la imprevisin receptada en el art. 1198 del Cd. Civil (CNATr., Sala III, 31/8/ 78, T. y S.S.", 1979-151). g) Crisis. No es la crisis general la que justifica la aplicacin de la eximente legal sino una crisis concreta que ni siquiera es suficiente que afecte a una rama de la industria sino a la empresa de que se trate (CNATr., Sala IV, 24/5/79, sent. 43.543X La empresa que invoca el art. 247 de la L.C.T. debe acreditar el estado crtico y que ste no se debe a conduc-
cin negligente y que se han tomado otras medidas al margen del despido de los trabajadores (CNATr., Sala TV, 24/ 5/79, "L.T.", XXJX-189). La crisis transitoria del mercado es un riesgo comn que no autoriza la aplicacin del art. 247 de la L.C.T. (CNATr., Sala VI, 30/12/80, "L.T.", XXIX-380). h) Vencimiento de la locacin. La cesacin de la actividad empresa-ria, por conclusin del contrato de arrendamiento del inmueble en el que desarrollaba sus negocios, como invocacin de la falta o disminucin de trabajo, constituye una causal que, por su naturaleza, debe ser examinada en cada caso particular (CNATr., Sala II, 15/12/78, "E.D.", 26/7/79). La terminacin del contrato de locacin no es un hecho imprevisible que justifique la extincin del contrato del trabajo por fuerza mayor (CNATr., Sala VI, 27/7/79, "B.C.N.A.Tr.", n 32). La expropiacin del inmueble que locaba la empresa imposibilit a la misma que siguiera utilizando un local en el que tena su taller, pero no obr como fuerza mayor imposibilitndola para que siguiera funcionando en otro lugar de forma tal que convirtiera en imposible el cumplimiento de su obligacin de dar trabajo. Por ello es procedente la indemnizacin por despido establecida en el art. 245 del decreto reglamentario de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala IV, 23/6/80, "ED.", 20/11/80). Si el empleador no puede seguir dndole trabajo al actoT en las condiciones pactadas y por una situacin no totalmente imputable a aqul, como es el caso de mudanza del establecimiento, debe asimilarse a sus efectos a la falta o disminucin de trabajo (en ese lugar), por lo que la no aceptacin por parte del empleador slo da derecho al
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cobro de la indemnizacin simple del art. 247 de la L.C.T. (De la disidencia del Dr. Vzquez Vialard) (CNATr., Sala III, 31/10/79, "D.T.", 1980-635). i) Prohibicin de la elaboracin de un frmaco. No es aplicable el art. 247 de la L.C.T. si el empresario coloca en el mercado un frmaco sin haber dado cumplimiento a las normas que rigen la materia, provocando con ello la prohibicin de su elaboracin. La falta de trabajo se debe no slo a la "omisin voluntaria" sino tambin al obrar negligente del empleador (CNATr., Sala II, 6/11/81, sent. 49.211). Desproporcin en los costos. La existencia de una notoria desproporcin en materia de costos entre producir en el pas o directamente importar lo producido y comercializarlo resultara un hecho ajeno a las normales previsiones y riesgos de toda empresa, por lo que, demostrado tal extremo, resultara procedente el despido de operarios en los trminos del art. 247 de la L.C.T. (CNATr., Sala VII, 18/12/ 81, sent. 2085). k) Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria. No puede una sociedad annima con participacin estatal mayoritaria acogerse al rgimen del art. 247 de la L.C.T. y abonar la mitad de la indemnizacin por despido aduciendo que la situacin de crisis en que se encuentra fue causada por la poltica econmica establecida, porque tal aseveracin lleva a merituar que actu negligentemente por no responder a las pautas impuestas desde la conduccin econmica oficial (CNATr., Sala IV, 30/11/81, sent. 47.158). 1) Linotipia. Cambio tecnolgico. Resulta legtimo el despido por falta de trabajo s tal decisin deriva de la
desaparicin de la seccin de linotipia, atento el cambio tecnolgico impuesto por las necesidades del mercado y el abandono del sistema de composicin "en caliente" para adoptar el sistema voff set" que se impone en todo el mundo (CNATr., Sala III, 20/11/81, sentencia 42.105). m) "Endurecimiento""del mercado. No es asimilable a la fuerza mayor el "endurecimiento" del mercado, ya que ste es considerado un alea o riesgo propio e inherente al giro comercial de la empresa, debiendo por su profesionalidad, mantener la suficiente prudencia con respecto a sus operaciones comerciales (CNATr., Sala I, 9/6/75, sentencia 35.195). n) Aumento del "stock". La disminucin de las ventas nacidas de la retraccin del mercado a su respecto y el aumento de stock, no configuran fuerza mayor, puesto que son riesgos propios de cualquier empresa (CNATr., Sala IV, 18/6/75, sentencia 39.334). ) Disminucin de las ventas. Constituye un riesgo propio de la empresa la disminucin de las ventas por las fluctuaciones del mercado consumidor, ya que es perfectamente previsible (CNATr., Sala IV, 30/11/76, sentencia 40.777). o) Invocacin de mala fe. Si los directivos de la empresa demandada haban formado otra empresa dedicada a la misma actividad, a la que buscaban incorporar trabajadores de la accionada, cabe concluir que actan de mala fe al invocar dificultades por falta de trabajo, cuando las dificultades se deben a la derivacin de labores a otros establecimientos (CNATr., Sala VI, 4/3/ 96, "D.T.", 1996-B, 2393).
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p) Venia del artefacto naval. Si el artefacto naval donde prest servicios el actor fue vendido a otra empresa, habiendo cesado en sus funciones la totalidad del personal embarcado, tal situacin es equiparable al . cese de actividades en la unidad tcnica de ejecucin y en consecuencia, encuadra en la excepcin legal contemplada en la garanta de estabilidad (art. 51 de la ley 23.551)-(CNATr., Sala VIII, sent. 25.222 del 12/8/97, "B.J.", 1998-212/ 213). o) Bajo rating en televisin. El levantamiento de un programa de televisin, por el poco rating y las prdidas econmicas consiguientes, configura una situacin que debe ser encuadrada como riesgo propio de la actividad (CNATr, Sala VI, 28/10/98, "D.T.", 1999-256). 3. Trabajadora en perodo de exceden cia. El empleador que no reincorpora a una trabajadora a la terminacin del periodo de excedencia invocando para ello falta de trabajo, debe probar que el personal en actividad tena mayor antigedad que la dependiente que pretenda reintegrarse (CNATr., Sala I, 19/7/78, "L.T.", XXVII270). 4. Orden de antigedad. Aun cuando la patronal no haya respetado el orden de antigedad al disponer los despidos, puede excepcionarse de sus obligaciones mediante el pago de la indemnizacin establecida por el art. 247 L.C.T. si despidi a todos sus dependientes de produccin en un breve lapso hasta culminar con el cierre definitivo del establecimiento, lo que lleva a merituar que cualquier diferencia de perodos resulta deleznable y no enerva la legitimidad de la medida
tomada (CNATr., Sala II, 27/11/81, sentencia 49.311). 5. El preaviso y la integracin del mes de despido. La L.C.T. contiene una reduccin especfica respecto de la indemnizacin por antigedad para caso de fuerza mayor, pero nada dice de la indemnizacin sustitutiva del preaviso y la integracin del mes de despido, por lo que corresponde su pago ntegro (CNATr., Sala III, 30/9/80, "L.T.",XXIX374). 6. Crisis general. La falta o disminucin de trabajo es una figura creada por el dec. 33.302/46 en forma temporaria, cuando se legaliz y se extendi a todos los trabajadores la proteccin contra el despido arbitrario. Luego se elimin su temporalidad y se mantuvo la figura, incluso cuando se sancion la ley 20.744. Pero 'se comete un error conceptual cuando se argumenta, para demostrar la existencia de una crisis general y particular que se proyecta sobre una empresa determinada, sin atender que lo que est en discusin es el derecho subjetivo del trabajador concretamente considerado, que es con relacin a quien la empleadora debe demostrar que disminuy o falt trabajo inimputablemente (CNATr., Sala IV, 28/2/94, "Caete, Elpidio c/Comercio Internacional s/despido", sentencia 70.030). La no invocacin de dificultades en la situacin econmica del pas, no faculta a aplicar la eximente prevista por el art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo si no se demuestra que se obr con diligencia (CNATr., Sala V, 7/2/96, "D.T.", 1996-B, 1480). La mera situacin de crisis econmica nacional y en el sector de que se trata, no desobliga ni justifica la acti-
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tud de la patronal que debi tomar medidas acordes para sortear la situacin. Tales medidas son aquellas tendientes a la obtencin de crditos y dems posibilidades en el campo de la economa y la financiacin, que permitan a la empresa continuar con su giro sin tener que prescindir de su personal. Si invocadas y probadas, se acredita que de todas formas no result posible evitar las consecuencias de marras, recin entonces corresponder aceptar que estamos en presencia de una genui-na fuerza mayor (CNATr., Sala IV, sent. n 75.231 del 28/6/96, "B.J. , 1996-200). \ La disminucin o falta de trabajo comprendida en el art. 247 de la L.C.T. se configura cuando se acredita que la situacin deficitaria no es imputable a la empresa habindose actuado con la diligencia exigible a un buen hombre de negocios, que en el caso se confunde con la figura del buen empleador a que hace referencia la L.C.T. En el caso concreto, la mencin a una crisis general que ha afectado a toda la actividad econmica no basta para habilitar el despido con menor indemnizacin. Lo que interesa es el conocimiento del impacto de esta misma en la propia accionada y los actos por ella cumplidos para salir de una situacin como la aludida (CNATr., Sala VI, sent. 46.826 del 10/6/97, "B.J.", 1998210/211). El cierre de plantas industriales, las medidas de poltica econmica adoptadas por el gobierno, la supuesta cada de las exportaciones con la consiguiente suba de los costos internos, la presin tributaria, etc., son vicisitudes previsibles respecto de cualquier em-prendimiento que integra el rea de lo que jurdicamente se denomina el "riesgo empresario" (CNATr., Sala VIII, 21/ 12/95, "D.T.", 1996-B, 1805). 7. Aplicacin restrictiva. A los efectos de declarar la existencia de despido motivado en los trminos del
art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo, el empleador debe demostrar la falta o disminucin de trabajo, la inimputabilidad a l de tal extremo, debindose a circunstancias objetivas que hayan afectado a su actividad sin culpa o negligencia suya, as como haber respetado el orden de los despidos (CNATr., Sala III, 14/9/95, "D.T.", 1996A, 437). A los fines de ampararse en lo dispuesto por el art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo, ya sea que las circunstancias econmicas se traduzcan en falta o chsminucin de trabajo, o en fuerza mayor, corresponde al empleador demostrar que tal evento le es ajeno e inimputable, y que no era previsible o que fueron estriles las medidas tomadas para evitarlo, toda vez que se trata de situaciones que derivan en una excepcin a la obligacin de dar trabajo y tal extremo obliga a adoptar las respectivas medidas de diligencia para satisfacer el dbito laboral (CNATr., Sala m, 14/9/95, "D.T.", 1996-A, 437). La excepcin prevista por el art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo es de carcter restrictivo y en consecuencia no cualquier disminucin de ventas o prestaciones, puede eximir al empleador del cumplimiento de dar trabajo, y slo resulta susceptible de provocar tal efecto aquella situacin que no ha podido ser remediada pese a que han sido adoptadas todas las medidas del caso, ya sea reduccin de costos, readaptacin a las necesidades de los clientes o intentos reales de ofrecer sus productos a niveles similares de eventuales competidores, por lo que no basta que los clientes hayan desaparecido, sino que debe acreditarse que ello se ha debido a una causa no imputable al empleador, quien a su vez debe usar la diligencia necesaria para prever la futura marcha de su negocio y adoptar las medidas del caso (CNATr., Sala III, 14/9/95, "D.T.", 1996-A, 437).
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La invocacin de dificultades en la situacin econmica del pas, no faculta a aplicar la eximente prevista por el art. 247 de la Ley de Contrato de Trabajo, si no se demuestra que se obr con digencia (CNATr., Sala V, 7/2/96, "D.J.", 1996-2786).
El instituto del art. 247 de la L.C.T. es una excepcin y su aplicacin debe ser restrictiva, ya que el principio que rige es el sentado en el art. 10 de la L.C.T. cual es el de conservacin del trabajo, debiendo adoptar otras medidas la empleadora, como la suspensin de la relacin laboral, como forma de paliar la crisis (CNATr., Sala IV, sent. 76.954 del 12/11/96, "B.J.", Los trabajadores, como integrantes " de 1998-204/205). la sociedad, afrontan necesariamente las crisis econmicas generales, las que Las exigencias de la Ley de Contrato de seguramente sern ms difciles de Trabajo para reducir las obligaciones del sobrellevar si, adems de haber perdido su empleador en casos de suspensiones o fuente de trabajo vieran reducida su despidos por falta de trabajo, deben indemnizacin con la que, seguramente, resultar rigurosamente cumplimentadas, harn frente al perodo en el que se pues de lo contrario resultara el encuentren sin ocupacin (CNATr., Sala trabajador vinculado a los riesgos IV, sent. 76.630 del 22/10/96, "B.J.", 1997empresarios a los que resulta ajeno 202/203). (CNATr., Sala I, 31/3/98, "D.T.", 1998-B, 1468). La macrocoyuntura es un elemento "normal y habitual" de las relaciones El criterio de interpretacin del art. 51 laborales, por lo que integra el riesgo de la ley 23.551 debe ser restrictivo. La empresario (CNATr., Sala VI, 4/3/96, cesacin de actividades debe ser probada "D.T.", 1996-B, 233). de modo tal que exista absoluta certeza de No se compadece con una situacin de ello, a los efectos de que el instituto cuente con un mnimo de garantas para crisis el hecho de que, poco tiempo antes evitar situaciones de fraude. En el caso de del despido masivo, la empleadora haya despido de todo el personal por cesacin hecho trabajar horas suplementarias al de establecimiento opera el sentido de la personal (CNATr., Sala VI, 4/3/ 96, norma siempre y cuando los ltimos "D.T.", 1996-B, 2393). trabajadores despedidos sean los Las vicisitudes del mercado, incidentes amparados por la estabilidad y no exista ningn supuesto de continuacin, cesin o en el riesgo de la empresa, en cuanto transferencia (CNATr., Sala II, sent. frustrantes de las expectativas tenidas en cuenta al organizar la empresa, son ajenas 81.990 del 16/0/97, "B.J.", 1998-214). al art. 24 L.C.T., ya que no inciden sobre el objeto del contrato. La tantas veces 8. Ajenidad del riesgo empresario. repetida afirmacin de que as como el trabajador no participa de los beneficios A los, fines de evaluar la conducta de la empresa tampoco debe compartir sus empresria referida al despido por quebrantos, refleja la distribucin de los disminucin o falta de trabajo, el anroles que resulta de la estructura
lisis debe centrarse en el marco de la realidad socioeconmica en la que todos estamos inmersos y, en esa inteligencia, no cabe concluir que deba ser el trabajador quien comparta con el empleador el riesgo empresario porque ni ahora ni antes aqullos han sido partcipes de las pocas de bonanza, y trasladar a los trabajadores los efectos nocivos de la economa general que, valga la redundancia, afecta a la empresa, implica colocarlos en situacin de afrontar doblemente la crisis (CNATr., Sala IV, sent. 76.630 del 22/ 10/96, "B.J.", 1997-202/203).
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tpica del contrato de trabajo por salario cierto y renuncia, tanto a la apropiacin del producto de su labor, como al riesgo de la empresa. El. xito o el fracaso de la explotacin inciden nicamente en la esfera del empresario (CNATr., Sala VI, sent. 46.826 del 10/ 6/97, "B.J.", 1998210/211). 9. Sistema preventivo de crisis de la empresa. Las disposiciones contenidas -en el Captulo VI del Ttulo III de la ley 24.013, al disearAma suerte de instancia administrativa previa a la comunicacin por parte del empleador de despidos o suspensiones por fuerza mayor, causas econmicas o tecnolgicas, destinada a encauzar toda iniciativa de disponibilidad contractual, de incidencia plurindividual, estableci claramente que en el lapso que media
entre la notificacin y la conclusin del procedimiento de crisis el empleador no puede suspender o despedir y est obligado a dar tareas a sas dependientes (Del dictamen n 22.723 del P.G.T., al que adhiere el Dr. Lasarte) (CNATr., Sala IV, sent. 79.110 del 11/6/97). 10. Doctrina de la Corte Suprema. El despido invocando fuerza mayor es un despido causado, lo mismo que las suspensiones dispuestas por ese motivo. En consecuencia, como el empleador pretende ampararse en una disposicin legal que disminuye su obligacin de indemnizar, debe obligatoriamente explicitar cul es la fuerza mayor a la cual alude, dando de este modo oportunidad al obrero de conocer los verdaderos motivos en que se funda la medida (C.S.J.N., 19/10/84, T. y S.S.", 1985-595).
CAPTULO VI DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR MUERTE DEL TRABAJADOR Art. 248. Indemnizacin por antigedad. Monto. Beneficiarios. En caso de muerte del trabajador, las personas enumeradas en el art. 38 del decreto-ley 18.037/68 (t.o. 1974) tendrn derecho, mediante la sola acreditacin del vnculo, en el orden y prelacin all establecido, a percibir una indemnizacin igual a la prevista en el art. 247 de esta ley. A los efectos indicados, queda equiparada a la viuda, para cuando el trabajador fallecido fuere soltero o viudo, la mujer que hubiese vivido pblicamente con el mismo, en aparente matrimonio, durante un mnimo de dos aos anteriores al fallecimiento. Tratndose de un trabajador casado y presentndose la situacin antes contemplada, igual derecho tendr la mujer del trabajador cuando la esposa por su culpa o culpa de ambos estuviere divorciada o separada de hecho al momento de la muerte del causante, siempre que esta situacin se hubiere mantenido durante los cinco aos anteriores al fallecimiento.
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Esta indemnizacin es independiente de la que se reconozca a los causahabientes del trabajador por la ley de accidentes de trabajo, segn el caso, y de cualquier otro beneficio que por las leyes, convenciones colectivas de trabajo, seguros, actos o contratos de previsin, le fuesen concedidos a los mismos en razn del fallecimiento del trabajador. 1. Muerte del trabajador.
Es una causal de extincin automtica del contrato de trabajo producida por la imposibilidad de su cumplimiento ante la desaparicin de una parte esencial de las dos que lo integran. A estos efectos se indemniza a los causahabientes del trabajador fallecido en el orden indicado en la ley y segn la prelacin que se indica. Esta indemnizacin, que es la mitad de la comn prevista en el artculo 245, es independiente de las que tambin puedan corresponder por la ley de accidentes de trabajo u otras. Es sta una prestacin de la seguridad social que prev la ley de contrato de trabajo, porque como bien se ha dicho no resulta justificado desde el punto de vista jurdico que se imponga al empleador una responsabilidad individual que no tiene y se le obligue a abonar prestaciones que corresponden a la comunidad, que es la interesada en la proteccin de las personas por las consecuencias de las contingencias sociales. Esta indemnizacin reducida, igual a la prevista en el artculo 247 de la ley, se debe en caso de existir derechohabientes beneficiarios de la norma. No se abona en principio a los derechohabientes de la trabajadora fallecida y no reconoce el pago de preaviso ni de integracin del mes. 2. Beneficiarios.
Los parientes con derecho a esta indemnizacin son por su orden los siguientes: a) la viuda; el viudo siempre que hubiere estado incapacitado y a cargo de la trabajadora fallecida; o) en concurrencia en ambos casos con los hijos e bijas solteras hasta los 18 aos de edad y las hijas mayores, viudas, divorciadas o separadas en las condiciones que indica la ley previsional a la que remite la ley laboral, y los nietos, padres y hermanos tambin en determinados casos. 3. El caso de la concubina.
Si el trabajador ha vivido pblicamente con una mujer en aparente matrimonio puede sta gozar de la indemnizacin pertinente siempre que se cumplan tambin estos recaudos:
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a) si el trabajador fallecido era soltero, la indemnizacin sera percibida si la mujer indicada vivi con l durante un mnimo 'de dos aos anteriores al fallecimiento; ' 6) si el trabajador fallecido era casado, su esposa no tendr derecho a la indemnizacin si estaba divorciada o separada de "hecho por su culpa o culpa de ambos, al momento de la muerte del causante. Su concubina tendr derecho, en su caso, siempre que la relacin se hubiese mantenido por cinco aos anteriores al fallecimiento.; En estos casos la concubina debe asumir la carga de la prueba de la separacin o divorcio con la declaracin de culpa atribuida a la mujer, o la culpa de ambos cnyuges. La esposa inocente de la separacin conyugal mantiene sus derechos y desplaza a cualquier concubina. La participacin que pudiera corresponder entre hijos legtimos y concubina debe proceder en forma analgica a la prevista sobre reparto de pensin en la ley previsional. La jurisprudencia ha decidido que el cnyuge que produjo la muerte debe ser excluido como indigno, siendo competente la justicia laboral para esta declaracin. " 4. Suspensin del contrato.
Cuando el contrato de trabajo se halla suspendido por una causal legal, tal como una licencia gremial, procede el pago de la indemnizacin por la causal indicada, conforme ya decidi la jurisprudencia. En igual sentido debe decidirse ante cualquier otro caso de suspensin legal prevista en la ley, ya que el contrato contina y slo se han suspendido ciertos efectos del mismo. Fundndose en este mismo criterio cierta jurisprudencia inclusive admiti la procedencia de esta indemnizacin en caso de fallecimiento del trabajador de temporada, producido el hecho durante el receso de la misma. 5. Acumulacin.
Esta indemnizacin es acumulable con las previstas en la ley de accidentes de trabajo pero no con la que por extensin del artculo 212 se admite en caso de incapacidad absoluta y permanente luego de una enfermedad o accidente inculpables. La procedencia de esta indemnizacin en todo caso slo rige en el supuesto de la existencia de beneficiarios, correspondiendo al empleador promover juicio de consignacin si tiene indicios de la existencia de alguno y a fin de que la misma sea percibida por quien correspondiere.
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Seguro de vida obligatorio.
El decreto 1567/74 (B.O. 17/11/74) estableci este beneficio para el caso de muerte del trabajador, cuyo costo est a cargo del empleador, el que es de aplicacin a partir del 1/11/74. Si el seguro no se concert es el empleador directamente responsable del pago del beneficio. Esta disposicin fue reglamentada por la res. 11.945/74 de la Superintendencia de Seguros de la Nacin (B.O. 29/11775) y otras y el dec. 1123/90 (B.O. 22/6/90). 7. Ley 24.241 (B.O. 18/10/93).
Esta ley es la que sustituye a la 18.037/68 que se indica en este artculo y que trata del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones. Su artculo 53 sustituye al anterior 38 que se menciona en el texto de este artculo 248 y el mismo se redact as: "En caso de muerte del jubilado, del beneficiario del retiro por invalidez o del afiliado en actividad, gozarn de pensin los siguientes parientes del causante: a) la viuda, b) el viudo, c) la conviviente, d) el conviviente, e) los hijos solteros, las hijas solteras y las bijas viudas siempre que no gozaran de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo que optaren por la pensin que acuerda la presente, todos ellos hasta los 18 (dieciocho) aos de edad. v La limitacin a la edad establecida en el inc. e no rige si los derechohabientes se encontraren incapacitados para el trabajo a la fecha de fallecimiento del'causante o incapacitados a la fecha en que cumplieran 18 (dieciocho) aos de edad. Se entiende que el derechohabiente estuvo a cargo del causante cuando concurre en aqul un estado de necesidad revelado por la escasez.o carencia de recursos personales, y la falta de contribucin importa un desequilibrio esencial en su economa particular. La autoridad de aplicacin podr establecer pautas objetivas para determinar si el derechohabiente estuvo a cargo del causante. En los supuestos de los incs. c y d se requerir que el o la causante se hallase separado de hecho o legalmente,. o haya sido soltero, viudo Q divorciado y hubiera convivido pblicamente en aparente matrimonio durante por lo menos 5 (cinco) aos inmediatamente anteriores ai fallecimiento- El plazo de convivencia se reducir a 2 (dos) aos cuando exista descendencia reconocida por ambos convivientes.
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El o la conviviente excluir al cnyuge suprstite cuando ste hubiere sido declarado culpable de la separacin personal o del divorcio. En caso contrario, .y cuando l o la causante hubiere estado contribuyendo al pago de alimentos o stos hubieran sido demandados judicialmente, o el o la causante hubiera dado causa a la separacin personal o al divorcio, la prestacin se otorgar al cnyuge y al conviviente por partes iguales". El decreto reglamentario de esta ley, n 1290/94, establece normas procesales vinculadas con el precedente artculo que por ser de utilidad y aplicables al tema que nos ocupa es oportuno tambin transcribir: "1. La convivencia pblica en aparente matrimonio durante los lapsos exigidos en el artculo que se reglamenta, podr probarse por cualquiera de los medios previstos en la legislacin vigente. 2. La prueba testimonial deber ser corroborada por otras de carcter documental, salvo que las excepcionales, condiciones, socio-culturales y ambientales de los interesados justificaran apartarse de la limitacin precedente. 3. Se presume la convivencia pblica en aparente matrimonio, salvo prueba en contrario, si existe reconocimiento expreso de ese hecho, formulado por el causante en instrumento pblico. 4. Si el causante hubiera optado por permanecer en el rgimen de reparto, la prueba podr sustanciarse ante la Administracin Nacional de la Seguridad Social o mediante informacin sumaria judicial, con intervencin necesariamente de aqulla y dems terceros interesados cuya existencia se conociere. Si el causante estuviera comprendido en 'el rgimen de capitalizacin, la prueba deber sustanciarse mediante informacin sumaria judicial con intervencin necesaria de la Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones en la que se encontrare incorporado, y de todo otro tercero interesado cuya existencia se conociera".
1. Derechos de la concubina. El art. 248 de la L.C.T. s& remite al art. 38 de la ley 18.037 slo en lo relativo al orden de prelacin de los derechohabientes y no respecto de los restantes requisitos exigidos por el orden previsional (CNATr., Sala El, 27/8/76, "L.T.", XXTX-381). La fecha de los sucesivos nacimientos de los hijos permite presumir la convivencia mayor de cinco aos entre el causante y la actora que justifica el amparo- que para la concubina prev el art. 248 de la L.C.T. (CNATr., Sala III, 31/12/80, "L.T.", XXB-274). La concubina tiene derecho a percibir la indemnizacin por muerte inculpable del trabajador (C.4Tr. Cba., 4/11/ 76, "D.T.", 1977-300). En caso de concurrencia de dos esposas del trabajador fallecido,, una legtima separada de hecho e inocente y otra unida de buena fe en matrimonio putativo, se decidi repartir la indemnizacin entre ambas (CNATr., Sala VI, 22/8/80, "E.D.", 1980, n 33.798).
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No existe inconveniente en reconocer a la concubina el derecho a percibir la indemnizacin por fallecimiento del causante si la cnyuge que formul oposicin al pago en su momento no se present en juicio a hacer valer sus derechos y ha transcurrido con creces el plazo de prescripcin frente a cualquier reclamo ulterior por la misma causa. En estas condiciones la demandada no puede exigir la prueba de que los cnyuges estaban separados por culpa d la esposa (CNATr., Sala III, 31712/80, "L.T.", XXTX-274). No corresponde que la empleaaora exjala prueba de la culpa de la esposa o de ambos cnyuges para hacer efectivo el pago de la indemnizacin por fallecimiento a la concubina cuando la esposa yunque formul oposicin al pago^- fue citada como tercero en la causa y no se present a hacer valer sus derechos y en especial si ha transcurrido el plazo de la prescripcin (CNATr., Sala III, 31/12/80, "L.T.", XXK-381). Tratndose de un trabajador soltero y siendo dos las pretendidas concubinas que se consideran con derecho a la indemnizacin prevista por el art. 248 L.C.T.,- la indexacin del crdito y los intereses cfeben computarse "desde la fecha de notificacin de la demanda, oportunidad en que el empleador debi consignar e importe respectivo a efectos de su percepcin por la persona que lograse acreditar su derecho (CNATr., Sala H, 2/12/81, "B.C.N.A.Tr.", n 42). La concubina para tener derecho a percibir la indemnizacin por muerte inculpable del compaero a que se refiere el art. 248 de la L.C.T. debe acreditar que su compaero casado, estaba separado de hecho por culpa de la esposa o por culpa de ambos, ya que si la esposa es inocente de la separacin, la concubina no llegar a tener derecho a la mencionada indemnizacin, por mantener la cnyuge su derecho (CNATr., Sala VI, 14/3/80, "D.T.", 1980-645).
Si la concubina pretende la indemnizacin por fallecimiento del trabajador casado, debe asumir la carga de probar la separacin o divorcio o la culpa de ambos cnyuges, segn la norma del art. 248 (CNATr., Sala VI, 19/9/77, "L.T.", XXVI-647). Fuera del supuesto del art. 248 no existe norma alguna que reconozca a la concubina derechos a crditos laborales (CNATr., Sala IV, 28/7/78, T. y S.S.", 1978-638). La concubina puede reclamar el sueldo anual complementario y las vacaciones proporcionales que fueron devengados por el de cujas, ya que los arts. 123. y 156 se refieren a los derechohabientes, entre los que debe incluirse a la concubina por imperio de lo dispuesto en el art. 248 (CNATr., Sala V, 28/2/78, sent. 25.352). Habindose promovido juicio de consignacin para que se perciba la suma correspondiente a la indemnizacin por fallecimiento del trabajador, solicitndose que se cite una persona que podra ser tercera interesada, corresponde, a fin de integrar la litis con las personas que tienen derecho a actuar en-autos, la citacin por edictos de las enumera--das en el art. 38 de la ley. 18.037 que se consideren con derecho a percibir la indemnizacin (CNATr., Sala III, 28/9/ 79, "T. y S.S.", 1980-141). El art. 1 de la ley 23.570 establece en su segundo prrafo que la conviviente excluye en el goce de la pensin a la cnyuge suprstite cuando el causante no fue declarado culpable de la separacin, ni contribua al pago de alimentos, ni los mismos fueron reclamados por su esposa. Pero esos extremos, segn el ordenamiento jurdico laboral, no bastan para que la conviviente en aparente matrimonio resulte acreedora a la totalidad de la indemnizacin contemplada por el art. 248 de la L.C.T., pues esa hiptesis slo se configurara en el caso en que la persona
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con la que contrajera nupcias el trabajador fallecido, estuviere divorciada o separada de hecho por su culpa o por culpa de ambos (CNATr., Sala II, sent. 80.545 del 27/2/97, "B.J.", 1998-206/ 207). 2. Principios generales. La viuda del trabajador se halla activamente legitimada en virtud de lo dispuesto en el art. 3410 del Cd. Civil, para reclamar judicialmente el pago de crditos laborales devengados con relacin al contrato de trabajo de su cnvuge (CNATr., Sala V, 10/5/74, T. y S.S.", 1974-1012). Corresponde aplicar analgicamente los principios del art. 4 de la ley 9688 y del art. 3291 del Cd. Civil, segn los cuales no puede beneficiarse el derechohabiente que haya provocado la muerte del causante. El cnyuge suprstite culpable de la muerte del causante debe ser excluido como indigno, si los padres de la trabajadora han hecho uso del derecho que le acuerda el art. 3304 del Cd. Civil al desconocer su calidad de heredero en la causa sucesoria, no resultando indispensable el trmite previo de la sucesin en virtud de lo dispuesto en el art. 3410 del citado Cdigo. Es competente la justicia laboral para excluir como indigno al cnyuge que produjo la muerte violenta de su esposa, a efectos de la percepcin de la indemnizacin derivada de muerte inculpable prevista en el art. 248 de la L.C.T. (CNATr., Sala ffl, 30/4/80, "D.T.", 1980-1171). La vocacin hereditaria para el cobro de rubros salariales adeudados se prueba con las partidas respectivas, no siendo necesaria la declaratoria de herederos (CNATr., Sala III, 27/9/79, "E.D.", 29/7/80). La indemnizacin por fallecimiento debe repartirse as: el 50% para la
cnyuge suprstite y el otro 50% en partes iguales entre los hijos del causante (art. 37, ley 18.037) (C.Tr. Tucu-mn, 16/2/79, "L.L.", 1979-638). Cabe admitir que pueda la empresa deducir los gastos de sepelio de la indemnizacin debida a los derechohabientes por fallecimiento del trabajador siempre y cuando no haya actuado en forma dolosa o de mala fe al hacerse cargo de dicha erogacin, mxime cuando la reclamante es una de las personas obligadas al pago de los alimentos del causante (conf. arts. 2306, 2307 y 2308, Cd. Civil) y no ha demostrado que los gastos fuesen efectuados sin relacin a las personas y usos del lugar (CNATr., Sala III, 30/12/81, sentencia 42.578). El reclamo de crditos laborales no percibidos por el trabajador antes de su fallecimiento tienen un tratamiento diferente a aquellos que se tornan exigibles como consecuencia de su muerte. Los primeros slo son transmisibles a terceros en virtud de lo que dispone el art. 3279 del Cd. Civil, por tanto, quien pretende ser titular de los mismos, debe justificar el carcter de heredero, condicin que en el" "caso," no logr demostrar quien detecta el carcter de concubina (CNATr., Sala I, sent. 70.172 del 21/3/97, "B.J.", 1998-206/ 207). Ante el fallecimiento del empleado, la empresa est obligada al pago de la indemnizacin establecida por el art. 248 de la L.C.T. en su totalidad, con independencia de las personas que fueran parte en la controversia. Esto es as porque cabe analizar tal controversia desde la perspectiva de la existencia de un litisconsorcio necesario, regulado conforme las disposiciones del art. 80 del C.P.C.C.N. ante la existencia de un solo objeto divisible entre ambas coactoras (CNATr., Sala II, sent. 80.545 del 27/2/97, "B.J.", 1998-206/207). El empleador no se libera del pago de la indemnizacin por muerte del traba-
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jador (art. 248, L.C.T.) aun cuando el deceso se hubiera producido por suicidio. Es necesario tener en cuenta el carcter de asistencia que inviste la norma, que tampoco distingue entre muerte natural y provocada, y que al reglar la indemnizacin abstrae la responsabilidad contractual a extracon-tractual del empleador, debiendo inferirse lo mismo de la responsabilidad del empleado (CNATr., Sala VIII, 21/3/94, sent. 19.553). En mrito a lo dispuesto por el art. 248 de la L.C.T. y la interpretacin que de esta norma estableciera el plenario 280, estn ubicados en el mismo orden de prelacin las hijas solteras, sean o + no menores de 18 aos, pues esa calidad integra la enumeracin del inc. 1 del art. reenviado, por lo que de acuerdo a sus trminos, concurren en partes iguales. En cambio las hijas casadas, no estn enumeradas en dicho inciso ni en ningn otro. Por su parte, los hijos del causante estn en un grado de prelacin menor que sus hermanas solteras, dado que estn enumerados en el inc. 2, y de all su desplazamiento por stas (CNATr., Sala V, sent. 54.589 del 14/5/96, "B.J.", 1996198/199). Si bien se han establecido correlaciones entre el capital obligatorio y el sueldo del agente, lo cierto es que la limitacin del capital asegurado contenida en el art. 25 del decreto 1588/80 (que sigue idntico criterio al establecido en los arts. 4 de la ley 13.003 y 2 de la ley 21.479) no ha sido dejada sin efecto, por lo que cabe considerarla aplicable a los fines de la determinacin del capital obligatorio que en cada caso corresponda abonar a los benefi-
ciarios. En este contexto, el diseo del rgimen normativo en anlisis no es autocontradictorio, sino que debe ser interpretado en forma integral y armoniosa. Como consecuencia, las cifras de seguro obligatorio establecidas en las escalas en cuestin son exigibles para los beneficiarios en la medida en que los causantes hayan aportado al rgimen de seguro obligatorio una proporcin que les permita llegar al monto establecido en la escala correspondiente, segn las pautas del art. 25 ya citado (o sea el uno por mil de la cifra fijada en concepto de capital obligatorio) (CNATr., Sala III, sent. 73.696 del 15/4/97, "B.J.", 1998208/209). Para la cobertura del seguro colectivo de vida el riesgo asegurado se relaciona exclusivamente con la incapacidad total y permanente que afecta al agente, de modo que resulta irrelevante si goz o no de licencia por enfermedad por un perodo ininterrumpido de seis meses antes del cese de la relacin laboral o si el distracto se produjo por renuncia o jubilacin (ordinaria o por invalidez) (CNFed. Civil y Com., Sala III, 7/4/98, "L.L.", 31/7/98, p. 4, fallo 97.559). 3. Doctrina de la Corte Suprema. x No se advierte bice para que el derecho a pensin de la concubina sea admitido con fundamento en la aplicacin de normas que regulan situaciones semejantes, como lo es la que contempla la indemnizacin por muerte del trabajador fallecido, introducida por la ley 20.744 y mantenida en sus posteriores modificaciones (C.S.J.N., V. 259, XXI, "Vzquez, Victorina s/pensin", 21/11/89, t. 312, p. 2250).
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CAPTULO VII DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR MUERTE DEL EMPLEADOR Art. 249. Condiciones. Monto de la indemnizacin. Se extingue el contrato de trabajo por muerte del empleador cuando sus condiciones personales o legales, actividad profesional u otras circunstancias hayan sido la causa determinante de la relacin laboral y sin las cuales sta no podra proseguir. En este caso, el trabajador tendr derecho a percibir la indemnizacin prevista en el art. 247 de esta ley. 1. Muerte del empleador.
La muerte del empleador no provoca inevitablemente la extincin del contrato de trabajo porque la actividad puede continuar con los herederos; mas cuando las condiciones personales del principal, su profesin o el cumplimiento de disposiciones legales u otras circunstancias particulares hayan sido la causa de la relacin y sta no puede proseguir, el contrato se extingue. Es sta una excepcin justificada al principio de la continuidad del contrato. La persona del dador de trabajo no es elemento esencial del contrato y por ello su deceso comnmente no altera la continuidad que puede proseguirse con los herederos; aunque ello no siempre es as y cuando s resulta esencial su presencia, el contrato concluye. En estos casos el trabajador tiene derecho al pago de una indemnizacin, la que se calcular de acuerdo al artculo 247, como en los casos de extincin por fuerza mayor, falta de trabajo o disminucin, y como en casos de fallecimiento del trabajador. Se trata de otro supuesto en que la contingencia social de muerte provoca un resarcimiento cuya cobertura se pone en cabeza de los herederos del empleador fallecido, con objetable tcnica, ya que esta prestacin debera cubrirla la seguridad social y no el derecho del trabajo. 2. Jurisprudencia. -
En trminos generales la muerte del principal no puede considerarse caso de fuerza mayor eximente del pago de las indemnizaciones comunes por despido, pero esta regla admite excepciones en casos en que el empleador fallecido, por su personalidad, sea un elemento esencial del negocio o no haya herederos que lo prosigan.
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Es el caso en que el profesional fallecido (odontlogo, mdico, etc.) provoca el cierre automtico del consultorio. En el caso de un despachante de aduana se decidi igualmente, ya que se hallan all en juego autorizaciones legales, idoneidad y calidades personales. O cuando el comercio no puede continuar porque el socio muerto impide la continuidad empresaria, por sus condiciones especiales y particulares. 3. Preaviso.
No procede el pago de esta indemnizacin por tratarse de otro caso de extincin automtica, involuntaria del causante. Por supuesto igual conclusin corresponde con respecto a los das de integracin del mes, en todos los casos.
En trminos-generales, la muerte del principal no puede considerarse un caso de fuerza mayor eximente del pago de las indemnizaciones por despido; empero, esta regla admite excepcin en los casos en que el empleador fallecido constituya, con su personalidad, un elemento esencial del negocio, o cuando no existen herederos para la prosecucin del mismo (en el caso decidido: sastrera de medida) (C.2Tr. Cba., 6/3/ 74, T. y S.S."-, 1975725). La muerte del empleador que ejerca una actividad intuitu personae ocurrida por circunstancias ajenas a su voluntad, determina la falta o disminucin del trabajo y da origen a la indemnizacin por despido reducido o simple (CNATr, Sala IV, 5/8/75, sent. 39.417). El fallecimiento del dueo del negocio no produce por s mismo la conclusin de la relacin laboral (S.C.B.A., 18/ 6/74, "T. y S.S.", 1975-396). Concluye el -contrato cuando la actividad del empleador fallecido es de imposible continuacin por sus herederos (en el caso, martiliero y corredor, por los que la ley exige habilitacin personal) (S.C.B.A., 5/6/92). La muerte del empleador no provoca, en principio, la extincin del contrato de trabajo, ya que segn el criterio de continuidad, el mismo seguir vigente con los herederos del causante (art. 249 de la L.C.T.). Salvo en aquellos casos en que las condiciones personales o legales o la actividad profesional del empleador hayan sido la causa determinante de la relacin laboral. Entonces s, al desaparecer las mismas, se acepta que se invoque la extincin del contrato (CNATr., Sala I, sent. 71.290 del 15/10/ 97, "B.J.", 1998-214). La incorporacin a la causa de los herederos del demandado constituy la sustitucin de aqul en su posicin en el pleito, sin que ello implicase haber adoptado una postura acerca del acervo hereditario (arte. 3363 y 3417 del Cd. Civil). Por ello, no procede la condena contra los herederos toda vez que stos actuaron en representacin del sucesorio. Por lo tanto, las consecuencias patrimoniales del resultado del juicio slo podran recaer sobre este ltimo, siendo el ttulo del demandante una acreencia de la sucesin cuyo cobro debe perseguirse preservando los dispositivos creados para regir esa norma de transmisin de derechos activos y pasivos (CNATr., Sala IV, sent. 76.685 del 28/10/96, "B.J.", 1997-202/203). Los legatarios de una parte determinada del acervo hereditario del emplea-
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LEY
DE
CONTRATO
DE
TRABAJO
Art. 250 los legatarios de o sumas determi alcuota (CNATr., del 6/11/96, "B.J.", ; ,
dor fallecido son responsables por las deudas de ste en la misma proporcin del legado recibido. Rige en estos casos el art. 3499 del Cd. Civil y no el art. 3501 del mismo cuerpo legal, pues este
ltimo trata sobre objetos particulares nadas, pero no de Sala IV, sent. 76.853 1997-204/205).
CAPTULO VIII
DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR VENCIMIENTO DEL PLAZO

Art. 250. Monto de la indemnizacin. Remisin. Cuando la extincin del contrato se produjera por vencimiento del plazo asignado al mismo, mediando preaviso y estando el contrato ntegramente cumplido, se estar a lo dispuesto en el art. 95, segundo prrafo, de esta ley, siendo el trabajador acreedor a la indemnizacin prevista en el art. 247, siempre que el tiempo del contrato no haya sido inferior a un ao. 1. Contrato de trabajo a plazo.
Esta modalidad del contrato de trabajo se legisla en el captulo II del Ttulo III de esta ley y a travs de tres artculos que van del 93 al 95. En el ltimo de los citados se indica que si el contrato a plazo se cumpli ntegramente y existi preaviso corresponde al trabajador la indemnizacin que se indica en el artculo que ahora se comenta. Cualquiera fuere la causa, o mejor dicho, porque la causa es precisamente el vencimiento del plazo convenido. Pero hay una condicin a la obligacin de indemnizar que fue incluida por la ley de reforma 21.297; ella rige siempre que el tiempo del contrato no haya sido inferior a un ao; en su defecto corresponde deducir que ninguna indemnizacin debe pagarse. Pues bien, cuando esto ltimo no sucede y el contrato a plazo se cumpli conforme tambin las previsiones de la norma (entre ellas no deja de ser decisivo que el contrato y sus posibles renovaciones no superen los cinco aos y que el preaviso se hubiese otorgado, ya que en defecto de ambas posibilidades no nos hallaramos ante un contrato a plazo sino ante otro convertido en indeterminado) la indemnizacin a pagarse es la que se indica en el artculo 247, es decir, la mitad de la comn. Siempre que el contrato durara ms de un ao.
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Este artculo es el que indica que en estos casos extintivos especiales el monto de la indemnizacin se reduce a la mitad de la comn prevista en el artculo 245. El artculo 247 que admite un rgimen indemnizatorio menor incluye como causas de extincin' menos gravosas para el empleador a la fuerza mayor y a la falta o disminucin del trabajo. El contrato a plazo recibe el mismo tratamiento si, como recordramos, es superior a un ao y menor a cinco su lapso de vigencia. En estos contratos el preaviso no se paga, porque se debi otorgar, y tampoco procede la integracin de los salarios del mes del despido ya que no se justifican los mismos en virtud de no haber existido la expectativa cierta de su percepcin. La fecha prevista del cese puede recaer en cualquier da del mes. Esto, por supuesto, siempre que el contrato no se hubiese celebrado luego de la vigencia de la ley 25.013 ya que con ella desapareci este ltimo resarcimiento. Empero cabe tambin recordar que esa ley de reforma, n 25.013, nada dice expresamente con respecto a este tipo de extincin, por ello nos pronunciamos por la doctrina que indica que el artculo 247 est vigente como parmetro del clculo y en el caso que tratamos no es de aplicacin el artculo 10 de la ley citada ms arriba que estableci las pautas sustitutorias de ese artculo 247. 2. Disolucin "ante tempus".
Si el contrato a plazo se interrumpi antes del tiempo convenido la indemnizacin a abonar no es sta sino las indicadas en el artculo 95, es decir, la correspondiente por despido injustificado (art. 245) y la de daos y perjuicios provenientes del derecho comn fijada de acuerdo a lo alegado y probado y segn la prudencia judicial. Segn el artculo 95, in fine, de la L.C.T.Nesta indemnizacin puede contener a la correspondiente por omisin del preaviso si sta es menor.
No procede indemnizar el dao moral emergente de la ruptura anticipada de un contrato a plazo determinado toda vez que el trabajador no alegue sufrimiento, dolor o sentimiento lesionado por dicha rescisin, mxime teniendo en cuenta que lo buscado por el art. 522 del Cd. Civil es la reparacin del dolor moral (CNATr, Sala II, 7/2/77, sent. 43.788). Lasindemnizaciones provenientes de la ley 11.729 y la comn de daos y perjuicios emergentes de la ley civil en los casos de ruptura ante tempus de contratos a plazo fijo no se excluyen. En la situacin referida la indemnizacin de naturaleza comn que se acuerde debe jugar en funcin directa con los daos y perjuicios que justifique haber sufrido quien lo alegue; en caso contrario y por la sola ruptura anticipada del contrato, siempre existir un dao presuntivo que ser prudencialmente apreciado por el juez de acuerdo a las diversas circunstancias del juicio. La indemnizacin por omisin de preaviso
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se otorgar en funcin al trmino que falte para la expiracin del contrato, entendindose que, cuando medie para que se cumpla tal extremo, un plazo mayor o igual al correspondiente al
plazo legal de preaviso, no corresponde el pago de esta indemnizacin, pues dicho trmino sustituye: el mencionado plazo, jugando el mismo rol (CNATr., en pleno, 11/7/50).
CAPTULO IX DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR QUTEBRA O CONCURSO DEL EMPLEADOR Art. 251. Calificacin de la conducta del empleador. Monto de la indemnizacin*. Si la quiebra del empleador motivara la extincin del contrato de trabajo y aqulla fuera debida a causas no imputables al mismo, la indemnizacin correspondiente al trabajador ser la prevista en el art. 247. En cualquier otro supuesto dicha indemnizacin se calcular conforme a lo previsto en el art. 245. La determinacin de las circunstancias a que se refiere este artculo ser efectuada por el juez de la quiebra al momento de dictar la resolucin sobre la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores. 1. La reforma de la Ley de Concursos y Quiebras.
Se modifica con la nueva Ley de Concursos y Quiebras 24.522 la disposicin que facultaba al juez laboral para decidir sobre la indem-. nizacin que corresponda al trabajador, es decir, si sta era la normal del artculo 245 de la L.C.T. o la del artculo 247 de la misma norma, para otorgrsele ahora aquella decisin al juez de la quiebra. La norma laboral anterior no se discuta aunque presentaba dificultades de interpretacin y aplicacin prctica, porque en definitiva siempre era el juez de la quiebra el que dispona el pago. Una acentuada observacin: nos hallamos ante otro detrimento de las facultades de los magistrados del fuero laboral. Ahora no podrn ms calificar la conducta del fallido a los efectos de cuantificar las indemnizaciones laborales que correspondan. Es decir, la aplicacin del artculo 247 de la L.C.T. si la quiebra era casual o el 245 si era culpable o fraudulenta.
* Texto segn ley 24.522 (sane. 20/7/95; prom. 7/8/95; B.O. 9/8/95).
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Se sustituye ahora esta disposicin de la ley general laboral privada y ello se hizo expresamente al modificarse por el artculo 294 de la Ley de Concursos y Quiebras el 251 de la L.C.T. 2. Efectos de la quiebra en el contrato de trabajo.
Este captulo del Rgimen de Contrato de Trabajo, mediante su artculo nico, el 251, se refiere expresamente a la extincin del contrato de trabajo por quiebra o concurso del empleador y ms estrictamente' a la calificacin de la conducta del empleador y el pertinente monto de la indemnizacin que correspondera al trabajador de dicha empresa ante tal circunstancia. Conviene recordar que no obstante encontrarse este tema dentro del ttulo general referido.a la extincin del vnculo, la quiebra, por s, no produce su disolucin automtica sino su suspensin de pleno derecho por el trmino de sesenta (60) das corridos (lo expresaba antes el artculo 186 de la anterior ley 19.551 y lo reitera ahora el 196 de la nueva Ley de Concursos y Quiebras 24.522). El artculo 251 de la L.C.T., nico integrante del captulo en cuestin, slo describe cmo influye en el clculo de la indemnizacin la calificacin de la conducta del empleador, la que era calificada por el juez laboral, en orden a abonar la indemnizacin contemplada en el artculo 245 o, en su defecto, la menor establecida por el artculo 247. Mas no decide cundo opera la extincin. 3. Calificacin de la conducta del empleador.
Ahora con la modificacin establecida por el artculo 294 de la L.C.Q., el tgxto actual del artculo 251 de la L.C.T. tampoco lo expresa, pero en definitiva qued redactado como se indic ms arriba, donde expresamente se aclara" que "la determinacin de las circunstancias a que se refiere este artculo ser efectuada y aqu la modificacin sustancial introducida por el juez de la quiebra al momento de dictar la resolucin sobre la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores". Ese ltimo prrafo se agreg al texto original de la ley laboral general privada sustituyendo al anterior que derivaba esa facultad al "juez con competencia en lo laboral". Se excluye ahora al mismo de esa decisin. Esas inocentes dos lneas afirman la nueva filosofa que se imprime, las que otorgan fundamental protagonismo al juez de la quiebra. ste es quien, a partir de ahora, determinar qu indemnizacin se paga, la comn del artculo 245 de la L.C.T. o su mitad. Es ste quien indicar cmo se calcula la misma "determinando las circunstancias" y segn cmo resuelva "la procedencia y alcances
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de las solicitudes de verificacin" que le formulen los trabajadores con respecto a. los cuales se extingui el contrato. Como se advierte, la modificacin impresa por la Ley de Concursos y Quiebras al artculo del rgimen de contrato de trabajo que trataba el tema (el 251) fue sustantiva; es ahora el juez cncursal quien determina la imputabilidad de las causas de la quiebra del empleador a los efectos de la determinacin de la indemnizacin aplicable. Aunque la ley intent abrogar el instituto de la calificacin de la conducta del empleador, el que tratamos es un ejemplo de su parcial sobrevivencia. Otro, como bien se ha sealado en doctrina, es cuando se faculta al juez cncursal para pronunciarse sobre el mantenimiento,o fin de las inhabilitaciones. El protagonismo del juez cncursal no slo se advierte ahora en un tema hasta hoy reservado a la competencia del juez laboral, sino que tambin incursiona en el mbito penal. La calificacin de conducta (hoy derogada como instituto por la L.C.Q..) meda la duracin de la inhabilitacin. La calificacin encubierta, ahora, prevista en el artculo 236 de la L.C.Q. y referida a la incriminabihdad penal de los inhabilitados otorga a un juez no penalista (el del concurso) la competencia para pronunciarse sobre la tipificacin de conductas dolosas. 4. Los distintos puntos de vista segn se encare el tema.
La responsabilidad empresarial es la medida de la indemnizacin. Y la calificacin de esta conducta la efecta ahora el juez en lo comercial. La Ley de Concursos y Quiebras protege primariamente a la masa de acreedores, entre los que eventualmente pueden encontrarse los trabajadores de la fallida. La Ley de Contrato de Trabajo protege esencialmente los derechos del trabajador. Mas ambas normas generales pueden enfrentarse como veremos en particular al tratar el tema de los privilegios (ttulo XIV). Los comercialistas estiman que el juez del concurso no puede delegar funciones en otro, ni menos limitarse a ser el mero ejecutor de una sentencia laboral; de all tambin toda la innovacin de la ley de concursos sobre el tema. El reparo de los laboralistas a esta solucin es justificable. 5. Preaviso e integracin del mes de cesanta.
Se discute en doctrina y en la jurisprudencia del fuero si procede o no el preaviso o su indemnizacin sustitutiva, en casos de extincin
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del contrato de trabajo por quiebra del principal, aunque la-corriente mayoritaria se inclina por su desestimacin. Quienes se enrolan en la corriente minoritaria afirman su opinin cuando la conducta del fallido ha sido calificada como culpable o fraudulenta en sede comercial, supuesto que con la reforma concursal impresa por la ley 24.522 no se da. Parece que no existen fundamentales discrepancias cuando la extincin fuese provocada por los funcionarios de la quiebra luego de reanudada la relacin laboral suspendida. Aqu coincide la mayora reconociendo la procedencia del preaviso y, por supuesto, la indemnizacin por antigedad o despido incausado comn.
1. Efectos de la quiebra en las relaciones laborales. Es improcedente calificar la conducta del quebrado cuando como en el caso se verifica que la apertura del concurso liquidatorio data de fecha 27/ 12/88. Ello, pues transcurri el plazo de inhabilitacin que establece la ley 24.522, art. 236, y no consta que medie supuesto excepcional de prrroga del lapso en los trminos de la norma citada. Con abstraccin de la inteligencia que cuadre atribuir al texto del decreto 267/95 con el que se observ el proyecto de la ley 24.522, art. 290, ninguna pena de mayor gravedad puede imponerse al fallido por aplicacin de la ley 19.551; sta sanciona con mayor rigor represivo al sujeto pasivo de la calificacin de conducta, y es la ley ms benigna aquella que corresponde aplicar segn principio rector de la materia punitiva (Cdigo Penal, art. 2) (C.N.Com., Sala B, "Isakowitz, Enrique s/Concurso s/Inc. de Calificacin de conducta", 14/9/95, BJCCOM 5/95, ficha 22.523). El Poder Ejecutivo observ mediante decreto 267/95, el art. 290 del proyecto de la ley 24.522, que contemplaba especficamente la situacin de los incidentes de calificacin de conducta, estableciendo que si no estaban promovidos o no contaban con sentencia firme caducaran de pleno derecho, con lo que dicho artculo carece de vigencia; sin perjuicio de ello, considerando que la ley 24.522, art. 293, dispone expresamente la derogacin de la ley 19.551 y modificatorias, conjugando armnicamente las citadas disposiciones y lo establecido por el Cdigo Civil, arts. 2 y 3, cabe concluir que la calificacin de conducta debe juzgarse bajo la normativa de la ley 24.522 y en tanto sta no lo prev, procede sobreseer los trmites del incidente de calificacin (C.N.Com., Sala E, "Ceram Luz S.A. s/Quiebra si Inc. de Calificacin de conducta", 12/10/ 95, BJCCOM 5/95, ficha 22.828). Corresponde la aplicacin del nuevo rgimen concursal aun cuando la presentacin en concurso fue efectuada con anterioridad a la "-vigencia de la ley 24.522, ya que las leyes a partir de su entrada en vigencia se aplican aun a las consecuencias de las relaciones jurdicas preexistentes o situaciones legales "en curso", a tenor de lo dispuesto por el Cdigo Civil, art. 3. Ello no importa violacin de "lo normado en la Constitucin Nacional" si con ello se alude a la afectacin de derechos amparados por garantas constitucionales, en tanto no implica aplicacin retroactiva de la nueva ley sino la operatividad de sus efectos inmediatos sobre las situaciones jurdicas no consumidas al comienzo de su vigencia (CN.Com., Sala E, "Levin, Luis s/ Concurso", 22/9/95, BJCCOM 5/95, ficha 22.150).
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Aun cuando la quiebra de la patronal haya sido decretada por extensin de la quiebra de otra empresa, no cabe aplicarle los efectos de la falencia antes de su formal declaracin (C.N.A.Tr., Sala VI, 23/12/81, sentencia 14.737, "B.C.N.A.TT.", n" 42). En la actual ley de concursos la quiebra no disuelve el contrato de trabajo, sino que lo suspende por sesenta das corridos hasta que el juez decida la continuacin o no de la empresa. Cuando concluye dicho plazo no habindose alegado la continuacin de la empresa ni 'qu los despidos fueron ordenados por el sndico, hay extincin automtica del contrato de trabajo por disposicin legal y no despido (C.N.A.Tr., Sala VI, 19/12/78, "D.J.", 14/9/79). No estableciendo la L. C. T. distincin alguna, cualesquiera sean las causas de extincin del contrato de trabajo, con relacin a la obligacin impuesta en los arts. 231, 232 y 233, corresponde en caso de falencia que el principal abone no slo la indemnizacin por antigedad, sino tambin la que deriva de la omisin del preaviso (CNATr., Sala Et, 28/2/79, "JA." 15/8/79). La tipicidad y autonoma del derecho laboral hacen funcionar los principios de ste aun en contra de cualquier norma del derecho comn, que. por ser meramente supletorio es aplicable slo en cuanto sus normas no contraren esos principios. En el supuesto de continuar la actividad de la empresa aun despus de la declaracin de la quiebra del empleador, el hecho de haberse admitido el crdito por indemnizacin de despido observando el tope vigente en el momento de la verificacin, no es bice a que se proceda a una nueva liquidacin, en el momento de la cesacin de los servicios, teniendo en cuenta toda la antigedad y aplicando el nuevo tope, superior al vigente en aquel momento (S.C.B.A, 2/4/74, T. y S.S.", 1974-609).
Si luego de la declaracin de quiebra la empresa no desarroll ninguna actividad, es decir que luego de los 60 das durante los cuales se suspendi el contrato de trabajo el juez en lo comercial decidi no continuar con la empresa, los contratos de trabajo se extinguieron en forma automtica por disposicin legal y no por despido (art. 186, ley 19.551), suprimindose en consecuencia el derecho al cobro de la indemnizacin sustitutiva de preaviso e integracin del mes de despido (CNATr., Sala VIII, sent. 25.133 del 13/ 6/97, "B.J.", 1998210/211). Durante el tiempo suspensivo de 60 das que la ley de quiebras adjudica al sndico para continuar o disolver los vnculos laborales, no pueden formularse intimaciones vinculadas con la ley de empleo ya que quien podra contestar se encuentra desapoderado de los negocios de la firma, ni es admisible considerarse en situacin de despedido, como si las partes se encontraran en una situacin normal (CNATr., Sala VI, 27/2/98, "D.T.", 1998-B, 1474). 2. Procedencia de las indemnizaciones en caso de quiebra del empleador. En los casos previstos por el art. 157, inc. 5o, del Cd. de Comercio ley 11.729 la sola declaracin de quiebra por aplicacin de la ley 11.719 no exime al empleador del pago de la indemnizacin ntegra por antigedad si no acredita que el estado de falencia obedeci a causas ajenas a su voluntad (CNATr., en pleno, 9/10/72, "L.T."r.XXI-55). En materia laboral, cuando por el art. 251 de la L.C.T^ el juez del trabajo debe decidir si el empleador rene las condiciones que el ordenamiento legal establece para que pueda serle imputable o no la declaracin de quiebra, debe apuntarse ante la falta de pautas de la L.C.T., las que enumera la ley 19.551 (CNATr., Sala E, 28/2/79, "JA.", 15/8/ 79).
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La sola declaracin de quiebra no exime al empleador del pago de la indemnizacin ntegra por antigedad si no se acredita que el estado de falencia ob&deci a causas ajenas a su voluntad (CNATr., Sala I, 27/9/79, "D.T.", 19791461). Vencido el plazo de suspensin legal inmediata a la declaracin de quiebra sin haberse decidido la continuacin de la empresa, hay extincin automtica por disposicin legal del contrato y la relacin de trabajo. En tal caso corresponde el pago de una u otra de las indemnizaciones a que se refiere el art. 251 de la L.C.T., segn sea el caso, pero no a la indemnizacin por preaviso (cfr. Lpez, Centeno y Fernndez Madrid, Ley de Contrato de Trabajo comentada, t. II, pgs. 911/12). La improcedencia de la indemnizacin por preaviso, en ese caso, se manifiesta, toda vez que se es acreedor a la misma cuando el contrato es disuelto "por voluntad de una de las partes" (art. 231, L.C.T.), y no cuando el contrato se extingui automticamente (CNATr., Sala IV, 28/7/80, sent. 44.836). En el rgimen de la ley 20.744, en caso de quiebra del empleador, el trabajador tiene derecho a la percepcin de la indemnizacin sustitutiva de preaviso. A diferencia del art. 157, inc. 5, de la ley 11.729, la Ley de Contrato de Trabajo no limita el derecho del trabajador a la indemnizacin por antigedad. . En caso de duda sobre el derecho del trabajador a ]a indemnizacin sustitutiva de preaviso en caso de quiebra del empleador, la cuestin debe considerarse resuelta por la inteligencia de los artculos 9 y 11 de la Ley de Contrato de Trabajo (CNATr., Sala 11, 17/6/75, "D.L.", 1976-374). No dependiendo del empleador fallido el romper el contrato de trabajo no corresponde el preaviso (CNATr., Sala VI, 19/12/78, "D.T.", 1979-184).
Si bien no debe pagarse el preaviso en los casos de cese o liquidacin determinados exclusivamente por fuerza mayor, la quiebra en s no puede considerarse sinnimo de fuerza mayor, procediendo en consecuencia el pago de la indemnizacin sustitutiva del preaviso en los casos de quiebra no debida a fuerza mayor (CNATr., Sala I, 27/9/79, "D.T.", 1979-1461). Si el contrato de trabajo se extingue por la quiebra no imputable al empleador, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin equivalente a la dispuesta por causa de fuerza mayor o de disminucin de trabajo no imputable al empleador, que representa la mitad de la acordada sin justa causa, pero este sistema no comprende el preaviso o su indemnizacin sustitutiva ni el nibro integracin del mes del despido (Juz. Civil y Com. n 1, Azul, 1/11/95, "L.L.B.A.", 1996-248). Tiene derecho al cobro de la indemnizacin sustitutiva de preaviso el dependiente de una empresa declarada en quiebra, despedido con posterioridad a la decisin del juez del concurso en favor de - la continuacin de la explotacin empresaria (CNATr., Sala VI, 5/6/80, sent. 12.524). Ante la situacin de quiebra de la empleadora no es procedente la indemnizacin por preaviso, ya que las cesantas no se producen por decisin del ex empleador sino como consecuencia del estado de quiebra o de la finaHzacin de la suspensin dispuesta por la ley (CNATr., Sala VI, 27/2/98, "D.T.", 1998B, 1474). 3. Actualizacin por depreciacin monetaria. Intereses. En los casos en que el empleador est concursado no existe impedimento para que la condena en juicio laboral incluya la depreciacin monetaria, aunque sta quede sujeta en definitiva a lo que oportunamente decida el juez de Co-
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mercio con arreglo a lo dispuesto en la ley 21.488 (CNATr., Sala VI, 12/5/78, sent. 430 interlocutoria). El estado de quiebra no impide que el juez de trabajo establezca la cobertura de la depreciacin monetaria del crdito, por ser plena la jurisdiccin laboral, sin perjuicio que el juez de la quiebra haga aplicacin de la ley 21.488 (CNATr., Sala IV, 29/12/78, T. y S.S.", 1979-225). Si la etapa procesal de conocimiento del juez de Trabajo est concluida, ha cesado la competencia de ste para pronunciarse acerca de la procedencia de la actualizacin del crdito del actor contra la deudora fallida para dar nacimiento a la vocacin del juez en lo Comercial por ante quien tramita el proceso concursal (CNATr., Sala II, 15/ 12/76, "D.T.", 1977-468). El juez laboral puede vlidamente ordenar el pago del crdito reajustado por depreciacin monetaria hasta el momento en que efectivamente ocurra dicho pago, no correspondiendo, en cambio, dicho reajuste solamente hasta la fecha en que se declar la quiebra. El fuero de atraccin de la quiebra no acta en los juicios laborales en etapa de conocimiento y slo rige en el proceso de ejecucin, y ste debe llevarse ante el juez del concurso y sustanciarse conforme con las leyes que disciplinan la ejecucin colectiva del patrimonio del quebrado. Al declarar la legitimidad del crdito laboral, el juez del trabajo debe aplicar la legislacin que corresponde de acuerdo a las acciones ejercidas y en cuanto a la actualizacin por depreciacin monetaria de dicho crdito, debe aplicar las normas de la ley 20.695, o el art. 301 de la L.C.T., o el art. 276, t.o. de la misma, todas las cuales disponen que la compensacin por depreciacin monetaria rige hasta el efectivo pago del crdito (CNATr., Sala V, 31/12/76, "D.T.", 1977-375).
El estado de quiebra de la empleadora no obsta al reajuste por depreciacin monetaria del crdito del trabajador; tampoco a la liquidacin de intereses sobre la suma condenada, sin,perjuicio de lo que resuelva, en definitiva, el juez de la quiebra (CNATr., Sala IV, 8/117 76, "D.T.", 1977-98). Antes de la sancin de la ley 19.551 la jurisprudencia del tribunal haba decidido que el estado de quiebra no obstaba a la liquidacin de intereses sobre la suma que se condenaba sin perjuicio de lo que resolviera en definitiva el juez de la quiebra y ese punto de vista debe mantenerse despus de sancionada la ley 19.551, con mayor razn frente a lo dispuesto n el art. 225, 2o prrafo, de la misma y en el art. 251 de la L.CT. (CNATr., Sala IV, 29/' 12/78, T. y S.S.", 1979-225). 4. Reuisabilidad por la Suprema Corte de Buenos Aires. Disuelto el contrato de trabajo por causa legal de quiebra concluye la autoridad patronal y con ella el poder disciplinario que le es propio, careciendo en lo sucesivo de facultades legales para continuar investigando la eventual responsabilidad del trabajador en los hechos que motivaron su suspensin precautoria que se agot en sus efectos al igual que el sumario instruido al producirse la rescisin del vnculo contractual (S.C.B.A., L 39.188, S 7/3/89, "D.J.B.A.", t. 136, p. 137; T. y S.S.", t. 1989, p. 508; "A. y S.", t. 1989-I, p. 249). Dispuesta la cesanta del trabajador por quiebra del principal corresponde a ste acreditar que dicho estado no le es imputable (S.C.B.A., L 43.609, S 21/8/ 90, "D.J.B.A.", t. 140, p. 161; "A. y S.", t. 1990-III, p. 45; "E.D.", t. 140, p. 607; S.C.B.A., L 46.547, S 23/7/91, "D.T.", 1991-B, p. 2036; "A. y S.", t. 1991-11. p. 577; S.C.B.A., L 57.814, S 19/12/95).
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Si la extincin del contrato de trabajo ocurri como consecuencia de la liquidacin judicial de una entidad aseguradora, el distracto se produjo por disposicin legal automticamente (art. 186, ley 19.551 y arts. 51 y 52, ley 20.091) y no por decisin voluntaria del empleador (S.C.B.A., L 53.165, S 20/9/94, T. y S.S.", t. 1994, p. 1092; "A. y S.", t. 1994III, p. 744). En caso de quiebra del patrn, no configurndose la denuncia voluntaria del contrato de trabajo que impone a las partes la obligacin de cursar preaviso o pagar la indemnizacin sustitutiva equivalente, al empleado le corresponden slo las indemnizaciones a que se refiere expresamente el art. 251 de la Ley de Contrato de Trabajo, segn sea el caso, pero no tiene derecho a reclamar la respectiva indemnizacin sustitutiva del preaviso, no contemplada para ese supuesto en dicha norma ni en ninguna otra de la Ley de Contrato de Trabajo (S.C.B.A., L 53.165, S 20/9/94, T. y S.S.", t. 1994, p. 1092; "A. y 5", t. 1994-III, p. 744; S.C.B.A., L 60.163, S 23/9/97). Dispuesta la cesanta del trabajador por quiebra del principal corresponde a ste acreditar que dicho estado no le es imputable (S.C.B.A., L 43.609, S 2178/ 90, "D.J.B.A.", t. 140, p. 161; "A. y S.", t. 1990-III, p. 45; "E.D.", t. 140, p. 607; S.C.B.A., L 57.814, S 19/12/95). En caso de quiebra del patrn, no configurndose la denuncia voluntaria del contrato de trabajo que impone a las partes la obligacin de cursar preaviso o pagar la indemnizacin sustitutiva equivalente, al empleado le corresponden slo las indemnizaciones a que se refiere expresamente el art. 251 de la Ley de Contrato de Trabajo, segn sea el caso, pero no tiene derecho a reclamar la respectiva indemnizacin sustitutiva del preaviso, no contemplada para ese supuesto en dicha norma
ni en ninguna otra de la Ley de Contrato de Trabajo (S.C.B.A., L 53.165, S 20/9/94, "T. y S.S.", t. 1994, p. 1092; "A. y S.", t. 1994-III, p. 744; S.C.B.A., L 60.163, S 23/9/97). 5. Doctrina de la Corte Suprema. Para exonerarse la patronal de la obligacin de pagar la indemnizacin prevista en el art. 245 de la L.C.T. y pagar slo la reducida del art. 247 es ella quien debe acreditar en el proceso laboral que el estado de falencia obedeci a causas ajenas a la voluntad del fallido, y para ello puede valerse de todas las pruebas que estime pertinentes (C.S.J.N., 3/8/84, T. y S.S.", 1985-594). Corresponde dejar sin efecto la sentencia que habiendo culminado el vnculo contractual en que se fund la demanda laboral con anterioridad a que se decretara la falencia del demandado, conden a la quiebra (C.S.J.N., 10/8/89, "J.A.", 1/11/89). En atencin a que en el proceso laboral tuvieron participacin todos los legitimados para Llegar a una solucin vlida inclusive el sndico del concurso y a que en la sentencia se examin la cuestin atinente l incumplimiento de sus obligaciones por la sociedad, dicha decisin qued firme para todos los interesados en impugnar su alcance. Si la decisin que sustent el reconocimiento del crdito se tom con participacin de todos los legitimados activos y pasivos y la Cmara Comercial con fundamentos dogmticos, interpretando y aplicando los mismos textos llega al desconocimiento del reclamo por el trabajador, en tal supuesto habra juzgamiento del mismo planteo y mediara un desconocimiento de lo resuelto en sede laboral, con violacin de la cosa juzgada (C.S.J.N., 1/4/86, "D.L.", 1986-445).
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO CAPTULO X
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DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR JUBILACIN DEL TRABAJADOR Art. 252. Intimacin. Plazo de mantenimiento de la relacin*. Cuando el trabajador reuniere los requisitos necesarios para obtener una de las prestaciones de la ley 24.241, el empleador podr intimarlo a que inicie los trmites pertinentes extendindose los certificados de servicios y dems documentacin necesaria a esos fines. A partir de ese momento el empleador deber mantener la relacin de trabajo hasta que el trabajador obtenga el beneficio y por un plazo mximo de un ao. Concedido el beneficio, o vencido dicho plazo, el contrato de trabajo quedar extinguido sin obligacin para el empleador del pago de la indemnizacin por antigedad que prevean las leyes o estatutos profesionales. La intimacin a que se refiere el primer prrafo de este artculo implicar la notificacin del preaviso establecido por la presente ley o disposiciones similares contenidas en otros estatutos, cuyo plazo se considerar comprendido dentro del trmino durante el cual el empleador deber mantener la relacin de trabajo. 1. Jubilacin del trabajador.
La ley 21.659 (B.O. 12/10/77) sustituye el artculo 252 del rgimen de contrato de trabajo aprobado por ley 20.744, el que, en su momento, y con respecto a esta misma disposicin mereci alguna reforma parcial a travs de la ley 21.297. Por la norma indicada en primer trmino se sustituye tambin el artculo 19 del Estatuto del Personal Civil de la Administracin Pblica Nacional segn dec.-ley 6666/57 referido al mismo tema. Esta reforma tiene por fin compatibilizar ambos textos a lo dispuesto en la ley 21.451 (B.O. 10/ 11/76), modificatoria de la ley 18.037 de jubilaciones para trabajadores en relacin dependiente. Luego la ley 24.347 modifica sustancialmente esta ltima y cambia el primer prrafo de este artculo, el que queda redactado como se indica.
* Texto segn ley 21.659 (sane, y prom. 6/10/77; B.O. 12/10/77). El prrafo primero se transcribe segn modificacin de !a ley 24.347, art. 6 (sane. 23/6/94; prom. 27/6/94; B.O. 29/6/94).
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Las leyes de jubilacin.
Hay regmenes especiales que permiten obtener la jubilacin ordinaria con menor cantidad de aos de servicio, como la correspondiente a los docentes y los que el Poder Ejecutivo establezca en funcin de la facultad que le otorga la misma ley para el caso de tareas determinantes de vejez o agotamiento prematuro, como las prestadas en leproseras, salas de servicios de enfermedades infectocontagiosas o de alienados, trabajos en cmaras fras, conductores de transportes colectivos, personal de aeronavegacin, embarcado, etc. Si se computan servicios comunes y de sistemas preferenciales la edad requerida variar teniendo en cuenta la edad exigida en cada uno de ellos en proporcin al tiempo de servicio computado en cada rgimen. , 3. Requisitos para la obtencin de la jubilacin.
La ley 24.241 (B.O. 18/10/93) estableci el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) que cubre las contingencias de vejez, invalidez y muerte y se integra al Sistema nico de Seguridad Social (SUSS) que otorga prestaciones por parte del Estado que se financian a travs de un sistema de reparto y un rgimen previsional basado en la capitalizacin individual. Tienen derecho a los beneficios de la ley los trabajadores dependientes hombres con sesenta y cinco (65) aos de edad cumplidos y las mujeres con sesenta (60) aos acreditando treinta (30) aos de servicios con aportes computables en uno o ms regmenes comprendidos en el sistema-de reciprocidad. _ Las mujeres, no obstante, pueden optar por continuar su actividad laboral hasta los sesenta y cinco (65) aos. Pero estos mnimos 65 60 aos segn el sexo se requieren a partir del ao 2001 porque la transicin desde el sistema derogado al previsto en la nueva norma se opera por etapas. 4. Preaviso.
La ley equipara los efectos de la intimacin del precedente artculo al plazo del preaviso que ordinariamente debe'conceder el empleador. Se considera as que el plazo del preaviso est comprendido en el ao que se otorga'y por ello no procede su otorgamiento ni su pago.
1. Concepto. No obstante que la relacin que uni a las partes fue de derecho pblico, una vez que el trabajador adquiri el status de jubilado, todo reclamo dirigido a su ex empleadora que implique el tratamiento de cuestiones previsionales, debe ser sometido a la justicia laboral. Tal criterio es el sustentado por la C.S.J.N. a partir del caso "Voscovo, Alberto c/ Unin Docentes Argentinos" (Tallos", 303:568) donde se estableci que las demandas atinentes al derecho previ-
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sional deben ser resueltas por la Justicia Nacional del Trabajo dado que el estadio de la cuestin de fondo exige una especfica versacin en aquella materia, idoneidad que poseen los jueces con esa especialidad aun cuando no exista norma expresa que les atribuya dicha competencia ni otra que imponga solucin contraria" (CNATr., Sala IV, 14/3/94, "Fernndez Gonzlez, Juan c/ Banco Nacin Argentina s/diferencia de pagos complementarios", sent. 70.147). Las acciones iniciadas con la pretensin de reintegro de sumas aportadas al Fondo Compensador no constituyen obligaciones emergentes de las condiciones del vnculo laboral, por ello, en lo referido a la prescripcin, no se hallan amparadas por lo dispuesto en el art. 256 L.C.T. sino por lo expresado en el art. 4023 del Cd. Civil (diez aos) (CNATr., Sala VI, 14/3/94, "Uhaldegaray, Bernardo c/Fondo Compensador de Jubilaciones y Pensiones de ex Empleados del A.C.A. s/reintegro aportes Fondo Compensador", sent. 39.880). La circunstancia de haberse encontrado enfermo el trabajador en el perodo de un ao acordado por el art. 252 de la ley 21.297, habiendo percibido durante la enfermedad los salarios que prescribe la ley, en modo alguno modifica su situacin de trabajador en condiciones de jubilarse que fue intimado a hacerlo y recibi los certificados de servicio, desde que, atento la situacin especial del mismo, debe entenderse que a su respecto debe aplicarse lo dispuesto en el citado art. 252 y no lo prescripto en los aparts. 2o y 3o del art. 212 de la misma ley (CATr. Rosario, Sala I, 1175/79, "S.P.L.L.", 1980-323). Si bien la norma del art. 252 de la L.C.T. determina que al otorgarse la jubilacin o al vencerse el plazo de un ao (otorgado a favor del trabajador) el contrato quedar extinguido sin obligacin de indemnizar ello no quiere decir que la extincin se opere de pleno derecho, pues la norma no lo explcita
as. Lo que ella consagra es el derecho del empleador a extinguir el contrato de trabajo sin el pago de indemnizacin por antigedad cuando se cumplan los extremos que ella determina como condicionantes de su aplicacin. Por lo tanto, al no haber extincin no hay tampoco tcita reconduccin. El contrato ha continuado en vigencia (CNATr., Sala II, 27/12/79, "B.C.N.A.Tr.",n 34). Cuando el trabajador inicia espontneamente los trmites jubilatorios el plazo de un ao establecido en el art. 71 de la ley 18.037 debe computarse a partir del momento en que el empleador cumple con su obligacin de suministrar los certificados de servicios, pues la intimacin a que se inicien los trmites jubilatorios momento sealado en aquel precepto como iniciacin del plazo carece en tal supuesto de sentido (S.C.B.A., 9/11/76, "D.T.", 1977-270). El plazo de un ao tiene vigencia aunque durante su transcurso el trabajador est enfermo (CA.Tr. Rosario, Sala I, 11/5/79, "D.T.", 1980-966). En el caso del despido por jubilacin nada impide que el plazo anual del art. 252 de la L.C.T. se superponga al del preaviso, pues en el caso slo se requiere que se respete este ltimo lapso (CNATr., Sala VI, 14/8/79, "L.T.", XXVTI-1072). El plazo mximo de un ao de duracin de la relacin laboral previsto en el art. 252 de la L.C.T. no comienza a correr si el principal no entreg la documentacin necesaria actualizada a la fecha en que efecta la intimacin (en el caso, el principal haba entregado certificados casi dos aos antes de proceder a esa intimacin) (CNATr., Sala III, 7/3/80, "L.T.", XXVHI-571). El "dar tiempo" es la finalidad inmediata o propia del deber de preavisar. Pero este propsito de la ley no se cumpli, cuando el plazo de extincin del contrato de trabajo fue el del
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otorgamiento de la prestacin jubatoria o el ao a partir de la intimacin a jubilarse, en tanto estos plazos transcurrieron sin que la medida se efectivizase. El preaviso que significaba la intimacin fehaciente a jubilarse qued sin efecto, y por tanto nace nuevamente la obligacin de preavisar. La ruptura intempestiva significa incumplimiento de la obligacin y consiguiente derecho a la indemnizacin (arts. 231 y sigts. de la L.C.T.) (CNATr, Sala II, 27/12/79, "B.C.N.A.Tr.", n 34). En el caso del empleado en condiciones de jubilarse, la intimacin de la empresa para que inicie los trmites pertinentes, slo produce efectos en cuanto al cmputo del plazo de un ao para la conservacin del puesto, cuando est acompaada por la entrega de los certificados de servicios y dems documentacin necesaria a esos fines (CNATr., Sala IV, 26/5/75, T. y S.S.", 1975-694). Cuando el dependiente ha alcanzado los requisitos para obtener su jubilacin ordinaria, puede adoptar dos actitudes: decidir acogerse por propia iniciativa al beneficio jubilatorio, reclamando de su empleador las certificaciones pertinentes, o esperar que su patrn lo "intime" para que inicie los trmites jubilatorios. En ambos casos tiene derecho a conservar su empleo hasta que le sea acordado el beneficio, pero por un plazo que no exceda de un ao (S.C.B.A., 24/8/76, "D.T.", 1976-588). No se prob que el despido se produjera en los trminos del art. 252 de la Ley de Contrato de Trabajo ya que fue imposible acreditar la existencia del telegrama acompaado por la demandada por el que se hubiera efectuado la intimacin previa a jubilarse que este artculo establece para posibilitar un despido sin obligacin de pagar indemnizaciones, consecuentemente corresponde la indemnizacin por despido y falta de preaviso (arts. 232 y sigtes., ley
citada) (T.Tr. n" 3, Mar del Plata, 28/ 11797, "L.L.B.A.", 1998-773). La rescisin unilateral del contrato condicionada a la obtencin del beneficio jubilatorio impide partir de la hiptesis de la aceptada retractacin por la mera continuacin de las prestaciones que constituyen el objeto de la relacin laboral. Si el propio trabajador reconoce haber renunciado para obtener el beneficio de la jubilacin ordinaria, resulta ajustada la conducta del empleador que aguarda el cumplimiento de la condicin a la que el propio trabajador haba sometido el acto res-cisorio para considerar extinguido el vnculo. La referencia al haber mximo no tiene cabida, toda vez que el caso no encuadra en las disposiciones del art. 252 de la L.C.T. pues no fue el empleador quien intim al dependiente que estaba en condiciones de jubilarse (CNATr., Sala IV, sent. 79.156 del 18/ 6/97, "B.J.", 1998-210/211). 2. Revisablidad por la Suprema Corte de Buenos Aires. El contrato de trabajo no cesa en su vigencia por imperio legal en el supuesto regulado en el art. 252 de la Ley de Contrato de Trabajo sino que, en virtud del mecanismo bilateral instituido en las leyes 18.037 y 20.744 (t.o.) para acceder efectivamente al beneficio jubilatorio es preciso se verifique la cesacin en el empleo, operndose recin entonces la extincin del vnculo (S.C.B.A, L 49.751, S 8/6/93, "D.J.B.A.", t. 145, p. 28; "D.T.", t. 1994-A, p. 217; T. y S.S.", t. 1993, p. 704). Transcurrido el ao previsto por el art. 252 de la Ley de Contrato de Trabajo (texto segn ley 21.659) cesa la obligacin del empleador de conservar el empleo y, concedido o no el beneficio previsional, el contrato de trabajo queda extinguido sin obligacin para el empleador del pago de la indemnizacin por antigedad (S.C.B.A., L 57.028, S 3/12/96, "D.J.B.A.", t. 152, p. 203).
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Art. 253. Trabajador jubilado *. En caso de que el trabajador titular de un beneficio previsional de cualquier rgimen volviera a prestar servicios en relacin de dependencia, sin que ello implique violacin a la legislacin vigente, el empleador podr disponer la extincin del contrato invocando esa situacin, con obligacin de preavisarlo y abonar la indemnizacin en razn de la antigedad prevista en el art. 245 de esta ley o. en su caso, lo dispuesto en el art. 247. En este supuesto slo se computar como antigedad el tiempo de servicios posterior al cese. Trabajador jubilado. El jubilado que vuelve a prestar servicios en relacin de dependencia puede ser despedido por su empleador, quien en ese caso deber abonarle la indemnizacin por antigedad dispuesta en la ley, es decir, la comn del artculo 245, o su mitad si la conclusin del trabajo se debe a fuerza mayor o falta p disminucin de trabajo. . Aunque no lo indica expresamente la norma, va de suyo que tambin procede, si no se otorga, el pago de la indemnizacin sustitutiva por el preaviso omitido y la integracin del mes de despido, en su caso. Mas esto siempre que la vuelta a la actividad del jubilado lo fuere sin violar la legislacin vigente. El empleador debe requerir del trabajador al comienzo de la relacin laboral una declaracin jurada escrita en la que exprese si es o no beneficiario de una prestacin jubilatoria o pensin, con indicacin en su caso del organismo otorgante y los datos de individualizacin del beneficio (art. 12, inc. h, de la ley 24.241). Por su parte, los trabajadores, correlativamente, deben presentar esa declaracin jurada (art. 13, inc. 2) actualizndola cuando adquieran el beneficio. Estas disposiciones se vinculan con aquella que priva automticamente al jubilado que vuelve al servicio sin formular la denuncia de su reingreso a. la Caja dentro de los 90 das corridos, del derecho a computar para cualquier reajuste o transformacin, los nuevos servicios prestados. Si cuando la Caja toma conocimiento del reingreso el jubilado contina en los nuevos servicios, la prestacin ser suspendida o reducida, segn corresponda, debiendo el jubilado adems reintegrar con intereses lo percibido indebidamente, importe que ser deducido ntegramente de la prestacin. El empleador qu conoce que el jubilado se encuentra en infraccin a las leyes de compatibilidad y no denuncia tal hecho a la Caja es pasible de una multa equivalente a 5 veces lo percibido indebida* El ltimo prrafo fue incorporado por la ley 24.347, art. 7 (sane. 23/6/94; prom. : 27/6/94; B.O. 29/6/94).
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mente por el jubilado. Se presume que el empleador conoca tal circunstancia cuando no exhibe la declaracin jurada del trabajador, o no prctica las retenciones en concepto de aportes. Las obligaciones que la ley le impone al empleador que dispone la extincin del contrato de trabajo invocando la situacin previsional del dependiente son similares a las correspondientes a un despido incausado (CNATr., Sala V, 23/3/79, D.T.", 1979-484). El trabajador que continu en el ejercicio de sus funciones durante la tramitacin del beneficio jubilatorio y que, con posterioridad a la obtencin el mismo es despedido por su empleador, no puede considerarse amparado por la norma del art. 253, estando el caso regido por el art. 252 de la L.C.T. (C.lTr. Cba., 13/6/79, "J.T.A.", 4-482). En el caso del empleado que reingres a la empresa de la cual se haba retirado para acogerse al beneficio jubilatorio, la indemnizacin por despido debe determinarse computando tambin los servicios prestados antes de ese retiro (CNATr., Sala III, 29/11/76, - "T. y S.S:", 1977-302). Desde la sancin de la L.C.T. el despido del jubado de cualquier rgimen que hubiera vuelto a prestar servicios en relacin de dependencia, no exonera al empleador de indemnizar la disolucin del contrato de trabajo que dispusiera con ese fundamento (CNATr., Sala V, 23/2/79, "D.T.", 1979-484). El hecho de que el jubilado no haya denunciado su reingreso a la actividad a la caja, jubiladora no justifica su despido sin derecho a indemnizaciones. Si la trabajadora se desempe para el mismo empleador sin solucin de continuidad, pese a haberse jubilado, en ocasin de su despido la indemnizacin pertinente debe computarse en consideracin a la totalidad del tiempo trabajado (CNATr., Sala I, 25/4/77, "L.T.", XXV-832). El empleador no est obligado a mantener a su servicio a un trabajador a quien el sistema previsional considera en condiciones de pasividad. Puede, por lo tanto, obligarlo a jubilarse sin que tal decisin le irrogue costo indem-nizatorio; pero, si contrata a un jubilado, slo puede despedirlo mediante preaviso e indemnizacin por antigedad como a cualquier otro trabajador (arts. 252 y 253 de la L.C.T.). El sistema establecido por el legislador para todos los casos de reingreso es el que establece que la antigedad del trabajador se integra con todo el tiempo, continuo o discontinuo, durante el cual haya estado vinculado por contratos de trabajo con su actual empleador. Esta antigedad jams se pierde definitivamente: aun en caso de despido con justa causa (y por lo tanto no indemnizable), el reingreso posterior hace renacer el derecho del trabajador a que se compute su tiempo de servicios a partir de la fecha inicial de ingreso. Naturalmente, el empleador no se halla obligado a readmitir al trabajador cesante, pero si lo hace, reasume, respecto de l la historia laboral de sus vnculos anteriores. El legislador pretende, en principio, que el jubilado deje de trabajar en una tarea en que se lo presume ya menos productivo y, gozando de la proteccin previsional, d paso al empleo de los jvenes, toda vez que esos son los fundamentos de la institucin jubilatoria. Pero la desproteccin del jubilado que reingresa al mercado laboral no puede extenderse a contratos posteriores, por ello el art. 253 de la L.C.T. coloca al trabajador jubilado en las mismas condiciones jurdicas que a cualquier otro y sujeta el despido a las correspondientes indemnizaciones, sin consagrar la tesis de una nueva vida laboral en la oue los servicios
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anteriores se consideran cancelados (CNATr., Sala III, sent. 72.141 del 30/ 8/96, "B.J.", 1996-201). La reforma de la ley 24.347 al art. 253 de la L.C.T. tuvo por objeto impedir que el trabajador jubilado pudiese computar a su favor como antigedad en el servicio, el tiempo anterior a su entrada en pasividad. El legislador pretendi la fragmentacin del perodo de servicios tomando como referencia que el dependiente al jubilarse, percibe un beneficio sustitutivo de sus ingresos regulares y que obrara como compensacin por la ruptura del vnculo laboral. Por otra parte, la entrada en pasividad es el nico supuesto de disolucin del contrato que no genera, por parte de la empleadora, ninguna
responsabilidad indemnizatoria (arts. 252 y 253 de .la norma citada).- Las normas que regulan tal situacin deben ser apreciadas en forma armnica y de acuerdo a a tlesis legislativa, por constituir directivas de orden pblico, En tal marco legislativo, si no e>dsti un convenio expreso suscripto entre las partes por el cual se determinaba como condicin de permanencia en la empresa un sistema especfico de indemnizacin, el hecho de que en los recibos figurara la real fecha de ingreso de la actora, no implica un apartamiento de las disposiciones citadas, porque es deber del empleador consignar en los recibos los datos objetivos del trabajador (CNATr., Sala V, sent. 55.902 del 14/3/97, "B.J.", 1998-206/207).
CAPTULO XI DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR INCAPACIDAD O INHABILIDAD DEL TRABAJADOR Art. 254. Incapacidad e inhabilidad. Monto de la indemnizacin. ! Cuando el trabajador fuese despedido' por incapacidad fsica o mental para cumplir con sus obligaciones, y la misma fuese sobreviniente a la iniciacin de la prestacin de los servicios, la situacin estar regida por lo dispuesto en el art. 212 de esta ley. Tratndose de un trabajador que contare con la habilitacin especial que se requiera para prestar los servicios objeto del contrato, y fuese sobrevinientemente inhabilitado, en caso de despido ser acreedor a la indemnizacin prevista en el art. 247, salvo que la inhabilitacin provenga de dolo o culpa grave inexcusable de su parte. 1. Incapacidad.
En esta ley se contemplan el despido y sus efectos durante la enfermedad del trabajador indicndose en el artculo 212 que "cuando de la enfermedad o accidente (inculpable) se derivara incapacidad
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absoluta para el trabajador, el empleador deber abonarle una indemnizacin ele monto igual a la expresada en el artculo 245...". Es decir, la indemnizacin comn por despido incausado. Esto se refiere en cuanto a la incapacidad fsica o mental absoluta; mas el citado artculo prev tambin el caso de una disminucin definitiva pero slo parcial; en esos casos el empleador deber "asignarle al trabajador otras tareas que pueda ejecutar (las conocidas en doctrina como liviarxas) sin disminucin de su remuneracin". Pero pueden suceder dos circunstancias: a) que el empleador no pueda dar cumplimiento al otorgamiento de tareas livianas por no contar con ellas. En ese caso debe abonar la indemnizacin del artculo 247, es decir, la mitad de la comn. Se trata de un caso previsto en la norma; y b) que el empleador no le asigne esas tareas, pese a contar con ellas. Debe pagar entonces la indemnizacin del artculo 245. 2. Inhabilidad,
Si durante el desempeo de sus funciones el trabajador resulta inhabilitado para ese desempeo por resolucin firme de autoridad competente, puede resultar: a) que esto se produzca por su dolo o culpa grave e inexcusable. En ese caso carece el dependiente de todo derecho a cualquier indemnizacin; b) si esa inhabilitacin se produce sin su dolo o culpa grave e inexcusable. Le corresponde en ese caso la media indemnizacin del artculo 247. Estimamos que el mismo contina vigente como pauta aun luego de la sancin del artculo 10 de la ley 25.013. Se trata en este ltimo supuesto y en el anterior de los casos en que el trabajo se vincula con alguna reglamentacin que exige habilitacin, como ser, por ejemplo, ttulo profesional, inscripcin en la matrcula, carnet o libreta, registro de conductor, etc. Si perdi su habilitacin para conducir un rodado por un hecho doloso a l imputable, el patrono no debe pagarle ninguna indemnizacin, si ya no utiliza sus servicios de chofer. 3. REFORMA LABORAL. Ley 25.013.
Art. 11. Despido discriminatorio. Ser considerado despido discriminatorio el originado en motivos de raza, sexo o religin. i En este supuesto laprueba estar a cargo de quien invoque la causaL La indemnizacin prevista en el artculo 7 de esta ley se incrementar en un treinta por ciento (30%) y no se aplicar el tope establecido en el segundo prrafo del mismo.
La redaccin definitiva de este artculo la impuso el decreto 1111/ 98 (B.O. 24/9/98) porque el Poder Ejecutivo elimin como causales de este despido los motivos de nacionalidad, orientacin sexual, ideologa y opinin poltica o gremial. Los trminos raza, sexo o religin ya haban sido previstos en esta Ley de Contrato de Trabajo slo ellos cuando por el-artculo 81 de la misma se estableca la igualdad de trato como -una de las obligaciones del empleador con respecto a sus trabajadores, en identidad de situaciones. La carga de la prueba se impone al trabajador y el incremento de la indemnizacin del artculo 7 de la ley 25.013, segn lo indica expresamente la norma, alcanza ai 30% no aplicndose el tope que establece ese mismo artculo en su segundo prrafo. Cabe aclarar que no corresponde esta indemnizacin cuando el clculo debe hacerse conforme al artculo 245 de la L.C.T. por tratarse de la extincin de contratos formalizados antes de la vigencia de la ley 25.013. La norma se impuso como sancin a toda distincin,.exclusin o restriccin que anula o menoscaba el goce o ejercicio de derechos humanos o libertades fundamentales del trabajador.
Por un mismo acto jurdico no pueden asignarse dos tipos de indemnizaciones distintas, por lo que si se trata de un despido que cabe colocar en la hiptesis de los arts. 212, ltimo prrafo, y 254 de la L.C.T., vale decir, por incapacidad absoluta, es improcedente el pago de indemnizaciones por omisin de preaviso y por despido (CNATr., Sala IV, 29/9/80v."D.T.", 1980-1522}.En caso de pagarse la indemnizacin del art. 245 del t.o. de la Ley de Contrato de Trabajo no corresponde el pago de la indemnizacin sustitutiva del preaviso ni de la integracin del mes de despido. Esto porque, en concreto se trata de una hiptesis regida por el art. 254 de la citada ley (CNATr., Sala IV. 29/11778, "L.L.", 6/2/79). La extincin del contrato de trabajo por incapacidad o inhabilidad del trabajador es un instituto autnomo de carcter previsional no sancin para el empleador cuyo cumplimiento el legislador puso a cargo de este ltimo (CNATr., Sala V, 28/2/78. "D.T.", 1978274). Declarada la incapacidad absoluta por el organismo previsional y aunque no medie culpa del empleado, el contrato de trabajo queda disuelto de pleao derecho con la obligacin de abonar la indemnizacin que establece el art. 245 de la L.C.T., por lo que la negativa de la empleadora a someterse a las previsiones legales determinadas para el caso de incapacidad total, alegando que esa inhabilidad es slo parcial, carece de sustento, tanto de hecho como de derecho (T.S. Cba., Sala Tr., 6/8/79, "S.P.L.L.", 1980-74). La calificacin de la culpa como grave e inexcusable del art. 254, in fine, de la Ley de Contrato de /Trabajo para eximir al empleador del pago de la indemnizacin reducida, "obliga a formular distinciones de grado referidas a la conducta culpable ya que la realizacin diaria de trabajos riesgosos, hace perder la nocin de peligro, de modo tai
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que en su accin u omisin no se puede pretender la culpa grave por lo que la imprudencia profesional no puede ser equiparada a la culpa grave. No corresponde- la indemnizacin sustitutiva del preaviso ni la integracin del mes de-despido, dado que a extincin de la relacin laboral no-fue producto de la voluntad de la empleadora sino de la prdida de la habilitacin especial necesaria para prestar los servicios objeto del contrato (arts. 231 y 254, parte 2a, Ley de Contrato de Trabajo). Dado que la empleadora debe velar por el estado de los automotores en los que los trabajadores cumplen jornadas de trabajo ms extensas que lo que la prudencia aconseja, teniendo a su cargo numerosas prestaciones que se adicionan a la conduccin no puede resultar ajena a la culpa que se atribuyera en sede penal a su dependiente en tanto es parte necesaria de las condiciones en que se cumplen las tareas del chofer de la unidad de transporte de colectivo que explota (T.Tr. n" 1, La Matanza, 15/ 11/95, "L.L.B.A.", 1996-611). Dado que el trabajador perdi sin culpa de su parte una condicin esencial para el.cumplimiento de su dbito laboral pues, como consecuencia de su estado psicfsico ya no poda continuar realizando las tareas de chofer para las cuales haba sido contratado, y no obstante que con la incapacidad que padeca hubiera podido desarrollar otras tareas no realiz reclamo alguno al respecto, la empleadora pudo con derecho prevalecerse de io dispuesto en el art 254 de la Ley de Contrato de Trabajo para denunciar el contrato de trabajo. El actor se desempeaba como chofer de transporte pblico de pasajeros para la demandada y durante la vigencia de
la relacin laboral deba renovar su licencia habilitante para lo cual concurri a una entidad mdica autorizada para efectuar los estudios mdicos pertinentes cuyos resultados indicaron que padeca alteraciones visomotoras por lo que fue declarado inepto para desempearse como chofer, ello motiva la ruptura del contrato de trabajo por parte de la empleadora con fundamento en el art. 254 de la Ley de Contrato de Trabajo. La empleadora denunci el contrato de trabajo que la una con el actor con fundamento en el art. 254 ltimo prrafo de la Ley de Contrato de Trabajo, no obstante lo cual el accionante se hace acreedor a la indemnizacin prevista en el art. 247 del mismo cuerpo legal, pues la sola decisin de la demandada de extinguir el contrato, aunque lcita, la obliga a abonar al dependiente la indemnizacin media que como principio general se establece para los casos de denuncia motivada, basada en hechos ajenos a la voluntad de las partes (T.Tr. n 2, La Matanza, 23/12/97, "L.L.B.A.", 1998-756). El art. 10.8.2 d la convencin colectiva del personal ' aeronavegante no consagra el derecho del trabajador a percibir una indemnizacin como consecuencia de la ineptitud psicofsica para desempearse como piloto de aeronaves comerciales, sino como compensacin por la prdida de la licencia por esa causa. El presupuesto de hecho de tal consecuencia, es pues, el dictado por la autoridad estatal competente de una resolucin revocatoria de la licencia oportunamente concedida, no es estado de ineptitud -^-siempre y necesariamente preexistente que constituye, a su turno, el fundamento del acto administrativo (CNATr., Sala VI, sent. 47.604 del 6/10/97, "B.J.", 1998,214).
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CAPTULO XII DISPOSICIN COMN Art. 255. Reingreso del trabajador. Deduccin de las indemnizaciones percibidas. La antigedad del trabajador se establecer conforme a lo dispuesto en los arts. 18 y 19 de esta ley, pero si hubiera mediado reingreso a las rdenes del mismo empleador se deducir de las indemnizaciones de los arts. 245* 246, 24K7,250, 251, 253 y 254 lo percibido por igual concepto por despidos anteriores. En tales supuestos el monto de las indemnizaciones a deducir ser actualizado teniendo en cuenta la variacin que resulte del ndice salarial oficial del pen industrial de la Capital Federal desde la fecha del primitivo pago hasta el del nuevo monto indemnizatorio; en ningn caso la indemnizacin resultante'-podr ser iniejpi^ a laqe hubiera correspondido al trabajador si su perodo de servicios hubiera sido slo el ltimo y con prescindencia de los perodos anteriores al reingreso. 1. Reingreso del trabajador.
La antigedad del trabajador se poseer teniendo, en cuenta todos los perodos anteriores de trabajo, cualquiera fuere la forma en que se extingui la relacin anterior. A ese efecto no se tiene en cuenta ni diferencia si la extincin se produjo por despido o renuncia. Cuando reingresa a su anterior trabajo todos los perodos anteriores se adicionan y se computan para el clculo de todos los beneficios emergentes de la antigedad, tales como el reconocimiento del tiempo vacacional y el relacionado con las indemnizaciones por antigedad o despido. 2. Cmputo para la antigedad.
Se asimilan a perodos trabajados los correspondientes a vacaciones, licencias legales, enfermedad, o accidentes de cualquier tipo, maternidad y otras suspensiones admitidas, tales como servicio militar y convocatorias especiales, desempeo de cargos electivos o representativos incluidos los prestados en asociaciones gremiales de trabajadores. No deber computarse a los efectos de la antigedad el lapso durante el cual ejerce el estado de excedencia la trabajadora que fue
TTULO XIII
DE LA PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD
Art. 256. Plazo comn. Prescriben a los dos aos las acciones relativas a crditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo y, en general, de disposiciones de convenios colectivos, laudos con eficacia de convenios colectivos y disposiciones legales o reglamentarias del derecho del trabajo. Esta norma tiene carcter de orden pblico y el plazo no puede ser modificado por convenciones individuales o colectivas.
1. Plazo comn.
La prescripcin liberatoria es un medio legal de extincin de los derechos por la inaccin o el no ejercicio de su titular, por el simple transcurso del tiempo establecido. Operado ste, el que se eleva a dos aos en el caso de crditos provenientes de relaciones individuales de trabajo, disposiciones emergentes de convenios colectivos de trabajo, laudos y en general toda disposicin legal o reglamentaria de este derecho, la obligacin pasa a tener slo carcter natural, si el deudor opuso oportunamente tal defensa. El tiempo corre a partir del da en que la obligacin es exigible y slo admite la interrupcin prevista en el artculo que sigue; un reclamo ante la autoridad administrativa del trabajo, pero si se efecta el mismo, la interrupcin vale slo hasta por un lapso mximo de 6 meses Como se advierte, este plazo de dos aos indicado en la ley es comn a de seis meses. todas las acciones emergentes de derechos laborales. La inaccin del acreedor resulta fundamental y como se trata de una norma de orden pblico el plazo resulta inalterable e inmodicable por acuerdo individual o colectivo o aun por disposicin legal a la que supera y deroga, como el artculo 4 de la ley de Viajantes 14.546 (B.O. 27/10/58). que estableci la prescripcin de cinco aos para las acciones emergentes de esa ley. Para estos trabajadores, rige en consecuencia a partir de la sancin de la L.C.T. la prescripcin bianual.
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Los derechos del trabajador son en principio irrenunciables e indisponibles, pero no imprescriptibles. La ley 17.709 (B.O. 25/4/68) haba establecido idntico lapso: dos aos, el que elev a cuatro la ley 20.744 para retornarse al que indica est artculo luego de la reforma introducida por la ley 21.297. En la prescripcin el plazo siempre es fijado por ley. 2. Oportunidad de su oposicin.
La prescripcin no puede ser aplicada de oficio, debe oponerse como excepcin al contestarse la demanda o en la primera presentacin en juicio por quien la intente oponer (art. 3962 del Cdigo Civil). Quien omite interponerla remite la prescripcin ganada, segn unnime doctrina. 3. Condiciones para su declaracin.
Para que se opere la prescripcin es necesario que transcurra el trmino legal, el que, como indica este artculo, es de dos aos; exista una inaccin, omisin o silencio voluntario del acreedor durante el plazo preindicado y, finalmente, es preciso que su alegacin o invocacin fuere efectuada por el deudor, porque no puede ser declarada de oficio por el juez. 4. Fundamento del instituto.
El instituto de la prescripcin se funda en el orden pblico y su interpretacin debe ser restrictiva porque la prescripcin no aniquila el derecho, slo hace que la obligacin no se haga exigibl, transformndose en una obligacin natural. Si el deudor paga'-voluntariamen-te este pago es irrevocable. Se justifica la prescripcin liberatoria porque da estabilidad y firmeza a los negocios disipando incertidumbres del pasado. Es un instrumento de seguridad que no va contra el principio de irrenunciabilidad ni afecta la intangibidad de los derechos, slo priva de proteccin a quien no los ejerci en tiempo oportuno.
1. Concepto. En un medio legal que tiende a finiquitar situaciones conflictivas que se mantienen pendientes y sin resolucin en razn de una actitud emisiva -por parte del acreedor que deja transcurrir' el tiempo sin ejercer sus derechos (C.l* Tr. Paran, 26/3/79, "J.T.A.", 1979-506, n 78). Como principio general el plazo de prescripcin extintiva arranca desde la fecha en que las acciones pueden ser ejercidas (T.Tr. La Plata, 27/4/78, "L.L.", 1978, n 76.011). Si el trabajador notifica su decisin de disolver el contrato de trabajo y la empleadora (conf. art. 128, L.C.T.) dispone de cuatro das hbiles para
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cumplir con el pago de las indemnizaciones'legales, es desde el da siguiente al vencimiento de aqullos que comienza a correr el plazo de prescripcin (En disidencia vot el Dr. Villarroel) (CNATr., Sala V, 6/8/81, sent. 9397). En el supuesto de prejudicialidad del proceso penal respecto al civil o en el caso laboral, la prescripcin de esta ltima accin correr desde la fecha del hecho o acto que la origina, excepto que se invocaran causales expresas de suspensin o interrupcin o el supuesto especfico contemplado por el art. 3982 bis del Cd. Civil (CNATr., Sala III, 317 8/81, sent. 41.749). La prescripcin de las acciones emergentes de convenios colectivos rige aun cuando quienes las ejerzan sean las asociaciones profesionales de trabajadores signatarias de ellos, demandando al empleador por aportes y retenciones previstos en dichos convenios (CNATr., Sala V, 31/10/73, T. y S.S.", 1973/74301). Si a pesar de que el juzgado tuvo a la parte por desistida del proceso, los antecedentes que preceden la resolucin y la norma que se invoca en respaldo de ella slo dan base para tener por no presentada la demanda en los trminos del art. 67 L.O. forma que no puede asimilarse ni identificarse con el desistimiento que requiere voluntad expresa de la parte la situacin debe encuadrarse en el art. 3986 Cd. Civil, por lo que la demanda interpuesta posey plenos efectos para interrumpir la prescripcin (CNATr., Sala I, 24/11/80, sent. 41.534). El crdito por las indemnizaciones por despido nace en el mismo momento de la resolucin del vnculo, independientemente que con posterioridad se determine si el acto rescisorio fie ajustado a derecho, consecuentemente es a partir de entonces que comienza a correr el plazo de la prescripcin, pues
el actor se encontraba habilitado para demandar judicialmente desde el momento en que la relacin se haba extinguido. En ese orden de ideas, la intimacin realizada por el actor a su empleadora result idnea para interrumpir la prescripcin (art. 3986 del Cd. Civil), toda vez que en ella el trabajador reclam haberes e indemnizacin por despido (CNATr., Sala III, sent. 72.928 del 29/11/96, "B.J.", 1997204/205). Tal como lo sealara el fiscal general ante la CNATr., el alcance del art. 256 de la L.C.T. se cie a su expresin literal, por lo que no resulta aplicable a aquellos sistemas autnomos que slo presentan una vinculacin mediata con la relacin laboral (dictamen 23.988 del 5/12/97, in re "Bardi, Miguel y otros c/ Y.P.F. s/part. accionario obrero"). En tal sentido, cuando el reclamo versa sobre crditos especiales y atpleos, no asimilables a la normativa citada y ante la ausencia de norma expresa, correspondera aplicar al caso lo determinado por el art. 4023 del Cd. Civil (CNATr., Sala III, sent. 76.607 del 22/ 5/98, "B.J.", 1998-214). Aun cuando el beneficio alcanzara tanto a empleados como a ex empleados, lo cierto es que constituye un "crdito proveniente de una relacin individual de trabajo" en los trminos del art. 256 de la L.C.T.; implicaren cierto modo una suerte de mejora en la compensacin econmica debida con motivo de la desvinculacin, en el entendimiento de que tales rescisiones pudieron encontrar alguna causa o posibilitar de algn modo la venta de los activos as distribuidos. En esta lnea de argumentacin, es indiscutible que las acciones de propiedad participada "deben ser abonadas por el empleador con motivo del contrato de trabajo" y por ello las normas que reglamentan tal rgimen son disposiciones legales y reglamentarias del derecho del trabajo (art. 256, L.C.T.)
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(Del voto del Dr. Guibourg, en disidencia) (CNATr., Sala m, sent. 76.607 del 22/5/98, "B.J.", 1998-214).
Tratndose de remuneraciones pagadas en menos* la prescripcin se cuenta a partir de cada oportunidad en que debi 5. Demanda defectuosa. efectuarse cada uno de esos pagos La presentacin de una demanda mensuales (CLaboral. Posadas, Sala I, defectuosa (art. 67 de la L.O.) interrumpe 19/10/94, "D.T.", 1996-A; 1203). la prescripcin por aplicacin del art. 3986 del Cd. Civil, al igual que en los casos en 2. Viajantes. que se presenta una demanda ante juez incompetente; en cambio en los casos de Por virtud de lo dispuesto en los arts. 1 desistimiento o desercin de la instancia, y 4 ley 17.709 relativa a la prescrip- que conllevan una actitud o intencin de cin de acciones provenientes de crditos abandono del proceso (ya sea expreso o laborales el art. 4 de la ley 14.546, de tcito) no - se produce tal interrupcin de viajantes, result derogado (S.C.B.A., la prescripcin (art. 3987, Cd. Civil) 13/4/77, M.A.", 5/4/78). (CNATr., Sala VI, 15/5/81, sent. 13.807). 3. Oportunidad de su oposicin. En el proceso laboral, en razn de su brevedad y concentracin y, particularmente, por lo que resulta del art. 29 de la ley 7718 que tiende a evitar que la continuidad de los trmites quede comprometida y, por lo mismo, desarticulado el proceso, el momento en que debe ser opuesta la prescripcin es el de la contestacin a la demanda, sin que pueda hacer variar esta conclusin la circunstancia de que exista rebelda. Cabe aqu sealar que entre el citado art. 29 de la ley 7718 y el art. 3962 del Cd. Civil no existe conflicto, sino una razonable concrecin realizada por la ley procesal respecto de la ley de fondo, sobre' la base de los principios que informan el procedimiento laboral (S.C.B.A., 7/12/76, "D.L.", 1977-50). 4. Aportes sindicales. El plazo de prescripcin aplicable a la obligacin del empleador de retener aportes sindicales a cargo de los trabajadores y su depsito a la orden de la entidad gremial es el que surge del art. 4023 del Cd. Civil (10 aos), ya que no corresponde a un crdito emergente de 6. Programas de propiedad participa da. En los reclamos referidos al derecho a participar en la venta de los activos de Y.P.F. en los trminos del art. 13 de la ley 24.145 y su decreto reglamentario 546/93, debe aplicarse el trmino de prescripcin contenido en el art. 4023 del Cd. Civil y no el que establece el art. 256 de la L.C.T. Esto es as porque el reclamo de los trabajadores versa sobre un sistema de participacin singular vinculado al proceso de privatizacin y que tiene por respaldo una normativa especfica de la reforma del Estado como son las leyes 23.696 y 23.697 y su cauce desborda el marco del "contrato de trabajo" que slo aparecera como un elemento causal generador de un derecho que no proviene del marco regulador de nuestra disciplina (CNATr, Sala X, sent. 3072 del 31/12/ 97, "B.J.", 1997204/205). 7. Revisabilidad por la Suprema Corte de Buenos Aires. Los crditos que, segn la ley 17.709, prescriban a los dos aos, deben con-
las relaciones individuales de trabajo, sino a uno que tiene como causa una norma legal de distinta naturaleza (CNATr., Sala III, 21/7/81, sent. 41.539).
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siderarse prescriptos si el curso de la prescripcin se haba iniciado dos aos antes de la vigencia de la ley 20.744, o sea, dos aos antes del 20/9/74 (S.C.B.A., 13/4/77, "J.A.", 5/4/78). De conformidad con lo que prescribe el art. 4 de la ley 20.744, el nuevo plazo de prescripcin se aplicar nicamente a las prescripciones en curso; cuando stas se han cumplido antes de la promulgacin de dicha ley el caso se decidir por los plazos previstos en la ley entonces vigente (S.C.B.A., 8/3/77, "J.A.", 5/4/78). La retroactividad establecida en los arts. 2 y 3, ley 20.744, en s no es violatoria de las garantas consagradas por la Constitucin Nacional, pero puede serlo cuando afecta derechos adquiridos, creando presunciones que innovan la carga de la prueba, y alteran sustancialmente la situacin de las partes, privndolas de elementos de juicio conducentes a desvirtuar presunciones (S.C.B.A., 20/9/77, M.A.", 5/4/78). Si la ley 20.744 rega al iniciarse la demanda, ello significa que deben tenerse por prescriptos los crditos que ya lo estaban por virtud de la ley 17.709, cuando se promulg la mencionada ley 20.744 (S.C.B.A., 10/10/78, "E.D.", 28/7/80). No cabe asimilar los conceptos de "prescripcin cumplida" y de "prescripcin judicialmente declarada", extremo este ltimo no exigido por el art. 4, ley 20.744 (S.C.B.A., 6/4/77, "J.A.", 5/4/78). 8. Doctrina de la Corte Suprema. La prescripcin, por su ndole, es una institucin de orden pblico, creada para dar estabilidad y firmeza a los negocios, disipar la incertidumbre del pasado y poner fin a la indecisin de los derechos (C.S.J.N., Tallos", 191:490; 204:626). No existiendo norma administrativa alguna en la legislacin de Ro Negro,
corresponde aplicar la prescripcin decenal del art. 4023 del Cdigo Civil para crditos provenientes d horas extras laboradas en la administracin J pblica. i No resulta aplicable al cas el art. 4027 del C.C. que determina una prescripcin liberatoria de cinco' aos 3' tampoco la bienal del art. 256 L.C.T., por hallarse excluidos de su aplicacin los empleados de la administracin pblica segn lo dispuesto por el art. 2 L.C.T. Los empleados contratados al no constituir el plantel de la administracin pblica se hallan excluidos de la aplicacin de la ley provincial 811 y en cambio se los consider incluidos en el rgimen de la ley nacional 11.544 (C.S.J.N., 28/2/89, "D.L.", 1989-267). La demanda presentada al da siguiente de vencer el plazo de prescripcin pero dentro del plazo procesal de gracia cumple el efecto interruptivo (C.S.J.N., 12/10/76, "L.T.", 1985-477). No justifican la impugnacin por arbitrariedad las aseveraciones de la alzada que condujeron a descartar la aplicacin del art. 3890 del C;C-, pues la norma en cuestin en su primer apartado quiere que por razones de dificultades o imposibilidad de hecho se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de la accin, circunstancias stas que deben ser apreciadas concretamente con relacin a la persona del demandante y no por meras comparaciones de ndole general relativas a la situacin del pas, a la existencia de autoridades de facto o a la aplicacin de un rgimen de terrorismo de Estado. La violencia o el miedo, suficientes para viciar un acto, no imponen la postergacin del comienzo del curso de la prescripcin hasta que haya cesado el orden institucional durante cuya vigencia actuaron los funcionarios a quienes se imputa tal acto. La pretensin de que un sistema de gobierno
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constituya un aparato intimidatorio que hara aplicable el art. 4030 del C.C. de manera que el curso de la prescripcin slo comenzase con la cada de aqul, importara un parntesis en la
vida argentina durante el cual el transcurso del tiempo sera inoperante para la tutela de la seguridad jurdica, conclusin que no resulta posible sin ley especfica que lo imponga (C.S.J.N., 16/8/88, "D.L.", 1988-472).
Art. 257. Interrupcin por actuaciones administrativas. Sin perjuicio de la aplicabilidad de las normas del Cdigo Civil, la reclamacin ante la autoridad administrativa del trabajo interrumpir el curso de la prescripcin durante el trmite, pero en ningn caso por un lapso mayor de seis meses. 1. Interrupcin por actuaciones administrativas.
La prescripcin a la que alude el artculo precedente puede ser objeto de interrupcin o suspensin, las que se dan en los casos previstos en los artculos 3966 a 3998 y concordantes del Cdigo Civil y/o cuando se han efectuado reclamos por ante la autoridad administrativa del trabajo. Mas la ley en este ltimo caso establece que esta circunstancia aunque interrumpa por su trmite el curso del instituto, en ningn supuesto se considerar por un lapso superior a los seis meses, con abstraccin del tiempo real que insume el trmite administrativo si ste se prolonga ms all del tiempo indicado. La ley 21.297 modifica la redaccin original que elevaba a un ao la suspensin en el caso indicado y prevea con igual efecto la constitucin en mora del empleador. 2. Interrupcin o suspensin segn el Cdigo Civil.
La ley 17.711 (B.O. 26/4/68) que reform el Cdigo Civil, estableci que la prescripcin corre contra los incapaces que tuvieren representantes legales (art. 3966) y si carecen de ellos o por razn de dificultades o imposibilidades de hecho se impidi temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a liberar al acreedor (trabajador)... de.las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimiento, si despus de su cesacin el acreedor (trabajador)... hubiese hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses... (art. 3980, Cd. Civil). La prescripcin corre a favor y en contra de una sucesin vacante (art. 3977) o de los bienes de un fallido (art. 3979). Slo el interesado puede invocar el beneficio de la suspensin (art. 3981) .cuyo efecto implica inutilizar el tiempo que ella dur, pero aprovecha el tiempo posterior a su cesacin y el anterior al que la suspensin se produjo (art. 3983). En la interrupcin el lapso previo no
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Art. 257
se computa (art. 3998) a diferencia de la suspensin en que s se hace, por lo. que estmase ms correcta aquella acepcin en materia laboral. 3. Ejemplos de interrupcin.
La interrupcin del plazo de la prescripcin es un hecho concreto que no puede suplirse con presunciones. Pero se ha admitido que esta interrupcin se opera cuando se demand a una persona distinta del deudor por un error de hecho excusable, o cuando se han efectuado pagos parciales de obligaciones, corriendo la prescripcin a partir del da que se hizo el pago incorrecto en atencin a constituir el mismo un reconocimiento tcito del derecho del acreedor. Se discute si interrumpe la prescripcin la presentacin de la demanda dentro'de las dos primeras horas hbiles tribunalicias del da siguiente al del vencimiento del plazo, mas no se advierten objeciones de fondo al recaudo admitido por la ley del rito, parecin-donos sin fundamento tales objeciones, y as se ha decidido por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en pleno, el" 28/9/76. 4. Ley de instancia obligatoria de Conciliacin Laboral n" 24.635.
La ley 24.635 (B.O. 3/5/96) estableci el Servicio de Conciliacin Laboral Obligatoria (SECLO) dependiente del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social al que el reclamante de toda cuestin derivada de esta ley debe formalizar por s o a travs de un apoderado o representante sindical su peticin. Esta presentacin suspender el curso de la prescripcin por el trmino que establece este artculo 257 de la L.C.T. As lo indica el artculo 7 de aqulla al delinear en su ttulo III la demanda de-conciliacin.
1. Concepto. Slo puede interrumpirse la prescripcin en curso. Si sta ya se haba operado, la ejecucin parcial de la obligacin natural, no le da el carcter de obligacin civil ni se puede reclamar el pago de las restantes obligaciones (En el caso de autos se revoca el pronunciamiento de primera instancia, que haba hecho lugar a la interrupcin de la prescripcin de crditos laborales por pagos parciales de rubros reclamados) (CNATr., Sala IV, 4/3/77, "D.L.", 1977-207). No puede considerarse actuacin administrativa a los efectos indicados en el art. 19, ley 9688, el pedido de asesoramiento legal; mxime si al momento de tal solicitud la ra administrativa estaba ya agotada (S.C.B.A., 30/8/77, "J.A.", 5/4/78). Al presentarse el trabajador en sede administrativa reclamando por el despido por prctica desleal.'dicho acto no interrumpe el plazo de prescripcin de los derechos por rubros salariales requeridos judicialmente con posterioridad (CNATr., Sala IV, 29/6/76, "D.T.", 1976-600).
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Tiene aptitud interruptiva del plazo de la prescripcin el reconocimiento que el empleador hace de las consecuencias del accidente de trabajo sufrido por el trabajador, brindndole asistencia mdico-quirrgica (arg. art. 3989 del Cd. Civil) (CNATr., Sala III, 19/10/ 79, TJ.T.", 1980-54). La reclamacin ante la empleadora no importa una condicin suspensiva que interrumpe el curso de la prescripcin (CNATr., Sala V, 22/2/80, TJ.T.", 1980480). La interrupcin de la prescripcin contemplada en el art. 19 de la ley 9688 para los casos de las actuaciones administrativas, debe entenderse en su significado tcnico-jurdico (S.C.B.A., 24/6/75, T.L.", 1976-A-309). . El hecho de que el plazo tenga lmites temporales no puede admitir que sea considerado suspensivo y no interruptivo. Por otra parte, ste es de orden pblico, resultando inmodificable por acuerdos individuales o colectivos (S.C.B.A., 15/11/77, "E.D.", 78-551, sum. 45/46). No interrumpe el plazo de la prescripcin la presentacin del escrito de demanda en las dos primeras horas del da siguiente a aquel en que venci el plazo de prescripcin (CNATr., Sala V, 30/3/73, T. y S.S.", 1973/74-53). No interrumpe el plazo de la prescripcin la presentacin del escrito de demanda en las dos primeras horas del da siguiente a aquel en que se venci el plazo de dicho instituto (conf. Sala V, 30/3/73, T. y S.S.", 1973/74-53). El plazo de gracia ."de las dos primeras horas del da hbil siguiente slo es una excepcin que encuentra sustento en el marco de un proceso judicial en curso (CNATr., Sala K, sent. 75 del 19/ 7/96, "B.J.", 1996-200).
Resulta insuficiente a los fines de interrumpir el curso de la prescripcin, el otorgamiento de poder judicial, pues no constituye presentacin o trmite de los previstos por el art. 257 de la L.C.T. para tal fin, debindose recordar que la reclamacin administrativa a la que se refiere la norma legal es la interpuesta ante la autoridad administrativa del trabajo (CNATr., Sala Di, sent. 75 del 19/7/96, "B.J.", 1996-200). Si bien se podra equiparar el reclamo efectuado ante la autoridad administrativa a la demanda en cuanto a los efectos inerruptivos de la prescripcin (art. 257, L.C.T.), no resulta suficiente para acreditar el trmite, la presentacin de un escrito solicitando una audiencia de conciliacin ante el Ministerio de Trabajo, puesto que para que tal documento tenga valor, ante el desconocimiento expreso de la demanda, es necesario acreditar su autenticidad o bien la veracidad de su contenido (CNATr., Sala VIII, sent. 25.231 del 15/ 8/97, "B.J.", 1998-212/213). 2. Doctrina de la Corte Suprema. Si el trabajador realiz la denuncia de una lesin por ante el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, tales actuaciones interrumpieron el curso de la prescripcin durante el trmite, pero en ningn caso por lapso mayor de seis meses. Incurre en contradiccin el fallo del tribunal sentenciante que juzg que no result acreditada la existencia de presupuesto que interrumpiera el curso de la prescripcin si estn agregadas por cuerda las actuaciones administrativas realizadas ante la autoridad administrativa (C.S.J.N., 2/6/88, TJ.L.", 1988379).
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TRABAJO
Art. 258
Art. 258. Accidentes y enfermedades profesionales.
Las acciones provenientes de la responsabilidad por accidente de trabajo y enfermedades profesionales prescribi rn a los dos aos a contar desde la determinacin de la incapacidad o el fallecimiento de la vctima. ; 1. Accidentes y enfermedades profesionales.
Accidente de trabajo es la lesin corporal proveniente de la accin sbita o violenta, imprevista y repentina, sobrevenida por el hecho o en ocasin del trabajo. Por su parte 3a enfermedad profesional a diferencia de la inculpable prevista en los artculos 208 y ss. de la L.G.T. es consecuencia forzosa de un trabajo realizado en relacin dependiente. Las acciones emergentes de accidentes del trabajo y/o enfermedades profesionales tambin prescriben a los dos aos. Pero en estos casos debe tenerse presente que el comienzo del trmino se contar: a) desde la fecha del fallecimiento de la vctima. Disposicin sta que no merece objecin ni provoca problemas en atencin a su determinacin cierta y cuando lo indica la ley especial, a saber: b) las acciones derivadas de esta ley (la 24.557) a los dos aos a contar de la fecha en que la prestacin debi ser abonada o prestada y, en todo caso, a los dos aos desde el cese de la relacin laboral, c) a los diez aos a contar desde la fecha en que debi efectuarse el pago, las acciones de los entes gestores y de los de la regulacin y supervisin de esta ley, para reclamar el pago de sus acreencias (art. 44). 2. Otros supuestos.
Para el Fondo de Garanta la prescripcin de la accin por accidente de trabajo comienza a correr desde que tiene conocimiento del hecho y est en condiciones de hacer valer su derecho.
1. Concepto. En los supuestos de accidentes de trabajo la prescripcin comienza a correr a partir de la fecha de la determinacin de la incapacidad, ya que es sta la que da nacimiento al derecho del trabajador v no el accidente mismo (T.Tr. n l" Lans, 19/10/76, "L.L.", 1977-340). El plazo de la incapacidad por accidente corre a partir del momento en que el obrero tuvo conocimiento de su incapacidad y de la relacin de causalidad entre su afeccin y el-trabajo. En el caso de incapacidad laborativa progresiva la prescripcin comienza a correr una vez agotada la concatenacin causal desencadenada por el accidente, a partir de que dicha incapacidad
Art. 258 cmeda inalterable "L.T.", XXIII-729).
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO (S.C.B.A., 4/6/74,
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que hace referencia la norma (CNATr., Sala III, 31/7/80). La comunicacin del Ministerio de Trabajo a la empresa demandada en virtud de la cual se la puso en conocimiento de la liquidacin por accidente padecido por el actor, intimndosela a depositar tal importe tiene entidad suficiente para producir la suspensin por un ao del trmino de la prescripcin, toda vez que rene los recaudos exigidos por el segundo prrafo del art. 3986 del Cd. Civil (CNATr., Sala III, sent. 74.858 del 30/9/97, "B.J.", 1998-212/213). 2. Doctrina de la Corte Suprema, Lo correcto para el clculo del plazo de prescripcin es arrancar desde el hecho que determina la incapacidad en forma fehaciente, lo que requiere una apreciacin objetiva que ponga de manifiesto el cabal conocimiento de su invalidez por parte del operario, sin que pueda suplirse esta exigencia sobre bases inciertas que no demuestran de manera concluyente que la recurrente dej transcurrir los plazos legales consciente de las afecciones que sufra (C.S.J.N., 4/10/88, "L.L.", 15/5/89). Al juzgar que a lo dictandnado por el perito mdico acerca de que la minusvala fsica estaba acreditada cuando se destin a la actora despus de la operacin a la seccin esterilizacin (tareas livianas) deba agregrsele la confesin de la propia interesada (enfermera), quien al responder a las posiciones de su contraria haba admitido conocer su estado de incapacidad fsica, a alzada incurri en una aplicacin inadecuada del art. 258 de la L.C.T. que establece que los dos aos se cuentan a partir de la "determinacin" de la incapacidad (C.S.J.N., 4/10/ 88, "L.L.", 15/5/89). Frente al texto del art. 258 de la L.C.T. que establece que la prescripcin comienza a contarse desde que se ha
No existiendo constancia de haberse otorgado al trabajador accidentado el alta definitiva o que en el nterin se hubiese acreditado que el accionante durante su transcurso hubiese advertido su curacin o que tomare conciencia de su verdadero estado fsico consecuente al tratamiento ensayado de acuerdo a la prctica y experiencia mdica, no se ha operado la prescripcin de la accin por accidente de trabajo. Corresponde al dador de trabajo probar en su momento y en legal forma que el obrero haba sido dado de alta de manera definitiva, sano o incapacitado, para poder oponer la defensa de prescripcin (CNATr., Sala III, 14/ 5/75, "L.T.", XXIII-727). Si la relacin contractual en cuya ejecucin se produjo el accidente es de carcter laboral, la cuestin de la prescripcin debe resolverse de conformidad con las normas del derecho del trabajo, aunque se accione por la ley comn (CNATr., Sala III, 19/10/79, "D.T.", 1980-54). El trmino de la prescripcin comienza a correr desde el momento en que el accidentado adquiere cabal conocimiento del grado de incapacidad derivado del accidente (CNATr., Sala III, 31/7/ 80, "L.L/\ 1980-D, n" 79.041). La prescripcin es un medio de extincin de la accin y ... comienza a correr desde que sta puede ejercerse, independientemente del hecho o relacin jurdica que le dio origen... En este caso ... el accionante no poda intentar su accin hasta el momento en que el perjuicio 3ufrido estuviese definitivamente determinado, es decir, a partir del momento en que adquiriera cabal conocimiento del grado de incapacidad resultante de la ltima operacin que se le practicara. En consecuencia, a la fecha de la interposicin de la demanda no haban transcurrido los dos aos a
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determinado la incapacidad no resulta vlido hacer arrancar el plazo prescriptivo desde la fecha en que el trabajador solicit certificacin de servicios para
iniciar trmites jubilatorios si hasta esa fecha no exista "determinacin" de minusvala (C.S.J.N., 3/5/84, "L.T.", 1985-469).
Art. 259. Caducidad. ley. 1. No hay otros modos de caducidad que los que resultan de esta Caducidad.
La caducidad es la extincin de un derecho por el solo transcurso del tiempo legal o pactado y la inactividad del acreedor. Es una causa extintiva del derecho subjetivo o potestativo. Su plazo puede fijarse por ley o convenio de partes. La ley dice que slo caducan los derechos que expresamente se indican en ella. Ellos son: a) la accin para cuestionar la procedencia, tipo o extensin de una sancin disciplinaria; para que se la suprima, sustituya o limite. Caduca a los 30 das (art. 67). Pensamos que esta misma caducidad opera en el caso de suspensiones en que se invoque justa causa, es decir, no slo en las disciplinarias sino tambin en las originadas en causas econmicas: falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador y fuerza mayor debidamente comprobada. Esto se deduce de los artculos 222 y 223 y la accin que reconocen (situacin de despido y salarios de suspensin); b) la accin de responsabilidad del empleador a promover por los daos graves e intencionales del trabajador y a fin de obtener su resarcimiento luego de la consignacin judicial que efectuara sobre el porcentaje de la remuneracin admitido a ese efecto (20 %). Caduca a los 90 das (art. 135); c) el derecho del trabajador a tomarse las vacaciones, previa notificacin al empleador cuando ste omite otorgrselas. Caduca si no concluyen las mismas antes del 31 de mayo de cada ao (art. 157); d) la opcin de la trabajadora que goz de la licencia por mater nidad para reincorporarse al empleo. Caduca a las 48 horas anteriores a la finalizacin de la licencia (art. 186); .-. e) la accin del trabajador para embargar bienes afectados a un privilegio a su favor que se hallen en poder de terceros aunque sean poseedores de buena fe. Caduca a los 6 meses (art. 269).
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2.
Perencin.
Es ste un trmino extrado de la doctrina y lenguas francesa e italiana a diferencia del de caducidad, de origen ms castizo. Aqul es ms amplio y puede definirse tambin como "desercin de la instancia", segn el artculo 3987 del Cdigo Civil. Perencin, como concepto, es la extincin del proceso por el transcurso del tiempo e inactividad de las partes durante el mismo. Tiende a restablecer el orden jurdico alterado por el pleito dando estabilidad y certidumbre a los derechos. Es sta una institucin de orden pblico y algunos piensan que no debe faltar en el derecho laboral. Por nuestra parte estimamos que el'impulso de ocio en los juicios laborales quita a los litigantes todo deber o carga al respecto, la que se transfiere al juez. Y aunque en algunas provincias Corrientes, Tucumn, Santa Fe y Buenos Aires los cdigos de forma hayan legislado sobre el tema, estimamos tambin que de acuerdo a la norma general que comentamos no es posible aplicar generalizadamente la perencin de instancia en los juicios laborales.
Si originariamente el actor fue contratado por un club de ftbol para ser preparador fsico de primera divisin, aunque se haya desempeado efectivamente en la reserva y en la tercera, le corresponde percibir los premios establecidos para la primera, toda vez que tal situacin no puede imputrsele al trabajador pues ste puso la fuerza de trabajo a disposicin de su empleador. Si el principal la utiliz o la destin hacia otros mbitos de su actividad, ello no lo exime o le permite sustraerse de la obligacin de pagar la remuneracin en las condiciones y con los adicionales pactados formalmente. Tampoco puede considerarse que tal variacin contractual fue consentido por el reclamante cuando ello es en su detrimento o que el tiempo transcurrido desde la conclusin del contrato hasta su reclamo opere como un plazo de caducidad (arts. 12 y 259, L.C.T.) ("B.J.", 1998-214). En lo que respecta a la fecha a tener en cuenta para el cmputo del plazo de prescripcin cuando el reclamo versa sobre la compensacin por vacaciones no gozadas corresponde se tome el momento en el cual se perfeccion el distracto, dado que es a partir de esa fecha en que nace el derecho a exigir el pago de la compensacin dineraria por descanso omitido. Esto es as, pues una cosa es la fecha a partir de la cual caduca el derecho a ejercer la facultad otorgada por la ley y otra muy distinta es la data en la cual se hace exigible el reclamo para obtener la compensacin econmica por las vacaciones no gozadas, lo cual no puede ocurrir sino a partir de la finalizacin del vnculo. Lo expresado no implica abrir juicio con relacin a la pertinencia del reclamo o emitir opinin acerca de las argumentaciones de la empresa en cuanto al goce tardo de las licencias por parte del trabajador, lo cual deber merituarse en el pronunciamiento de fondo (CNATr., Sala X, sent. int. 2310 del 31/ 12/97, "B.J.", 1997-204/205). Las vacaciones no concedidas deben indemnizarse, correspondiendo en el rgimen especial la compensacin por aplicacin del principio general, en la medida que si hay adquisicin del derecho se debe resarcir la imposibili-
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dad de su goce. Por otra parte, procede la compensacin por las vacaciones no otorgadas sin existencia de caducidad, ya que slo puede sobrevenir la prescripcin (art. 4035, inc. 5o, Cd. Civil)
desde el 1 de enero del ao siguiente en el cual el trabajador domstico debi gozarlas (CCivil, Com., Trab, y Familia, Cruz del Eje, 20/12/95, ;"L.L.C.", 1996965).
Art. 260. Pago insuficiente. El pago insuficiente de obligaciones originadas en las relaciones laborales efectuado por un empleador ser considerado como entrega a cuenta del total adeudado, aunque se reciba sin reservas y quedar expedita al trabajador la accin para reclamar el pago de la diferencia que correspondiere, por todo el tiempo de la prescripcin. 1. Pago insuficiente.
Pago es una de las formas de extincin de las obligaciones por cumplimiento de su objeto. El pago insuficiente o incompleto de obligaciones laborales de un empleador es un pago parcial que se estima dado a cuenta del total adeudado. Su recepcin sin reservas por parte del trabajador no libera por el saldo, el que podr ser reclamado por el trabajador en cualquier momento. Mientras no se haya operado el plazo de la prescripcin (art. 256). El recibo es la prueba del pago (arts. 125, 138 y concordantes) y su validez se apreciar en el alcance correspondiente (art. 142), si documenta un importe inferior al real no se cancela la diferencia pendiente que puede reclamarse incluso no contemporneamente.' La ley aprecia aqu el posible estado de necesidad del dependiente que no intent la accin cuando el contrato an se hallaba vigente por temor a las represalias, las que pasaron a un segundo plano cuando el contrato concluy por cualquier razn. Este artculo permanece en su redaccin original. Su antecedente debe buscarse en la ley 16.577 (B.O. 3/12/64) que estableci un lapso similar de prescripcin para los pagos insuficientes reparando el estricto criterio por ese entonces vigente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la que lleg a acordar efectos liberatorios del pago luego de transcurridos cuatro meses de su efectivizacin, aunque el mismo fuera insuficiente. 2. Intangibilidad del salario.
El decreto 290/95 (B.O. 1/3/95) de necesidad y urgencia determin la reduccin de todas las remuneraciones de todo el personal del sector
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pblico nacional cuando stas superen un monto determinado y dentro' de ciertas escalas. El trabajador afectado poda considerarse despedido y cobrar su indemnizacin, pero ello si opta por tal decisin dentro de un plazo perentorio de diez (10) das. La norma establece que si deja pasar dicho plazo se extinguir toda accin contra lo dispuesto. Esto viola lo previsto en este artculo y en el anterior (el 259) cuando indica que "no hay otros modos de caducidad que los que resultan de esta ley". Antes de su consideracin por el Congreso como exige ahora la Constitucin Nacional para la ratificacin de este tipo de decretos, se dictaron otros dos que atemperan sus consecuencias, el 397/95 y el 398/95 (ambos publicados en el B.O. del 27/3/95). El plazo se extiende a treinta (30) das hbiles para promover la accin ejerciendo los derechos que los trabajadores consideren les asisten. Qu accin? La accin procesal del jus uariandi a la que aludimos al comentar el artculo 66 o la simple de este artculo: la del pago insuficiente. Pero as otro artculo tambin se halla en pugna, el 256, que indica que la prescripcin es de dos (2) aos. Con fecha 28 de diciembre de 1995 se sancion la ley 24.624 de Presupuesto de la Administracin Nacional, la que fue promulgada parcialmente el da 29 del mismo mes y ao, y en su artculo 18, ltimo prrafo, de la misma expres textualmente: "Eatifcase el decreto n 290 de fecha 27 de febrero de 1995". De esa manera la ley de Presupuesto ratific la actuacin del P.E.N. pero el decreto 1421 de fecha 27 de diciembre de 1997 dispuso dejar sin efecto, a partir del 1 de enero de 1998, las disposiciones contenidas en el decreto 290/95. A su vez mediante el decreto n 1 del 2 de enero de 1998 se excluy del alcance de la norma comentada a los funcionarios con jerarqua no inferior a subsecretario y a las autoridades de los organismos descentralizados. Tal el actual estado de la cuestin. El anticonstitucional embate del Ejecutivo sobre el instituto de la remuneracin, quedaba as aventado.
1. Concepto. Si la consignacin efectuada por la demandada no comprendi los intereses y se'la reput insuficiente, siendo impugnada oportunamente por los acreedores, no puede surtir los efectos delpago y la obligacin subsiste con los alcances! establecidos por el art. 761, Cd. Civil, por lo que corresponde su actualizacin conforme al art. 276 L.C.T. (CNATr., Sala I, 29/4/77, sentencia 36.673).., Admitir la liberacin del empleador por el pago de la indemnizacin por accidente de trabajo aceptada por el trabajador en sede administrativa, implicara contrariar expresamente la doctrina del art. 260 de la L.C.T. (CNATr., Sala VI, 27/8/79, "L.T.", XXVTi-1155). Los rubros salariales son irrenunciables, por lo que si el trabajador nunca reclam su pago, no puede entenderse que su silencio obedeciera al propsito de renunciar a ello (CNATr., Sala II, 2/ 9/78, T. y S.S.", 1978-637).
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La ausencia de reclamos durante la vigencia de la relacin laboral es til para interpretar el sentido de conductas de los sujetos de la relacin, pero no se vincula con lo dispuesto en el art. 260 de la Ley de Contrato de Trabajo que proscribe la caducidad de crditos laborales innegables como consecuencia del silencio del trabajador (CNATr., Sala Vm, 25/2/98, "D.T.", 1998-B, 1479). Conforme lo dispone el art. 260 de la Ley de Contrato de Trabajo en materia laboral, todo pago insuficiente es considerado pago a cuenta. Para que ello ocurra no resulta necesario que el acreedor haga reserva alguna al momento de recepcionar el pago, puesto que es un imperativo legal fundado en el principio protectorio qu rige en el derecho de trabajo, cumpliendo el mandato del art. 14 bis de la Constitucin Nacional (CCivil, Com., Trab, y Familia, Cruz del Eje, 3/5/95, "L.L.C.", 1996-1074). El art. 260 de la Ley de Contrato de Trabajo ampara al trabajador cuando recibe pagos que se consideran a cuenta de una mayor cantidad debida, sin que le sea necesario efectuar ninguna reserva de derechos, por lo que si reclam menos de lo que legalmente le corresponda, en el. marco de la facultad prevista por el art. 56 de la Ley de Contrato de Trabajo, corresponde condenar por la cantidad debida, mxime y en lo que concierne a la base de clculo, el empleador ha sido renuente en la produccin de la prueba contable (CNATr., Sala V, 7/2/96, "D.J.", 1996-2-786). No puede admitirse que si el actor no dispuso en su momento la disolucin del vnculo, y cobr su salario reducido por el lapso de dos aos, se encuentra inhabilitado para reclamar las diferencias salariales a las que se considera con derecho en los trminos del art. 260 de la L.C.T. Ello es as, pues si bien de las constancias de la causa surge que
la empresa experiment una merma de las utilidades, lo cierto es que la demandada no acredit haber concertado un acuerdo salarial con el actor, y por ende, no poda alterar unilateral-mente la contraprestacin salario, mxime cuando las restantes modalidades del contrato d trabajo se encontraban inalteradas (CNATr., Sala III, sent. 74.306 del 30/6/97, "B.J.", 1998210/211). Resulta irrelevante, a los fines de la percepcin de la indemnizacin derivada del art. 212, L.C.T. 4 prrafo, la circunstancia de que la relacin laboral haya terminado por mutuo acuerdo (art. 241, L.C.T.), pues, en el caso concreto, atento las constancias mdicas que obraban en poder de la demandada y dada la ndole de las afectaciones padecidas por el trabajador, ambas partes, a la fecha de celebrarse el acuerdo tenan cabal certeza de que el actor no poda cumplir ningn tipo de tareas. A su vez, y en virtud de lo normado por el art. 260 de la L.C.T. corresponde que se deduzca de la indemnizacin correspondiente, la suma percibida con motivo del acuerdo ya expresado (CNATr., Sala III, sent. 72.223 del 30/8/96, "B.J.", 1996-201). El retiro de los fondos depositados por el actor, aun cuando no hubiera hecho reserva alguna, y menos cuando la imputacin efectuada por el tribunal en el provedo cuestionado, en el caso, fue incorrecta, no implica en el sistema de la ley laboral consentimiento alguno a la mora automtica en que incurri el deudor demandado, ni restablece el automticamente fenecido derecho a: pagar en cuotas el total de la deuda > concillada. La mora incurrida, autoriza al acreedor a peticionar el pago del total de la deuda, como si fuera de plazo vencido, segn el acuerdo alcanzado y su homologacin judicial (CCivil. Com., Trab, y Familia, Cruz del Eje, 3/5/95, "L.L.C.", 1996-1074).
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Si la empleadora graciosamente paga una suma relacionada con la mayor remuneracin mensual normal y habitual en base a la antigedad reconocida en el empleo, siendo un importe que se tomar eventualmente como pago a cuenta de indemnizacin por despido incausado y el trabajador no renuncia a reclamo judicial alguno por la diferencia indemnizatoria, queda claro que se trat de un despido incausado negociado donde la voluntad rescisoria es exclusiva del principal y la voluntad del trabajador se limit slo a aceptar un pago a cuenta (art. 260, Ley de Contrato de Trabajo) (T.Tr. n 1, La Matanza, 15/3/96, "L.L.B.A.", 1996-814). 2. Doctrina de la Corte Suprema. Conforme a la doctrina de la Corte Suprema el pago insuficiente originado en relaciones laborales es considerado como entrega a cuenta del total adeudado, aunque se reciba sin reserva, quedando expedita al trabajador la accin para reclamar la diferencia, por lo que no puede entenderse que al retirar el cheque abdic o renunci a la
actualizacin de su crdito (C.S.J.N., 11/5/78, -L.T:", XXVI-823). Carece de relevancia la percepcin de un pago indemnizatorio sin reservas, pues el pago insuficiente de obligaciones originadas en relaciones laborales debe considerarse como entrega a cuenta del total adeudado, aunque se reciba sin reservas, quedando expedita al trabajador la accin para reclamar la diferencia (C.S.J.N., 21/3/89, "L.L.", 147 7/89). Los decretos 3455/84 y 2175/86 fueron dictados por el Poder Ejecutivo en uso de facultades conferidas en la ley 21.307 que reviste la naturaleza de derecho comn y en tal caso es improcedente el recurso extraordinario por no revestir naturaleza federal. No puede desconocerse al Poder Ejecutivo la facultad de dictar decretos aclaratorios o interpretativos de otro anterior, aunque con las mismas limitaciones que para el caso de las leyes ha fijado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y sujeta a idntica revisin judicial en cuanto a la determinacin de su carcter (C.S.J.N., 17/3/88, "D.L.", 1988-188).
TTULO XIV DE LOS PRIVILEGIOS CAPTULO I DE LA PREFERENCIA DE LOS CRDITOS LABORALES
Art. 261. Alcance. El trabajador tendr derecho a ser pagado, con preferencia a otros acreedores del empleador, por los crditos que resulten del contrato de trabajo, conforme a lo que se dispone en el presente ttulo. 1. De la preferencia de los crditos laborales.
El salario del trabajador se protege tambin en la Ley de Contrato de Trabajo con relacin a los acreedores del empleador. Todo el Ttulo XTV de la ley se ocupa de este tema. Pero adems en el Cdigo Civil y en la Ley de Concursos y Quiebras 24.522 se hallan tambin importantes normas relacionadas con la cuestin. 2. Cdigo Civil.
El artculo 3931 reconoce a los albailes y dems obreros ocupados por el propietario del inmueble que presten su trabajo en la construccin y refeccin de edificios u obras, para cobrar preferentemente las sumas que les sean debidas, sobre el valor del inmueble en que hayan trabajado. Por el artculo 3932 las personas que prestan dinero para el pago a arquitectos, empresarios u obreros gozan del mismo privilegio que stos, siempre que comprueben que el dinero ha sido realmente invertido en tal pago y que su destino conste en el acto constitutivo del prstamo y en los recibos otorgados por los acreedores primitivos. El artculo 3939 define el derecho de retencin como la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de la misma cosa.
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De los casos de ejecucin colectiva contra un sujeto no comerciante se ocupaba el Libro IV, Seccin II, del Cdigo Civil, ahora derogado por la ley 19.551 de concursos, y la ley 20.744 (t.o. 1976) de contrato de trabajo. 3. Ley de Concursos y Quiebras 24.522.
Las disposiciones de esta ley referidas a los privilegios se detallan en el ttulo IV, captulo I, de la misma, desde el artculo 239 hasta el 250, ambos incluidos. Esta ley se promulg parcialmente el 7 de agosto de 1995 y adems de modificar el artculo 251 de la Ley de Contrato de Trabajo, segn hemos indicado en su lugar, se ocupa tambin de derogar expresamente los artculos 264, 265 y 266 de la misma norma, conforme se detallar enseguida. Mas en particular tarnbin procede aclarar que reforma otros de los artculos de este ttulo. El trabajador segn la ley de concursos puede tener distinto carcter. Veamos: 4. Acreedores del concurso.
Segn el artculo 240 de la ley 24.522 los gastos de conservacin y de justicia se motivan en los crditos causados en la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en los tramites del concurso y son pagados con preferencia a los crditos contra el deudor salvo que stos tengan privilegio especial. Estos crditos se satisfacen cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificacin. Se incluyen en esta categora los sueldos y jornales que se devenguen con motivo de un contrato de trabajo luego de ordenada la continuacin de la explotacin. En el supuesto de cierre posterior de la empresa o despido, slo gozan de este carcter, el incremento de las indemnizaciones que pudieran corresponderle al trabajador exclusivamente por el tiempo laborado durante la continuacin de la empresa. o. Acreedores con privilegio especial.
Entre otros y segn el artculo 241, inc. 2o, de la ley 24.522 tienen esta categora: las remuneraciones debidas al trabajador por seis (6) meses y las deudas provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo. El privilegio se extiende sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el'establecimiento donde haya prestado sus servicios el. trabajador o que sirvan para la explotacin de la empresa.
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Acreedores con privilegio general.
Cuentan con este privilegio, entre otros y segn el artculo 246 de la Ley de Concursos y Quiebras, los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por seis (6) meses y los provenientes por indemnizaciones de accidentes de trabajo, por antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y. sueldo anual complementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro derivado de la relacin laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de dos (2) aos contados a partir de la mora, y las costas judiciales en su caso. 7. Acreedores quirografarios.
Pero Ios-trabajadores pueden tener tambin este carcter. Son acreedores comunes, es decir, no se les reconoce ninguna preferencia cuando las remuneraciones que el concursado les adeuda corresponden a un plazo que excede los seis meses anteriores a la apertura del concurso. 8. La Ley de Contrato de Trabajo. Alcances.
En el ttulo XIV, artculos 261 a 274, la ley se encarga de indicar cundo el trabajador tendr derecho a ser pagado con preferencia a otros acreedores de su empleador, por sus crditos como dependiente suyo. Cierta doctrina afirma que tal vez lo dispuesto en este artculo no tiene importancia y resulta redundante; ya se sabe que si un crdito es privilegiado debe pagarse con preferencia, y lo expresado en el principio par conditio omnium creditorum o de la igualdad de todos los acreedores que es uno de los principios generales del derecho concursal, til para la interpretacin de la ley de la materia, no es absoluto ni inmutable. Como todo principio general es un criterio orientador del reparto basado en la justa distribucin de los bienes que la misma ley 24.522 se encarga de limitar a travs del rgimen de los privilegios. Este principio slo juega en estado puro entre los acreedores quirografarios, calidad que slo excepcionalmente asumen los trabajadores, los que, por esencia y definicin, son privilegiados.
1. Jurisprudencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial. - Si bien es cierto que este tribunal sostiene con referencia al perodo que transcurre hasta la fecha de presentacin en concurso del deudor, que, tratndose de acreencias laborales fundadas en sentencia firme originada en la justicia del trabajo no corresponde, como principio, que el juez concursal revise la extensin de la tasa de inters fijada en el pronunciamiento laboral, salvo que se den circunstancias excepcionales que justifiquen ese proceder,
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todo ello en virtud de la cosa juzgada laboral (conf. Sala C, 31/10/89, "Suixt S.A. s/Quiebra s/Inc. Verif. por Correa de Miljevic"; id., 23/3/90, "Bava, Serry y Lijimaer s/Concurso s/Inc. Verif. por sindicato de la' construccin"; id. 14/9/ 90, "Ceupesa S.A. s/Concurso s/Inc. Verif. por Cervio"). Sin embargo, y como contrapartida, tiene tambin resuelto esta Sala que la mencionada doctrina no es susceptible de hacerse extensiva al perodo que transcurre entre la fecha de presentacin en concurso y el momento del efectivo pago, toda vez que en esta circunstancia los efectos de la cosa juzgada laboral, cuyos alcances se hallan obviamente circunscriptos a un deudor que se halla in bonis, deben ceder ante la necesidad de someter al acreedor a las reglas del juicio universal, siendo procedente que el juez adecu la tasa de inters en ese perodo a las exigencias igualitarias del trmite concursa!, aprecindose como adecuada, para este lapso, la tasa del 6% anual fijada en la sentencia (conf. Sala C, 27/9/90, "Imar S.A. s/Concurso s/Inc. Verif. por Montenegro"; id., 8/7/ 93, "Imarsa s/Concurso s/Inc. Verif. por Maiuto", entre otros) (C.N.Com., Sala C, "Bonafde S.A.I.C. s/Concurso s/Inc. de Verificacin por Catacora, Elizabeth", 22/9/95, BJCCOM 5/95, ficha 22.297). Procede considerar como locacin de sen-icios profesionales y no como un contrato de trabajo, la relacin mantenida por el incidentista con la fallida, si como en el caso se verifica que se trata de un contrato denominado "de trabajo a plazo fijo", el cual si bien previo una remuneracin mensual ms el pago de una obra .social de primera categora para el pretensor y su familia, y una duracin de cinco aos, sin embargo, la retribucin consisti en el pago de honorarios, de monto fluctuan-te, en periodos"no mensuales, lo cual constituye modalidad ajena a la retribucin usual cuando existe vnculo laboral, en virtud del cual se paga un sueldo que es fijo y mensual. Por lo
expuesto, procede verificar dicha acreencia con rango quirografario (se revoc la sentencia de primera instancia que le haba concedido rango privilegiado) (C.N.Com., Sala D, 29/5/97, "S.A. Canteras El Sauce s/quiebra s/ incidente de revisin por Novillo, Ernesto"). Si por dec. 2609/93, se dispuso disminuir los tributos sobre la nmina salarial correspondiente a ciertos sectores, entre ellos la industria, toda vez que la actividad de la concursada es la industria editorial, queda comprendida en el mentado beneficio, por lo que a los efectos de la verificacin del crdito por aportes patronales a la obra social deber estarse a dicha reduccin, no pudiendo sta pretender la aplicacin de la exclusin prevista por la resolucin general de la DGI 3797/94: 3, referida al personal afectado a comercializacin y servicios vinculados, dentro de los que pueden subsumirse los empleados de la concursada, afiliados a la incidentista (C.N.Com., Sala E, 13/ 10/97, "Editores s/concurso s/incidente de verificacin por Obra Social de Trabajadores de Prensa de Buenos Aires"). Resulta improcedente que la concursada se agravie de la decisin verificatoria del crdito de un trabajador, con fundamento en que incurri en abandono de tareas, por lo que no corresponde "la inclusin del rubro indemnizatorio por despido", pues la situacin configurativa de abandono de trabajo requiere la previa intimacin por parte del empleador al trabajador para que se reintegre a su tarea, en los trminos de la LCT 244 (v. C.N.Trab., Sala II, "Gonzlez, Hctor", del 6/6/86, "L.L.", 1986-E-322), y como en el caso, aun cuando lo haya intimado a tomar una guardia bajo apercibimiento de considerar abandono y la misma no se cumpli, sin embargo, la convocataria se encontraba en mora en el pago de las remuneraciones, por lo que no puede
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO pronto pago Mendoza]"). por Soeva
Art. 262 [Lujan-
imputar abandonp de trabajo del empleado (C.N.Trab., Sala I, "Jurez, Patricia", del 29/4/88, "L.L.", 1988-D-88) (C.N.Com., Sala E, 7/11/97, "Prestaciones Mdicas Int. s/concurso s/ incidente de verificacin por Alvarado Contreras, Jos"). El crdito por cuotas sindicales es quirografario, pues: a) no se identifica con ninguno de los rubros que describe la LC 241-2, pues aunque la empleadora ahora quebrada, debiese retener de los salarios los importes correspondientes a cuotas sindicales (v. ley 23.551: 38), se ve que tales cuotas constituyen prestaciones que se deben por causa jurdica diferente de las que considera la norma concursal; b) deriva de la relacin del trabajador con el sindicato, y del mismo empleador con el ltimo, por lo que no cabe en la lista de la ley 24.522: 246-1; c) tampoco es prestacin adeudada a organismos de los sistemas nacional, provincial o municipal de seguridad social, pues en el caso, ni siquiera se ha invocado ttulo derivado de la Administracin de Obras Sociales, y no se trata de subsidios familiares o fondos de desempleo; y d) no hay otra norma que le otorgue privilegio (C.N.Com., Sala B, 17/12/97, "Furlotti S.A. s/quiebra s/incidente de
2. Doctrina de la Corte Suprema.En materia de privilegios la ley concursal est integrada por la Ley de Contrato de Trabajo. La ley 21.488 no ha afectado los crditos laborales (C.S.J.N., 2/4/85, "L.T.", XXXIII-548). La Ley de Contrato de Trabajo es de aplicacin en los concursos y ello surge inequvocamente por ser sta posterior y haber innovado (arts. 268 y 273) en relacin a la Ley de Concursos (art. 265, inc. 4o, y art. 270, inc. Io) modificndola implcitamente en todo lo que aqulla pudiere oponerle. Ello es consecuencia del principio de que la ley posterior deroga a la anterior. No cabe duda alguna que, en esta materia, la ley concursal est integrada por la L.C.T. (C.S.J.N., 2/4/85, "D.L.", 1985-86). La actualizacin de los crditos labo rales en la quiebra se rige por el art. 276 de la L.C.T., o sea que son actualizables por el ndice del aumento del costo de la vida hasta su efectivo pago (C.S.J.N., 2/4/85, "L.T.", XXXIII548). :
Art. 262. Causahabientes. Los privilegios de los crditos laborales se transmiten a los sucesores del trabajador. Causahabientes. Los privilegios del trabajador son transmisibles a sus sucesores. Esta norma rige tanto en caso de sucesin universal como particular, ya que la ley no distingue pero cierta doctrina parece entender que la norma en este caso se refiere exclusivamente a los herederos. Quienes aqu se ubican recuerdan que el artculo 148 de la L.C.T. impide la cesin de todo crdito emergente de la relacin laboral, por cualquier ttulo.
Arts. 263 y 264
LEY DE CONTRATO as THABAJO
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Art. 263. Acuerdos conciliatorios o liberatorios. Los privilegios no pueden resultar sino de la ley. En los acuerdos transaccionalesr conciliatorios o liberatorios que se celebren, podr imputarse todo o parte del crdito reconocido a uno o varios rubros incluidos en aquellos acuerdos, si correspondieran ms de uno, de modo de garantizar el ejercicio de los derechos reconocidos en este ttulo, si se diera el caso de concurrencia de acreedores. Los acuerdos que no contuviesen tal requisito podrn ser declarados nulos a instancia del trabajador, dado el caso de concurrencia de acreedores sobre bienes del em.rlclClor, sea con carcter general o particular. Acuerdos conciliatorios o liberatorios Los privilegios resultan slo de la ley.:Hay un acuerdo transaccional, conciliatorio o liberatorio, podr imputarse todo o parte del crdito a uno o varios rubros, a fin de reconocer los derechos contemplados por la ley en ei caso de concurrencia de acreedores. En su defecto y a peticin del trabajador tales acuerdos pueden declararse nulos, dada la concurrencia de acreedores sobre bienes del empleador y ya se trate de crditos con privilegio general o especial. Este artculo recoge la doctrina plenaria del fallo ''Vidal Pieyro c/ Miambres Arca y Ca.", del 1712/58, segn el cual las partes pueden en las conciliaciones imputar a rubros sobre los que no deban efectuarse aportes jublatorios sumas mayores a las reclamadas en la demanda, disponiendo de esta manera que las sumas a percibir se imputen a creditos con un privilegio de jerarqua o rango-ouperior. La nulidad que se indica en el ltimo prrafo de este artculo es de carcter relativo, ya que slo y exclusivamente puede declararse a pedido del trabajador y siempre que se d la concurrencia referida. Art. 264 (Irrenuriciabilidad), cuyo texto se transcribe a continuacin, fue derogado por la Ley de Concurses y Quiebras 24.522, art. 293. .. La norma anterior expresaba: Los privilegios laborales son rrenunciabies, medie o no concurso. . En 3u lugar debe ponderarse ei art. 43 de la ley 24.522 (B.O. 8/ 9/95) que en su parte pertinente expresa: "...los acreedores privilegiados que renuncien expresamente al privilegio, deben quedar comprendidos dentro de alguna
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categora de acreedores quirografarios. La renuncia no puede ser inferior al treinta por ciento (30 %) de su crdito. A estos efectos, el privilegio que proviene de la relacin laboral es renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador no se encontrare alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no ser necesario la citacin de la asociacin gremial La renuncia del privilegio laboral no podr ser inferior al veinte por ciento (20 %) del crdito, y los acreedores laborales que hubieran renunciado a su privilegio se incorporarn a la categora de quirografarios laborales por el monto del crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que hubiere renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente el acuerdo renace en, caso de quiebra posterior, con origen en la falta de existencia de acuerdo preventivo, o en el caso de no homologarse el acuerdo...".
Segn la Ley de Concursos y Quiebras, puede renunciarse al crdito con privilegio siempre que esta renuncia no sea inferior al treinta por ciento (30 %), pero en el caso de los crditos laborales, que tambin pueden ahora renunciarse, el lmite se reduce al veinte por ciento (20 %). En este caso, los acreedores laborales que hubieran renunciado a su privilegio (total o parcial) se incorporarn a la categora de quirografarios laborales por el monto del crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que hubiere renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente el acuerdo, segn el artcuio 43 de la ley 24.522, renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de acuerdo preventivo o e el caso de no homologarse-el acuerdo, como expresa la norma concursad. Esta disposicin se contradice con el principio general del derecho del trabajo del cual derivaba y con el mismo artcuio 12 de la Ley de Contrato de Trabajo. Se encuentra tambin en pugna con la piedra angular del Derecho del Trabajo: el orden pblico laboral. La omisin incurrida por al incidentisia al no haber indicado expresamente al insinuarse el carcter de privilegio especial o general que revesta su crdito y las argumentaciones vertidas por la sindicatura tendientes a rechazarle, en base a dichas circunstancias, resultan irrelevantes frente a una acreencia que por su naturaleza es irrenunciabie. SI trabajador no necesita indicar su privilegio, pues aunque no solicite su prioridad legal, el sndico y el juez deben reconocerle por el privilegio que corresponda, segn las disposiciones legales vigentes, pues el art. 264 L.C.T., cor.firmando la norma del art. 12 L.C.T., dispone que ios privilegios laborales son irrenunriabes y esta solucin coincide con la prohibicin del art. 50, ac.
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3. de la ley 18.551 (J.N.Corn. n 18 Cap. Fed., See. 35, 25/7/80). El hecho de que la incidentista no haya solicitado en su demanda revisora privilegio alguno para su acreencia, no import renuncia al derecho a solicitarlo. desde que la misma no se presume CCiw. 874-. Adems, si bien los acreedores laborales pueden ahora, merced a la norma de la ley 24.522: 43, renunciar a su "privilegio, se exigen
derlas formalidades que no son propias de otros renunciantes v.gr., citarse al sindicato respectivo, ratificarse la renuncia aun ante el juez del concurso (cfr. FassiGebhardt, Concursos y Quiebres, "E.D.', 1996, pg. 145, parg. 3: Rivera-RoitmanVtolo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, "E.D.", 1995, pg. 7E, parg. 4) (C.N.Com., Sala E,'18/6/97, "Prestaciones Mdicas lr.tpg. s/ concurso preventivo s/incidente de remisin por Seoane, Silvia").
Art. 265 (Ex-clusin del fuero de atraccin), cuyo texto se transcribe a continuacin, fue derogado por la Ley de Concursos y Quiebras 24.522, art. 2S3. La norma anterior expresaba: El concurso preventivo, quiebra, concurso civil u otro medio de liquidacin colectiva de los bienes del empleador, no atrae las acciones judiciales que tenga promovidas o promoviere el trabajador por crditos u otros derechos provenientes de la relacin laboral; stas se iniciarn o continuarn ante los tribunales del fuero del trabajo, con intervencin de los respectivos representantes legales, cesando su competencia con la etapa de conocimiento, debiendo proseguirse la ejecucin ante el juez del concurso, conforme a los procedimientos previstos por las leyes para estos casos. La sucesin del empleador no atrae las acciones previstas en el primer prrafo de este artculo, que se tramitarn del mismo modo y con intervencin de los respectivos representantes legales, incluso en los trmites de ejecucin salvo el caso de concurso. En su lugar rige ahora el artculo 132 de la ley 24.522 que expresa: Fuero <e atraccin. La declaracin de quiebra atrae al juzgado en el que ella tramita todas las acciones judiciales iniciadas contra el fallido por la que se reclamen derechos patrimoniales, salvo los juicios de expropiacin y los fundados en relaciones de familia. El trmite de los juicios atrados se suspende cuando la sentencia de quiebra del demandado se halle firme; hasta entonces se prosiguen con el sndico, sin que puedan realizarse actos de ejecucin forzada. A los juicios laborales se aplica lo previsto en el art. 21, inc. 5).
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Por su parte el artculo 21 referido a los juicios contra el concursado establece que la apertura del concurso preventivo produce en el caso que nos ocupa lo siguiente: ..Inc. 5) Cuando no procediera el pronto pago de los crditos de causa laboral por estar controvertidos, el acreedor debe verificar su crdito conforme al procedimiento previsto en los arts. 32 y siguientes de esta ley (n 24.522). Los juicios va iniciados se acumularn al pedido de verificacin de crditos. Quedan exceptuados los juicios por accidente de trabajo promovidos conforme a la legislacin especial en la materia. 1. Ley 24.522 de concursos y Quiebras. El artculo-32 de la Ley de concursos y Quiebras que se cita en el precedente se refiere a la solicitud de verificacin de los crditos. la que debe formularse al sndico indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse por escrito, en duplicado acompaando, ttulos justificativos con dos copias firmadas y debe expresar e, domicilio que se constituya, a todos los efectos del juicio. El pedido de verificacin produce los efectos de la denuncia judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia Por este mismo artculo 32 se excluye del arancel a los crditos de causa laboral. ste es de cincuenta pesos y debe abonarse al sindico por cada solicitud de verificacin de crdito, sumndose este importe al crdito de que se trata. Este importe se afecta a los gastos que demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes con cargo de oportuna rendicin de cuentas del sndico al juzgado quedando el remanente que pueda resultar como suma a cuenta de los honorarios que se regularn al sndico por su actuacion. 2 El fuero de atraccin. El fuero de atraccin es tambien de aplicacion ahora en el caso de controversias laborales. Segn el art. 265 de la Ley de Contrato de trabajo (hoy derogado) el concurso o la quiebra no atraian los juicios provenientes de las relaciones laborales los que podan iniciarse y continuar durante toda la etapa de conocimiento ante los tribunales del fuero del trabajo. Solo la ejecucin deba proseguirse ante el juez del concurso. En igual sentido se estipulo para el caso de la sucesin del empleador. Empero la nueva ley de Concursos y quiebras 24.522 innovo sustancialmente tambien en esta cuestin
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Por su artculo 132 se establece qua la declaracin de quiebra atrae al juzgado donde ella tramita todas las acciones judiciales iniciadas contra el fallido. Se exceptan slo los juicios de expropiacin y los de familia. Todos los juicios atrados se prosiguen con el sndico sin que puedan realizarse actos de ejecucin forzada. Cuando la sentencia de quiebra se halle firme, los juicios atrados se suspenden. Se mantiene slo una excepcin: no son atrados por el fuero de atraccin los juicios por accidentes de trabajo promovidos conforme a la legislacin vigente (art. 21, inc. 5o, de la Ley de Concursas y Quiebras). Se refiere a la actual Ley de Riesgos del Trabajo 24.557 (B.O. 4/10/95).
La ley 24.522 ha diseado un trmite atipico para los supuestos de litisconsorcios pasivos, concibiendo la posibilidad de que se bifurque el acceso a la jurisdiccin y que coexista la demanda ante este fuero y el pedido de verificacin ante el proceso concursal Si bien esta solucin puede ser barroca o equvoca, lo cierto es que no est reida con ninguna garanta constitucional, porque la verificacin ha sido estructurada como un proceso sumario bilateral cuya idoneidad para obtener un pronunciamiento declarativo sobre el crdito litigioso no puede descartarse de manera dogmtica y los eventuales conflictos de confluencia de jurisdiccin deben ser remediados en base a incidencias de cosa juzgada. En tal sentido, el desistimiento a que alude el art. 133 d la ley citada no implica la abdicacin del derecho y, por otra parte, sana perfectamente posible la declaracin de incompetencia en lo que respecta a la persona jurdica- concursada y la asuncin del conocimiento en relacin a las restantes codemandadas (CNATr., Sala rV.'sent. infc. 33.751 del 30/6/97, "B.J.", 1998-210/211). Todo proceso laboral que se encuentre en trmite de conocimiento en la primera instancia donde sea parte una persona fsica o jurdica concursada o en quiebra debe ser remitido sin ms ai juez del concurso, con independencia de que la presentacin del concurso o la declaracion de quiebra sea anterior o posterior a la vigencia de la ley 24.522; pero si en el proceso se hubiese dictado sentencia de primera instancia antes del 13/8/95, la causa debe continuar su trmite laboral hasta que la decisin pase en autoridad de cosa juzgada, momento en que deber remitirse al juez del concurso para participar en la ejecucin colectiva (CNATr., Sala III, sent. 70.357, 31710/95). La ley 24.522 resulta aplicable a las acciones deducidas contra personas jurdicas cuya apertura de concurso o declaracin de quiebra aconteciera con posterioridad a su vigencia y aunque esta situacin fuese sobreviniente o afectara un proceso ya en trmite, en la medida en que no hubiese concluido la stapa de conocimiento con al dictado de la sentencia definitiva de primera instancia (CNATr., Sala III, sent. 70.357, 31/10/95).
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Art. 266
Art. 266 (Derecho de pronto pago), cuyo texto se transcribe a continuacin, fue derogado por ia Ley de Concursos y Quiebras 24.522, art. 293. La norma anterior expresaba: El juez del concurso debe autorizar el pago de las remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidentes y las previstas en los arts. 232, 233 y 245 a 254 de esta ley que tengan el privilegio asignado por el art. 268, previa comprobacin de sus importes por el sndico, los que debern ser satisfechos prioritariamente con el resultado de la explotacin, con los primeros fondos que se recauden o con el producto de los bienes sobre los que recaigan los privilegios especiales que resulten de esta ley. menos que se produzcan los supuestos previstos en el prrafo siguiente, para disponer el pronto pago no ser necesaria la sentencia enjuicio laboral ni la verificacin del crdito en. el concurso y el sndico deber pronunciarse sobre su procedencia dentro de los diez das de efectuada la peticin. . Odo el sndico, el juez slo podr denegar el pedido, mediante resolucin fundada, cuando se tratare de crditos que no surjan de la documentacin laboral y contable del empleador o que estuvieren controvertidos, o existieran dudas sobre su subsistencia o .legitimidad o sospecha de connivencia dolosa entre el peticionante y el concursado, en cuyos supuestos dispondr que se produzca el incidente de verificacin o, en su caso, el reclamo judicial previo en sede laboral. La resolucin que deniegue el pedido de pronto pago ser ape lable *. . En reemplazo del precedente rige ahora el art. 16 de la ley 24.522 que, en su parte pertinente, indica:
...Pronto pago de crditos laborales. El juez del concurso autorizar el pago de las remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidente, sustitutiva del preaviso, integracin del mes de despido y las previstas en los artculos 245 a 254 de la Ley de Contrato de Trabajo, que gocen de privilegio general o especial previa comprobacin de sus importes por el sndico, los que debern ser satisfechos prioritariamente con el resultado de la explotacin. Para que proceda el prxmto pago na es necesaria la verificacin del crdito en el concurso ni sentencia enjuicio laboral previo. Del pedido de pronto pago se da vista al sndico por diez (10) das. Slo puede denegarse total o parcialmente
* Texto segn ley 23.472, S.O. 25/3/87.
57 - Ley ds Contrata ds Trrzajo.
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mediante resolucin fundada en los siguientes supuestos: que los crditos no surjan de la documentacin legal y contable del empleador, o en que los crditos resultan controvertidos o que existan dudas sobre su origen o legitimidad o sospecha de connivencia dolosa entre el trabajador y el concursado. En estos casos el trabajador debe verificar su crdito conforme al procedimiento previsto en los artculos 32 y siguientes". El juez laboral debe remitir al juez de la quiebra los expedientes donde tramitan ios juicios laborales contra los empleadores concursados o fallidos. Los juicios ya iniciados se acumularn al pedido de verificacin de crditos. Hemos siempre criticado la solucin que daba la ley concursal sobre el trmite de verificacin de los crditos laborales cuando no se promova la accin en el fuero laboral. Koy la ley da pautas ms precisas sobre esa verificacin ante su generalizacin y la afirmacin del fuero de atraccin. Aqullas son: a) Debe presentarse un escrito por duplicado acompaando los ttulos justificativos con dos copias firmadas. 6) Debe constituirse domicilio. c) Debe indicarse el monto, causa y privilegio (art. 32. L.C.Q.) d) En la quiebra debe procederse de igual manera (art. 200, L.C.Q.). El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda, y esto implica que interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia. Se destaca que para que proceda el pronto pago del crdito laboral., revisado y ampliado hoy por la reciente Ley de Concursos y Quiebras, no es necesaria la verificacin del crdito en el concurso ni tampoco es necesaria la sentencia en juicio laboral previo (art. 16, L.C.Q.). Son susceptibles de este beneficio, que debe autorizar el juez del concurso, el pago de las remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidentes, la sustitutiva del preaviso, la integracin del mes de despido 3' las previstas en los artculos 245 a 254 de la L.C.T. que gocen de privilegio general o especial, previa comprobacin de sus importes por el sndico, los que debern ser satisfechos -prioritariamente, con el resultado de la explotacin. Del pedido de pronto pago se da vista al sndico y al concursado por 10 das y slo puede denegarse total o parcialmente mediante resolucin fundada que indique que los crditos no surgen de la documentacin legal y contable del empleador, que resultan controvertidos o que existen dudas sobre su origen o legitimidad o sospecha de connivencia dolosa entre el trabajador y el concursado.
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En este caso el trabajador debe verificar su crdito conforme al procedimiento habitual, es decir, el que se establece en la ley concursal a partir de su artculo 32.
1. Jurisprudencia de la Cmara nacional de Apelaciones en lo Comercial. No corresponde denegar el beneficio de pronto pago al acreedor no alcanzado por los trminos del acuerdo homologado, puesto cue ya durante la vigencia de la ley 19.551, el ari. 266 de la L.C.T. era aplicable al "concurso preventivo" y a la quiebra, y de haber alguna duda al respecto, ha quedado zanjada con la nueva ley 24.522, que incorpora en su art. 16 el rgimen de pronto pago de los crditos laborales previsto por la L.C.T., art. 266 (C.N.Com., Sala E, 3/10/95, BJCCOM 5/95, ficha 22.401). Si los acreedores verificados solicitaron el pronto pago de sus crditos e informaron la existencia de un pacto de cuota litis, respecto del cual expusieron su "conformidad' para que de las sumas a percibir fuese "descontado" el 15% y su monto, pagado a los letrados, procede cue se libre oficio al Banco Ciudad de Buenos Aires a efectos de los pertinentes pagos. Ello as, aun cuando materialmente como en el caso la distribucin de fondos haya comprendido slo a los titulares de crditos laborales, pues jurdicamente tambin debe comprender a quienes por alguna causa vlida sustituyeron total o parcialmente a ESOS acreedores laborales o se subrogaron total o parcialmente en sus derechos creditorios. Tal es el caso de los abogados que formalizaron el pacto de cuota litis con sus clientes, quienes transfirieron parcialmente en favor de aqullos sus crditos antes litigiosos (C.N.Com., Sala D, 7/2/97, "Transportadores Unidos Coop. de Seg. Ltda. s/iiquidacin forzosa s/incidente de verificacin por Giustiniano, Jorge"). Resulta inaplicable el instituto previsto por la ley 24.522: 16, cuando el acuerdo propuesto en el concurso por el . deudor se encuentra homologado; los crditos sern segn su clase, percibidos en las condiciones del mismo o. per resultar ajenos a ste, inmediatamente exigibles "(C.N.Com., Sala A, 28/2/97, "Industrias Tameyfu s/conv. prev. s/ incidente de pronto pago Contreras. Dante"). Si se celebr una propuesta para acreedores laborales con privilegio especial y/o general, consistente, en el pago de los crditos dentro de ciertos plazos, la cual fue aceptada por el 100 % de los acreedores la- . borales y el acuerdo preventivo - fue homologado resulta improcedente que un acreedor laboral impugne la decisin que deneg el pronto pago de su crdito y dispuso aue deba estar a los trminos del acuerdo. Ello as, pues tanto la ley 19.551: 45, cuanto la ley 24.522: 44, prevn la propuesta de acuerdo para acreedores privilegiados, sin someter la misma a limitacin alguna; es decir, la normativa concursal admite el ofrecimiento de pago en cuotas de los' crditos privilegiados, incluidos los laborales, de modo que las reglas sometidas al pronto pago no resultan "imperativas", sino disponibles por propuesta de la deudora concursada, su aceptacin por los acreedores y la ulterior homologacin del acuerdo, a ms, tanto la ley 19.551: 68, cuanto la ley 24.522: 57, establecen que las clusulas de la propuesta que comprenden a los acreedores privilegiados tienen plena operatividad cuando el acuerdo es homologado (C.N.Com., Sala D, 20/6/97, "Plavinil S.A. s/concurso preventivo s/incidente de verificacin por Gula, Ricardo").
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A los efectos del pronto pago de una deuda laboral, cuando la LC 16 establece que se cumplir prioritariamente con el resultado de la explotacin. Tal expresin debe entenderse con un alcance que identifique "resultado" con "beneficio" (ingreso menos costo), y no con un mero "ingreso"; obviamente, estimando dicho beneficio en orden al giro ordinario de la explotacin o a estados peridicos segn las caractersticas de la explotacin, sin que corresponda otorgarle al "beneficio" equivalencia con "ganancia o resultado favorable que emane de un balance de ejercicio"; interpretacin sta que por la postergacin en el tiempo anulara la prerrogativa que la ley pretende otorgar al trabajador (conf. Vitlo, Comentario a la Ley de Concursos y Quiebras n" 24.522, ed. 1996, p. 99) (C.N.Com., Sala E, 23/12/97, "Pinfruta SA. s/concurso s/incidente de pronto pago por Gmez, Francisco"). Pese al silencio que sobre el punto guarda la LC 16, cabe reconocer la calidad de parte de la concursada en el trmite del pedido de pronto pago, cuando ella se apersona a las actuaciones donde la solicitud tramita, se expida respecto del mismo controvir-
tiendo parcialmente su procedencia y sus dichos son tenidos expresamente en cuenta por el o quo (C.N.Com., Sala E, 23/12/97, "Fundacin Medicina Asistencia! Integral [MASIN] s/concurso s/incidente de pronto pago de deudas laborales"). 2. Doctrina de la Corte Suprema. La ley 21.488 no ha afectado ni restringido la proteccin de los crditos laborales, ya que el art. 28 de la ley 19.551 implica el previo pago a los acreedores laborales, pues se refiere a que se hubiese aprobado el estado de distribucin definitiva, que no puede ser esperado por quienes gozan del derecho de pronto pago establecido en el art. 266 de la L.C.T. (C.S.J.N., 2/4/ 85, "D.T.", 1985-1139). Los crditos laborales gozan de una tutela especial a fin de que los acreedores no se vean forzados a esperar el trmite completo de la quiebra para cobrar sus reclamos salariales y las indemnizaciones por accidente. Ello tiene su razn de ser en el carcter alimentario de las prestaciones adeudadas (C.S.J.N., 2/4/85, "D.L.", 1985-86).
Axt. 267. Continuacin de la empresa. Cuando por las leyes concrsales o actos de poder pblico se autorizase la continuacin de la empresa, aun despus de la declaracin de la quiebra o concurso, las remuneraciones del trabajador y las indemnizaciones que le correspondan en razn de la antigedad, u omisin de preaviso debidas en virtud de servicios prestados despus de la fecha de aquella resolucin judicial o del poder pblico, se considerarn gastos de justicia. Estos crditos no requieren verificacin ni ingresan al concurso, debiendo abonarse en los plazos previstos en los arts. 126 y 128 de esta ley, y con iguales garantas que las conferidas a los crditos por salarios y otras remuneraciones.
901 1.
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO Continuacin de la empresa.
Art. 267
Se mantiene el criterio de que la quiebra no produce la disolucin del contrato de trabajo sino su suspensin de pleno derecho por el trmino de 60 das corridos, determinndose que, con respecto a las deudas pendientes por los contratos disueltos, stas pueden verificarse como con privilegio especial o general. Si se decide la continuacin de la explotacin los dependientes tienen derecho a percibir los haberes posteriores que se devenguen, ya que stos se consideran como gastos del juicio. Las prestaciones laborales futuras se pagan por el concurso, son gastos del juicio, y tienen preferencia similar a la establecida para los gastos de conservacin y de justicia; su pago debe efectuarse cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificacin. El sndico tiene un trmino de 10 das corridos, luego de la resolucin respectiva que determina la continuacin de la explotacin, para decidir el personal que cesa definitivamente, respetando las normas. Estimamos que stas son las establecidas en el artculo 247 del Rgimen de Contrato de Trabajo (debe comenzarse por el personal menos antiguo dentro de cada especialidad y, respecto del personal ingresado el mismo semestre, debe comenzarse por el que tuviere menos cargas de familia, aunque con ello se altere el orden de antigedad). 2. Los convenios colectivos y los contratos individuales de trabajo.
Los convenios colectivos de trabajo se extinguen respecto del adquirente y ste puede renegociarlos porque el adquirente no es considerado sucesor ni del fallido ni del concurso a este respecto. Se libera de todo importe adeudado a los dependientes del fallido, ya sea indemnizatorio o salarial, que tenga su origen en causa anterior a la enajenacin. La quiebra no produce la disolucin de los contratos de trabajo sino su suspensin de pleno derecho por 60 das corridos. Pero pueden darse distintos casos, a saber: a) Si vencido dicho plazo se decide no continuar con la explotacin, los contratos existentes quedan disueltos a la fecha de la declaracin de quiebra y los crditos laborales pueden entonces verificarse como con privilegio especial (art. 241 de la L.C.Q.), general (art. 246), o quirografarios. b) Si se decide la continuacin de. la empresa se reconducen parcialmente los contratos de trabajo, y aun cuando los trabajadores no reinicien efectivamente su labor, tienen derecho a percibir sus haberes (art. 196), y estas prestaciones deben pagarse por el concurso, son gastos del juicio, tienen preferencia (art. 198) y no necesitan verificacin (art. 240).
Art. 267
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3.
Gastos de conservacin y de justicia.
El artculo 240 de la L.C.Q. expresa: "Gastos de conservacin y de justicia. Los crditos causados en la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en el trmite del concurso, son pagados con preferencia a los crditos contra el deudor, salvo que stos tengan privilegio especial. El pago de estos crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de-verificacin. No alcanzando los fondos para satisfacer estos crditos, la distribucin se hace a prorrata entre ellos". La ley de quiebras 24.522 reitera lo dispuesto en la ley anterior; la quiebra suspende por 60 das corridos los contratos de trabajo y stos se reconducen parcialmente de decidirse la continuacin, devengndose.salarios aun sin prestacin de servicios. Si se resuelve continuar la explotacin de la empresa y la reorganizacin de las tareas, el sndico debe decidir, dentro de los 10 das corridos a partir de esa resolucin, cules son los contratos de trabajo que cesan. Los trabajadores despedidos pueden ya solicitar la verificacin de sus crditos en la quiebra. Los que continan en funciones tambin. En ambos casos se considera que hubo cesacin por quiebra (art. 197). El artculo 198,2o prrafo, de la ley 24.522, detalla expresamente que el contrato de trabajo se resuelve definitivamente en los supuestos de despido del dependiente por el sndico, cierre de la empresa o adquisicin por un tercero de ella o de la unidad productiva en la cual el dependiente cumple su prestacin. El incremento de las indemnizaciones por la continuacin de la empresa, como ya se ha visto, tiene preferencia. 4. Situacin del sucesor del fallido.
El adquirente no es considerado sucesor del fallido por ningn concepto emergente del vnculo laboral entre el trabajador y el quebrado. En el rgimen de contrato de trabajo se establece, sin embargo, que el trabajador conserva la antigedad adquirida con el transmiten-te y los derechos que de ella se derivan, cuando se produce la transferencia de establecimiento por cualquier ttulo (doctrina del art. 225 de la L.C.T.). -' Para algn autor, el artculo 199 de la L.C.Q. debe "estimarse sobreabundante", porque si los contratos de trabajo se extinguen ope legis al cerrarse o adquirirse la empresa el comprador mal podra ser calificado "sucesor" respecto de contratos ya extinguidos. Aunque la ley menciona a "...los contratos laborales existentes a la fecha de la transferencia..." (art. 199, L.C.Q.), para nosotros ahora aclara la
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cuestin. Siempre, para la mayora de los comercialistas, el adquirente slo asume las consecuencias derivadas de la antigedad y escalafn, pero con exclusin de los importes adeudados por el fallido, que son sujetos a verificacin. Algunos autores laboralistas atribuan al concepto de transferencia una amplitud absoluta, ya que el artculo 225 de la L.C.T. derogaba, en cuanto ley posterior, las disposiciones concrsales anteriores. Este criterio fue el que oblig a la sancin de los decretos 1803/ 92 y 48/93, que acotaron el concepto en el caso de las privatizaciones y dispusieron la inaplicabilidad de la ley general laboral privada (arts. 225 a 229 de la L.C.T.) en estos supuestos, que siempre se discutieron. Ahora, la sancin de la ley 24.522 de concursos y quiebras resuelve expresa y contundentemente la cuestin. Para los comercialistas y los economistas esto es importante, ya que expresan que as no se desalienta a posibles adquirentes que encuentran siempre dificultad en calcular el "costo" que provocan los trabajadores que heredan y sobre los que no siempre resulta fcil elegir al que cumple mejor. Se ha expresado que el artculo 198 de la L.C.Q. constituye una derogacin del 225 de la L.C.T., porque lo que aqul persigue es conferirle "cierto atractivo a la adquisicin del establecimiento de la fallida" ofrecindolo libre de pasivos laborales. Por nuestra parte, indicamos que si sa era la intencin, lo que hubiera correspondido y no arrojara dudas era la derogacin expresa, simple y llana del artculo 225 de la L.C.T. Los crditos laborales son objeto de verificacin o pago en el concurso y el adquirente se libera respecto de ellos (art. 199,'L.C.Q.). Pero tambin se introduce una novedosa disposicin en lo referente a los Convenios Colectivos de Trabajo, establecindose que se extinguen de pleno derecho respecto del adquirente aunque las partes se hallan habilitadas para renegociarlos (art. 198, in fine). Se discute, no obstante, la bondad del precepto habida cuenta de la distinta jerarqua de las normas. No es admisible que una ley posterior abrogue lisa y llanamente un convenio colectivo de trabajo si tal derogacin no responde a un estado de emergencia y magnitud justificatoria. 5. Conclusin.
En sntesis, podemos indicar que las consecuencias que acarrea la quiebra para los trabajadores son: 1) El contrato de trabajo se suspende de pleno derecho por sesenta das corridos (artculo 196 de la L.C.Q.). 2) Si se resuelve la continuacin de la empresa, el sndico debe decidir dentro de los diez das corridos qu trabajador cesa definitivamente en su prestacin (artculo 197 de la L.C.Q.).
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3) Quedan disueltos los contratos de trabajo cuyo despido dispuso el sndico, porque cerr la empresa o porque sta fue adquirida por un tercero (artculo 198 de la L.C.Q.). 4) Se oper la extincin de pleno derecho de los convenios colectivos de trabajo respecto del adquirente (artculo 198, in fine, de la L.C.Q.). 5) Se suprimi el carcter de "sucesor del fallido" que antes se confera al comprador de la empresa (artculo 199 de la L.C.Q.). 6) Se enumeran concretamente los diversos crditos laborales que asume el concurso a fin de evitar incertidumbres y, en su consecuencia, se aclara de cules queda liberado el adquirente (artculo 199 de la L.C.Q.). 7) Si se resuelve la continuacin de la empresa, los sueldos, jornales y dems retribuciones que en lo futuro se devenguen deben ser pagados por el concurso en los plazos legales. Son gastos del juicio (artculos 198 y 240 de la L.C.Q.).
Disponiendo el art. 267 de la L.C.T. que cuando por las leyes concrsales o actos del poder pblico se autorizase la continuacin de la empresa, aun despus de la declaracin de quiebra o concurso, las remuneraciones del trabajador y las indemnizaciones que correspondan debidas a servicios prestados con posterioridad a aquella resolucin judicial o del poder pblico, se consideran gastos de justicia, esos crditos no requieren verificacin ni ingresan al concurso, debiendo abonarse en plazos previstos en los arts. 126 y 128 de la L.C.T. y con iguales garantas que las conferidas a los crditos por salarios y otras remuneraciones (CNATr., Sala I, 31/10/80, "D.T.", 1980-1769). En la, actual Ley de Concursos la quiebra .no disuelve el contrato de trabajo, sino que lo suspende por sesenta das corridos hasta que el juez decida la continuacin o no de la empresa (CNATV., Sala VI, 19/12/78, "D.T.", 1979-184). No habindose alegado la continuacin de l empresa ni que los despidos fueron ordenados por el sndico, hay extincin' automtica del contrato de trabajo por disposicin legal y no despido (CNATr., Sala VI, 19/12/78, "D.T.", 1979-184). Cuando el Estado decide la continuacin de la empresa declarada en quiebra, sta no pierde su identidad ni la responsabilidad por sus actos. Debe responder, en consecuencia, por las obligaciones contradas en ese perodo con sus empleados (CNATr., Sala VI, 20/3/80, "L.T.", XXVIII-575). Cuando el trabajador ha sido contratado luego de decidirse la continuacin de la empresa declarada en quiebra, no es admisible fundar el cese en la misma situacin de quiebra (CNATr., Sala VI, 28/3/80, "L.T.", XXVT.n-575). El artculo 3879 del Cd. Civil establece que los gastos de justicia gozan del primer privilegio, como son los honorarios y aportes de los profesionales que representan a la parte actora, comisin del martiliero y gastos efectuados por ste en el remate; tambin tal concepto integra los impuestos y dems cargas del inmueble de que se trate y que sin cuyo pago no se podra efectuar la venta y liquidacin de los bienes. Ello a su vez es congruente con lo dispuesto por el artculo 581, in fine,
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. del Cd. Procesal y respecto al cual debe interpretarse integrativamente el art. 590 del mismo ordenamiento legal (CC0102, LP 206.628, RSI-206-90, 12/ 6/90). El privilegio del art. 3879, inc. 1, del Cd. Civil se establece para todos los gastos que los acreedores, al efecto de gozar de sus derechos, no habran podido eludir pagar, si otros no hubiesen hecho la anticipacin o los trabajos indispensables (CC0102, LP 208.665, RSI-63-91, I 7/3/91). Los gastos de justicia importan una preferencia de carcter especialsimo, que los sita por encima de todo
privilegio, con tal que hayan sido tiles frente al acreedor a quien se opongan. Si la actividad del apoderado del ejecutante ha redundado en su beneficio y provecho, los gastos que la misma ocasione, entre los que deben incluirse los honorarios del profesional, importan gastos de justicia que, en consecuencia, gozan de la preferencia que establecen los arts. 3879, inciso 1, y 3900 del C.C.I., sin que corresponda efectuar distincin segn las etapas de promocin y ejecucin del juicio (CC0101, MP 67.151, RSI-198-87,1 21/ 4/87; CC0101, MP 79.586, RSD-141-91, S 6/6/91; CC0101, MP 95.245, RSI-1255-95, I 23/11/95).
CAPTULO II DE LAS CLASES DE PRIVILEGIOS Art. 268. Privilegios especiales. Los crditos por remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los provenientes de indemnizaciones por accidente de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo, gozan de privilegio especial sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que integren el establecimiento donde haya prestado sus servicios, o que sirvan para la explotacin de que aqul forma parte. El mismo privilegio recae sobre el precio del fondo de comercio, el dinero, ttulos de crditos o depsitos en cuentas bancarias o de otro tipo que sean directo resultado de la explotacin, salvo que hubiesen sido recibidos a nombre y por cuenta de terceros. Las cosas introducidas en el establecimiento o explotacin, o existentes en l, no estarn afectadas al privilegio, si por su naturaleza, destino, objeto del establecimiento o explotacin, o por cualquier otra circunstancia, se demostrase que fuesen ajenas, salvo que estuviesen permanentemente destinadas al funcionamiento del establecimiento o explotacin, exceptuadas las mercaderas dadas en consignacin.
Art. 268 Privilegios especiales.
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La L.C.T. ha derogado parcialmente el Cdigo Civil y la ley anterior de Concursos y Quiebras, n 19.551. Si bien el artculo 7 de la 20.744 (t.o. 1976) no enuncia entre las normas por ella derogadas a parte alguna del Cdigo Civil ni de la Ley de Concursos, la situacin queda comprendida en lo expresado en el prrafo final: "...y toda otra disposicin legal o reglamentaria que se oponga a la misma". Se configura as una forma tcita de derogacin parcial de los preceptos relacionados con los privilegios que contiene el Cdigo Civil cuando el privilegio de una relacin laboral quiere hacerse valer en una ejecucin individual, y del decreto-ley 19.551, mxime cuando la nueva ley la que tratamos debe entenderse "especial" por referirse a las relaciones de trabajo dependientes. Por supuesto que la derogacin funciona en la medida en que las disposiciones sobre privilegios de los otros ordenamientos se opongan al nuevo, como lo aclara expresamente la Ley de Contrato de Trabajo. De all que siempre que quede abierta una posibilidad conciliatoria de los diferentes regmenes, la interpretacin deba compaginarse de manera tal que funcionen complementariamente, porque para la derogacin tcita no basta la simple "oposicin", sino que es menester la incompatibilidad absoluta. Es por ello que en todo concurso se considerarn con el carcter de privilegio especial los siguientes: a) los crditos por remuneraciones debidas por seis meses; b) las indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta; de preaviso y el fondo de desempleo en el caso de trabajadores de la construccin. El privilegio especial se goza sobre: a) las mercaderas, materia prima y maquinarias del establecimiento o explotacin; b) el precio del fondo de comercio, dinero, ttulos de crditos o depsitos en cuenta bancaria o similar que sean directo resultado de la explotacin. Excepto si se hubieran recibido estos valores a nombre y por cuenta de terceros; c) las cosas que estuviesen permanentemente destinadas al funcionamiento del establecimiento o explotacin. Excepto si fueren ajenas por su maturaleza, destino u objeto. Se exceptan tambin las mercaderas dadas en consignacin. Este artculo se corresponde con el 241 de la ley 24.522. Las vacaciones, las asignaciones familiares y el sueldo anual complementario no son contemplados en la norma pese a que la misma se refiera a "remuneraciones" y esto por el criterio restrictivo imperante en la materia. Asiento del privilegio es la cosa o conjunto de cosas sobre cuyo producido ha de hacerse efectiva la preferencia acordada al acreedor;
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en el caso del privilegio especial es de su esencia su vocacin o asiento en una o varias cosas determinadas y en este artculo se indican cules son stas, segn ya se expres > Sobre el concepto de establecimiento o explotacin cabe tener presente la definicin que del mismo da la propia ley en su artcu lo 6. '. En principio todas las mercaderas, materias primas y maquinarias que estn e integren el establecimiento estn comprendidas en el privilegio; excepto prueba en contra a cargo de quien tenga un inters legtimo en el criterio contrario. Empero, si la cosa ajena estaba permanentemente destinada al funcionamiento de la explotacin, para la exclusin del privilegio se hace necesaria adems de la prueba de la ajenidad la que acredite tambin que el dependiente conoca tal carcter de la cosa.
1. Generalidades. La generalidad de los trminos en que est redactado este artculo y las disposiciones normativas contenidas en el Tt. XTV del mismo cuerpo normativo permite afirmar sin duda alguna su aplicabilidad, tanto en materia concursal como extraconcursal. Corrobora lo expresado lo resuelto por la Cm. Nac. de Com., Sala D, 25/8/77, en autos "Bricom S.A. s/concurso". En materia de privilegios es de aplicacin la ley 20.744 (t. o. 1976) de contrato de trabajo, con preferencia al rgimen de la ley 19.551, de concursos. Si bien la L.C.T. puede crear privilegios, no puede alterar la extensin reconocida por la propia Ley de Concursos (CNCom., Sala A 22/7/80, "L.L.", 1981, n 79.383). Las disposiciones concrsales relativas a privilegios, reconocidas a los crditos de origen laboral, han quedado derogadas por las normas de la Ley de Contrato de Trabajo, lo cual debe tenerse en cuenta para reconocer los crditos con el privilegio especial que le confiere el art. 268 de dicho ordenamiento legal. Tal argumentacin se funda en la opinin de algunos doctrinarios y en el propio art. 265, in fine, de la ley 19.551, donde textualmente se expresa que "...la enumeracin precedente no excluye los privilegios creados por leyes especiales", considerando en base a ello que las disposiciones de la Ley de Contrato de Trabajo son posteriores y especiales, con respecto a las normas de la Ley de Concurso (JNCom. n 18, C.F., See. 35, 25/7/80). La circunstancia de que el privilegio "absoluto" del art. 54 de la ley 21.256 (texto ley 22.529) ceda ante los crditos privilegiados emergentes de las relaciones laborales comprendidas en el art. 268 de la Ley de Contrato de Trabajo no importa transmitirle a stos un privilegio sin lmite temporal sobre los intereses del crdito (S.C.B.A, Ac. 45.048, S 2/6/92). Tratndose el normado por el art. 268 de la Ley de Contrato de Trabajo de un privilegio especial sobre determinados bienes muebles, su titular podr hacerlo valer tanto en el supuesto de concurso o quiebra del empleador conf. art. 265, Ley de Concursos, como a travs de la ejecucin individual de aqullos. En tal supuesto y en el caso de existir concurrencia u oposicin de acreedores con crditos privilegiados sobre los mismos bienes, el Cdigo Procesal Civil y Comercial establece como va idnea
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para la discusin de la preferencia, la tercera de mejor derecho que regulan los arts. 97 y 100 del mismo cuerpo legal (S.C.B.A., L 54.939, S 11/4/95, "D.J.B.A.", t. 149, p. 24; T. y S.S.", t. 1995, p. 460; "E.D.", t. 166, p. 630). Quien intenta verificar un crdito o un privilegio debe aportar las pruebas suficientes que lleven al convencimiento acerca de la legitimidad del pedido, es decir que el principio es de que la prueba estricta de la bondad de lo reclamado le corresponde al acreedor (CC0101 VfP S <Wfi, "R.S.D."-414-93, S 11/11/93). La omisin en que incurra el incidentista en cuanto a la indicacin expresa del carcter de privilegio general o especial de su crdito laboral y las argumentaciones de la sindicatura tendiente a su rechazo, resultan irrelevan-
tes frente a una acreencia irrenuncia-ble por naturaleza, debiendo el juzgador reconocer y declarar el privilegio que correspondiere (CC0100, SN 880.172, "R.S.D."-152-88, S 17/5/88). 2. Doctrina de la Corte Suprema. El reconocimiento del privilegio de los crditos laborales, reajustados n razn de la depreciacin monetaria, no afecta el principio de la par condito creditorum que no implica proporcin matemtica sino justa distribucin de los bienes. La no indexacin de los crditos laborales alterara la situacin de las partes en beneficio de la masa, la que se vera coincidentemente beneficiada por la valoracin de los bienes sobre los cuales recae el privilegio (C.S.J.N., 2/4/ 85, "D.L.", 1985-87).
Art. 269. Bienes en poder de terceros. Si los bienes afectados al privilegio hubiesen sido retirados del establecimiento, el trabajador podr requerir su embargo para hacer efectivo el privilegio, aunque el poseedor de ello sea de buena fe. Este derecho caducar a los seis meses de su retiro y queda limitado a las maquinarias, muebles u otros enseres que hubiesen integrado el establecimiento o explotacin. Bienes en poder de terceros. Si los bienes fueron retirados del establecimiento el trabajador puede hacer valer su derecho requiriendo su embargo para efectivizar el privilegio. . Aunque el poseedor sea de buena fe. Pero este derecho se limita sobre las maquinarias, muebles y enseres que integraban el establecimiento o explotacin y hay un plazo de caducidad para su ejercicio: 6 meses. . Es ste un plazo de caducidad que corre a partir del retiro de los bienes: Cierta doctrina hace correr el trmino, en el caso de concierto fraudulento con el empleador, a partir del conocimiento que tom el trabajador, a diferencia del caso de buena fe en que el plazo corre estrictamente, y como se expresa en la norma, desde el citado retiro.
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Arts. 270 y 271
Art. 270. Preferencia. Los crditos previstos en el art. 268 gozan de preferencia sobre cualquiera otro respecto de los mismos bienes, con excepcin de los acreedores prendarios por saldo de precio, de lo adeudado al reenedor por razn de las mismas cosas, si fueren retenidas. 1. Preferencia.
Los crditos por remuneraciones debidas por seis meses y las indemnizaciones gozan de preferencia sobre cualquier otro crdito, respecto de los mismos bienes, pero esto admite dos excepciones: a) los acreedores prendarios por saldo de precio, y b) lo adeudado al retenedor por razn de las mismas cosas, si stas fueren retenidas. Recordamos que los crditos laborales citados (remuneraciones de hasta seis meses e indemnizaciones) tienen prelacin inclusive sobre los crditos prendarios, con excepcin de que stos correspondan a saldo de precio. En su defecto, no. De la Cueva recuerda en su Tratado (t. 1, pg. 725) que en el derecho mexicano la Ley Federal del Trabajo y la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia reconocen una preferencia absoluta a los salarios e indemnizaciones cados en el ltimo ao, aun respecto de los crditos hipotecarios y prendarios. 2. Concurrencia.
Como no hay rango dentro de la jerarqua, si sobre un mismo asiento concurren varios acreedores con privilegio especial todos cobran igual y si no alcanza para la cancelacin total, se distribuye lo obtenido a prorrata, pasando por el saldo a ser considerados acreedores con privilegio general. Art. 271. Obras y construcciones. Contratistas. Gozarn de privilegio, en la extensin conferida por el art. 268 sobre el edificio, obras o construcciones, los crditos de los trabajadores ocupados en su edificacin, reconstruccin o reparacin. Este privilegio operar tanto en el supuesto que el trabajador fuese contratado directamente por el propietario, como cuando el empleador fuese un contratista o subcontra-tista. Empero, en este ltimo caso, el privilegio slo ser invocable cuando el propietario que ocupe al contratista encargue la ejecucin de la obra con fines de lucro, o para
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utilizarla en una actividad que desarrolle con tal finalidad, y estar adems limitado a los crditos por remuneraciones y fondo de desempleo. No se incluyen los que pudieran resultar por reajustes de remuneraciones o sus accesorios. 1. Obras y construcciones.
Gozan de privilegio especial sobre el edificio, obras y.construcciones los crditos de los trabajadores ocupados en el trabajo en las mismas. 2. Contratistas.
El privilegio cuenta tanto para el propietario cuanto para el contratista o subcontratista; pero en este caso slo cuando la obra se ejecut con fines de lucro o para una actividad de lucro. Si se trata de trabajadores de la construccin contratados directa o indirectamente por el dueo del terreno donde se edifica su casa familiar nos hallamos fuera de esta cuestin. El privilegio en los supuestos que correspondan se limita a las remuneraciones y al fondo de desempleo, mas no a reajustes de salarios y sus accesorios. 3. Ley de Concursos.
Lo dispuesto en este artculo se contempla tambin en la Ley de Concursos, la que en su artculo 241, inc. Io, menciona tambin los gastos efectuados para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, disponiendo que en esos supuestos el privilegio especial se asienta sobre esa cosa mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos. Art. 272. Subrogacin. El privilegio especial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan a los bienes sobre los que recaiga, sea por indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogacin real. En cuanto excedan de dichos importes, los crditos a que se refiere el art. 268, gozarn del privilegio general que resulta del art. 273 de esta ley, dado el caso de concurso. 1. Subrogacin.
El privilegio especial se traslada a los importes que sustituyen a los bienes. Ello cuando estos importes provengan de indemnizacin,
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del precio por la adquisicin de dichos bienes o de cualquier otro concepto que permita la subrogacin real. Si el crdito excede estos importes la diferencia goza de privilegio general. 2. Conversin del privilegio.
Si se agota el asiento del privilegio o la cosa que entr en su lugar sin cubrirse el crdito laboral, el privilegio especial se convierte, por el saldo, en general. Y si en la ejecucin individual se agota el asiento del privilegio o la cosa que lo subroga, el saldo pasa a ser considerado como quirografario.
Producen los efectos del pago con subrogacin prescriptos en los arts. 767, 771 y 3877 del Cd. Civil los efectuados por el Estado nacional para hacer frente al pago de la "garanta horaria" por parte de la concursada a sus operarios y gozan del privilegio del art. 265, inc. 4, de la Ley de Concursos (CNCom., Sala A, 27/12/74, "L.L.", 1975B-461).
Art. 273. Privilegios generales. Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por seis meses y los provenientes de indemnizaciones por accidente del trabajo, por antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual complementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro derivado de la relacin laboral, gozarn del privilegio general. Se incluyen las costas judiciales en su caso. Sern preferidos a cualquier otro crdito, salvo los alimentarios. 1. Privilegios generales.
Gozan de este carcter: a) las remuneraciones y asignaciones familiares por seis meses; b) las indemnizaciones por accidente de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso, vacaciones y el sueldo anual complementario, el fondo de desempleo y cualquier otro importe derivado de la relacin laboral; y c) las costas judiciales. Los crditos con privilegio general son preferidos a cualquier otro, excepto los alimentarios. Esta disposicin se corresponde con el artculo 270 de la ley 19.551, el que a su vez aclara que estos crditos se pagan una vez liquidados los privilegios especiales; esto se deduce tambin de lo dispuesto en el artculo precedente.
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2.
Los crditos con privilegio general segn la Ley de Concursos.
En la Ley de Concursos 24.522 los crditos laborales cuando tienen privilegio general ocupan el primer lugar (arts. 246 y 247); en cambio, en la ley laboral ese lugar es cedido a los crditos alimentarios. 3. Extensin del concepto.
La doctrina ha estimado que las obras sociales dependientes de organizaciones gremiales de trabajadores con personera gremial, por el capital correspondiente a los aportes empresarios y las retenciones, y el Instituto Nacional de Obra Social, por los recursos del Fondo de Redistribucin, gozan de este mismo privilegio general. En sentido coincidente tambin se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin con respecto a los aportes establecidos-de acuerdo al artculo 8 de la Ley de Convenios Colectivos, asignando similar rango a dichas deudas. .. Goza de privilegio general el aporte establecido de acuerdo al artculo 8 de la ley 14.250 de Convenios Colectivos (C.S.J.N., 12/4/72, "L.T:", XX-904).
1. Cuotas previstas en Convenios Co lectivos de Trabajo. Goza de privilegio general el aporte establecido de acuerdo al art. 8 de la ley 14.250 de Convenios Colectivos (C.S., 12/4/72, "L.T.", XX-904). 2. Regulacin de honorarios. Si los privilegios no son otra cosa que el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro (art- 3875, Cd. Civil), obligada conclusin es la de establecer que el nico autorizado para hacer valer ese privilegio, es el titular del derecho, en el caso, el letrado beneficiario de la regulacin de honorarios (art. 3879, inc. 1, Cd. Civil; arts. 1,10, 51, 58 y ce, dealey 9804/77) (CC0203, LP B 70.012, "RSD", 127-91, S 27/6/91). 3. Doctrina de la Corte Suprema. La no revalorizacin del crdito laboral ms all del auto declarativo de la quiebra y hasta su efectivo pago, afecta la garanta de la propiedad (art. 17, C.N.) al anular en la prctica el privilegio reconocido por el art. 273, L.C.T., dado que el crdito del trabajador cuya indudable naturaleza alimentaria no pudo haber sido desconocida, aunque no hubiera sido expresamente invocada ante el juez de primera instancia quedara reducido a una suma de dinero carente de significacin, por efecto del transcurso del tiempo y del pronunciado envilecimiento de la moneda (C.S.J.N., 26/8/86, "J.A.", 1987-1-79).
Art. 274. Disposiciones comunes. Los privilegios no se extienden a los gastos y costas, salvo lo dispuesto en el art. 273 de esta ley. Se extienden a los
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intereses, pero slo por el plazo de dos aos a contar de la fecha de la inora. Disposiciones comunes. Los privilegios no se extienden a los gastos y costas, excepto las judiciales derivadas del ejercicio de una accin laboral persiguiendo un crdito con privilegio general. Tambin gozan de privilegio los intereses pero slo por dos aos desde la fecha de la mora. Esta disposicin se corresponde con el artculo 242 de la Ley de Concursos y Quiebras 24.522.
1. Intereses. La declaracin de quiebra suspende el curso de intereses de todo tipo y la presentacin del concurso produce el mismo efecto respecto de todo crdito de causa o ttulo anterior a ella (CNCom., Sala A, 19/12/79, "E.D.", 1980, n 32.864). Antes de la sancin de la ley 19.551 la jurisprudencia del tribunal haba decidido que el estado de quiebra de la demandada no obstaba a la liquidacin de intereses sobre la suma que se condenaba a pagar sin perjuicio de lo que resolviera en definitiva el juez de la quiebra.y ese punto de vista debe mantenerse despus de sancionada la ley 19.551, con.mayor razn frente a lo dispuesto en el art. 225, 2o prrafo, de la misma y en el art. 274 de la L.C.T. (CNATr., Sala IV, 29/2/78, T."y S.S.", 1979-225). 2. Actualizacin. El rgimen de actualizacin prescrip-to en el art. 1 de la ley 21.488 se aplica con exclusin de todo otro rgimen de actualizacin, ajuste o indexacin, ya sea legal o convencional, por el perodo posterior a la sentencia de quiebra (CNCom., Sala C, 19/6/80, "J.L.", 1-12). El estado de quiebra del empleador no impide que se condene al pago de desvalorizacin monetaria e intereses, sin perjuicio de lo que en definitiva el juez del concurso disponga sobre el particular (CNATr., Sala VI, 28/3/80, "L.T.", XXVTII-575). El art. 275 de la L.C.T. debe ser utilizado con suma cautela por los jueces para no coartar el derecho de defensa y en casos donde el juzgador se persuada ntimamente de la malicia litigiosa y compruebe la total y absoluta mendacidad en los hechos y en la deformacin grave del derecho atribuido (CNATr., Sala V, 25/5/75, sent. 21.597). Si no ha mediado por parte del profesional letrado de la actora exageracin maliciosa y culposa, no corresponde responsabilizarse solidariamente, no pudiendo sostenerse tampoco que tuviera conocimiento de Ja existencia de la relacin invocada en la demanda (CNATr., Sala IV, 28/2/79, "T. y S.S.", 1979-222). En casos en que la determinacin de la ubicacin contractual del trabajador como ocurre con los fleteros es una cuestin de hecho y de prueba, determinar si se desempean como dependientes o como trabajadores autnomos, debe entenderse que el desconocimiento por la demandada de la existencia de relacin laboral dependiente y aun su rebelda en la prueba confesional, no autorizan, sin ms, a decidir que su conducta es maliciosa o ternera-
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ra ni que ella evidencia propsitos obstruccionistas o dilatorios (CNATr., Sala VI, 29/9/77, T. y S.S.", 1978-239). Es temeraria la conducta del litigante que deduce pretensiones o defensas cuya falta de fundamento no puede ignorar de acuerdo con pautas mnimas de razonabilidad. Incurre en temeridad el letrado que expone hechos indicados por su cliente sin examinar su verosimilitud. El hecho que el letrado haya renunciado al mandato no excluye su responsabilidad por la actitud temeraria o maliciosa en que haya incurrido con anterioridad a ese hecho (CNATr., Sala II, 12/9/80, "L.T.", XXTX-96). No es extempornea la solicitud de declaracin de conducta maliciosa introducida en el alegato toda vez que slo despus de producida la totalidad de la prueba puede evaluarse en definitiva la conducta de cada una de las partes (CNATr., Sala III, 31712/80, "L.T.", XXK-380). Imputar al sentenciante el desconocimiento de l demanda, as como la no lectura- de lawmisma, adems de otras expresiones, son totalmente impropias y constituyen un exceso en-el derecho de defensa por parte del letrado interviniente, - dado que el hecho de no compartirlas conclusiones de la sentencia no k> autoriza a la utilizacin de esos trminos, y lo hace pasible de la imposicin de una multa conforme a lo establecido por el art. 35 del Cd. de Procedimiento Civil (CNATr., Sala VTII, 20/2/81, sent: 627). Ls._conrlucta temeraria o maliciosa no surge del hecho de que el empleador
haya perdido el pleito o que sus pretensiones carezcan -d sustento jurdico. La primera muestra'una antijuridicidad objetiva y l segunda una ilicitud subjetiva: Por ello, cuando la parte interesada solicita la sancin del art. 275 de la L.C.T. o el juzgador siente el llamado interior a imponer una multa por ese motivo, ha de conjugar el derecho de legtima defensa y la necesidad de reparar los daos causados por la conducta procesal asumida por el empleador demandado (CNATr., Sala VI, sent.- 47.156 del 1178/97, "B.J.", 1998-212/13). Si la demandada neg la relacin laboral, y de los testimonios prestados en autos surge claramente que no poda ignorarla, tal conducta puede calificarse de maliciosa y corresponde se la sancione a pagar al actor la suma que resulte de aplicar una vez y media la tasa de inters que cobra el Banco de la Nacin Argentina para sus operaciones corrientes de descuento sobre el monto de condena (art. 275, L.C.T.) (CNATr., Sala III, sent. 72.641 del 28/ 10/96, "B.J.", 1997202/203). Corresponde calificar el obrar de la demandada como temerario y malicioso y en consecuencia aplicarle una multa del 10% del monto de la condena, toda vez que neg una relacin laboral que se haba extendido por 14 aos exponiendo la mera negativa de los hechos sin sustento jurdico alguno, produciendo la dilacin del procedimiento de manera .innecesaria y ocultando las registraciones laborales que obraban en su poder (CNATr., Sala K, sent. 2225 del 30/9/97, "B.J.", 1998-212/213).
TTULO XV DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS

Art. 275. Conducta maliciosa y temeraria. Cuando se declara maliciosa o temeraria la conducta asumida por el empleador que perdiere total o parcialmente el juicio, ser condenado a pagar un inters de hasta dos veces y media el que cobren los bancos oficiales para operaciones corrientes de descuento de documentos comerciales, el que ser graduado por los jueces, atendiendo a la conducta procesal asumieras. Se considerarn especialmente comprendidos en esta disposicin los casos ein que se evidenciaren propsitos obstruccionistas o dilatorios en reclamos por accidente de trabajo, atendiendo a las exigencias ms o menos perentorias provenientes del estado de la vctima, la omisin de los auxilios indispensables esa tales casos, o cuando sin fundamento, y teniendo conciencia de la propia sinrazn, se cuestionase la existencia de la relacin laboral, si hiciesen valer actos cometidos en fraiide del trabajador, abusando de su necesidad o inexperiencia, o se orpusiesen defensas manifiestamente incompatibles o contradictorias de hecho o derecho. 1. Conducta maliciosa y temeraria.
Este artculo es la contrapartida de la ltima parte del artculo 20 y halla su correspondienrte en el artculo 45 del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial die la Nacin y sus anlogos de los Cdigos de forma provinciales. La reforma impuesta por la ley 21.297 lo mantuvo inalterable y se mantiene en su redacciac original. Trata de una sancin al empleador desleal que perdi el juicio asumiendo en l una conducta que se declar objetable; esta sancin consiste en el pago de un inters adicinal de hasta dos veces y media el que cobren los bancos oficiales para sus operaciones de descuento de documentos comerciales. Este inters se graduar por les jueces, teniendo en cuenta la conducta procesal del perdedor y puede ser de significacin habida cuenta que no sustituye al inters habitual ni a la repotenciacin de la deuda de
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la que se ocupa el artculo siguiente, los que se adicionan en la liquidacin definitiva. La solucin propiciada en la norma no es simple en atencin a existir generalmente distintas tasas vigentes utilizadas por el Banco Nacin en sus operaciones concertadas. Ellas varan segn se pacten a 30,60, 90,120,150 180 das y, a su vez, tambin se modifican segn se consideren en forma vencida o anticipada. Para que esta disposicin se implemente se hace necesario: a) se declare maliciosa o temeraria la conducta del empleador demandado; b) pierda ste el juicio total o parcialmente. No es imprescindible la derrota absoluta; c) se advierta una conducta obstruccionista o dilatoria en reclamos por accidentes de trabajo, se niegue la relacin de trabajo, se invoquen actos cometidos en fraude del trabajador o se opongan defensas incompatibles o contradictorias de hecho o de derecho. Es ste un detalle enunciativo que no agota el tema y que es til al juzgador como orientador de su decisin tanto para calificar la conducta cuanto para graduar la sancin. 2. Distinciones conceptuales.
La aplicacin de esta medida debe efectuarse con prudencia a fin de no cercenar el derecho de defensa debiendo distinguirse el litigante temerario, que es el desaprensivo, el imprudente, el que litiga sin razn y tiene conciencia de esa sinrazn; del litigante malicioso, que es el que se vale de actos fraudulentos y utiliza actitudes o defensas meramente dilatorias. El profesional que acta por el demandado que es sancionado no comparte la responsabilidad de su cliente, a diferencia del profesional del actor, para el que se prev expresamente la posibilidad de que se le condene a soportar solidariamente el pago de las costas, juntamente con el trabajador al que representa. Es una distincin objetable de la norma. Art. 276. Actualizacin por depreciacin monetaria*. Los crditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo, sern actualizados, cuando resulten afectados por la depreciacin monetaria, teniendo en cuenta la variacin que experimente el ndice de los precios al consumidor en la Capital Federal, desde la fecha en que debieron haberse abonado hasta el momento del efectivo pago.
* Texto segn ley 23.616 (sane. 28/9/88; prom. de hecho 1/11/88; B.O. 10/11/88).
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Dicha actualizacin ser aplicada por los jueces o por la autoridad administrativa de aplicacin de oficio o a peticin de parte incluso en loscasos de concurso del deudor, as como tambin despus de la declaracin de quiebra. 1. Actualizacin de los crditos laborales.
La ley 20.695 sancionada el 11/7/74 dispuso que los crditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo, demandados judicialmente, deban ser actualizados teniendo en cuenta la depreciacin monetaria que se opere desde que cada suma era debida hasta el momento de su efectivo pago. Los jueces, de oficio o a peticin de parte, deben aplicar los ndices oficiales de incremento del costo de la vida. La ley de contrato de trabajo, en su momento, incluy una disposicin semejante a fin de mantener el valor de los crditos de este carcter, atento su eminente contenido alimentario. Pero la indexa-cin se admiti no slo para los salarios no pagados en trmino, sino tambin para las indemnizaciones, incluyndose a las correspondientes por accidentes de trabajo. Tambin se admiti la indexacin en otros casos tales como: a) los crditos salariales del personal del servicio domstico; b) los salarios continuativos derivados del estatuto de la construccin. 2. Actualizacin e indexacin.
Actualizar es poner en valores reales la deuda nominal original; indexar es uno de los mtodos posibles de actualizacin, a cuyos efectos se utiliza algn ndice, entre los tantos conocidos de variacin de los distintos bienes o servicios. Indexar es, en fin, un medio de actualizar una suma. 3. La Ley de Contrato de Trabajo.
La ley de contrato de trabajo sufri en este punto varias modificaciones hasta su redaccin actual. La ley 21.297 modific el artculo 301 de la 20.744, el que deca que los crditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo, demandados judicialmente, deban actualizarse teniendo en cuenta la depreciacin monetaria que se operara desde que cada suma era debida hasta el momento del efectivo pago". Tambin aqu como en la recordada ley 20.695 los jueces aplicaban estos ndices de oficio o a peticin de parte, optando por el del incremento del costo de vida. Pero este artculo sufre con la ley 21.297 como se record la primera reforma y sta dispuso en lo sustancial:
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a) que la actualizacin se efectuaba recin desde la fecha de promocin de la demanda no desde que cada suma era debida; b) siguiendo las pautas del ndice salarial oficial del pen industrial de la Capital Federal no del costo de vida. Pareca as sancionarse al obrero remiso en accionar sin reparar que a veces -eso no ocurra por temor al despido, la incertidumbre del nuevo empleo o esperanzadas gestiones extrajudiciales. No tener en cuenta la fecha de origen del crdito tambin parece injusto y por eso todas las Salas integrantes de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal se pronunciaron en su momento por la inconstitucionalidad de esta disposicin en la forma que se hallaba redactada. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin hizo lo propio a su vez. Lo que corresponda era modificar la norma porque cualquier pronunciamiento judicial de inconstitucionalidad slo poda referirse al caso concreto en anlisis, pero no poda considerarse con validez generalizada. Hubo otros intentos jurisprudenciales que trataban de paliar la disposicin legal reconociendo intereses resarcitorios; pero eso tampoco era lo adecuado. 4. Leyes 22.311 y 23.616.
La ley 22.311 publicada en el B.O. el 7/11/80 modifica nuevamente la norma y repara el tema ajustando la disposicin a un criterio donde priman los valores de justicia conmutativa y de equidad. Por esta ley se establece que el deudor en mora no puede desobligarse mediante el pago de una suma nominal similar a la debida, debiendo reintegrar, en cambio, el equivalente en valores reales a lo que adeudaba en el momento fijado para el pago. La ley 23.616 (B.O. 10/11/88) complet el artculo conforme se ha indicado. La actualizacin procede aun en caso de concurso del deudor o de la declaracin de quiebra. 5. Caracteres.
Como ya hemos dicho las prestaciones salariales tienen un contenido alimentario y Jas indemnizaciones cubren generalmente situaciones de emergencia, por ello la norma vigente dispone con acierto que: ' a) los crditos de los trabajadores se actualizan desde su exigibilidad; es decir, desde que cada suma es debida y hasta su efectivo pago; 6) la revigorizacin monetaria tiene en cuenta la variacin que resulta de aplicar el ndice de precios al consumidor, nivel general, elaborado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos.
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Se opta por un criterio objetivo de ponderacin de la realidad descartndose la discrecionalidad judicial y evitando la arbitrariedad. Este ndice mide con mayor exactitud el poder adquisitivo de la moneda dentro del contexto de los crditos laborales, pero no se descarta que en otro momento no fuera as y otro podra eventualmen-te ajustarse ms a la realidad. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso "Valdez c/ Cintioni", cuando declar la inconstitucionalidad de la anterior disposicin dej librado al criterio judicial respectivo la adopcin de las pautas a estimar prudentes, siempre que ellas se refirieran a criterios econmicos objetivos de ponderacin de la realidad. Objet el ndice del salario del pen oficial previsto en la ley 21.297 pero no se decidi por ninguno en particular. Tal vez sea sta la decisin correcta; c) el nuevo ndice de actualizacin se aplicar por los jueces de oficio o a peticin de parte; y d) la actualizacin se aplica a todos los juicios pendientes de sentencia definitiva a la fecha de entrada en vigencia de esta lev, es decir, el 16/11780. " La ley 23.928 (B.O. 28/3/91) derog desde el 1/4/91 todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la actualizacin monetaria "aun a los efectos de las relaciones y situaciones jurdicas existentes... inclusive convenios colectivos de trabajo...". Por ello la CNATr., por acordada 6/91 del 10/4/91, reconoce transitoriedad a la citada norma en razn de que podra afectar la seguridad jurdica, conviniendo la adopcin de un criterio uniforme que sin adquirir la obligatoriedad de los fallos plenarios reflejen el acuerdo y fijen pautas generales de interpretacin y aplicacin. All se estableci que el cese de la indexacin importa que no se calcular reajuste por depreciacin monetaria a partir del 1/4/91. 6. Alternativas sobre los intereses.
El acta 2094 agreg a la resolucin 6/91 de la Cmara que los intereses se aplicarn slo sobre el capital actualizado al 1 de abril de 1991 y no sobre los intereses, salvo lo dispuesto en el artculo 623 del Cdigo Civil, y el acta 2100 indic que sin perjuicio de la tasa aplicable hasta el 31/3/91 sobre crditos indexados a partir del 174/91 se aplicar la tasa pasiva de inters mensual promedio publicada por el Banco Central de la Repblica Argentina en cumplimiento del artculo 10 del dec. 941791. Todos los intereses se aplicarn sobre el capital actualizado al 1/4/91 y no sobre los intereses que hasta entonces se hubiesen devengado, salvo lo dispuesto por el artculo 623 del Cdigo Civil. Finalmente, el acta 2155 de la misma Cmara el 9/6/94 dej sin efecto las anteriores y fij un inters del 24% anual desde el 1/4/91
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hasta el 31/3/92; 15% anual desde el 1/4/92 hasta el 31/3/93, y 12% anual a partir del 1/4/93 hasta la fecha del efectivo pago. 7. La desindexacin laboral.
La ley 24.283 (B.O. 21/12/93) dict normas de aplicacin para la liquidacin judicial o extrajudicial estableciendo que cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin, aplicndose ndices, estadsticas y otros mecanismos establecidos por acuerdos, normas o sentencias, la liquidacin judicial o extrajudicial resultante no podr establecer un valor superior al real y actual de dicha cosa o bien o prestacin, al momento del pago. Siempre que la situacin jurdica no se encuentre consolidada. Sin embargo, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en pleno, el 8 de marzo de 1994, dict la resolucin 4/94 que estableci que la ley 24.283 no es aplicable a las obligaciones de pagar sumas de dinero emergentes de relaciones laborales. Luego la Sala VIII de la misma Cmara del Trabajo, en el caso TJsandivaras c/ Administracin General de Obras Sanitarias de la Nacin s/ accidente de trabajo", el 21 de marzo de 1995, decidi aplicar la ley 24.283 y su decreto reglamentario 794/94 procediendo a la desindexacin de una deuda de origen laboral, en este caso, la indemnizacin por accidente de trabajo. He aqu otra colisin entre un decreto del Ejecutivo (el ltimo citado) que reconoca la desindexacin para deudas laborales en el mbito, del sector pblico y una decisin del Poder Judicial (la resolucin 4/94 dictada por la Cmara en pleno). Es criticable esta decisin y discutible la posicin del procurador general del trabajo en quien se bas la Sala, el que al expedirse en el caso indic que "slo podra prescindirse de lo establecido en el decreto 794/94 planteando su inconstitucionalidad por exceso reglamentario y, en este caso concreto, la parte actora no ha esbozado impugnacin alguna, lo que sellara la suerte de la polmica". No es razonable pensar que para que se aplique la Constitucin los jueces tengan que esperar que una parte se lo pida. De cualquier manera, el 16 de mayo de 1995 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el fallo "Bolao c/ Benito Roggio e hijo S.A.", decidi la aplicabilidad de la ley 24.283 de desindexacin de las deudas laborales. sta, sin lugar a dudas y como se recordara en el prrafo ante anterior1, debe basarse en todas sus proyecciones en otro de los principios generales del Derecho del Trabajo: la razonabilidad. Principio del que se aparta ms de un juzgador al que se confa la aplicacin de este tema.
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1. Actualizacin monetaria. Concepto. Si quien recurre contra una sentencia condenatoria no obtiene en las ulteriores instancias el pronunciamiento pretendido, no puede luego oponerse a que se practique nueva actualizacin de las sumas depositadas como medida precautoria, ya que un accionar procesal estril genera, precisamente, reactualizacin del capital e intereses acrecidos (S.C.B.A., 24/4/79, ac. 23.625). Si en el juicio laboral no se hizo efectivo el pago, ni en el proceso de conocimiento ni en el de ejecucin, corresponde la actualizacin del crdito por depreciacin monetaria, sin que se encuentre en ello retroactividad alguna, pues el crdito laboral impago es una consecuencia de una relacin jurdica preexistente, alcanzada, por lo tanto, por la ley nueva (art. 3, Cd. Civil) (S.C.B.A., 24/4/79, ac. 23.625). El art. 276, ley 20.744, no es aplicable a pagos efectuados en cumplimiento de un acuerdo conciliatorio homologado, porque tal acuerdo es en definitiva una transaccin en la que cada una de las partes fija ubre y voluntariamente los lmites de su pretensin. En tal supuesto, el pago ha extinguido la obligacin (S.C.BA., 12/ 7/77, "J.A.", 5/4/78). El hecho de que los ndices de actualizacin se calculan mes por mes con referencia al ltimo da de cada mensualidad, era una ficcin legal que se haca para unificar los ndices, de que todos los productos considerados aumentaban el ltimo da del mes, lo que obviamente no era cierto. De todos modos, en los ltimos tiempos de lo que se dio en llamar el perodo inflacionario, se comenzaron a usar ndices semanales o quincenales y a todo evento, la jurisprudencia, cuando no acord la aplicacin de ndices por depreciacin monetaria por razones operativas, dio el equivalente en inte-
reses moratorios (CNATr., Sala IV, 8/ 3/94, "Alvalos, Csar c/ENTel s/diferencias salariales", sentencia 70.069). 2. Actualizacin de los honorarios. Corresponde el incremento del honorario de los profesionales intervinien-tes cuando se ha efectuado el reajuste del capital de acuerdo a lo establecido por el art. 276, ley 20.744 (S.C.B.A., 16/ 8/77, "J.A.", 5/4/78). Es procedente la actualizacin por depreciacin monetaria de los honorarios profesionales impagos. A tal efecto corresponde aplicar los ndices de precios al consumidor elaborados por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos ya que ellos permiten la correcta revalorizacin del capital (T. Tr. n 4 San Martn, 11/4/77, "0.1.", 1977-593). Habindose actualizado el crdito laboral con la adicin al capital reclamado de intereses de tipo oficial bancario, ese monto acrecido que percibe el interesado es lo que en definitiva determina el total efectivo de la condena y sobre el mismo corresponde calcular los honorarios profesionales de los abogados de la vencedora (S.C.B.A., 8/11/77, "J.A.", 5/4/78). 3. Accidentes del trabajo. No obstante ser el art. 11 de la ley 9688 de observacin obligatoria para el juez, ello no quita que no satisfaciendo el principio de justicia un promedio remuneratorio establecido en valores monetarios desactualizados, dicha disposicin pueda ser objeto de interpretacin para corregir el desequilibrio, hacindolo ms congruente con el bien comn, obteniendo el promedio que ello impone mediante remuneraciones que al ser actualizadas recobran su valor real (cfr. Sala II, sentencia 46.016 del 9/6/79: "Lescano, Arcngel c/ Manufac-
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tura Algodonera Argentina S.A.") (en el caso, los salarios percibidos por el actor durante el ao anterior al infortunio octubre de 1975 a septiembre de 1976 fueron actualizados mes a mes con los ndices de precios al consumidor a esa ltima fecha y dividida la suma de cantidades resultantes por el nmero de das trabajados, incrementado este ltimo resultado con la parte proporcional del S.A.C.) (CNATr., Sala I, 28/2/ 80, sentencia 40.174). La actualizacin monetaria para compensar el deterioro de la moneda producida por el proceso inflacionario, ha sido dispuesta por leyes y fallos judiciales con respecto a deudas y crditos; pero nada obsta a que dichos principios puedan ser de aplicacin a promedios de salarios que van a incidir en montos indemnizatorios del derecho del trabajo (CNATr., Sala I, 28/2/80, sentencia 40.174). Si de las constancias del expediente no se desprende la fecha indicativa del momento en el cual el trabajador tom conocimiento de la minusvala que le aqueja, corresponde actualizar el capital condenado desde la fecha de interposicin de la demanda (CNATr., Sala VII, 26/2/82, sentencia 2261). 4. Planteos de inconstitucionalidad previos a la actual redaccin de la norma.
por el perodo que va desde la exigibilidad de los crditos hasta la fecha del pronunciamiento (CNATr., Sala II, 10/ 9/80, "D.T.", 1980-1516). El planteo de inconstitucionalidad del art. 276 de la L.C.T. que se formula en el escrito de agravios, es manifiestamente extemporneo cuando no fue hecho en la demanda (CNATr., Sala VI, 22/8/80, "E.D.", 26/11/80). Es extempornea la inconstitucionalidad del art. 276, ley 21.297, recin alegada en ocasin de expresar agravios y no merituada al interponer la casacin (C.S. Tucumn, 5/5/80, "J.A.", 5/11/80). La articulacin de la inconstitucionalidad del art. 276 de la L.C.T. en la alzada desbarata el planteo por extemporneo, siendo adecuada la solucin por va de intereses que tiende a resguardar la integridad del crdito (CNATr., Sala V, 28/9/79, "D.T.", 1980-117). Para que proceda la declaracin de inconstitucionalidad del art. 276 de la Ley de Contrato de Trabajo hay que demostrar acabadamente el agravio, ya que no existe conculcacin de derechos garantizados por la ley suprema por el solo cambio de ndices (CNATr., Sala I, 6/7/78, "D.T.", 1979-1015J."" Debe declararse la inconstitucionalidad del art. 276 de la Ley de Contrato de Trabajo, decreto 390/76, por ser violatoria de los arts. 14, 14 bis, 16 y 17 de la Constitucin Nacional, disponiendo, en consecuencia, que los crditos laborales demandados judicialmente se actualicen en razn de la depreciacin monetaria desde que cada suma es debida, tomando en cuenta los ndices de precios al consumidor de bienes y servicios o incremento del costo de vida (C.Tr. Tucumn, 7/8/79, "JA.", 23/ 1/80). Los comentarios subjetivos sobre lo que ha de entenderse por retribucin o
Es inconstitucional el art. 276 de la L.C.T. tanto en lo- que respecta a la fecha a partir de la cual debe computarse la actualizacin monetaria como en lo que respecta al ndice que se aplica (CNATr., Sala III, 19/4/79, "D.T.", 1979590). Corresponde declarar la inconstitucionalidad del.rt. 276 de la L.C.T. si se demuestra la lesin a derechos constitucionales por la simple comparacin de los ndices de precios al consumidor y del salario del pen industrial
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compensacin justa no demuestran la inconstitucionalidad del art. 276 de la ley 21.297, mxime que con ello se requiere que el Poder Judicial se sustituya a la autoridad que sancion la ley mediante una funcin que no corresponde a la Corte ni a ningn tribunal, cual es la valoracin de una poltica salarial acerca de la cual se exteriorizan discrepancias subjetivas, sin demostrar realmente que el precepto atacado sea inconstitucional (S.C.B.A., 27/3/79, "D.L.", 1979-582). Existiendo la posibilidad de corregir el notoria desfasaje que se produce como consecuencia del mayor incremento del costo de la vida en relacin con los ndices salariales del pen industrial mediante la aplicacin de una tasa de inters que resguarde precisamente los derechos constitucionales que el accionante estima conculcados, la declaracin de inconstitucionalidad del art. 276 (t.o. L.C.T.) fundada en consideraciones de orden general sera abstracta o simplemente terica (C.Tr. San Francisco, 23/7/79, "J.A.", 9/1/80). La tacha de inconstitucionalidad de una norma en el caso del art. 276 del t.o. de L.C.T. debe considerarse como la ultima ratio del orden jurdico, por lo cual su empleo queda vedado a los jueces si el dao que se pretende corregir puede evitarse por otros medios (CNATr., Sala I, 23/3/79, "D.T.", 1979-389). En atencin a que el asunto sobre el que versa el planteo de inconstitucionalidad del art. 276 L.C.T. no es novedoso, pues la mayora de las salas del tribunal, as como la C.S.J.N. se han expedido sobre el tema, aparece como demasiado severo exigir al accionante una extensa argumentacin al impugnar la validez constitucional de esta norma; asimismo, el perjuicio concreto especficamente referido por la parte no es un punto que deba someterse a prueba alguna: surge del mero
cotejo de las tablas de ndices de salarios del pen industrial. con el aumento del costo de vida, si se tienen en cuenta adems las diferentes fechas a partir de las cuales debe comenzar a operarse el reajuste por depreciacin, segn el criterio tachado de inconstitucional (CNATr., Sala III, 15/11/79, sentencia 38.707). 5. Seguro colectivo. Si la - Caja Nacional de Ahorro y Seguro deneg el pago del beneficio establecido por el decreto 1567/74 atenindose al dictamen emanado de la Direccin Nacional de Higiene y Seguridad en el Trabajo y luego en sede judicial se declar la procedencia del reclamo, no incurri en mora y la desvalorizacin e intereses, de corresponder, slo pueden entrar a computarse desde el momento de la sentencia laboral (CNATr., Sala VII, 30/9/81, sentencia 1681). 6. Servicio domstico. La exclusin del trabajo domstico del amparo de la L.C.T. no es bice para que se actualicen por depreciacin monetaria los crditos salariales derivados de relaciones laborales de tal naturaleza, cuando su pago se ha diferido en el tiempo a causa de la mora del deudor, dado el contenido alimentario de tal salario y teniendo en cuenta la necesidad de salvaguardar el principio de justicia conmutativa (C.S., 2/5/78, "T. y S.S.", 1978-462). 7. Intereses. El instante en que las obligaciones laborales se toman exigibles seala el punto de partida para la computacin de los intereses, as como el comienzo del lapso a que debe atenderse para la actualizacin de valores por depreciacin del signo monetario (S.C.B.A., 19/ 4/77, "J.A.", 5/4/78).
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Indexado el crdito laboral desde que se hizo exigible hasta su efectivo pago en base al ndice de precios al consumidor de la Capital Federal, la tasa del inters aplicable es la del 15 % anual (CNATr., Sala IV, 29/11/78, "L.L.", 6/2/ 79). ' Como del art. 276 del t.o. de la Ley de Contrato de Trabajo no surge una prohibicin para contemplar el real deterioro de la moneda, por el perodo que transcurre entre que el crdito laboral es debido hasta la interposicin de la demanda se puede fijar, prudencialmente como intereses, el que cobra el Banco de la Provincia en las operaciones comunes de descuento aumentado en un 40 % (T.Tr. Trenque Lauquen, 2/6/78, "S.P.L.L.", 1979-89). Es procedente el reclamo por reajuste de indexacn e intereses cuando entre la liquidacin y el efectivo pago transcurrieron dos meses. De no hacerse lugar a esta pretensin se estaran violando principios constitucionales tales como la defensa en juicio y el derecho de propiedad, al no cumplimentarse en la etapa procesal oportuna, lo dispuesto por sentencia firme, que tiene carcter de cosa juzgada .(CNATr., Sala I, 25/7/79, "E.D.", 29/7/ 80). La tasa de inters del 15 % anual sobre capital actualizado de acuerdo a la variacin de los ndices de salarios del pen industrial fue considerada justa cuando ese ndice variaba, pero dado que no registr cambio alguno desde abril hasta diciembre de 1978, aquella tasa no compensa la desvalorizacin sufrida por los crditos laborales en tal perodo, debiendo fijarse una mayor (en el caso se fij un 50 % anual) (CNATr., Sala VI, 14/2/79, "L.T.", XXVn-553). Tratndose de crditos provenientes de la relacin individual de trabajo, la tasa del 8 % anual es la adecuada para aplicar' sobre capital actualizado de
acuerdo a la variacin del ndice de precios al consumidor (CNATr., Sala VI, 28/11/80, sentencia 2938). Tratndose de una indemnizacin concedida de conformidad con las normas de los arts. 1109 y 1113 Cd. Civil, cumple con la actualizacin del crdito laboral la sentencia del tribunal del trabajo que ordena adicionar al capital reclamado intereses de tipo oficial bancario, el que se integra, en parte, con la tasa de inters normal a valores estables y en gran parte con otra tasa presuntiva o reparadora de la depreciacin monetaria (S.C.B.A., 8/11/77, "J.A.", 5/4/78). La liquidacin de intereses a las tasas bancarias habituales es irrazonable y lesiona el derecho de propiedad cuando el deterioro del capital es corregido mediante una cantidad adicional que lo recompone, ya que las tasas de inters mencionadas han sido elevadas en parte para compensar ia disminucin del capital ocasionada por el proceso de depreciacin monetaria; en tal supuesto, los intereses deben calcularse con un tipo propio de pocas de moneda constante, o sea, que se deben limitar a retribuir la privacin del capital. Al aplicar el art. 301 ley 20.744 sin llevar a cabo la indicada discriminacin se contrara el principio de equidad, arbitrariamente (S.C.B.A., 25/ 10/77, "J.A.", 5/4/78). La indemnizacin por desvalorizacin monetaria tiene en cuenta el deterioro del valor adquisitivo del capital; el inters slo repara el perjuicio emergente de la imposibilidad del uso de ese capital. Lo que no est permitido es realizar la correccin de ambos segn los ndices de inflacin, porque es evidente que una tasa de inters hipertrofiada es comprensiva tambin de esa inflacin, de modo que cuando se revala el capital debe mantenerse la tasa de inters al tipo normal, sin incremento por depreciacin monetaria (S.C.B.A., 8/11/77, "J.A.", 5/4/78).
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En atencin a lo decidido por la C.S.J.N. en autos "Banco Sudameris d Bekam S.A." con fecha 17/5/94, la resolucin de esta Cmara del 9/6/94 que dej sin efecto la resolucin 6/91 y el acta 2100 del 24/6/94, las circunstancias econmicas vigentes en el momento actual y el criterio acordado por la mayora de las salas que integran este Tribunal el da 9*/6/94, resulta prudencialmente adecuado fijar un inters del 24% anual desde el 1/4/91 hasta el 31/3/92, 15% anual desde el 1/ 4/92 hasta el 31/3/93 y 12% anual a partir del 1/4/93 hasta la fecha del efectivo pago (CNATr., Sala VIII, 22/6/ 94, "Morales, Osear c/Brcala y Rodrguez S.R.L. s/despido", sent. 20.395). El 9 de junio de 1994 la Cmara en pleno decidi dejar sin efecto la res. 6/ 91 y su modificacin contenida en el acta 2100 (24/6/92). A la vez acord por mayora un nuevo criterio para la fijacin de intereses: 24% anual desde el 1/4/91 hasta el 31/3/92, 15% desde el 1/4/92 hasta el 31/3/93 y 12% desde el 1/4/93 en adelante. Dado que esta posicin tiene, en la especie, efectos semejantes a un plenario virtual, razones de seguridad jurdica justifican su acatamiento (el Dr. Guibourg dej a~ salvo su opinin vertida en el caso "Damiano, Claudio c/Transporte Ideal de San Justo S.A. s/accidente", sent. 62.196 del 30/9/91) (CNATr., Sala III, 10/6/94, "Pea, Ciriaca c/Daniszewnski Hnos. S.A. s/despido", sent. 67.245). 8. El caso "Bolao cIRoggio" de la Corte Suprema. La actualizacin monetaria de los crditos laborales ha sufrido un vuelco total a partir del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin del 16/5/95, in re "Bolao c/ Benito Roggio e hijos SA-", cuya doctrina se transcribe a continuacin: La ley 24.283 es aplicable a las obligaciones de pagar sumas de dinero emergentes de las relaciones laborales.
El fin perseguido por la ley 24.283 consisti en la restitucin de la proporcionalidad entre crditos y obligaciones en aquellas situaciones generadas por la aplicacin de sistemas destinados originariamente a corregir la alteracin de la equivalencia de prestaciones. Un acto judicial es descalificable cuando en l se efecta una interpretacin de las normas en juego que las desvirta y torna inoperantes. Es admisible el recurso extraordinario contra la sentencia que resolvi que la ley 24.283 no era aplicable a las obligaciones de pagar sumas de dinero emergentes de las relaciones laborales. La primera regla de interpretacin de la ley consiste en respetar la voluntad del legislador, y en tal sentido cabe estar a las palabras que ha utilizado. Si la ley emplea determinados trminos, la regla de interpretacin ms segura es la de que esos trminos no son superfluos, sino que han sido empleados con algn propsito. La misin de os jueces es dar pleno efecto a las normas vigentes sin sustituir al legislador ni juzgar sobre el mero acierto o conveniencia de disposiciones adoptadas por aqul en el ejercicio de sus propias facultades. Si la ley 24.283 declara comprendidos en su mbito "al valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin", slo un razonamiento voluntarista y ajeno al orden jurdico vigente puede excluir de tales supuestos a las obligaciones de pagar sumas de dinero emergentes de las relaciones laborales (voto del doctor Nazareno). La actualizacin monetaria no es sino un remedio, y de ningn modo "propiedad" . en el sentido constitucional del trmino (voto del doctor Nazareno). La razonabilidad del sistema de la ley 24.283 exige la comprobacin de que los medios arbitrados no resulten desmedidos en relacin a la finalidad que persiguen (voto del doctor Nazareno).
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En el mbito de las relaciones laborales la expectativa que pudo generarse en torno a un crdito de mayor significacin econmica, producto de la aplicacin mecnica de ndices oficiales, debe ceder si se comprueba su inadecuacin al valor "real y actual" de la prestacin "al momento del pago": art. 1, ley 24.283 (voto del doctor Nazarenoj. Debe desecharse, con todo el rigor al que hubiere lugar, cualquier planteo que desnaturalice el fin que sostiene el remedio contenido en ia ley 24.283 y que, por no fundarse en evidencias manifiestas ni demostrarse la decisin del deudor de cumplir con la obligacin que fue objeto de la condena segn ia cuanta pretendida, slo tenga en mira un reprochable objetivo dilatorio para obtener un asequible financiamiento a costa de quien es titular de un crdito alimentario (voto del doctor Nazareno). Si bien los jueces no tienen por qu considerarse sometidos al significado literal de las palabras de la ley, no existe peor tcnica interpretativa que la que implica patente alteracin del inequvoco significado de esas palabras, las cuales, mientras el texto lo consienta, han de ser tomadas en el sentido ms obvio al entendimiento comn (voto 'del doctor Nazareno). La exgesis de una disposicin legal no puede llegar al extremo de exigir mayores requisitos que los que impone la misma ley, ni restringir sus alcances sin motivacin vlida (voto del doctor Nazareno). 9. Aplicacin de aquella doctrina en el fuero laboral. Es comn .que la parte interesada invoque o pida la aplicacin de la ley 24.283 antes -de a sentencia y que el tribunal la niegue de plano. Si tal decisin judicial se encontrara firme (por haber sido consentida o por falta de articulacin del recurso extraordinario) se cierra el camino a la nueva invocacin de la norma al ejecutarse el fallo. En cambio, si el punto no hubiera
sido objeto de decisin o cuando la denegatoria se hallase revocada por el tribunal superior, tal invocacin se encontrara expedita por aplicacin de la doctrina de la C.S.J.N. ia re "Solano, Miguel c/Benito Roggio e Hijos S.A.", (16/5/95) (CNATr., Sala III, sent. 72.166 del 30/8/96, "B.J.", 1996-201). La interpretacin ms leal de a ley 24.283 es la contenida en el art. 6 del decreto 794/94, cuya aplicacin analgica se muestra completamente justificada: "Cuando deba practicarse una liquidacin que se calcule en base al salario o al valor remuneratorio de cualquier otra prestacin personal, el clculo del monto mximo a liquidar se har considerando el valor actual del salario o retribucin que corresponda para dicha actividad". Dado que casi todas las obligaciones laborales se calculan sobre el salario devengado por su acreedor, esa retribucin es la que ha de tomarse en cuenta, por su valor actual, para relquidar la obligacin de que se trate y comparar su monto con el que resulte de la indexacin del capital original hasta el 174/91 (CNATr., Sala III, sent. 72.166 del 30/8/96, "B.J.", 1996201). La inaplicabilidad genrica de la ley 24.283 a las obligaciones emergentes de las relaciones laborales segn criterio reflejado en la resolucin CNATr., 4/94, ha quedado sin efecto por la resolucin CNATr., 13/95 dictada en virtud de la doctrina interpretativa fijada por la C.S.J.N. en el caso "Bolao, Miguel c/Benito Roggio e hijos S.A.", (16/5/95). Su eventual aplicacin en el caso concreto es cuestin que debe ventilarse por va incidental a instancia suficiente de parte que as lo pretendiere en la etapa liquidatoria prevista en el art. 132 L.O. y ante el juez de primera instancia (CNATr., Sala V, sent. 55.004 del 20/8/96, "B.J.", 1996-201). Resulta inaplicable la ley 24.283 a los casos en oue ios crditos se encuen-
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tran comprendidos en el marco de la ley 23.982. Ello as pues de acuerdo con lo dispuesto por el art. 3 del dec. 794/94, debe considerarse como "momento del pago" el 1 de abril de 1991. Por lo tanto, con una deuda consolidada en los trminos de la ley 23.982 que a los fine? legales, debe considerarse pagada el 1/ 4791, la situacin legal entre las partes se hallaba "jurdicamente consolidada" al sancionarse la ley 24.283 (CNATr., Sala VIL sent. 28_'.869 del 17/3/97, "B.J.", 1998206/207). Slo el capital de condena actualizado puede ser sujeto de la comparacin que postula la ley 24.283, pues en l se proyecta exclusivamente el clculo por depreciacin monetaria. Se deben excluir conceptos no contemplados por la norma, como es el caso de los intereses que no se encuentran alcanzados por los efectos de la ley 24.283 al tratarse de accesorios del capital que compensan su no uso (CNATr., Sala II, sent. int. 43.010 del 31/10/97, "B.J.", 1998-214). Para efectuar la recomposicin por desvalorizacin monetaria, los coeficientes de reajuste, deben resultar de la divisin del ndice de precios correspondientes al mes anterior a aquel en que se realiza la liquidacin por el correspondiente al mes anterior a la exigibilidad del crdito. Ello es as porque el sistema de confeccin de ndices por el I.N.D.E.C., parte de efectuar un fraccionamiento de las variables con periodicidad mensual, en funcin del cual el ndice determinado por ias variaciones operadas en cada mes resulta vlido para ios pagos que se efectuaren al mes siguiente. Por lo tanto, aunque se conozca el ltimo ndice corresponde siempre emplear el coeficiente correspondiente al mes anterior, pues de otro modo se arribara a un resultado inadmisible en atencin al sistema previsto para ponderar el nivel inflacionario en cada perodo (C.S.J.N., "Agua y Energa Elctrica
Soc. del Estado c/Catamarca, Pcia. de s/ejecucin", A-459-XXII, 25/8/92) (CNATr., Sala II, sent. int. '42.917 del 24710/97, "B.J.", 1998-214). 10. Doctrina de la Corte Suprema. a) Intereses. Frente a reclamos de empleados de naturaleza alimentaria no resulta de aplicacin la tasa pasiva promedio mensual que publica el Banco Central de la Repblica Argentina voto del Dr. Fayt ("Chaine, Gerardo Martn d Olde S'A.", C.S.J.N., 13/10/94; "Simonet, Mario Armando d La Primera de Cindadela S.A. Lnea 2S9", C.S.J.N., 47 10/94). La actualizacin de los crditos laborales en la quiebra se rige por el art. 276 de la L.C.T., o sea que son actualizables por el ndice del aumento del costo de la vida hasta su efectivo pago. En materia de privilegios la ley concursa! est integrada por la Ley de Contrato de Trabajo. La ley 21.488 no ha afectado los crditos laborales. Los crditos de los trabajadores en la quiebra gozan del derecho de pronto pago y no estn sujetos a que se hubiere aprobado el estado de distribucin definitiva ("Complejo Textil Bernalesa, S.R.L. s/ quiebra", C.S.J.N., 2/4/85. "L.T.", XXXIII54S). La actualizacin de los crditos salariales responde a un claro imperativo de justicia cual es el de eliminar los efectos perjudiciales que la demora en percibirlos ocasiona a los trabajadores. El reajuste de los crditos laborales no hace a la deuda ms onerosa que en su origen, sino que slo mantiene el valor econmico real de la moneda frente a su progresivo envilecimiento (C.S.J.N., 2/2/89, "T. y S.S.", 498-1989). La actualizacin tiene en cuenta que las prestaciones laborales tienen contenido alimentario y las indemnizaciones
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se devengan, generalmente, en situaciones de emergencia para aqullos (C.3.J.N., 2173/89, "L.L.", 1477/89). El principio de "afianzar la justicia" y la garanta de la retribucin justa (Prembulo y art. 14 bis de la C.N.) exigen que la equivalencia de las prestaciones recprocas responda a la realidad de sus valores y a la finalidad de cada una de ellas; situacin equitativa que resulta alterada cuando por culpa del deudor moroso la prestacin nominal a su cargo ha disminuido su valor real, su poder adquisitivo, en relacin a sus fines propios de naturaleza alimentaria, por influencia de factores que no dependen del acreedor (C.S.J.N., 2173/89, "L.L.", 14/7/89). En principio lo atinente a la procedencia del reajuste por depreciacin monetaria remite al examen de una cuestin de hecho, prueba y derecho comn, ajena a la instancia del art. 14 de la ley 48. Pero ello no constituye bice para que la Corte pueda entender en un planteo de esa naturaleza cuando su ponderacin se traduce en un evidente menoscabo de la integridad del crdito del acreedor, garantizado por el art. 17 de la C.N. Debe concederse la correccin monetaria a fin de salvaguardar la justicia y la garanta de la propiedad, cuando ese denominador comn que es el dinero ha sido afectado por la progresiva depreaacin monetaria, de modo tal que de abonarse la prestacin debida nominalmente se vera frustrada su finalidad esencialmente alimentaria, con desmedro del principio de movilidad de las prestaciones que consagra el art. 14 bis de la C.N. El reconocimiento del reajuste monetario deriva de la variacin del valor' de la moneda que se da con independencia de la situacin de mora (del * beneficiario) (C.S.J.N., 22/9/87, "D.L.", 1987-456). A los fines de la apelabidad en razn del monto hay que computar como valor cuestionado ante ella la
actualizacin por depreciacin monetaria del crdito debatido correspondiente al perodo que va desde que el citado crdito habase tornado exigible hasta la promocin de la demanda (C.S.J.N., 20/8/87, "D.L.", 1987-458). 6) Indexacin. Es inconstitucional el art. 276 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. por decreto 390/76), en cuanto dispone tener en cuenta, a los efectos de la actualizacin de los crditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo demandados judicialmente, la variacin que resulte del ndice salarial oficial del pen industrial de la Capital Federal, por no reflejar ese ndice, razonablemente, durante el lapso considerado en el caso resuelto, el hecho notorio del proceso inflacionario, ni compensarse la diferencia mediante la tasa de inters reconocida (C.S.. 31/5/ 79, "L.L.", 26/7/79, "D.T.", 1979-579). c) Desindexacin. El artculo 1 nico de la ley 24.283 dispone que "cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin, aplicndose ndices, estadsticas u otro mecanismo establecidos por-acuerdos, normas o sentencias, la liquidacin judicial o extrajudicial resultante no podr establecer un valor superior al real y actual de' dicha cosa o bien o prestacin, al momento del pago. La presente norma ser aplicable a todas las situaciones jurdicas no consolidadas". . Como se advierte mediante la simple lectura de la norma transcripta, sta se refiere "al valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin". La amplitud y claridad del precepto legal se robustece ms an con su ltimo prrafo, al declarar que "ser aplicable a todas las situaciones jurdicas no consolidadas", sin ofrecer dudas al intrprete acerca del mbito material omnmodo establecido por el legislador.
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No constituye bice a lo expuesto la circunstancia de que el crdito haya tenido su origen en las relaciones laborales, pues es tambin evidente que el legislador no ha efectuado diferenciacin alguna. Y, como ha expresado esta Corte en el precedente de "Fallos", 306:1799 entre otros, aun cuando la regla de la norma ms favorable resulte del principio protectorio del ordenamiento laboral, se dirige a establecer un parmetro de interpretacin en orden a decidir la aplicacin de una norma entre varias propuestas, pero no puede vinculrselo con la facultad del legislador de derogar, reemplazar- o modificar las leyes si lo estima necesario o conveniente voto de la mayora. Si bien es cierto que la asociacin entre derecho de propiedad y depreciacin monetaria pudo elaborarse como defensa eficaz de los derechos patrimoniales en determinados perodos, no es menos exacto que su prolongacin sim die no slo postergara disposiciones constitucionales expresas, sino que causara un dao profundo en la esfera de los derechos patrimoniales todos, al alimentar grave patologa que tanto los afecta: la inflacin ("Fallos", 315:992 y sus citas). De lo que se sigue que la actualizacin monetaria no es sino un remedio, y de ningn modo "propiedad", en el sentida" constitucional del trmino. La ley no excluye de sus previsiones a las obligaciones de pagar sumas de dinero emergentes de las relaciones de trabajo, lo cual deja al descubierto la ausencia de base normativa de la distincin efectuada por la Cmara. La naturaleza alimentaria de los crditos como los del sub lite y en particular, la rega del favor operarii no confiere sustento a esa exclusin, pues nada justifica el desapego a la realidad, que es contrario al desarrollo del derecho y de la justicia. Igual solucin ha tomado la Corte con respecto a crditos que guardan una sustancial analoga con el ventilado en
el sub lite, como lo son los de naturaleza previsional, en los cuales se estableci como tope a la actualizacin monetaria de las diferencias de los haberes retroactivos, a las sumas que resultaren de aplicar los porcentajes establecidos por las leyes de fondo sobre la remuneracin que habra percibido el beneficiario de haber continuado en actividad (causas V. 30.XXII: "Villanustre, Ral Flix; M. 373.XXI: "Mel, Damin Nicols", y L. 3 "Llanos, Carmen", falladas el 17 de diciembre de 1991, el 25 de febrero de 1992 y el 3 de marzo de 1992, respectivamente) voto del Dr. Nazareno ("Bolao, Miguel Angel d Benito Roggio e hijos S.A.", C.S.J.N., 16/5/95). La aplicacin circunstanciada a cada caso que reclama la ley 24.283 y su carcter de norma regulatoria de situaciones que deben considerarse excepcionales, obliga a realizar una interpretacin restrictiva de ella, en funcin de la cual no parece irrazonable aceptar que, a fin de que la pretensin "desindexatoria" tenga algn sesgo de seriedad y no se constituya, por s misma, en causa de dilacin del juicio, los jueces estn habilitados para exigir a quien la deduzca, que explique siquiera indiciariamente cmo se produce la significativa e injustificada alteracin o diferencia de valor a cuya correccin apunta la aplicacin de la citada ley (C.S.J.N., D-239, XXXI, "Diez Ibanco. Carlos c/E.L.M.A. S.A.", 10/10/96, "B.J.", 1996-201). Si no se haba practicado en autos la liquidacin respectiva con cuya base de clculo fuera posible comparar ei valor "actual" aludido por el art. 6 del decreto 794/94, no es posible reprochar a la parte pretensora de la aplicacin de la ley 24.283, que "no se aleg con fundamento numrico". En tales condiaones el pronunciamiento exhibe graves defectos de fundamentacin que afectan en forma directa e inmediata las garantas constitucionales que se dicen vulneradas (art. 15 de la ley 48) (Del voto
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de la mayora) (C.S.J.N., D-239, XXXI, "Diez Ibanco, Carlos c/E.L.M.A S.A.", 10/10/96, "B.J.", 1996-201). La etapa procesal idnea para formalizar en las condiciones antes apuntadas el planteo revisor de la ley 24.283, se abre recin con el dictado de sentencia definitiva que manda pagar una cantidad lquida y determinada o, en su caso, con el traslado de la liquidacin aludida por el art. 503 del C.P.C.C.N., s la sentencia hubiera condenado ai pago de cantidad ilquida, toda vez que recin a partir de entonces la cuestin deja de ser meramente conjetural para el vencido, teniendo a su alcance la posibilidad cierta de establecer por comparacin si el pronunciamiento de condena manda o no pagar una suma superior al valor actual y real de la cosa, bien o prestacin al que se refiri el objeto del juicio. Concluir de otro modo, implicara obligar a la parte a que se expida sobre el posible contenido econmico de una sentencia-que todava no ha sido determinado, lo que es claramente inadmisible (De la disidencia parcial del Dr. Adolfo R.- Vzquez) (C.S.J.N., D-239, XXXI, "Diez Ibanco, Carlos c/E.L.M.A. S.A.", 10/10/96, "B.J.", 1996201). La mera invocacin de la ley 24.283 realizada por la demandada en su expresin de agravios, autorizaba al c quo para declarar prematuro el planteo y, eventualmente indicar las pautas a que deba someterse para ser proponible (arg. art. 34, inc. 5, apartado b, del C.P.C.C.N.), pero no para rechazarlo (De la disidencia parcial del Dr. Adolfo R. Vzquez) (C.S.J.N., D-239, XXXI, "Diez Ibanco, Carlos c/E.L.M.A. S.A.", 10/10/96, "B.J.", 1996201). No resulta inapropiado exigir que el planteo fundado en la ley 24.283 rena inicialmente ciertos recaudos mnimos que hacen a su proponibilidad, v.gr., que exista algn fundamento numrico demostrativo de la distorsin que la ley
24.283 pretende corregir; una explicacin sucinta de las causas de tal distorsin, etc. 5', en ese sentido, cabe observar que no estableciendo la ley 24.283 un procedimiento especfico para su implementacin, lo que los jueces pudieran resolver sobre el particular importa, a todo evento, el resultado de una interpretacin posible de las condiciones exigibles para que opere la norma, lo cual descarta la existencia de arbitrariedad (De la disidencia parcial del Dr. Adolfo R. Vzquez) (C.S.J.N., D-239. XXXI, "Diez Ibanco, Carlos d E.L.M.A. S.A.". 10/10/96, "B.J.", 1996201). La ley 24.2S3 no autoriza una revisin indis eliminad a de todos los crditos reconocidos por sentencias en cuya determinacin hubiera incidido algn mecanismo de actualizacin, pues no ha sido ese propsito, sino el de corregir casos individuales. Ello es as, porque como lo tiene sealado esta Corte, la aplicacin de la ley 24.283 no es un procedimiento puramente mecnico sino que, como todo juzgamiento, corresponde aplicar el derecho vigente en las particulares circunstancias de la causa (in re, S 756 XXVIII, "Sade S.A.C.I.F.I.M. c/Estado Nacional - Ministerio de Obras y Servicios Pblicos s/contrato de obra pblica", 24'8/95, considerando 11, in fine) (De la disidencia parcial del Dr. Adolfo R. Vzquez) (C.S.J.N.. D-239, XXXI. "Diez Ibanco, Carlos c/E.L.M.A S.A.", 10/10/96, "B.J.", 1996-201). La C.rr.ara no -pudo vlidamente detenerse en meras cuestiones formales, limitndose a sealar que no se daban los presupuestos de excepcin a la regla de irrecurribilidad prevista en el art. 109 de la ley 18.345 al no confeccionarse una liquidacin comparativa que permita al juzgador valorar la distorsin y como consecuencia, prescindir de un examen riguroso del resultado material del pleito. Dicho examen resultaba conducente para una corree-
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DE
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ta solucin del litigio, pues la suma reconocida a favor del reclamante trasluce un apartamiento palmario de la realidad econmica, con grave menoscabo de la verdad jurdica objetiva y de as garantas constitucionales invocadas (Fallos: 315:672 y sus citas) (C.S.J.N., D-142. XXXIH, "Da Silva, Feliciano Distado Nacional", 2/6/98, "B.J.", 1998-212/213). La ley 24.283 impone la comparacin entre el valor real de la cosa y el que surge de la liquidacin respectiva al momento del pago. Pero de esa afirmacin no se puede concluir que ello supone lgica y necesariamente la existencia o realizacin de ese acto de pago por el deudor quien estara obligado a abonar la suma "desindexada" para considerar admisible la objecin contra el monto reclamado por la acreedora. Tal interpretacin no surge de lo proscripto por el legislador, ya que el art. 1 de la ley 24.283 slo alude al momento del pago como pauta temporal para establecer un punto especfico de ponderacin entre la suma que pretende percibir el acreedor resultante de su liquidacin y la que emana del valor actual de la cosa o prestacin (C.S.J.N., f. 113, XXXII, Tormoso, Nuda c/ Parcking Corrientes S.R.L.", 12/11/96, "B.J.", 1998212/213).
El empleo de ndices con un mes de retraso slo constituye un 'arbitrio' tendiente a obtener un resultado que pondere objetivamente en la mejor medida posible una realidad econmica dada; mas cuando por el mtodo de aplicacin quiz correcto - para otras hiptesis se arriba a resultados que pueden ser calificados de absurdos frente a dicha realidad, sta debe prevalecer sobre abstractas y genricas frmulas matemticas (Fallos: 313:95. 748, 1173 y 314:488) (Del voto.de la mayora. Los Dres. Fayt, Petracchi, Vzquez y Bossert consideraron inadmisible e! recurso) (C.S.J.N., P-557, XXV, "Pavesi, Enrique c/'Administra-cin General de Puertos", 10/12/96. "B.J.", 1997-202/203). La decisin de la Cmara, que no ponder concretamente las argumentaciones del apelante, dirigidas a demostrar la concurrencia de una hiptesis de excepcin a los fines del reajuste monetario correspondiente a veintisis das del mes de julio de 1989, puede prime facie traducirse en una quita sustancial del crdito (Fallos: 302:1284 y 303:1150) debido a la elevadsima tasa inflacionaria del perodo en consideracin (Del voto de la mayora. Los Dres. Fayt, Petracchi, Vzquez y Bossert consideraron inadmisible el recurso) ("B.J.", 1997-202/203).
Art. 277. Pago en juicio *. Todo pago que deba realizarse en los juicios laborales se efectivizar mediante depsito bancario en autos a la orden del tribunal interviniente y giro judicial personal al titular del crdito o sus derechohabientes, aun en el supuesto de haber otorgado poder. Queda prohibido el pacto de cuota litis que exceda del veinte por ciento el que, en cada caso, requerir ratificacin personal y homologacin judicial. El desistimiento por el trabajador de acciones y derechos se ratificar personalmente en el juicio y requerir homologacin.
* El ltimo prrafo fue incorporado por la ley 24.432, art. S (B.O. 10/1/95).
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Todo pago realizado sin observar lo prescripto y el pacto de cuota litis o desistimiento no homologados, sern nulos de pleno derecho. La responsabilidad por el pago de las costas procesales, incluidos los honorarios profesionales de todo tipo all devengados y correspondientes a la primera o nica instancia, no excedern del veinticinco por ciento (25%) del monto de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que ponga fin ai diferendo. Si las regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes arancelarias o usos locales, correspondientes a todas las profesiones y especialidades, superaran dicho porcentaje, el juez proceder a prorratear los montos entre los beneficiarios. Para el cmputo del porcentaje indicado no se tendr en cuenta el monto de los honorarios de los profesionales que hubieren representado, patrocinado o asistido a la parte condenada en costas. 1. Generalidades.
Este artculo ha sido incorporado a la Ley de Contrato de Trabajo por la 21.297 ya que no exista en la ley 20.744 una disposicin similar que la antecediera. Fue el nico artculo totalmente nuevo porque la reforma se limit en esencia a la derogacin de algunos artculos y a la modificacin de otros, pero en este caso todos ellos se hallaban previstos en la redaccin original. Las disposiciones que aqu se enuncian, aunque criticadas por algunos abogados o corporaciones iaboralistas, tienen cierta justificacin y constituyen una preocupacin del legislador por los derechos del trabajador que aqu se pretenden tutelar defendiendo al mismo... de su propio abogado. Pese a las entendibles susceptibilidades, las normas aqu insertadas'tienen su asidero y han funcionado casi sin inconvenientes, superando y eliminando ciertos excesos e incorrecciones de ios que era vctima inocente el trabajador. 2. Pago en juicio.
Cuando se inici un juicio laboral todo pago vinculado al mismo debe hacerlo el deudor depositando en autos la suma correspondiente. As se garantiza que slo el actor personalmente o sus derechohabientes podrn percibir el importe pertinente. Su apoderado no puede sustituir al trabajador actor, percibiendo por l su crdito., Esto evita la corruptela de la "compra" de juicios y/o aun la de poderes por parte de algn profesional no escrupuloso felizmente los
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menos, de all la crtica sobre la generalidad de la norma que involucra a todos abusando del estado de necesidad de su cliente. No se viola la norma si con la intervencin personal del actuario se paga en efectivo y en la persona del actor en audiencia judicial formalizada especialmente al efecto. Mxime cuando razones prcticas as lo justifiquen, tales como la idea de eliminar recaudos burocrticos ante, por ej., la inminencia de la feria judicial que imposibilite los trmites inmediatos formales exigidos (depsito en el Banco, agregacin de la boleta justificadora, pedido del cheque, su consentimiento, su libramiento, el cobro del mismo en el Banco, etc.). 3. Pacto de cuota litis.
Los profesionales pueden formalizar con sus clientes actores un pacto de cuota litis por el que stos reconocen a aqullos por su gestin en autos representacin y patrocinio una suma cierta proporcional a la que se recupera. Esta suma no puede exceder del 20%; pero para otorgarse al pacto validez la ley exige adems otros dos recaudos: a) que el actor ratifique el acuerdo personalmente. Esto puede concretarse en la primera audiencia a la que el mismo asiste; 6) se homologue judicialmente dicho acuerdo. A lo que el juez no se opondr si se respeta el porcentaje indicado, si ya lo ha ratificado el actor y se hizo conocer al juez antes de la sentencia. Sin perjuicio de lo que pacte el profesional con su cliente le corresponden tambin a aqul los honorarios que le regule el juez o que convenga con la demandada cuando a sta se le impone el pago de las costas. 4. El desistimiento del trabajador.
El trabajador puede desistir de la accin y sus derechos, pero ello tambin ha sido previsto en la norma con particular cautela. Slo adquiere validez este desistimiento si se cumplen dos recaudos: a) su ratificacin personal en autos. Ya que pudo formalizarse por escrito suscripto por el apoderado, el que se considerar incompleto sin la actuacin directa del interesado, y 6) la homologacin judicial. Que confirmar la tutela evitando fraudes. O excesos o incorrecciones del mismo profesional al que el trabajador confi sus intereses. La ley trata al trabajador como a un menor de edad y tutela sus derechos resguardndole de posibles maniobras en las que tambin pudo ser parte su patrocinante; es ste el colofn del artculo 15 con el que se correlaciona y de toda la norma general y este artculo en
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particular, el que concluye expresando que la inobservancia de estas pautas har nulos de pleno derecho pagos .y pactos o desistimientos no homologados. 5. Rgimen de honorarios para los vrofesionales imervinientes. Ley 2432 (B.O. 1011/95).
Trata de reducir los costos judiciales. Abogados y peritos no cobran segn el monto del pleito sino de acuerdo con la sentencia y el mximo total a pagar a todos los intervenientes; no debe pasar, en la primera o nica instancia, del 25% de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que ponga fin al ciferendo. Si excediere dicho porcentaje el juez prorratear los montos entre los beneficiados. De dicho cmputo no se tienen en cuenta los honorarios de los profesionales de la parte condenada en costas. La ley prevalece sobre las normas provinciales y la de aranceles que dejan de ser de orden pblico y no tienen efectos en cuanto se opongan a esta norma. Los peritos intervinientes podrn reclamar de la parte no condenada en costas hasta el 50% de sus honorarios (art. 9 de la ley que reforma el art. 77 del C.P.C.C. de la Nacin). Cuando la regulacin no se satisfaga y hubiere mora del deudor se actualiza hasta la fecha de entrada en vigor de la Ley de Convertibilidad n 23.928 (B.O. 28/3/91) segn ndices de precios al por mayor nivel general, publicados por el INDEC. As actualizadas devengarn un inters del 6% anual y luego de la fecha citada devengarn un inters equivalente a la tasa pasiva promedio que publique el.B.C.R.A.
1. Depsito er, autos. Si la demandada efectu un depsito sin discriminar a qu deuda lo imputaba. aceptado tal pago sin indicacin del rubro por el obrero corresponde atenerse a las previsiones del art. 778, CcL Civil y, en consecuencia, imputar el pago a la deuda iras onerosa (CNATr., Sala VII, 16/2/82, "B.C.N.A.TT.", nc 42). El art. 277 de la L.C.T. no impide que pueda percibir la suma de la que resulta acreedor por sentencia judicial por intermedio de apoderado con poder especial, mxime cuando en dicho instrumento se hace expresa mencin de la suma exacta a percibir por ste y el trabaiador tiene su domicilio fuera de la Repblica (CNATr., Sala V. 24/10/ 78, "L.T.", XXVII-379). Las prestaciones que deben cumplirse mediante pagos en especie debern ser canceladas conforme corresponda a cada caso en particular (T.Tr. n 2 San Martn, 18/10/76, "E.D.", 75-212, n 73). La intencin perseguida por el legislador al sancionar el art. 277 de la Lev de Contrato de Trabajo, t.o., le asegurar al trabajador el conocimiento del monto exacto de lo que debe percibir y del momento en que puede disponer del mismo, pero no puede en modo
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alguno comprometer la intangibilidad del derecho reconocido al trabajador impidiendo que ste habindose acreditado fehacientemente el conocimiento de tales extremos pueda percibir la suma de la que resulta acreedor por sentencia judicial por intermedio de apoderado con poder especial (CNATr., Sala V, 24/10/78, "B'C.N.A.Tr.", n 29). La prescripcin que recoge el art. 277 L.C.T. (t.o.) corresponde se la interprete como referida a aquellos pagos que tengan como beneficiario ai trabajador (o sus derechohabientes) en orden a que la tuicin impiementada por tal precepto, al configurarse como resultado de la esencia del Derecho del Trabajo en su faz protectora, se limita derechamente a la especfica tutela de sus derechos, razn que abona el acudir a esa teleologa con el fin de hallar el criterio de hermenutica imbuyente de los decisorios en iurisdiccin judicial laboral (CNATr., " Sala II, 25/11/76, "J.A.", 11/1/78). Si la fallida impugn un crdito insinuado por un acreedor laboral anexando al expediente recibo de pago total supuestamente firmado por el titular del crdito con certificacin de autoridad policial, y el insinuante del crdito solicita la nulidad del citado documento y deduce redargucin de falsedad del mismo, resulta improcedente que el juez a quo, juzgue nulo el pago invocado por la quebrada con fundamento en no haber sido efectivi-zado segn lo previsto por la L.C.T., art. 277, y tenga por promovida en subsidio la referida redargucin. Ello, por cuanto resulta inaplicable la norma legal citada, como base de la declaracin de nulidad del pago cuestionado, toda vez que la relacin laboral fue juzgada dentro de la rbita del concursamiento, cuya regulacin legal no prev un medio especifico para la satisfaccin del crdito admitido en la sentencia vericaioria pronunciada por
la justicia mercantil y por su parte, ante la ausencia de decisin del incidente de redargucin, cabe reencausar-el procedimiento mediante decisin del magistrado sobre ese articulo, previo cumplimiento del trmite reculado en el C.P.R. 395 (L.C., art. 30lf(CNCom., Sala D, 25/10/95, "B.J.C.Com.", 5/95, ficha 22.765). El art. 277 de la L.C.T.- es una norma protectora en tanto dispone que el pago en juicio al trabajador se realice mediante depsito y giro judicial persoi-i.-l a su orden. Tal disposicin no debe lie .-ir a una aplicacin rigurosa y literal que descarte toda posibilidad de detenerse en circunstancias muy particulares que puedan constituir una excepcin slo a la regla que impone el giro judicial para ser cobrado en el Banco de la Ciudad de Buenos Aires. En tal supuesto tampoco se debe olvidar la finalidad tuitiva de la citada norma, lo que autoriza a adoptar los recaudos tendientes a viabilizax el efectivo cobro por parte del trabajador (En el caso, el trabajador estaba domiciliado en Miami, motivo por el cual se orden un giro a su orden en un banco de aquella ciudad por l mismo elegido) (CNATr.. Sala VII, sent. int. 18.920 del 20/10/97! "B.J.", 1998-214). 2. Pacto de "cuotalitis". El pacto de cuotalitis es un contrato de tipo aleatorio en cuya consecuencia la contraprestacin de los servicios que el profesional se obliga a prestar aparece condicionada al resultado del proceso. Si este convenio se hace valer con posterioridad a la sentencia, el elemento aleatorio se desvanece, se desnaturaliza su carcter e importa su ineficacia a os fines procesales (CNATr., Sala III, 27/4/7S, sentencia 23.678). Cuando el importe de ios honorarios surge de un reconocimiento de la con-
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traparte y no de un pacto de cuotaiitis es inaplicable el tope de 20% establecido por los arts. 38 de la ley 18.345 y 277 de la L.C.T., razn por la cual dicho reconocimiento puede superar el porcentual establecido en la norma anteriormente mencionada (CNATr., Sala II, 12/4/73, sentencia 45.056). 3. Pago a un tercero. Si bien el art. 277 de la L.C.T. establece una virtual prohibicin respecto de la facultad del trabajador de
apoderar a un tercero para que perciba sus crditos laborales, el tribunal podr ordenar que el pago se efecte al apoderado, mediante resolucin fundada, si mediaran situaciones que tornan imposible o gravoso el cumplimiento de la ley, como en aquellos casos de incapacidad fsica, servicio militar en lugares apartados de! pas, privacin de la libertad que no implique inhabilitacin para recibir pagos, domicilio del trabajador, radicacin definitiva o provisoria en el extranjero, etc. (CNATr., Sala III, sent. 76.450 del 30/4/98, "B. J.", 1998-214).
FALLOS PLENARIOS DE LA CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO DE LA CAPITAL FEDERAL, ORDENADOS SEGN LOS ARTCULOS DE LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO
FALLOS PLENARIOS DE LA CALLARA. NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO DE LA CAPITAL FEDERAL, ORDENADOS SEGN LOS ARTCULOS DE LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO
Art. 1. Fuentes de regulacin Empleados administrativos de empresas periodsticas. Los jefes de seccin o departamento en los talleres grficos de empresas periodsticas se hallan incluidos en el dec.-ley 13.839/46 (ley 12.921), cuando sus tareas sean las de direccin y vigilancia. ("Batista, Damin y otros c/ Editorial Haynes Ltda. S.A."; acuerdo plenario 87 del 31 de agosto de 1961; "L.T.", X-134). Contrato de ajuste. Con anterioridad a la sancin de la ley 17.371, el contrato del personal que prest servicios a bordo de remolcadores y embarcaciones menores que navegaban exclusivamente dentro de los lmites portuarios, se rega por las normas de los arts. 154 a 160 del Cdigo de Comercio. ("Frber, Guillermo c/ Flota Argentina de Navegacin Fluvial"; acuerdo plenario 115 del 19 de abril de 1968: "L.T.", XV-557; "D.T.", 1968-369). Convenios colectivos de trabajo. Ley 21.476. Presupuesta la inconstitucionalidad de la ley 21.476 en el marco del caso "ordensthoF', la ley 23.I2G oper de modo autnomo una suspensin de las clusulas de lus convenios colectivos de trabajo a que ella se refiere. ("Schutz, florentina d ENTeF; acuerdo plenario 268 del 14 de noviembre de 1989; "ERREPAR-DLE", III-453). Art. 2. mbito de aplicacin Competencia por materia. Cuando se demanda el reconocimiento de derechos emergentes de las leyes 11.729 y 12.921 no existe en la Capital Federal otro rgano jurisdiccional que el del trabajo para decidirlo y si el accionante no
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acredita el vinculo laboral que invoca, no corresponde una declaracin de incompetencia sino el rechazo de la demanda en la extensin referida. ("Goldberg, Lucio c/ Szapiro, Miguel''; acuerdo pienario s/n de las Cmaras del Trabajo y Comercial, del 13 de octubre de 1950; "D.T.", 1951-358; "L.L.", 62-683; "J.A.", 1951-II-354). Universidad de Buenos Aires y facultades. La justicia nacional del trabajo es competente para conocer en juicios promovidos por agentes de la Universidad de Buenos Aires, o de alguna de sus facultades, en demanda de beneficios establecidos en leyes o decretos reglamentarios de trabajo. ("Garca Gallardo, Juan Climaco c/ Facultad de Ciencias Exactas y Naturales"; acuerdo pienario 147 del 16 de abril de 1971; ;! D.T.", 1971-361). Competencia personal. Y.P.F. Los empleados y obreros de Yacimientos Petrolferos Fiscales (Y.P.F.) que no tienen funciones de direccin, gobierno o conduccin ejecutiva de la empresa se encuentran vinculados a la misma por una relacin de derecho privado. ("Imperiale, Dalni Jess c/Yacimientos Petrolferos Fiscales [Y.P.F.]"; acuerdo pienario 86 del 21 de agosto de 1961; "L.L.", 104-618; "G.T.", 19621-143; "D.T.", 1962-598). Personal superior. Art. 369, Cd. de Comercio. La justicia nacional del trabajo no es competente para conocer en reclamos de crditos provenientes de leyes laborales, promovidos contra miembros del directorio de la Direccin Nacional de Industrias del Estado (D.I.N.I.E.) y/o Comercial, Inmobiliaria y Financiera, Empresa Nacionalizada (C.I.F.E.N.) en funcin de la responsabilidad a que se refiere el art. 369 del Cdigo de Comercio. ("Aivarez, Manuel Honorio c/ Direccin Nacional de Industrias del Estado [D.I.N.I.E.] y/o Comercial, Inmobiliaria y Financiera, Empresa Nacionalizada [Ci.F.E.N.]"; acuerdo pienario 179 del 27 de abril de 1972; "L.T.", XX-B-850; "D.T.", 1972-511). Trabajadores del servicio domstico. Las personas emparentadas a que se refiere el art. 2 del dec.-ey 326/56 son nicamente los ascendientes, descendientes, hermanos y afines en lneas recta. ("Vidal, Ana Mara"; acuerdo pienario 133 del 14 de julio de 1970; "L.T.", XX-A-271; "D.T.", 1970-532). Trabajo martimo. .Para la determinacin del valor de la hora suplementaria del personal de la Flota Fluvial del Estado Argentino comprendido por el
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acta acuerdo del 27 de febrero de 1979, debe incluirse en la base del clculo el rubro "bonificacin variable (tareas mecnicas)". ("Ojeda y otros c/ Flota Fluvial del Estado Argentino"; acuerdo pienario 249 del 22 de noviembre de 1985; "L.T.", XXXIV-387; "D.T.", 1986-661). El adicional del 50% por cada artefacto remolcado a que se refiere el art. 6 del t.o. 1976 de la tarifa de pilotaje de baqueanos contratados, debe calcularse sobre la totalidad de lo facturado ("Bernal, Genaro Ramn c/ Compaa de Transportes y Comercio internacional"; acuerdo pienario 250 del 31 de diciembre de 1985; "L.T.", XXXIV-395; "D.T.". 1986-671). Art. 7. No derogacin de la ley 20.713 por la ley 20.744 La ley 20.713 no fue derogada por la ley 20.744. C'Restuccia, Jos A. d Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados"; acuerdo pienario 240 del 26 de agosto de 1982; "L.T.", XXXI-379). Art. 8. Condiciones ms favorables provenientes de convenciones colectivas de trabajo Prueba. Las partes no estn obligadas a probar la existencia y el contenido de los convenios colectivos de trabajo, pero deben individualizarlos con precisin. ('"'Alba, Anglica y otros c/ Unin Tranviarios Automotor"; acuerdo pienario 104 del 31 de octubre de 1966;"L.T.", XTV-617: "D.T.", 1967-28). Acumulacin de beneficios. Una convencin colectiva de trabajo celebrada de conformidad a la ley 14.250 no puede dejar sin efecto las condiciones de trabajo pactadas bajo la forma de uno de los denominados convenios de empresa de derecho comn, aplicables a una determinada relacin individual de trabajo ms favorable al trabajador. ("Borghello, Roberto A. c/ Standard Electric Argentina. S.A."; acuerdo nlenario 157 del 15 de julio de 1971; "L.T.", XTX-B-934; "D.T.", 1971-510). Art. 9. El principio de la norma ms favorable para el trabajador Para determinar el rgimen de las vacaciones, corresponde aplicar las normas respectivas de la ley 11.729 y del dec.-iey 1740/45 (cap. XXI, ley 12.921) en cuanto fueren ms favorables al trabajador.
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("Ramayo, Julin y otros c/TextiliaS.A. Franco Argentina s/diferencia vacaciones"; acuerdo plenario 82 del 25 de agosto de 1961; "L.T.", X--425). Art. 12. Irrenunciabilidad Improcedencia de la inclusin de beneficios sociales. No es vlido el pacto por el cual un trabajador de la industria de la construccin conviene que su salario diario involucre beneficios tales como feriados nacionales pagos, vacaciones, salario familiar y sueldo anual complementario, cubriendo los mnimos legales o convencionales relativos a dichos beneficios. ("Chaves, Manuel y otros, d Mora, Ricotti y Lutgen"; acuerdo plenario 101 del 15 de diciembre de 1965; "L.T.", XIV-129). La doctrina del plenario 101 es aplicable a toda norma convencional que establezca el pago de importes salariales imputados genricamente a sueldo anual complementario, vacaciones y toda otra carga o beneficio social. ("Fraga, Jorge A. c/ Administracin General de Empresas Comerciales de Radio y Televisin"; acuerdo plenario 203 del 9 de diciembre de 1974; "L.T.", XXIII-A-181). Clusulas sobre despido. Su invalidez. Pugna con las prescripciones de los arts. 159, 160 y concordantes del Cdigo de'"Comercio, ley. 11.729, lo dispuesto en el art. 3, inc. b, de la convencin colectiva de trabajo suscripta entre Aerolneas Argentinas y su personal. ("Prez Rojas, Marcelino ngel Jaime c/ Aerolneas Argentinas"; acuerdo plenario 128 del 14 de abril de 1970; "L.T.", XVIII-B-647; "D.T.", 1970-386). Art. 15. Acuerdos transaccionales conciliatorios o liberatorios Conciliacin. Forma de efectuarla. Las partes en las conciliaciones pueden imputar a rubros sobre los que no deben efectuarse aportes jubilatorios sumas mayores que las reclamadas en la demanda (ver acordada del 23 de julio de 1952). ("Vidal Pieiro, Francisco c/ Miambres, Arca y Ca."; acuerdo plenario 49 del 1 de diciembre de 1958; "L.T.", VTI-116). Inexistencia de cosa juzgada. No constituye cosa juzgada el pronunciamiento recado en un juicio anterior seguido entre las mismas partes y en el que tambin
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se persegua el cobro de diferencias de remuneraciones por aplicacin de un convenio colectivo en cuyos beneficios se incluy al actor, respecto a la posterior reclamacin correspondiente a otro lapso. ("Dos Santos, Zacaras d Frugone y Prev Ltda. S.A. Arrocera Argentina"; acuerdo plenario 83 del 22 de agosto de 1961; "L.L.", 96-76). Cosa juzgada. Alcances. La manifestacin de la parte actora en un acuerdo conciliatorio de que "una vez percibida ntegramente la suma acordada en esta conciliacin nada tiene que reclamar de la demandada por ningn concepto emergente del vnculo laboral que los uniera", hace cosa juzgada en juicio posterior donde se reclama un crdito que no fue objeto del proceso conciliado. ("Lafalce, Angel y otros c/ Casa Enrique Schuster S.A."; acuerdo plenario 137 del 29 de septiembre de 1970; "L.T.", XEX-184; "D.T.", 1970-718). Acuerdos conciliatorios. La accin del art. 1113, Cd. Civil, no est comprendida. La manifestacin del actor en un acuerdo conciliatorio de que nada ms tiene que reclamar del empleador por ningn concepto, emergente del vnculo laboral que los uniera no comprende la accin fundada en el art. 1113 del Cdigo Civil. ("lzaga, Jorge A. d I.P.S.A.M.S.A."; acuerdo plenario 239 del 25 de agosto de 1982; "L.T.". XXXI-162). Art. 16. Aplicacin analgica de las convenciones colectivas de trabajo En los casos en que el empleador tenga a su servicio trabajadores que realizan tareas distintas a las de su actividad especfica, no debe considerrselo comprendido en las convenciones colectivas que contemplan especficamente la profesin o el oficio de esos trabajadores. ("Risso, Luis Pascal c/ Qumica Estrella"; acuerdo plenario 36 del 22 de marzo de 1957; "L.T.", V-91; "D.T.", 17-237). Art. 18. Tiempo de servicio Despido por cierre. En caso de cierre definitivo de una empresa de seguros, reaseguros, capitalizacin y ahorro, la indemnizacin a que se refiere el ap. 4 del art. 5 del dec. 21.304/48 debe calcularse computando aos enteros de servicios. ("Mazza, Albino Francisco y otros d La Agraria S.A.": acuerdo plenario 71 del 21 de junio de 1961; "L.T.", LX-324).
Fallos plenarios Convenciones colectivas. Salarios.
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Aunque nada se hubiere pactado al respecto, las mejoras de salarios con efecto retroactivo que establecen las convenciones colectivas benefician tambin a aquellos trabajadores que se hubieren desempeado durante el lapso comprendido en la retro actividad y no se encuentren vinculados al principal a la fecha de la convencin. ("Mazza, Albino Francisco y otros c/La Agraria S.A."; acuerdo olenario 71 del 21 de junio de 1961; "L.T.", IX-324; "G.T.", 1961-11-167)/ Cmputo de la. antigedad a los efectos indemnizatorios. El reconocimiento de la antigedad a que se refiere el inc. Io dei art. 18 del C.C.T. 409/75, tiene sus efectos limitados exclusivamente al clculo de la bonificacin que la mencionada norma establece. ("Martnez, Pascual z! Empresa Flota Fluvial del Estado Argentino"; acuerdo plenario 245 del 7 de junio de 1984; "L.T.", XXXII-1022). Gente de mar. Para establecer el mnimo de 150 120 das de antigedad que exigen las convenciones colectivas de trabajo 4/72 y 370/71 no corresponde computar los francos no gozados debido ai cese dispuesto por el empleador. ("Canteros, Roberto c/ Shell Ca. Argentina de Petrleo S.A.'"'; acuerdo olenario 259 del 20 de mayo de 1988; "L.L.", 1988-C-313; "D.T.", 1988-1939). Art. 19. Plazo de preaviso Cuando el dependiente ha sido despedido intempestivamente, no corresponde sumar a la antigedad el plazo del preaviso omitido. ("Quevedo, Clara Luz c/ Consorcio de Prop. finca calle Gascn 899"; acuerdo plenario 138 del 1 de octubre de 1970; "L.T.", XTX-A-52; "D.T.", 1970-786). Art. 21. Contrato de trabajo Jugador de ftbol. El jugador profesional de ftbol y la entidad que utiliza sus servicios, se encuentran vinculados por un contrato de trabajo. ("P.uiz, Silvio; Ramn d Club Atltico Platense"; acuerdo plenario 125 dei 15 de octubre de 1969; "L.T.", XVII-B-1121; "D.T.", 1969-757). Viajantes de comercio. Productor de publicidad. El productor subordinado de publicidad que concierta la difusin de avisos no se halla comprendido en las.disposiciones de la ley 14.54S.
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("Bono de Cassaigne, Mara c/ Empresa Nacional de Telecomunicaciones";acuerdo plenario 148 del 26 de abril de 1971; "L.T.", XIX-A-530; "D.T.", 1971-370). Trabajadoras a domicilio. Ley aplicable. Para regir las relaciones entre las partes en los llamados trabajos a domicilio no es de aplicacin la ley 11.729; en cambio, probada la relacin de dependencia, son de aplicacin las disposiciones del dec-ley 33.302/45 (cap. CXV, ley 12.921). ("Garca de Vila, Palmira y otros c/ Alegra y Ca. S.R.L."; acuerdo plenario 34 del 25 de julio de 1956; "L.T.", IV-315). Talleristas e intermediarios. El tallerista y el intermediario no pueden invocar las beneficios de las leyes 11.729 y 12.921 (dec.-ley 33.302/45). ("Garca'de Vila, Palmira y otros d Alegra y Ca. S.R.L."; acuerdo plenario 34 del 25 de julio de 1956; "L.T.", IV-315). Art. 23. Presuncin de la existencia del contrato de trabajo Fleteros. En principio, ios acarreadores, fleteros, porteadores, etc., no se encuentran amparados por las disposiciones que rigen las relaciones laborales, pero s tienen derecho a tales beneficios cuando prueban fehacientemente que, pese a la denominacin de tal relacin contractual, se encuentran ligados por un verdadero contrato de trabajo. ("Mancarella, Sebastin y otros d Viedos y Bodegas Arizu S.A.'''; acuerdo plenario 31 del 26 de junio de 1956; "L.T.", IV-378). Art. 26. Empleador Personalidad jurdica del consorcio. El consorcio de propietarios instituido por la ley 13.512 tiene personalidad jurdica distinta de la de cada uno de sus componentes. ("Nogueira Seoane. Jos d Consorcio de propietarios de la calle Tucumn 1639 v otros"; acuerdo plenario 100 del 2 de diciembre de 1965; "L.L.", 121335; "J.A.", 1966-1-346). Art. 29. Solidaridad No compromete la responsabilidad del Consejo Nacional de Educacin por obligaciones laborales contradas frente al personal la
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gestin de un comedor escolar por una asociacin cooperadora. ("Cussi de Salvatierra, Fructuosa y otras d Asociacin Cooperadora Escolar N 5. D.E. 2": acuerdo plenario 238 del 25 de agosto de 1982; "L.T.". XXXI-182). : Art. 30. Subcontratacin y delegacin. Solidaridad Estatuto de la construccin. El propietario que no se desempea como constructor de obra no responde en los trminos del art. 32 de la ley 22.250. ("Loza. Jos R. y otro c/ Villalba. Francisco v otro"; acuerdo plenario 261 del 13 de diciembre de 1988; "ERREPAR-DLE", III-403). El art. 30 de la L.C.T. no es aplicable a una relacin regida por la ley 22.250. ("Medina, Santiago d Nicols y Enrique Hernn Flamingo S.A.'': acuerdo plenario 265 del 27 de diciembre de 1988; "ERREPAR-DLE", III413). Art. 42. Nulidad del contrato de objeto prohibido. Inopo-nibilidad al trabajador Trabajador extranjero. No es vlido el contrato de trabajo celebrado por un trabajador extranjero que reside en el pas en infraccin a la ley 17.294, sin perjuicio de su derecho a percibir la retribucin por el trabajo cumplido. ("Nauroth y Echegaray, Ricardo Hans Oscar"; acuerdo plenario 193 del 7 de septiembre de 1973; "L.T.", XKQ-B-966; "D.T.", 1973-703). Art. 66. Facultad de modificar las formas y modalidades del trabajo Cambio de lugar de tareas. El trabajador que sin reserva inmediata acept el cambio del lugar de trabajo prestando servicios en su nuevo destino, en igualdad de condiciones, no tiene derecho a compensacin por gastos, daos o perjuicios que le haya causado el traslado. ("Morillo, Carlos Andrs d Frigorfico Arrnour de La Plata S.A."; acuerdo plenario 131 del 4 de jumo de 197.0; "L.T.", XVIII-B625; "D.T.", 1970-475). "Jus variandi". Rebaja de categora. En el caso de que al trabajador se le rebaje unilateralmente de categora, si opt por mantener el vnculo, slo tiene derecho a percibir la remuneracin fijada para aquella en la cual efectivamente prest
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servicios. ("Serra, Hctor Victorio d Empresa Ferrocarriles del Estado Argentino"; acuerdo plenario 177 del 25 de abril de 1972; "L.T.", XX-B-745; "D.T.", 1972-450). Art. 67. Facultades disciplinarias. Limitacin La correcta interpretacin jurdica del instituto de la suspensin en la ley 11.729 conduce a sostener que la suspensin para ser legal debe tener justa causa y plazo fijo, encontrndose comprendida dentro del concepto de justa causa tambin la que se impone por razones disciplinarias cuando la natural y normal relacin entre el principal y el dependiente as lo exijan. Cuando la suspensin no rena tales requisitos de justa causa y plazo fijo, la misma se considerar injuriosa a los intereses del empleado u obrero, en los trminos del art. 159. ("Daz, Florentino d Caminos, Manuel"; acuerdo plenario 2 del 8 de abril de 1948; "G.T.", t. 5, p. 134; "D.T.", 1948-177; "L.L.", 50-306). Art. 76. Reintegro de gastos y resarcimiento de daos La accin del ap. 5o del art. 155 del Cdigo de Comercio, cuando alude a la indemnizacin por los daos o prdidas que sufra el empleado durante el servicio que preste al principal, no se refiere a los daos que los trabajadores puedan sufrir en su salud o capacidad laboral, sino a los daos de origen patrimonial. ("Cuculice, Pedro d Ca. Sansinena, S.A."; acuerdo plenario 3 del 9 de septiembre de 1949; "D.T.", 1949-573). Art. 79. Deber de diligencia e iniciativa del empleador Libreta del personal de empresas de transporte de pasajeros. No se requiere intimacin previa por la autoridad administrativa para sancionar la falta de provisin de la libreta al personal de empresas de transporte de pasajeros, obligacin a la que se referan el laudo arbitral del 9/3/93 y el decreto 1335/73 en su texto original. ("Ministerio de Trabajo c/Empresa de Transportes Ro de la Plata", acuerdo plenario 293 del 2 de julio de 1998). Art. 80. Obligaciones de la Seguridad Social La falta de pago por el empleador de las asignaciones familiares da derecho al trabajador para reclamar la indemnizacin del art. 19 de la ley 22.250. ("Nez, Reinaldo Ovidio y otro d N. Maffoni e Hijos S.A.C..F.I. s/ley 22.250"; acuerdo plenario 279 del 14 de julio de 1992; "T. v S.S.", 1992770; "J.A.", 1992-III-452; "D.T.", 9-1635).
Fallos plenarios Art. 90. Indeterminacin del plazo Personal con cor.tratos de trabajos sucesivos.
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El personal contratado por Y.C.F., que suscribi contratos sucesivos por 2 3 meses de duracin cada uno, quedando notificado que no formaba parte del personal permanente de la empresa, adquiere ese carcter de permanente con derecho a los beneficios otorgados en ios arts. 32, 39 y 43 de la convencin colectiva 38/66, cuando aqullos fueron sucesivamente renovados a su expiracin y su objeto hiciera a tareas propias de la actividad normal del empleador. ("Caletti, Jorge Alberto c/ Yacimientos Carbonferos Fiscales"; acuerdo plenario 165 del 29 de septiembre de 1971; aL.T.;', XX-A-145; "D.T.", 1971-731). Art. 94. Deber de preavisar No es vlido el preaviso otorgado al concertarse un contrato a plazo fijo, por lapsos superiores a los fijados en los arts. 157 y 158 del Cdigo de Comercio, reformado por la ley 11.729. ("Acevedo, Juan Carlos c/ Guillermo Kraft Ltda. S.A."; acuerdo plenario 201 del 9 de diciembre de 1974; "L.T.", XXIII-A-175). No es vlido el preaviso otorgado ai concertarse un contrato de trabajo a plazo fijo por 4 meses. ("Natale, Susana Elsa c/ Bonafide S.A."; acuerdo plenario 182 del 5 de octubre de 1972; "L.T.", XX-B-1096; "D.T.", 1972-789). Art. 95. Despido antes del vencimiento del plazo. Indemnizacin 1) Las indemnizaciones provenientes de la ley 11.729 y la comn de daos y perjuicios emergentes de la ley civil en los casos de ruptura ante tempus de contratos a plazo fijo, no se excluyen. 2) En la situacin antes referida rescisin del contrato a plazo jo antes del trmino de expiracin la indemnizacin de naturaleza comn que se acuerde debe jugar en funcin directa, con los daos y perjuicios que justifique haber sufrido quien lo alegue; en caso contrario y por la soia ruptura anticipada del contrato, siempre existir un dao presuntivo, que ser prudenciamente apreciado por el magistrado de acuerdo a las diversas circunstancias del juicio. 3) La indemnizacin por omisin de preaviso (art. 157 del Cdigo de Comercio), en los casos de disolucin ante tempus de contrato a plazo fijo; se otorgar en funcin al trmino que falte para la expiracin del contrato, entendindose que, cuando medie para que se cumpla tal
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extremo, un plazo mayor o igual al correspondiente al plazo legal de preaviso, no corresponde el pago de esta indemnizacin, pues dicho trmino sustituye el mencionado plazo, jugando el mismo rol. ("Czysch, Alejandro d Siemens Schukerif; acuerdo plenario 8 del 11 de julio de 1950; "D.T.", 1950-471; "J.A.", 1950-IV-301). Art. 96. Contrato de trabajo de temporada. Caracterizacin En los contratos tpicos de temporada actuacin en establecimientos donde se realizan actividades total y exclusivamente en determinadas pocas del ao la prolongacin del perodo real de actividad no implica una modificacin en el carcter de la relacin; en cambio cuando- en los contratos de temporada realizados en establecimientos cuya actividad es continua, se conviene un aviso previo a la terminacin de la temporada, el hecho de que se curse con posterioridad al vencimiento del lmite mximo establecido para su finalizacin sin mediar oportuna reclamacin del empleado, asigna ai contrato el carcter de permanente continuo. ("Acua, Alejandro c/ Frigorfico La Negra"; acuerdo plenario 34 [2a cuestin] del 24 de julio de 1956; aL.T.", IV-297; "D.T.", 1956-572; "L.L.", 83-619; UG.T7, 35-279). Art. 97. Equiparacin a los contratos a plazo fijo. Permanencia Despido. Indemnizacin. Monto. En el trabajo de temporada a los efectos de establecer el monto de las indemnizaciones derivadas del despido, se computa como antigedad el tiempo trabajado durante ios perodos de actividad de la explotacin. ("Bonanata, Gorizia Emma d Nestle S.A."; acuerdo plenario 50 del 13 de mayo de 1959; "L.T.", VII-128).
Nota: Sobre tiempo de servicio, ver el art. 13 L.C.T.
Art. 103. Remuneracin del trabajador. Concepto

Derecho a la garanta horaria. El trabajador de la industria da la carne que se desempea para ms de un empleador tiene derecho a cobrar garanta horaria en cada uno de sus empleos. ("Jimnez, Jess Mara c/ Frigorfico El Cndor S.A. v otros"; acuerdo plenario 217 del 14 de noviembre de 1978; aL.TV, XXV-B-1204).
Fallos plenarios Del sueldo o salario en general.
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El incremento del 40% que reconoce el art. 46, rnc. b, del convenio colectivo 26/75 debe calcularse sobre los rubros remuneratorios que menciona el art. 6, in.c.j, de dicho convenio. ("Vanla, Roberto C. y otros d Empresa Ferrocarriles Argentinos", acuerdo lenario 244 del 29 de julio de 1983; "L.T.", XXXI-I134). Salarios superiores a los bsicos de convenio. El art. 24 de la CCT 31/89. al disponer que las empresas que tuvieren.salarios superiores a los bsicos establecidos en este convenio al tiempo de su homologacin, debern mantenerlos, no obliga a las empresas en esas condiciones a incrementar las remuneraciones que efectivamente pagaban en la misma proporcin en que fueron aumentados los salarios bsicos. ("Gonclvez Machado, Luis Norberte c/S.A. Productora Avcola SAPRA s/diferencias salariales", acuerdo plenario 287 del 5 de septiembre de 1996). Art. 104. Formas de determinar la remuneracin Gratificaciones. Las gratificaciones otorgadas en forma habitual dan derecho, en principio, a reclamar su pago en aos sucesivos y, por consiguiente, autorizan a recurrir a la va judicial para exigirlas compulsivamente; salvo que se acredite, por quien lo afirma, que reconocieron como causa servicios extraordinarios -o que no se han cumplido las condiciones sobre cuya base se liquidaron en otras oportunidades. ("'Pinol, Cristbal A. d Genovesi S.A."; acuerdo plenario 35 del 13 de septiembre de 1956; "L.T.", IV-335; "D.T.", 1956-647; "L.L.", 84-123). Clculo sobre el sueldo bsico y la bonificacin. Entre la vigencia del dec. 3591/77 y la sancin del dec. 1916/79, la gratificacin establecida en el art. 22 de la C.C.T. 32/75 "E" (t.o. por el P.E.) deba calcularse nica y exclusivamente sobre el sueldo bsico, la bonificacin y la dedicacin funcional fijados para la funcin y categora respectivas consignadas en los cuadros escalafonarios de la convencin citada, con exclusin de cualquier otro rubro, incluso la flexibilidad. ("Lpez. Juan Carlos c/ Empresa Nacional de Correos y Telgrafos [ENCOTEL]; acuerdo plenario 229 del 24 de julio de 1981; "L.T.", XXX-95). Premios y plus. Ante la supresin o rebaja de premios y plus acordados al margen del salario establecido por ley o convencin colectiva el trabajador que
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no disolvi e! contrato por injuria tiene derecho a la integracin de su remuneracin con los rubros excluidos. ("Bonet, ngel y otros d Sadema S.A."; acuerdo plenario 161 del 5 de agosto de 1971; "L.T.", XLX-B-1103; "D.T.r, 1971-608). Premios. Incidencia. De acuerdo con la reglamentacin del 1 de diciembre de 1980. no corresponde la inclusin de la BAE en la base de clculo de las retribuciones del personal de la empresa Segba por: c) vacaciones; b) enfermedad; c) trabajo extraordinario. ("Martnez, Cesario c/ Segba s/ cobro de pesos"; acuerdo plenario 281 del 30 de i uni de 1993; "D.T.". 1993-8-1074; "T. y S.S.", 1993603; "J.A.", 1993-III-432). Tope y clculo de la gratificacin. El tope de diez sueldos en concepto de gratificacin que establece el art. 22 del convenio colectivo de trabajo 32/75 para el personal de ENCOTEL comprende slo el bsico y la bonificacin o dedicacin funcional fijados para la funcin y categora respectiva consignados en los cuadros escalafonarios de la citada convencin. ("Liol, Roberto V. c/ ENCOTEL"; acuerdo plenario 258 del 12 de mayo de 1988; "L.L.". 1988-C-273; "D.T.", 1988-1261). Periodistas. Naturaleza no salarial de distintos "plus". En la regulacin establecida por el C.C.T. 124/75 no revisten carcter salarial los "plus" que se reconocen a los periodistas por el art. 36 (por uso, mantenimiento y amortizacin de automvil propio) y por el art. 39 (por afectacin y uso de equipos de filmacin, de imagen y sonido y cmaras mudas de su propiedad). ("Arruebarrena, Olga Esther d Producciones Argentinas de Televisin S.A.C.I."; acuerdo plenario 273 del 2 de abril de 1990; "D.L.", 1990-181). Art. 105. Formas de pago. Prestaciones complementarias. Alimentos Comidas. Traslados. Son integrativas de la remuneracin las sumas que en concepto de comidas menciona la clusula sptima del convenio del 7 de marzo de 1957 celebrado entre la Empresa Electrodinie y la U.O.M. (Obreros lnea 132, K. V. Santa Fe-Buenos Aires). No as los correspondientes a traslados consignados en la misma clusula. (Tilli, Domingo c/ Electrodinie, E.N."; acuerdo plenario 90 del 30 de abril de 1962; "L.L.". 106-849).
Fallos plenarios Vales de comida.
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Los vales que los empleadores entregan a su personal para comidas o refrigerios a consumir fuera del establecimiento no estn comprendidos en el concepto de remuneracin del art. 10 de la ley 18.037 (t.o. 1976). ("ngel Estrada y Ca. S.A."; acuerdo plenario 264 del 27 de diciembre de 198S; "ERREPAR-DLE", III-430). Pasajes gratuitos no utilizados. Cuando el agente de la Flota Fluvial del Estado Argentino que tena derecho a la utilizacin de pasajes conforme al respectivo reglamento fue despedido arbitrariamente antes de utilizar ese beneficio, tiene derecho a reclamarlos si la empresa se los niega, puede exigir la ejecucin forzada v, en el supuesto contemplado en el ltimo apartado del art. 629 del Cdigo Civil, pedir daos y perjuicios. En cambio, carece de derecho a aqullos si dej transcurrir el plazo para su otorgamiento sin haberlos reclamado, si renunci a su puesto, o si fue objeto de cesanta justificada ("Pereyra, Juan d Flota Fluvial del Estado Argentino"; acuerdo plenario 154 del 15 de junio de 1971; "L.T.", XTK-B-835; "D.T.", 1971-465). Adicionales generales. En los trminos de la resolucin 155 AG ENTel/77, deben considerarse adicionales generales los rubros remuneratorios que pueden ser devengados por todo el personal de ENTel, aunque sea variable su base de clculo. ("Almad, Luis y otros d ENTel"; acuerdo plenario 275 del 23 de noviembre de 1990; acta n 2056). Asignacin por comida y refrigerio. Las sumas que en concepto de "asignacin por comida y refrigerio" que las empresas pagan en virtud de lo dispuesto en el art. 68 de la C.C.T. 124/75, tienen carcter salarial. Las mismas deben ser computadas para el clculo de la retribucin de trabajo extraordinario, vacaciones, otras licencias pagas y aguinaldo. ("Jacobson, Jorge d Proartel s/ salarios"; acuerdo plenario 284 del 24 de junio de 1994; "L.L.", 1994-D-86). Plus por exteriores. El"phis por exteriores" que en virtud del art. 155 de la C.C.T. 131/ 75 se abona al personal de los canales de televisin que cumple tareas fuera del establecimiento, debe computarse para el pago de trabajo extraordinario, vacaciones y sueldo anual complementario. ("Solleiro, ngel d Proartel S.A. s/ diferencias salariales"; acuerdo plenario 285 del 28 de junio de 1994; UL.L.", 1994-D-96),
953 Art. 106. Viticos Carcter remuneratorio.
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Conforme al art. 7 de la ley 14.546 los gastos de movilidad, hospedaje, comida, viticos y desgaste de automvil, reintegrados ai viajante previa rendicin de cuentas, forman parte de la remuneracin. ("Fidaigo, Armando Francisco d Nestl S.A."; acuerdo plenario 139 del 14 de octubre de 1970: "L.T.", XVTII-B-1095; "D.T.", 1970-773). No tienen carcter remuneratorio. Las sumas a las que se refieren el art. 36 del C.C.T. 266/66, el art. 1 del laudo arbitral del 7/7/71, el art. 2 del laudo arbitral del 9/ 3/73/el art. 18 del C.C.T. 460/73 y el art. 8 del acta del 25/6/75, expte. 580.525/75 del Ministerio de Trabajo, no tienen carcter remuneratorio. ("Aiello, Aurelio c/ Transportes Automotores Chevallier"; acuerdo plenario 247 del 28 de agosto de 1985; "L.T.", XXXIII-781; "D.T.", 1985-1435; "D.L.", XXVTIT-23). Viticos. Gastos. Las sumas devengadas con anterioridad ai 1/3/87 en concepto de gastos por desayuno, almuerzo y alojamiento por el personal que trabaj horas extras, no corresponde que sean pagadas en proporcin a los viticos modificados uniiateralmente por ENTel (res. 373 AG ENTeI/77 y posteriores). ("Chies, Alicia c/ ENTel s/ diferencias salariales"; acuerdo plenario 283 del 23 de diciembre de 1993; "L.L.", 1994-A-437). Art. 108. Comisiones Deduccin de la comisin, devengada. No es vlida la clusula que establece que ser deducida al corredor amparado por la ley 12.651 la comisin sobre las operaciones concertadas en caso de devolucin de mercaderas por causas no imputables al vendedor. ("Noriega, Marcos Hctor c/ Remington Rand Sudamericana"; acuerdo plenario 78 del 14 de julio de 1961; "L.T.", X-392). Sueldo fijo. Su conversin, en comisin. Es exigibe la conversin de la remuneracin del trabajador comprendido en la ley 14.546 en comisin, si aqulla no estaba constituida en todo o en parte por ese tipo de retribucin. ("Simula, Juan L. d ESSO S.A."; acuerdo plenario 112 del 27 de septiembre de 1967; "L.T.", XVI-169; "D.T.", 1967622).
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El trabajador comprendido en la ley 14.546 tiene derecho a que, respecto al lapso anterior a ia demanda, opere la conversin que prev el fallo plenario 112, dictado por esta Cmara el 27/9/67, in re "Simula, Juan Leonardo c/ ESSO S.A.". ("Armada. Modesto d ESSO S.A.::; acuerdo plenario 191 del 31 de mayo de 1973; "L.Tv, XXI-B-632; "D.T.". 1973-821). Impuesto al valor agregado. Cuando no media convenio de partes u otra fuente normativa que as lo considere, no debe tomarse en cuenta el impuesto ai valer agregado como integrante del precio de venta a que se refiere el art. 7 de ia ley 14.546 para calcular la comisin del viajante. ("Messia, Osear Ral c/ Florio y Ca, I.C.S.A."; acuerdo plenario 253 del 4 de iuiio de 1986; "ERREPAR-DLE\ 1433)'. Art. 110. Participacin en las utilidades. Habilitacin o formas similares La obligacin de pagar Ja participacin en las utilidades a que se refiere el art. 7 del dec. 8130/45, est a cargo de la empresa bajo cuya dependencia presta o ha prestado servicios el trabajador. ("Iglesias. Eugenio Anbal d La Qumica Bayer E.N."; acuerdo plenario 54 del 30 de julio de 1959). Art. 113. Propinas Conductores-de taxis. El escaso monto de la propina percibida por los peones conductores de taxis no influye en su naturaleza remunerativa. ("Ollaburo, Armando A. c/ Salgado, Ramn"; acuerdo plenario 116 del 7 de i uni de 1968; "L.Tv, XVI646; "D.T.y. 1968-413). Art. 114. Determinacin de la remuneracin por los jueces El laudo 23/75 no es aplicable al reclamo por diferencias salariales anteriores al 1 de diciembre de 1985. ("Santagata, Roberto y otros d Avan S.A.I.C. s/ cobro de pesos"; acuerdo plenario 276 del 28 de febrero de 1991: "L.L.", 1991-B-337; "D.T ", 1991-A-603: "D.J.", 1991-1-786).
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Fallos plenarios
Art, 121. Sueldo anual complementario. Concepto. Gratificaciones Corresponde liquidar el sueldo anual complementario sobre las gratificaciones a que se refiere el acuerdo plenario 35, de fecha 13 de septiembre de 1956. ("Sclazzi, Luis d Cervecera Quilines": acuerdo plenario 42 del 23 de julio de 195S: "L.T.L YII-30). Art. 122. pocas de pago Proporcin correspondiente al primer trimestre de 1984. La contribucin restablecida por el aru "! de la ley 23.060 no debe aplicarse a la proporcin de sueldo anual complementario correspondiente al primer trimestre de 1984. ("Kicsa l.C S.A.": acuerdo plenario 274 del 18 de septiembre de 1990; "J.A.", 14/li/co' Art. 131. Retenciones. Cuota sindical Segba no es responsable por la retencin del incremento del 2,5^: en la cuota sindical, efectuada a su personal en el perodo enero 1935.' diciembre 1986, a la que se refiere la resolucin M.T. 33/66. ("De la Cruz, Alberto Hugo d Segba s/ cobro de pesos"; acuerdo plenario 275 del 13 de diciembre de 1991; "T. v S.S.", 1992-609; "D.L.". YII-476: "JA.", 1992-II-471). Art. 132. Retenciones. Excepciones Contribuciones a favor de entidades gremiales. La retencin de aumentos de sueldos impuesta en una convencin colectiva, necesita, para que la obligacin indicada sea exigile, que medie resolucin de la autoridad de aplicacin disponiendo la retencin. ("Sindicato nico de Trabajadores de Edificios de Renta y Horizontal c/Niessen. Samuel"; acuerdo plenario 150 de! 26 de mavo de 1971; "L.T.", XLX-B-629; "D.T.", 1971-419). Art. 153. Vacaciones. Falta de tiempo mnimo. Licencia proporcional. Suspensin No se justifica la suspensin de tareas del trabajador sin derecho a descanso anual remunerado, por el solo hecho de interrumpir el empleador sus actividades para permitir que los dems gocen del beneficio. ("Chazarreta, Luis y otros d Algodonera Platense S.A."; acuerdo plenario 171 del 2 de diciembre de 1971; "L.T.". XX-A-442; "D.T.", 1972-124).
Fallos plenarios Art. 155. Retribucin Incapacidad temporaria.
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Los salarios imputables a incapacidad que perciben los estibadores portuarios, deben integrarse con el porcentaje correspondiente a vacaciones que se les liquida junto al salario diario, segn el convenio que rige la actividad. ("Crdoba, Rosendo A. c/ Compagine D'Assurances Genrales"; acuerdo plenario 113 del 6 de noviembre de 1967; "L.T.", XVI-A-271; "D.T.", 196820). Cmputo de la jornada normal. En los casos en que resulta de aplicacin el dec.-ley 1740/45 y se trata de un trabajador remunerado por da o por hora, corresponde computar como jornada normal, para los fines del art. 6, el tiempo efectivamente trabajado, sin tomar en cuenta los das en que rija una jornada excep-cionalmente reducida en comparacin con las dems. ("Gaudioso, Martha E. c/ Jos Liebb Fea. Argentina de Cierres Metlicos Depe"; acuerdo plenario 212 del 9 de marzo de 1978; "L.T.", XXVI-A-442). Art. 166. Salarios. Feriados obligatorios No corresponde el pago del recargo establecido por el art. 166 de la L.C.T. (t.o. 1976) al personal de la demandada que, habiendo trabajado en das feriados, fue compensado de acuerdo al Convenio Colectivo de Trabajo n 21/75. ("Castagno, Domingo y otros d Ferrocarriles Argentinos"; acuerdo plenario 237 del 16 de agosto de 1982). Art. 169. Feriados. Salarios Trabajadores a sueldo y comisin o a comisin solamente. Los trabajadores remunerados a sueldo y comisin o solamente en esta ltima forma tienen derecho a percibir la remuneracin correspondiente a los das feriados nacionales, pero excluyendo con respecto a los primeros la suma correspondiente al sueldo mensual. ("Nucifora, Domingo c/ Siam Di Tella Ltda."; acuerdo plenario 69 del 28 de noviembre de 1960; "L.T.", LX-57). Art. 182. Indemnizacin especial Despido por matrimonio del trabajador varn. En caso de acreditarse que el despido del trabajador varn obedece a causas de matrimonio, es procedente la indemnizacin
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prevista en el art. 182 de la L.C.T. ("Drewes, Lus Alberto c/ Coselec S.A.C."; acuerdo plenario 272 del 23 de marzo de 1990; "ERREPAR-DLE", IV-169). Art. 196. Jornada de trabajo. Determinacin Empleados administrativos de empresas periodsticas. No deben considerarse comprendidos en la excepcin contemplada en el segundo prrafo del art. 8 del dec.-ley 13.839/46 los trabajadores de la seccin expedicin de una empresa periodstica, aunque revistan como personal de intendencia. (Taolo, Horacio y otro c/ Arte Grfico Editorial Argentino S.A."; acuerdo plenario 158 del 16 de julio de 1971; "D.T.", 1971596). Periodistas. No fueron derogados por la ley 21.476 los mayores beneficios en materia de jornada de trabajo acordados por el convenio colectivo de trabajo 124/75. ("Manoni, Walter d Dicon Difusin Contempornea S.A."; acuerdo plenario 267 del 17 de mayo de 1989; "ERREPAR-DLE", II-423). Art. 199. Lmite mximo. Excepciones. Personal de vigilancia El personal integrante del cuerpo de seguridad de polica ferroviaria se encuentra exceptuado del rgimen legal de jornada mxima. ("Quiroga, Rodolfo O. y otros c/ Empresa Ferrocarriles Argentinos"; acuerdo plenario 220 d'el 7 de marzo de 1980; "L.T.", XXVIII-A-357). Art. 201. Horas suplementarias Industria textil. No procede dentro del rgimen de salarios del convenio colectivo 187/50 para la industria textil rama lana, ampliacin del ao 1952 y de acuerdo al art. 6 del convenio el pago de las horas trabajadas en exceso de la jornada legal nocturna con el recargo del 50% establecido por el art. 5 de la ley 11.544. ("Bravo, Pedro Lindor c/ Danubio S.A."; acuerdo plenario 76 del 13 de julio de 1961; "L.T.", EX-374). Inclusin de manutencin y bonificaciones. Con anterioridad a la sancin de la ley 17.371, lo liquidado en concepto de manutencin y bonificaciones a los tripulantes de buques
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afectados al transporte fluvial y portuario, segn el art. 988 del Cdigo de Comercio y convenciones colectivas aplicables a esa actividad, integraba l salario computable para la liquidacin de horas extraordinarias. ("Gay,Emilio Hiplito y otros c/ Ferro Antonio e Hijos"; acuerdo plenario 117 del 13 de julio de 1968; "L.T.", XVI-748) ." Trabajos preliminares. Los repartidores de productos lcteos (conductores y .acompaantes) que realizan trabajos preparatorios antes de comenzar sus tareas especficas -y rinden cuenta de sus gestiones en exceso de la jornada de trabajo, tienen derecho a resarcimiento extraordinario. ("Castillo. Jos c/ -La Martona S.A.": acuerdo plenario 136 del 7 de septiembre de 1970: "L.T.", XVIII-B-1025; "D.T.", 1970-802). Trabajo fuera de la jornada convenida que no excede el mximo legal. El trabajo realizado fuera de la jornada convenida por las partes sin exceder el mximo legal debe pagarse sin el recargo previsto en el art. 201 de la L.C.T. ("D'Aloi, Salvador d Selsa S.A."; acuerdo plenario 226 del 25 de junio de 1981; "L.T.", XXLX-844). Exclusin de gastos por comida y m.erienda. El rubro reintegro de gastos por comida y merienda instituido en el art. 180 de la convencin colectiva 131775 no debe ser compulsado en la base del clculo para el pago de horas extras. ("Fronti Galo, Antonio y otro c/Productora Argentina de Televisin Proartel S.A. s/ diferencia d salarios", acuerdo plenario 294 del 3 de marzo de 1999). Art. 202. Trabajo por equipos 1) El diagrama de jornada de trabajo por equipo implementado por Segba en base al artculo 36 del decreto 1933/80, que fija como ciclo un perodo de 24 semanas no se adeca a la descripcin del art. 3, inciso 6, de la ley 11.544. 2) En el caso de trabajo por equipo, la compensacin de la octava hora mediante el otorgamiento de un franco semanal, es compatible con el rgimen legal vigente sobre jomada nocturna. ("Bocanera, Osvaldo y otros d Segba S.A."; acuerdo plenario 255 del 10 de diciembre de 1986; "ERREPAP.-DLE", 1-454). Art. 204. Descanso semanal. Prohibicin de trabajar Al personal de conduccin comprendido en la convencin colectiva 44/63 no le corresponde percibir suma alguna por los das de descanso semanal efectivamente gozados. ('"Rocco, Marino Antonio y otro d
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Rastreador Fournier S.R.L.r, acuerdo plenario 145 del 15 de abril de 1971; "L.T.", XIX-A-534; "D.T.", 1971-290). Art. 207. Salarios por das de descanso no gozados El descanso no gozado por el personal comprendido en el rgimen de la ley 12,981 y sus concordantes (encargados de casas de renta) no es compensable en dinero. ("Cassabone de Becerra, Blanca d Consorcio de Propietarios finca Juan B. Alberdi 1626"; acuerdo plenario 33 del 5 de julio de 1956; "L.T.", IV-409). Art. 208. Plazo. Remuneracin El criterio utilizado en la empresa Segba de dividn por 30,417 el salario mensual para el pago de das de enfermedad o accidente no infringe las normas legales que rigen el instituto. ("Rosasco. Julio Horacio d Segba"; acuerdo plenario 269 del 15 de noviembre de 1989: "ERREPAR-DLE", III458). Art. 211. Conservacin del empleo Vencimiento del plazo de espera, El empleado u obrero que se encuentra absolutamente imposibilitado para reincorporarse a su puesto, cumplido el ao despus de transcurridos los perodos de 3 y 6 meses consignados en el art. 155 del Cdigo de Comercio, no tiene derecho a percibir la indemnizacin que prescribe el art. 157, inc. 8, del mismo Cdigo. ("Crosta, Juan d Fundicin v Talleres La Unin"; acuerdo plenario 16 del 16 de octubre de 1952; "L.T.", I-24; "G.T.", t.'24, p. 95). Reincorporacin. No tiene derecho a las indemnizaciones por despido el trabajador que solicita su reintegro al puesto, vencidos los plazos establecidos en el art. 155 del Cdigo de Comercio (ley 11.729) y no es admitido. ("Romero, Jess d Frigorfico Anglo S.A.": acuerdo plenario 79 del 10 de agosto de 1961; "L/T.", X-196). Art. 212. Reincorporacin Posibilidad de reintegrarse a tareas livianas. 1) Durante el perodo de conservacin del puesto a que se refiere el tercer apartado del art. 155 del Cdigo de Comercio ley 11.729,
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el trabajador que no est en condiciones fsicas para realizar sus tareas habituales, sino para desempear otras ms livianas compatibles con su estado de salud, tiene derecho a que el patrono lo reintegre, asignndole este ltimo tipo de tareas. 2) En caso negativo, es acreedor a las indemnizaciones duplicadas emergentes de despido y falta de preaviso (art. 67, dec.-ley 33.302/45 cap. CXV, ley 12.921), salvo que el empleador justifique la imposibilidad de asignarle tareas acordes con su estado, en cuyo caso solamente le correspondern las indemnizaciones de referencia liquidadas en forma simple (ley 11.729). ("Alvarez, Juan c/ Feit Olivari Ltda."; acuerdo plenario 58 del 7 de octubre de 1959; "L.T.", VIII-56). Su inaplicablidad en el mbito martimo. La indemnizacin por incapacidad establecida en el art. 212 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976) no es aplicable a la gente de mar comprendida en el acta convenio del 25/2/72 (convencin colectiva 370/71). ("Molinari, Elbio Anbal c/ Empresa Lneas Martimas Argentinas"; acuerdo plenario 227 del 25 de junio de 1981; "L.T.", XXLX-855). Su acumulacin con la indemnizacin de la ley 9688. En caso de incapacidad absoluta derivada de accidente de trabajo, la indemnizacin establecida en el art. 212 de la L.C.T. es acumulable a la fijada en el art. 8 de la ley 9688. ("Querro, Osear R. c'/ Ferrocarriles Argentinos", acuerdo plenario 241 del 27/9/82; "L.T.", XXX-1034). Vigencia del contrato. Si el contrato estuviere vigente tiene derecho a la indemnizacin del art. 212, cuarto prrafo, de la L.C.T., el trabajador que se incapacita definitivamente vencido el plazo del art. 211. ("Villagra de Jurez, Eumelia del Carmen d Instituto de Previsin Social para el Personal Ferroviario"; acuerdo plenario 254 del 10 de octubre de 1986; "L.L.", 19S7-A-389; "D.T.", 1987335). Garanta temporal de estabilidad. Dada una garanta temporal de estabilidad de fuente legal o convencional, una no es vulnerada por el preaviso otorgado por el empleador durante su vigencia para que el contrato se extinga una vez vencida dicha garanta. ("Vieyra, Iris c/Fiplasto S.A. s/ind. art. 212", acuerdo plenario 286 del 13 de agosto de 1996).
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Art. 217. Representantes sindicales. Reserva del empleo. Cmputo como tiempo de servicio. Fuero sindical Estabilidad. Duracin del mandato. Notificacin. Constituye requisito para reconocerles estabilidad gremial a los trabajadores comprendidos en los arts. 40 y 41 de la ley 14.455, que la notificacin de su designacin dirigida al empleador, consigne expresamente la duracin del mandato. ("Morton, Domingo Hilario d G.E.O.P.E."; acuerdo plenario 105 del 18 de noviembre de 1966; "L.T.", XIV-676; "D.T.", 196761). Subdelegados. Derecho a la estabilidad. Los subdelegados estn comprendidos, en los beneficios de la estabilidad skuical prevista en los arts. 40 y 41 de la ley 14.455, aunque su nombramiento no haya sido previsto por los estatutos de la respectiva asociacin profesional, ni hubieran cumplido funciones gremiales efectivas. ("Monteiro, Jos d Gera S.A."; acuerdo plenario 135 del 16 de julio de 1970; "L.T.", XVIII-B-S53"; "D.T.", 1970-584). Despido. Licencia gremial. Vacaciones anuales. Compensacin en dinero. Por aplicacin de los arts. 13 y 23, inc. d, del escalafn nico y sus modificaciones, vigentes entre el 1/1/58 y el 14/1/68, los agentes de la Empresa Ferrocarriles Argentinos, que durante el transcurso de su licencia gremial no hicieron uso de sus vacaciones anuales, pero percibieron ininterrumpidamente sus retribuciones, tienen derecho una vez despedidos a la compensacin pecuniaria por los descansos no gozados, reunidos los supuestos de hecho condicionantes. ("Cantelli, Luis J. d Empresa Ferrocarriles Argentinos"; acuerdo plenario 149 del 27 de abril de 1971; "L.T.", XLX-B-732; "D.T.", 1971-311). Delegados de seccin. Los delegados de seccin a que se refieren los estatutos de la Asociacin Obrera Textil no tienen derecho a la estabilidad segn lo dispuesto en el art. 41 de la ley 14.455 y en la doctrina del fallo plenario 84, dictado el 25/8/61, in re "Acosta, Expedito d Coloreo S.R.L." (acta 805). ("Peralta, Rafael R. d Xing S.A."; acuerdo plenario 152 del 28 de mayo de 1971; "L.T.", XLX-B-830; "D.T.", 1971-445). Personal estable. Conclusin de obra. El trabajador del plantel permanente de una empresa constructora que cumpla funciones gremiales como delegado, tiene derecho a la estabilidad por el art. 41 de la ley 14.455, pese a la conclusin de
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la obra donde prestaba servicios. ("Vzquez. Francisco Eleodoro c/ B. B. v J. Pampuro S.A."; acuerdo plenario 166 del 30 de septiembre de 1971; "L.T.", XX-A-78; "D.T.", 1971-803). Art. 220, Suspensin disciplinaria. Plazo mximo. Remisin Suspensin disciplinaria. Cmputo del plazo. En los plazos de suspensin admitidos por el art. 66 del dec.-ley 33.302/45, corresponde computar las suspensiones disciplinarias. ("Andrade, Elena c/Penillas, Priscila"; acuerdo plenario 114 del 22 de marzo de 1968; "L.T.", XVI-367; "D.T.", 1968-233). Art. 221. Suspensin. Fuerza mayor En el derecho laboral el caso fortuito o fuerza mayor al que alude el art. 66 del dec. 33.302/45 (ley 12.921) con respecto a la suspensin, debe ser considerado por el juzgador, con sujecin a las circunstancias concurrentes en cada caso y teniendo en cuenta que la falta o disminucin de trabajo no haya podido preverse o que prevista no haya podido evitarse. ("Menndez, Manuel c/Peirano Ltda. S.R.L."; acuerdo plenario 24 del 8 de marzo de 1955; "D.T.", 1955-157; "L.L.", 77-688; "JA", 1955-11-54).
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Art. 223. Salarios de suspensin"
La suspensin sin justa causa aunque hubiere sido notificada fehacientemente, da derecho al cobro de los salarios correspondientes siempre que la medida no hubiese sido aceptada por el dependiente. ("Campos, Antonio Jos c/ Migliardi, Francisco"; acuerdo plenario 32 del 28 de junio de 1956; "L.T.", IV-278; "D.T.", 1956-484; "L.L.", 83-446). Art. 228. Solidaridad Relaciones laborales extinguidas con anterioridad a la transmisin. El adquirente de un establecimiento en las condiciones previstas en el art. 228 LCT es responsable por las obligaciones del transmi-tente derivadas de las relaciones laborales extinguidas con anterioridad a la transmisin. ("Baglieri, Osvaldo D. c/ Francisco Nemec y Ca. S.R.L. y otro s/despido", acuerdo plenario 289 del 8 de agosto de 1997).
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Fallos plenarios Art. 231. Preaviso. Plazos
Periodistas. El periodista debidamente preavisado de su cesanta sin causa no tiene derecho a percibir la indemnizacin especial equivalente a 6 meses de sueldo a que se refiere la disposicin transitoria del art. 83 de la ley 12908 convertida en definitiva por la ley 13.503. ("Zapata, Ramn Mario y otros d Promotores Asociados de Telerradiodifusin S.A."; acuerdo plenario 55 del 30 de julio de 1959; "L.T.", VII-337). Radiotelegrafistas. Son aplicables las disposiciones de las leyes 11.729 y 12.921 dec.-ley 33.302/45, referentes al preaviso, a los trabajadores radiocabletelegrficos dependientes de empresas particulares comprendidos en el dec.-ley 14.954/46 ley 12.921. ("Gutsh, Erwin y otros d C.I.D.R.A."; acuerdo plenario 60 del 14 de diciembre de 1959; "L.T.", VIII-153). Empleos no mercantiles. Durante la vigencia de la ley 17.391, no qued privado del derecho del preaviso, el personal dependiente de empleadores no mercantiles. CGilabert, Mirta Rosa y otro d Sociedad Italiana de Beneficencia de Buenos Aires [Hospital Italiano]"; acuerdo plenario 204 del 19 de febrero de 1975; "L.T.", XXIII-A-445). Art. 232. Indemnizacin sustitutiva Antigedad mnima. ;
Todo obrero o empleado tiene derecho a la indemnizacin supletoria por la omisin del preaviso, aunque su antigedad fuera inferior a 30 das. Le asiste ste derecho una vez iniciado su trabajo. ("Salaberry, Rubn Alberto c/ Casa Voss"; acuerdo plenario 10 del 3 de junio de 1952; "D.T.", 1952-410; "L.L.", 67-354; "J.A.", 1952-III-168). [Este plenario perdi vigencia a partir de la sancin de la ley 24.465]. Preaviso insuficiente. El preaviso dado con una anticipacin inferior a la que fija la ley es nulo, por lo que el patrono debe satisfacer la indemnizacin sustitutiva ntegramente y por todo el trmino legal. Si el trabajador ha percibido alguna suma de dinero en concepto de indemnizacin por preaviso, se considerar como entrega a cuenta, debiendo deducrsela de la que legalmente corresponda. ("Barrera, Ral M. c/ Ducilo S.A."; acuerdo plenario 37 del 20 de mayo de 1957; "L.T.", V-215;.Ti.r?."! 1957-352).
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Despido indirecto. Improcedencia de la indemnizacin a cargo del trabajador. El empleador no tiene derecho a reclamar la indemnizacin por falta de preaviso. prevista por el art. 157, inc. 6o, del Cdigo de Comercio (ley 11.729) cuando el trabajador se da por despedido, salvo que quede acreditada la mala fe de ste. ("Olivo Podest c/ Empresa Antrtida de Transporte S.A."; acuerdo plenario 206 del 22 de mayo de 1975; "D.T.", 75-563). Cmputo. Salario del lapso del preaviso omitido. Durante la vigencia de la L.C.T. (texto ley 20.744) no deban computarse, para el clculo de la indemnizacin por despido del art. 266, las variaciones salariales ocurridas durante el lapso de preaviso omitido. ("Pedroso, Rodolfo Luis c/ Ford Motor Argentina S.A."; acuerdo plenario 219 del 21 de diciembre de 1979; "L.T.", XXVIII-A-354). Encargado de casa de renta. El encargado de casa de renta despedido antes de tener una antigedad de sesenta das no tiene derecho a la indemnizacin sustitutiva del preaviso. ("Romero, Ramn c/ Consorcio de Propietarios Edificio Agero 1761"; acuerdo plenario 233 del 18 de mayo de 1982). Art. 233. Comienzo del plazo. Integracin de la indemnizacin con los salarios del mes del despido En los casos de despidos indirectos procede el pago de los salarios para completar el mes de despido. ("Tomasello, Vicente c/ Barranco finos."; acuerdo plenario 30 del 25 de junio de 1956^ "L.T.", TV-261). Art. 234. Retractacin Acuerdo entre la empleadora y la asociacin profesional. No obliga al trabajador despedido, el posterior acuerdo celebrado entre la asociacin profesional que lo agrupa y la empleadora, pactando su reincorporacin. ("Ramrez, Miguel c/ Francisco Piccaluga y Ca."; acuerdo plenario 59 del 2 de diciembre de 1959; "L.T.", VIII-243). Art. 235. Prueba Testigos. No "constituye prueba vlida de la notificacin del preaviso el instrumento privado suscripto por dos testigos, quienes afirman que
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el trabajador se neg a hacerlo, dndole lectura al contenido en su presencia. ("Tovarovich, Pedro Pablo c/ Fernando Vanelli e Hijos S.A."; acuerdo plenario 124 del 1 de octubre de 1969; "L.T.", XVII-B-1055; "D.T.", 197029). Art. 240. Renuncia del trabajador. Forma Indemnizacin por retiro voluntario. El trabajador que conforme al comunicado 7/62 de la gerencia general de Yacimientos Carbonferos Fiscales opt voluntariamente por retirarse de la empresa, no tiene derecho a una indemnizacin mayor que la explcitamente ofrecida en ese comunicado. ("Buzn, Ral Csar d Yacimientos Carbonferos Fiscales"; acuerdo plenario 107 del 12 de mayo de 1967; "L.T.", XV-454; "D.T.", 1967-319). Art. 242. Extincin del contrato de trabajo por justa causa Huelga. Para que los jueces consideren arbitrario el despido, originado por una huelga, la legalidad de sta debe ser expresamente declarada en sede judicial, haya o no declaracin aclministrativa al respecto. En el primer caso slo podr prescindirse de tal declaracin cuando la misma adolezca de error grave e irrazonabiiidad manifiesta. Los jueces tampoco pueden prescindir de la declaracin referente a la legalidad de la huelga invocando como nica circunstancia la actitud del empleador de reincorporar a un sector de los trabajadores que participaron en ella. ("Navarro, ngel Lorenzo y otros c/ Cervecera y Maltera Quilmes S.A."; acuerdo plenario 93 del 29 de noviembre de 1963; "L.T.", XI-437). Los delegados sindicales que participan en una medida de accin directa ilcita o ilegal podrn ser despedidos con justa causa, aunque no se configuren los motivos previstos por el art. 41 de la ley 14.455. ("Medina, Osear c/ Industrias Qumicas Duperial"; acuerdo plenario 163 del 31 de agosto de 1971; "D.T.", 1971-663). Art. 245. Indemnizacin por antigedad o despido Terminacin de temporada. En el contrato de temporada, la comunicacin de la cesanta en lugar de la suspensin por terminacin del trabajo para el cual fue contratado, importa despido arbitrario y por consiguiente da lugar a la
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doble indemnizacin. ("Landa, Leoncio c/ C.I.A.B.A.S.A."; acuerdo ple-nario 34 [3a parte] del 24 de julio de 1956; "D.T.", 1956-570). Docentes particulares. Las indemnizaciones por despido injustificado del personal docente de establecimientos de enseanza privada, deben abonarse conforme a la duplicacin dispuesta en el art. 67 del dec.-ley 33.302/ 45 (ley 12.921). ("Tomarchio, Mara Elena c/Escuelas Zier de Buenos Aires"; acuerdo plenario 48 del 12 de noviembre de 1958; "L.T.", VII-141). Empleados administrativos de empresas periodsticas. La liquidacin de la indemnizacin por antigedad a que se refiere el art. 33 del dec.-ley 13.839/46, debe practicarse teniendo en cuenta el ltimo sueldo devengado por el dependiente. ("Lpez, Emilio c/Empresa Periodstica Argentina S.A. [E.P.A.S.A.]"; acuerdo plenario 75 del 13 de julio de 1961; "L.T.", IX-385). La indemnizacin por despido correspondiente a los jefes de seccin o departamento de los talleres grficos de empresas periodsticas que desempean tareas de direccin y vigilancia debe calcularse de conformidad a lo dispuesto por el dec.-ley 13.839/46, sobre la base de toda antigedad computada en la empresa donde prest servicios ("lvarez de Ponte, Mercedes c/ La Nacin Argentina"; acuerdo plenario 103 del 26 de septiembre de 1966; "L.T.", XTV-562; "D.T.", 1966-618). Radiotelegrafistas. La indemnizacin por antigedad reconocida al personal radiocabletelegrfico por el estatuto respectivo dec.-ley 14.954/46, ley 12.921 no fue modificada ni corresponde calcularla segn lo dispuesto por la ley 15.785 que actualiz la ley 11.729. ("Peralta, Luis ngel c/ Transradio Internacional Ca. Arg. de Telecomunicaciones S.A.";-acuerdo plenario 97 del 15 de marzo de 1965; "L.T.", XIII-204).Representantes gremiales. Producido el despido injustificado del obrero que inviste una representacin gremial tiene derecho a percibir las indemnizaciones que establece el Cdigo de Comercio reformado por la ley 11.729, dec.-ley 33.302/45 (cap. CXV, ley 12.921) y las remuneraciones que debi percibir durante el perodo de estabilidad. ("Acosta, Expedito c/ Coloreo S.R.L."; acuerdo plenario 84 del 25 de agosto de 1961; "L.T.", LX-401; "G.T.", 196111-386).
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Fallos plenarios , .
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Indemnizacin por daos y perjuicios.
En caso de resultar inaplicable el art. 5 del dec. 21.304/48 por haberse declarado y consentido su inconstitucionalidad situacin anloga a la del apart. 3 del art. 6 del dec. 20.268/46, el empleado despedido sin causa justificada, durante la vigencia de aquella norma. tiene derecho a ser indemnizado en los daos y perjuicios que demostrare haber sufrido. En caso de falta de prueba se estimar la existencia de un dao presunto por el solo incumplimiento contractual. ("Barbieri, Ana Mara c/ El Derecho Ca. Argentina de Seguros Generales"; acuerdo plenario 207 del 22 de septiembre de 1975; "L.T.", XXIII-B-1038). Es admisible la pretensin de un ex empleado de ENTel, despedido injustificadamente y cuyo despido fue publicado en el boletn de la empresa en relacin a un sumario interno, de que se haga constar en su legajo personal y se publique en el mencionado boletn que el despido fue injustificado. ("Katez de Echagarreta, Catalina Olga c/ Empresa Nacional de Telecomunicaciones"; acuerdo plenario 168 del 18 de octubre de 1971; "L.T.", XX-A-364; "D.T.", 1971-814). Asignaciones familiares y aumentos posteriores al despido. Para el clculo de la indemnizacin que corresponde por estabilidad gremial, no pueden incluirse las sumas que se abonan en concepto de asignaciones familiares y s los aumentos salariales posteriores al despido. ("Vivanco, Ireneo c/ Frigorfico Armour de La Plata S.A."; acuerdo plenario 123 del 30 de septiembre de 1969,- "L.T.", XVII-B-1021; "D.T.", 1969-698). Prescindibilidad. La declaracin de prescindibilidad de un agente de la administracin pblica (organismos centralizados, descentralizados, empresas del Estado, servicios de cuentas especiales y obras sociales) dispuesta en virtud de la ley 17.343, no puede fundar una declaracin judicial de despido arbitrario. La ley 17.343 forma un todo orgnico en lo relativo a la prescindibilidad del personal comprendido en su rgimen y al sistema de compensacin que, en su caso, quepa reconocer, por lo que no corresponde incluir, dentro del mecanismo previsto por esa norma, los otros derechos establecidos por la legislacin comn, desde que esa ley excluye cualquier otro tipo de indemnizacin no contemplada en ella. ("Ferradas, Enrique Osear y otros c/ Administracin General de Emisoras Comerciales de Radio y Televisin LS 82 TV Canal 7"; acuerdo plenario 170 del 27 de octubre de 1971; "L.T.", XXA-77; "D.T.", 1972-55).
Fallos plenarios Flota petrolera.
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El beneficio de la estabilidad en el empleo que gozaba el personal de la flota petrolera de Yacimientos Petrolferos Fiscales en virtud del estatuto nico y escalafn vigente no fue dejado sin efecto por el dec-ley 17.371/67. ("Ruiz, Luis Ramn c/Yacimientos Petrolferos Fiscales"; acuerdo plenario 185 del 18 de diciembre de 1972; "L.T.", XXI-A-65; "D.T.", 1973-80). Personal embarcado. La antigedad para calcular la indemnizacin por despido a que es acreedor el personal embarcado comprendido en el convenio 370/ 71 debe computarse tomando en consideracin los aos de servicios anteriores a la vigencia de dicho convenio. ("Lpez, Gregorio M. c/ Panave S.R.L."; acuerdo plenario 210 del 15 de marzo de 1977; "L.T.", XXV-A-428; "D.T.", 1977-365). Indemnizacin por clientela. La disposicin del ltimo prrafo del art. 266 de la L.C.T. (texto segn ley 20.744) no es aplicable a la indemnizacin del art. 14 de la ley 14.546. ("Soldera, Ins Irene d Bodegas y Viedos Gargantini S.A.I.C."; acuerdo plenario 223 del 28 de mayo de 1980; "L.T.", XXVIII-B-1044). Antigedad no mayor de tres meses. El trabajador con antigedad no mayor de tres meses, despedido sin causa, no tiene derecho a la indemnizacin prevista en el art. 266 de la L.C.T. (texto originario) (art. 245, t.o.). ("Sawady, Manfredo c/ S.A.D.A.I.C. [Sociedad Argentina de Autores y Compositores de Msica]"; acuerdo plenario 218 del 30 de marzo de 1979; "L.T.", XXVII-B-872). Leyes de prescindibilidad. Su no derogacin por la Ley de Contrato de Trabajo. La ley 20.713 no fue derogada por la ley 20.744. ("Restuccia, Jos A. c/ Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados"; acuerdo plenario 240 del 26/8/82; "L.T.", XXXI-379). Improcedencia de la aplicacin del art. 18 del C.C.T. 409/75 reconocimiento de la antigedad: a los efectos indemnizatorios. El reconocimiento de antigedad a que se refiere el inc. Io del art. 18 del convenio colectivo 409/75 tiene sus efectos limitados exclusivamente al clculo de la bonificacin que la mencionada norma establece.
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Fallos olenarios
("Martnez, Pascual d Empresa Flota Fluvial del Estado Argentino"; acuerdo plenario 245 del 7 de junio de 1984; "L.T.", XXXII-1022). Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados. La resolucin 2384/77 del Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados, en cuanto dej sin efecto el rgimen indemnizatorio establecido en el art. 56 del escalafn aprobado por resolucin 491/D/75, no es oponible a los trabajadores ingresados antes del 1 de enero de 1977. ("Grillo, Irma R. y otro c/ Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados"; acuerdo plenario 262 del 15 de diciembre de 1988; "L.L.", 1989-B-42; "D.T.", 1989-590). Exclusin de la fraccin del mes de despido. En caso de despido, la remuneracin que al trabajador le corresponde por la fraccin del mes en que se produjo, no debe computarse a los fines del art. 245 LCT (decreto 390/76 proyectada a la totalidad de dicho mes. ("Torres, Elvio A. c/Pirelli Tcnica S.A. s/ despido", acuerdo plenario 288 del 1 de octubre de 1996). Art. 246. Despido indirecto Los agentes de Transportes de Buenos Aires que a raz de la disolucin de la empresa, dispuesta por dec. 1437/62, se negaron a aceptar su transferencia a entidades privadas, son acreedores a las indemnizaciones legales. ("Abruzzese, Esteban y otros d Empresa de Transportes de la Ciudad de Buenos Aires"; acuerdo plenario 95 del 26 de noviembre de 1964). Art. 247. Extincin por fuerza mayor o falta o disminucin de trabajo La falta o disminucin de trabajo como causal de excepcin del pago duplicado de la indemnizacin de la ley 11.729, establecido en el dec.-ley 33.302/45, debe producirse por causas ajenas a la voluntad del empleador, quien deber probar fehacientemente esa circunstancia. ("Hennse, Samuel d Landrock y Ca. s/ despido"; acuerdo plenario 25 del 23 de marzo de 1955; "D.T.", 1955-239; "L.L.", 78-174; "J.A.", 1955-11-175). Orden de antigedad en los despidos. A los efectos de establecer el orden de antigedad en los despidos por falta o disminucin de trabajo corresponde excluir a los dirigentes gremiales amparados por la ley 14.455. ("Brescassin, Nobellino d The
Fallos plenarios
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Smitbeld and Argentina Meat Co.": acuerdo plenario 102 del 12 de abril de 1966; "L.T.". XIV-209).
Nota: El art. 54 de la ley prev que la garanta de estabilidad gremial no podr ser invocada en ios casos de cesacin de las actividades de! establecimiento, departamento o sector..
Art. 248. Muerte del trabajador. Indemnizacin por antigedad. Monto. Beneficiarios Los causahabientes del trabajador que fallece estando en condiciones de obtener el beneficio del art. 7 del dec.-ley 1740/45 (ley 12.921), tienen derecho a esa prestacin. ("Martn de Gandiano, Luca c/ Anthony Blank y Ca. S.A."; acuerdo plenario 111 del 6 de septiembre de 1967; "L.T.", XVI160;'"D.T.", 1967-548). Muerte del trabajador. Requisitos para el goce de la indemnizacin. En caso de muerte del trabajador las personas enumeradas en el art. 38 de la ley 18.037 (t.o. 76), tienen derecho a percibir la indemnizacin prevista en el art. 248 L.C.T. con la sola acreditacin del vnculo y el orden y prelacin, sin el cumplimiento de las dems condiciones establecidas para obtener el derecho a pensin por la misma norma. ("Kaufman, Jos Luis d Frigorfico y Matadero Argentino S.A. s/indemnizacin por fallecimiento"; acuerdo plenario 280 del 12 de agosto de 1992; "D.T.", 10-1872; "T. y S.S.", 1992-855; "J.A.", 1992-IV-318X Art. 251. Extincin por quiebra o concurso del empleador. Calificacin de la conducta del .empleador. Monto de la indemnizacin En los casos previstos por el art. 157, inc. 5, del Cdigo de Comercio ley 11.729 la sola declaracin de quiebra por aplicacin de la ley 11.729 no exime al empleador del pago de la indemnizacin ntegra por antigedad si no acredita que el estado de falencia obedeci a causas ajenas a su voluntad. ("Medina, Miguel y otro d Proveeduras Argentinas Unidas S.A."; acuerdo plenario 184 del 9 de octubre de 1972; "L.T.", XXI-A 55; "D.T.", 1973-34). Art. 252. Jubilacin del trabajador. Intimacin. Plazo de mantenimiento de la relacin Las empresas ferroviarias pueden despedir al personal que, encontrndose en condiciones de obtener jubilacin ordinaria, ya ha cubierto su perodo de opcin, sin la obligacin de indemnizar por
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Fallos plnarios
antigedad, pero debiendo cumplir con el preaviso de ley o. en su defecto, abonar la indemnizacin supletoria. ("Risimini, Emilio d Empresa de Ferrocarriles del Estado Argentino"; acuerdo plenario 81 del 21 de agosto de 1961; "L.L.", 105-804; "J.A.", 1961-V-411). El empleado de ENTel que es despedido, estando en condiciones de jubilarse, si se observ el procedimiento que prev el art. 71 de la ley 18.037, no tiene derecho a percibir la indemnizacin prevista por el art. 48 del convenio colectivo 3/69. ("Scardera, Donato d Empresa Nacional de Telecomunicaciones"; acuerdo plenario 205 del 19 de febrero de 1975; "L.T.", XXIII-A-371). Aeronaveganles. El personal aeronavegante amparado por la ley 15.474 en condiciones de obtener jubilacin ordinaria ntegra puede ser despedido sin derecho a la indemnizacin por antigedad. ("Savy, Osear Ramn y otros c/Aerolneas Argentinas"; acuerdo plenario 127 del 31 de marzo de 1970; "L.T.", XVTII-A435; "D.T.", 1970-306). Art. 255. Reingreso del trabajador. Deduccin de las indemnizaciones percibidas El agente de Aerolneas Argentinas que renunci voluntariamente a su empleo y posteriormente reingres a la empresa, aceptando ser reincorporado en el ltimo puesto del escalafn, tiene derecho a que se computen los servicios prestados durante el primer contrato a los efectos de percibir la bonificacin por antigedad prevista en el art. 5.1.2 del convenio aprobado por dec. 606/66. ("Barragn, Alfredo y otros c/Aerolneas Argentinas"; acuerdo plenario 200 del 9 de diciembre de 1974; "L.T.", XXIII-A-172). Art. 256. Prescripcin. Plazo comn Las obligaciones de pagar aportes a las cajas de subsidios familiares prescriben a los 10 aos. ('"Ca. talo Argentina de Electricidad S.A."; acuerdo plenario 189 del 2 de febrero de 1973; "L.T.", XXI-A-443: "D.T.", 1973-270). Art. 257. Interrupcin por actuaciones administrativas La reclamacin administrativa interrumpe la prescripcin de las acciones judiciales por cobro de salarios. ("Di Troilo, Pedro c/Empresa Editorial Haynes Ltda. S.A."; acuerdo plenario 52 del 10 de iunio de 1959; "L.T.", VII207).
Fallos plenaros Art. 260. Pago insuficiente Diferencias salariales. Trabajadores privados.
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El decreto 2175/86 debe entenderse como aclaracin e interpretacin autntica del decreto 3455/84. ("D Anna, Carlos Alberto y otros d Siam S.A."; acuerdo plenario 256 del 8 de julio de 1987; "ERREPAR-DLE"; 11-407). (Ratificado por C.S.J.N. el 17/3/88). El decreto 3455/84 afect el acuerdo celebrado el 18 de octubre de 1984 por la Sociedad Argentina de Locutores y otras entidades gremiales con la Asociacin de Radiodifusoras Privadas Argentinas. ("Broncich, Hctor d Radio Emisora Cultural S.A."; acuerdo plenario 271 del 2 de marzo de 1990; "L.L.", 24/4/90). El laudo 29/75 no es aplicable al reclamo por diferencias salariales anteriores al 1 de diciembre de 1985. ("Santagata, Roberto y otros c/ Avan S.A.I.C. s/ cobro de pesos"; acuerdo plenario 276 del 28 de febrero de 1991; "L.L.", 1991-B-337; "D.T.", 1991-A-603; "D.J.", 1991-1-786). Diferencias salariales. Empresas del Estado. Las disposiciones del decreto 165/82 y de la resolucin 421/82 no son aplicables al personal de los entes enumerados en el art. 12 del decreto 439/82, modificado por el art. 3 del decreto 688/82. ("Vzquez, Ricardo A. d Gas del Estado"; acuerdo plenario 257 del 12 de mayo de 1988; "L.L.", 1988-C-456; "D.T.", 1988-924). Los divisores 210, 175 y 154, utilizados por ENTel antes de 1986 el primero y a partir del 1 de febrero de 1986 y del 1 de enero de 1988, los otros dos, respectivamente, para calcular la base horaria de la retribucin del trabajo extraordinario, en el marco de los acuerdos del 19 de diciembre de 1985, 20 de diciembre de 1985, 14 de febrero de 1986 y 30 de diciembre de 1987 infringen las normas aplicables si la jornada ordinaria expresada en horas mensuales es inferior a los divisores y no en la hiptesis en que sea igual o superior. ("Soria, Isidoro d ENTel s/ diferencia de salarios"; acuerdo plenario 282 del 27 de agosto de 1993; "L.L.", 1993-D-495; "D.T.", 1993-B-1415; "D.J.", 1993-2637). Art. 276. Actualizacin por depreciacin monetaria Vigencia. La reforma introducida por la ley 21.297 en el art. 301, L.C.T. (art. 276, t.o. 1976) es aplicable a los juicios iniciados antes de su vigencia, cualquiera sea el estado procesal en que se encuentren y aunque mediare sentencia firme, pero slo hacia el futuro; los crditos no cancelados deben actualizarse desde su exigibidad hasta mayo de
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1976 segn las pautas anteriormente vigentes, y desde ese momento, el monto as obtenido se reajustar de acuerdo con los ndices del salario del pen industrial de la Capital. (Tedesco, Pedro c/ Ca. Argentina de Electricidad S.A."; acuerdo plenario 209 del 27 de septiembre de 1976; "L.T.", XXIV-B-1017). Accidentes de trabajo. No corresponde que se actualicen las indemnizaciones de la ley 9688 pagadas en sede administrativa sin previa demanda ante la justicia nacional del trabajo, durante la vigencia de la ley 20.695 y del art. 301 de la Ley de Contrato de Trabajo (art. 276, t.o. 1976). ("Sandoval, Gaspar c/ Surrey S.A.C.I.F.I.A."; acuerdo plenario 211 del 9 de marzo de 1978; "L.T.", XXVI-A-423). Dejar sin efecto la doctrina legal establecida en el acuerdo plenario 211 del 9 de marzo de 1978 celebrado en autos "Sandoval, Gaspar c/ Surrey S.A.C.I.F.I.A.". ("Venturicci de Lpez, Irene c/ Empresa Nacional de Telecomunicaciones [ENTel]"; acuerdo plenario 251 del 23 de diciembre de 1985; "ERREPAE-DLE", 1-426). Art. 277. Pago en juicio. Honorarios La limitacin del 20% que establece el art. 94 de la ley 12.948 se refiere nica y exclusivamente a las regulaciones de honorarios de los abogados y procuradores de la parte vencedora en el juicio. La resolucin que los regula es recurrible, siempre que el juicio principal tambin lo sea, habida cuenta de su monto. ("Stradolino, Jos F. c/ Ca.' Argentina de Motores Otto Deutz"; acuerdo plenario 15 del 10 de septiembre de 1952; "D.T.", 1952-605; "L.L.", 68-287; "G.T.", 23-119). .
LEGISLACIN
LEGISLACIN
LEY 24.467 * PEQUEA Y MEDIANA EMPRESA

[Parte pertinente]
TTULO III Relaciones de trabajo SECCIN I Definicin de pequea empresa Art. 83. El contrato de trabajo y las relaciones laborales en la pequea empresa (P.E.) se regularn por el rgimen especial de la presente ley. A los efectos de este Captulo, pequea empresa es aquella que rena las dos condiciones siguientes: a) su plantel no supere los cuarenta (40) trabajadores; b) tengan una facturacin anual inferior a la cantidad que para cada actividad o sector fije la Comisin Especial de Seguimiento del artculo 104 de esta ley. Para las empresas que a la fecha de vigencia de esta ley vinieran funcionando, el cmputo de trabajadores se realizar sobre el plantel existente al 1 de enero de 1995. La negociacin colectiva de mbito superior al de empresa podr modificar la condicin referida al nmero de trabajadores definida en el segundo prrafo, punto a, de este artculo. Las pequeas empresas que superen alguna o ambas condiciones anteriores podrn permanecer en el rgimen especial de esta ley por
* Sane. 15/3/95; prom. 23/3/95; B.O. 28/3/95.
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un plazo de tres (3) aos, siempre y cuando no dupliquen el plantel o la facturacin indicados en el prrafo segundo de este artculo. SECCIN II Registro nico de Personal Art. 84. Las empresas comprendidas en el presente ttulo podrn sustituir los libros y registros exigidos por las normas legales y convencionales vigentes por un registro denominado "Registro nico de Personal". Art. 85. En el Registro nico de Personal se asentar la totalidad de los trabajadores, cualquiera sea su modalidad de contratacin y ser rubricado por la autoridad administrativa laboral competente. Art. 86. En el Registro nico de Personal quedarn unificados los libros, registros, planillas y dems elementos de contralor que se sealan a continuacin: a) el libro especial del artculo 52 del Rgimen de Contrato de Trabajo (L.C.T., t.o. 1976); b) la seccin especial establecida en el artculo 13, apartado 1, del decreto 342/92; c) los libros establecidos por la ley 12.713 y su decreto reglamentario 118.755/42 de trabajadores a domicilio; d) el libro especial del artculo 122 del Rgimen Nacional de Trabajo Agrario de la ley 22.248. Art.87. En el Registro nico de Personal se har constar el nombre y apellido o razn social del empleador, su domicilio y nmero de CU.LT., y adems se consignarn los siguientes datos: ) nombre y apellido del trabajador y su documento de identidad; b) nmero de C.U.I.L.; c) domicilio del trabajador; d) estado civil e individualizacin de sus cargas de familia; e) fecha de ingreso; f) tarea a desempear; g) modalidad de contratacin; h) lugar de trabajo; i) forma de determinacin de la remuneracin asignada, monto, y fecha de su pago; j) rgimen previsional por el que haya optado el trabajador y, en su caso, individualizacin de su Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (A.F.J.P.); k) toda modificacin que se opere respecto de los datos consignados precedentemente y, en su caso, la fecha de egreso.
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La autoridad de aplicacin establecer un sistema simplificado de denuncia individualizada de personal a los organismos de Seguridad Social. Art. 88. El incumplimiento de las obligaciones regstrales previstas en esta seccin o en la ley 20.744 (t.o. 1976) podr ser sancionado hasta con la exclusin del rgimen de la presente ley, adems de las penalidades establecidas en las leyes 18.694, 23.771 y 24.013. La comprobacin y el juzgamiento de las omisiones regstrales citadas en el apartado anterior se realizar en todo el territorio del pas conforme el procedimiento establecido en la ley 18.695 y sus modificatorias. Art. 89. [Derogado]. SECCIN IV Disponibilidad colectiva Art. 90. Los convenios colectivos de trabajo referidos a la pequea empresa podrn modificar en cualquier sentido las formalidades, requisitos, aviso y oportunidad de goce de la licencia anual ordinaria. No podr ser materia de disponibilidad convencional lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 154 del Rgimen de Contrat de Trabajo (L.C.T., t.o. 1976). Art. 91. Los convenios colectivos de trabajo referidos a la pequea empresa podrn disponer el fraccionamiento de los perodos de pago del sueldo anual complementario siempre que no excedan de tres (3) perodos en el ao. Art.92. Los convenios colectivos de trabajo referidos a las pequeas empresas podrn modificar el rgimen de extincin del contrato de trabajo. Para los casos en que dichos convenios introduzcan, en el rgimen de extincin, cuentas de capitalizacin individual, el Poder Ejecutivo nacional habilitar la utilizacin de los instrumentos de gestin previstos en el sistema integrado de jubilaciones y pensiones, o en el rgimen de seguros. Art.93. Las resoluciones de la Comisin Nacional de Trabajo Agrario referidas a la pequea empresa y decididas por la votacin unnime de las representaciones que la integran, podrn ejercer iguales disponibilidades a las previstas en los artculos 90 y 91 de esta ley con relacin a iguales institutos regulados en el Rgimen Nacional de Trabajo Agrario por la ley 22.248.
Legislacin SECCIN V Movilidad interna
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Art. 94. El empleador podr acordar con la representacin sindical signataria del convenio colectivo la redefinicin de los puestos de trabajo correspondientes a las categoras determinadas en los convenios colectivos de trabajo. SECCIN VI Preaviso Art.95. En las pequeas empresas el preaviso se computar a partir del da siguiente al de su comunicacin por escrito, y tendr una duracin de un (1) mes cualquiera fuere la antigedad del trabajador. Esta norma regir exclusivamente para los trabajadores contratados a partir de la vigencia de la presente ley. SECCIN VII Formacin profesional Art. 96. La capacitacin profesional es un derecho y un deber fundamental de los trabajadores de las pequeas empresas, quienes tendrn acceso preferente a los programas de formacin continua financiados con fondos pblicos. El trabajador queasista a cursos de formacin profesional relacionados con la actividad de la pequea empresa en la que preste servicios, podr solicitar a su empleador la adecuacin de su jornada laboral a las exigencias de dichos cursos. Los convenios colectivos para pequeas empresas debern contener un captulo especial dedicado al desarrollo del deber y del derecho a la capacitacin profesional. SECCIN VIII Mantenimiento y regulacin de empleo Art.97. Las pequeas empresas, cuando decidan reestructurar, sus plantas de personal por razones tecnolgicas, organizativas o de, mercado, podrn proponer a la asociacin sindical signataria del convenio colectivo la modificacin de determinadas regulaciones colectivas o estatutarias aplicables.
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Legislacin.
La asociacin sindical tiene derecho a recibir la informacin que sustente las pretensiones de las pequeas empresas. Si la pequea empresa y la asociacin sindical acordaran tal modificacin, la pequea empresa no podr efectuar despidos por la misma causa durante el tiempo que dure la modificacin. Art.98. Cuando las extinciones de los contratos de trabajo hubieran tenido lugar como consecuencia de un procedimiento preventivo de crisis, el Fondo Nacional de Empleo podr asumir total o parcialmente las indemnizaciones respectivas, o financiar acciones de capacitacin y reconversin para los trabajadores despedidos. SECCIN IX Negociacin colectiva Art. 99. La entidad sindical signataria del convenio colectivo y la representacin de la pequea empresa podrn acordar convenios colectivos de trabajo para el mbito de estas ltimas. La organizacin sindical podr delegar en entidades de grado inferior la referida negociacin. Podrn, asimismo, estipular libremente la fecha de vencimiento de estos convenios colectivos. Si no mediare estipulacin convencional en contrario, se extinguirn de pleno derecho a los tres meses de su vencimiento. Art. 100. Vencido el trmino de un convenio colectivo de trabajo o sesenta (60) das antes de su vencimiento, cualquiera de las partes signatarias podr solicitar el inicio de las negociaciones colectivas para el mbito de la pequea empresa. A tal fin el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, deber convocar a las partes. Las partes estn obligadas a negociar de buena fe. Este principio supone los siguientes derechos y obligaciones: a) concurrencia a la negociacin y a las audiencias; b) intercambio de informacin; c) realizacin de esfuerzos conducentes para arribar a un acuerdo. Art.101. En las actividades en las que no existiera un convenio colectivo de trabajo especfico para las pequeas empresas el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social deber prever que en la constitucin de la representacin de los empleadores en la comisin negociadora se encuentre representado el sector de la pequea empresa. Art. 102. A partir de los seis (6) meses de la entrada en vigencia de la presente ley, ser requisito para la homologacin por parte del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social que el convenio
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colectivo de trabajo contenga un captulo especfico que regule las relaciones laborales en la pequea empresa, salvo que en la actividad de que se tratare se acreditara la existencia de un convenio colectivo especfico para las pequeas empresas. Art. 103. Los convenios colectivos de trabajo para pequeas empresas, durante el plazo de su vigencia, no podrn ser afectados por convenios de otro mbito. SECCIN X Salud y seguridad en el trabajo Art.104. Las normas de salud y seguridad en el trabajo debern considerar, en la determinacin de exigencias, el nmero de trabajadores y riesgos existentes en cada actividad. Igualmente debern fijar plazos que posibiliten la adaptacin gradual de las P.E. a la legislacin. SECCIN XI Seguimiento y aplicacin de: Art. 105. Crase una Comisin Especial de Seguimiento encargada
a) evaluar el impacto del Ttulo III de esta ley sobre el empleo, el mercado de trabajo, y la negociacin colectiva; 6) elaborar un informe anual acerca de la evolucin de los tres factores del inciso anterior en el mbito de la. pequea empresa; c) determinar el monto de la facturacin anual, a los efectos previstos en el artculo 83 de esta ley. Esta Comisin estar integrada por tres (3) representantes de la Confederacin General del Trabajo, tres (3) representantes de las organizaciones de pequeos empleadores, y el ministro de Trabajo y Seguridad Social, que presidir las deliberaciones. La Comisin Especial de Seguimiento podr, adems: a) intervenir como mediador voluntario en los conflictos que pudieran derivarse de la aplicacin de este captulo y que las partes interesadas decidieran someterle; b) ser consultada por el ministro de Trabajo y Seguridad Social con carcter previo a la reglamentacin del presente captulo. Art.106. El Poder Ejecutivo nacional establecer la autoridad de aplicacin correspondiente al Ttulo III de la presente ley. Art.107. [De forma].
DECRETO 737/95 * REGLAMENTACIN DEL TTULO III DE LA LEY 24.467

Registro nico de Personal Art.l. [Artculo 84, ley 24.467]. La opcin a que se refiere el artculo 84 de la ley, segn correspondiere surtir efectos a partir de la fecha en la que el empresario rubrique el Registro nico de Personal. Con anterioridad a la misma deber llevar la documentacin laboral mencionada en los incs. a , b , c y d del artculo 86 de la misma ley, segn corresponda, as como las planillas, registros y otros elementos de contralor que exigen las normas vigentes. Art. 2. [Artculo 84, ley 24.467]. El Registro nico de Personal establecido por el artculo 84 de la ley 24.467 podr consistir en un libro encuadernado, o bien ser llevado por fichas o planillas resultantes de utilizar sistemas de computacin o microfilmacin. Art. 3. [Artculo 85, ley 24.467]. En el Registro nico de Personal se asentar a los trabajadores al producirse su ingreso. l Los datos exigidos se registrarn una sola vez, sin necesidad de renovacin peridica, salvo que se trate de modificaciones a los ya; existentes, que se anotarn al momento de operarse. Art. 4. [Artculo 86, ley 24.467]. En los casos en que se opte por fichas de microfilmacin, las mismas estarn integradas con los elementos que posibiliten su visualizacin y debern ser de un material que permita la insercin de las rbricas pertinentes. Art. 5. [Artculo 86, ley 24.467]. El empleador podr consignar en el Registro nico de Personal el horario que cumple el trabajador, en cuyo caso no estar obligado a llevar las planillas establecidas en los artculos 197 de la L.C.T. y 6 de la ley 11.544. Art. 6. [Artculo 86, inciso c, ley 24.467]. En el rgimen de trabajo a domicilio regido por la ley 12.713 se llevar un registro complementario en el que se asentarn cantidades y fechas de entre* Del 30/5/95; B.O. 5/6/95.
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gas y devoluciones de las tareas encargadas a cada obrero a domicilio, descripcin del artculo, su nmero obrero, precio por unidad y tarifa de salario. Art.7. [Artculo 87, inciso i, ley 24.467]. La exigencia del artculo 87, inciso i, de asentar el monto de la remuneracin asignada no se aplicar para el rgimen comprendido dentro de la ley 12.713, aplicndose exclusivamente para esta modalidad de trabajo la obligacin de asentar la fecha de pago. Art. 8. La autoridad de aplicacin para el establecimiento del Registro nico de Personal de la ley ser el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, que podr celebrar convenios con las provincias para su mejor cumplimiento. Art. 9. [Derogado]. Art. 10. [Artculo 106, ley 24.467]. Ser autoridad de aplicacin a todos los efectos del Ttulo III de la ley 24.467 el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Art.ll. [De forma],
DECRETO 146/99 * PEQUEA Y MEDIANA EMPRESA

Art. 1. [Artculo 83, ley 24.467]. La negociacin colectiva de mbito superior al de empresa podr establecer que el plantel de la pequea empresa, para cada una de las ramas o sectores de la actividad, supere los cuarenta (40) trabajadores a condicin de no exceder, en ningn caso, la cantidad de ochenta (80). Para el cmputo del plantel slo se deber excluir a los pasantes. La negociacin colectiva podr, cuando las circunstancias especiales de la actividad de que se trate as lo justifique, excluir de ese cmputo a los trabajadores de temporada. El monto de la facturacin ser el que surja de la declaracin anual del impuesto al valor agregado o balance anual, si la actividad se encontrara exenta, y slo podr ser fijado por la Comisin Especial de Seguimiento, no pudiendo delegarse tal facultad al mbito de la negociacin colectiva. El plazo de tres (3) aos fijado en el ltimo prrafo del artculo reglamentado se computar: a) en lo referente al nmero de trabajadores, a partir del mes siguiente en que se supere el parmetro establecido. b) en cuanto al monto de facturacin, a partir del mes siguiente en que.se supere el tope establecido. En aquellos casos en que los convenios colectivos vigentes hubiesen fijado una cantidad superior de trabajadores a la autorizada en el primer prrafo de este artculo, al momento de su renovacin, debern ajustar la misma al tope establecido de ochenta (80) trabajadores. Art. 2. [Artculo 90, ley 24.467]. Cada uno de los perodos en que se fraccione convencionalmente la licencia anual ordinaria deber tener una duracin mnima de seis (6) das laborables continuos. " No son disponibles convencionalmente: 1. Los plazos de descanso anual previstos en el artculo 150 incisos a, b, c y d de la ley 20.744 (t.o. 1976) y sus modificatorias.
* Del 25/2/99; B.O. 2/3/99.
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2. La obligacin del pago de la retribucin por vacaciones al inicio de las mismas, conforme lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 155 de la ley 20.744 (t.o. 1976) y modificatorias. En caso de haberse acordado el fraccionamiento de la licencia anual ordinaria, el pago de la misma deber efectuarse proporcionalmente al inicio de cada perodo. Art.3. [Artculo 92, ley 24.467]. Las modificaciones al rgimen de extincin del contrato de trabajo no podrn desvirtuar el principio de proteccin contra el despido arbitrario: . Si se introdujeran cuentas de capitalizacin individual, ser necesario que en la homologacin del convenio colectivo, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social se expida fundadamente sobre la puesta en vigencia del sistema propuesto. Art. 4. [Artculo 93, ley 24.467]. Las facultades otorgadas a la Comisin Nacional de Trabajo Agrario debern ser ejercidas conforme lo establecido en el primer prrafo del artculo 2 del presente. Art. 5. Artculo 94, ley 24.467]. La redefinicin de los puestos de trabajo podr acordarse entre un empleador y la representacin sindical signataria del convenio colectivo de trabajo, sin necesidad de intervencin de las organizaciones representativas de los empleadores. El acuerdo ser homologado o registrado segn corresponda por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social con los efectos propios, paTa las partes firmantes, de un convenio colectivo. Art. 6. [Artculo 97, ley 24.467]. El acto administrativo de homologacin o registro del acuerdo de reestructuracin deber evaluar las razones invocadas para su celebracin y producir para las partes firmantes los efectos propios de un convenio colectivo. Art. 7. [Artculo 99, ley 24.467]. La representacin de la pequea empresa deber integrarse en la forma y el orden previstos por la ley 14.250 (t.o. 1988), artculos 1 y 2 y su decreto reglamentario 199/ 88 y modificatorio. Las entidades empresarias que componen la Comisin Especial de Seguimiento creada por el artculo 105 de la ley 24.467 asumirn prioritariamente la representacin de los empleadores en caso que fueran signatarias del convenio colectivo o acrediten representacin especfica de la actividad. Art. 8. [Artculo 100, ley 24.467]. El sector representativo de la pequea empresa o la entidad sindical signataria del convenio colectivo de actividad podrn solicitar el inicio de la negociacin colectiva para el mbito de la misma, una vez vencidos los plazos establecidos en el artculo reglamentado. Art.9. [Artculo 101, ley 24.467]. A efectos de atribuir el porcentaje de representacin de cada uno de los integrantes del sector
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empleador, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social deber ponderar el nmero de empleadores y trabajadores que se desempean en las pequeas empresas y su incidencia en el desarrollo' de la actividad econmica comprendida en el mbito del convenio colectivo. Art. 10. [Artculo 105, ley 24.46T\. La Comisin Especial de Seguimiento, a fin de evaluar la procedencia de la modificacin del monto de la facturacin anual previsto en el inciso b del artculo 83 de la ley 24.467, deber reunirse una vez al ao. La Secretara de la Pequea y Mediana Empresa, dependiente de la Presidencia de la Nacin, actuar como organismo de consulta de esa Comisin. Art. 11. [De forma].
LEY 25.013 * REFORMA LABORAL CAPTULO I Art. 1. (Contrato de trabajo de aprendizaje). El contrato de aprendizaje tendr finalidad formativa terico-prctica, la que ser descripta con precisin en un programa adecuado al plazo de duracin del contrato. Se celebrar por escrito entre un empleador y un joven sin empleo, de entre quince (15) y veintiocho (28) aos. Este contrato de trabajo tendr una duracin mnima de tres (3) meses y una mxima de un (1) ao. A la finalizacin del contrato el empleador deber entregar al aprendiz un certificado suscripto por el responsable legal de la empresa, que acredite la experiencia o especialidad adquirida. La jornada de trabajo de los aprendices no podr superar las cuarenta (40) horas semanales, incluidas las correspondientes a la formacin terica. Respecto de los menores se aplicarn las disposiciones relativas a la jornada de trabajo de los mismos. No podrn ser contratados como aprendices aquellos que hayan tenido una relacin laboral previa con el mismo empleador. Agotado su plazo mximo, no podr celebrarse nuevo contrato de aprendizaje respecto del mismo aprendiz. El nmero total de aprendices contratados no podr superar el diez por ciento (10%) de los contratados por tiempo indeterminado en el establecimiento de que se trate. Cuando dicho total no supere los diez (10) trabajadores ser admitido un aprendiz. El empresario que no tuviere personal en relacin de dependencia, tambin podr contratar un aprendiz. El empleador deber preavisar con treinta (30) das de anticipacin la terminacin del contrato o abonar una indemnizacin sustitu-tiva'de medio mes de sueldo. El contrato se extinguir por cumplimiento del plazo pactado; en este supuesto el empleador no estar obligado al pago de indemnizacin alguna al trabajador sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior. En los dems supuestos regir el art. 7 y concordantes de la presente ley.
A
Sane. 2/9/98; prom. parcial 22/9/98; B.O. 24/9/98.
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S el empleador incumpliera las obligaciones establecidas en esta ley el contrato se convertir a todos sus fines en un contrato por tiempo indeterminado. Las cooperativas de trabajo y las empresas de servicios eventuales no podrn hacer uso de este contrato. Art. 2. (Rgimen de pasantas). Cuando la relacin se configure entre un empleador y un estudiante y tenga como fin primordial la prctica relacionada con su educacin y formacin se configurar el contrato de pasanta. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social establecer las normas a las que quedar sujeto dicho rgimen. Art. 3. Sustituyese el art. 92 bis del Rgimen de Contrato de Trabajo (ley 20.744 t.o. 1976) por el siguiente texto: "Artculo 92 bis (Perodo de prueba). El contrato de trabajo por tiempo indeterminado se entender celebrado a prueba durante los primeros treinta (30) das. Cualquiera de las partes podr extinguir la relacin durante ese lapso sin expresin de causa y sin derecho a indemnizacin alguna con motivo de la extincin. El perodo de prueba se regir por las siguientes reglas: 1. Un mismo trabajador no podr ser contratado a prueba, por el mismo empleador, ms de una vez. 2. El empleador deber registrar el contrato a prueba en el libro especial del art. 52 de esta ley o, en su caso, en el previsto por el art. 84 de la ley 24.467. 3. Durante el perodo de prueba el trabajador tendr los derechos y obligaciones propios de l categora o puesto de trabajo que desempee, incluidos los derechos sindicales, con las excepciones que se establecen en este artculo. 4. Durante los primeros treinta (30) das el empleador y el trabajador estarn obligados al pago de los aportes y contribuciones para las obras sociales, asignaciones familiares y cuota correspondiente al rgimen vigente de riesgo del trabajo y, exentos de los correspondientes a jubilaciones y pensiones, Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados y Fondo Nacional de Empleo. 5. El trabajador tendr derecho durante el perodo de prueba a las prestaciones por accidente o enfermedad del trabajo, incluidos los derechos establecidos para el caso de accidente o enfermedad inculpable, con excepcin de lo prescripto en el cuarto prrafo del art. 212 de esta ley. 6. Si el contrato continuara luego del perodo de prueba, ste se computar como tiempo de servicio a todos los efectos laborales y de la seguridad social. Podr ampliarse el perodo de prueba hasta seis (6) meses por convenio colectivo debidamente homologado. Si se dispusiere la extensin convencional del perodo de prueba
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debern realizarse, a partir del segundo mes, todos los aportes y contribuciones legales y convencionales, rigiendo las normas generales en materia de indemnizacin y preaviso. La disponibilidad colectiva de las indemnizaciones por falta de preaviso y por antigedad en el despido incausado ser de hasta el cincuenta por ciento (50%) del rgimen general. Art. 4. Los contratos de trabajo en perodo de prueba que a la fecha de entrada en vigencia de esta ley se hallaren en curso, continuarn hasta su finalizacin conforme al rgimen en el cual tuvieron origen. A partir de la vigencia de esta ley se aplicar, en todos los casos, este nuevo rgimen, salvo que un convenio colectivo posterior a su sancin establezca uno distinto, dentro de los mrgenes de disponibilidad colectiva. CAPTULO II Art. 5. Las disposiciones del presente captulo sern de aplicacin a los contratos de trabajo que se celebren a partir de la entrada en vigencia de esta ley. Sin perjuicio de ello, se les aplicarn tambin todas las disposiciones legales, reglamentarias y convencionales que no sean modificadas por este captulo. Art. 6. El contrato de trabajo no podr ser disuelto por voluntad de una de las partes, sin previo aviso, o en su defecto indemnizacin, adems de la que corresponda al trabajador por su antigedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por voluntad del empleador. El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un trmino mayor, deber darse con la siguiente anticipacin: a) Por el trabajador, quince (15) das; 6) Por.el empleador, de quince (15) das cuando el trabajador tuviese una antigedad en el empleo de ms de treinta (30) das y hasta tres (3) meses; de un (1) mes cuando el trabajador tuviese una antigedad en el empleo de ms de tres (3) meses y no exceda de cinco (5) aos y de dos (2) meses cuando fuere superior. Estos plazos corrern a partir del da siguiente al de la notificacin del preaviso. La parte que omita el preaviso o lo otorgue de modo insuficiente, deber abonar a la otra una indemnizacin sustitutiva equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los plazos sealados. Art. 7. (Indemnizacin por antigedad o despido). En los casos de despido dispuesto por el empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso, ste deber abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una doceava (1/12) parte de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ltimo ao o
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durante el tiempo de prestacin de servicios, si ste fuera menor, por cada mes de servicio o fraccin mayor de diez (10) das. ; En ningn caso la mejor remuneracin que se tome como base podr exceder el equivalente de tres (3) veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones pre-, vistas en el convenio colectivo de trabajo aplicable al trabajador al momento del despido por la jornada legal o convencional, excluida la antigedad. Al Ministerio de Trabajo 3' Seguridad Social le corresponder fijar y publicar el monto que corresponda juntamente con las escalas salariales de cada convenio colectivo de trabajo. Para aquellos trabajadores no amparados por convenios colectivos de trabajo el tope establecido en el prrafo anterior ser el que corresponda al convenio de actividad aplicable al establecimiento donde preste servicios o al convenio ms favorable, en el caso de que hubiera ms de uno. Para aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remuneraciones variables, ser de aplicacin el convenio de la actividad a la que pertenezcan o aquel que se aplique en la empresa o establecimiento donde preste servicios, si ste fuere ms favorable. El importe de esta indemnizacin en ningn caso podr ser inferior a dos doceavas (2/12) partes del sueldo calculadas en base al sistema establecido en este artculo. Art. 8. (Despido indirecto). Cuando el trabajador hiciese denuncia del contrato de trabajo fundado en justa causa, tendr derecho a las indemnizaciones previstas en los arts. 6, 7 u 11, en su caso, de esta ley. Axt. 9. (Falta de pago en trmino de la indemnizacin por despido incausado). En caso de falta de pago en trmino y sin causa justificada por parte del empleador, de la indemnizacin por despido incausado o de un acuerdo rescisorio homologado, se presumir la existencia de la conducta temeraria y maliciosa contemplada en el art. 275 de la ley 20.744 (t.o. 1976). Art. 10. (Fuerza mayor, falta o disminucin de trabajo. Monto de la indemnizacin). En los casos que el despido fuese dispuesto por causa de fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador fehacientemente justificada, el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente a una dieciochoava (1/18) parte de a mejor remuneracin normal y habitual del ltimo ao o perodo de la prestacin, si fuere menor, por cada mes de antigedad o fraccin mayor de diez (10) das. Rige el mismo tope que el establecido en el art. 7. El importe de esta indemnizacin no ser inferior a dos dieciochoavas (2/18) partes del salario calculado de la misma forma. En tales casos el despido deber comenzar por el personal menos antiguo dentro de cada especialidad.
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Respecto del personal ingresado en un mismo semestre, deber comenzarse por el que tuviese menos cargas de familia, aunque con ello se alterara el orden de antigedad. Art. 11. (Despido discriminatorio). Ser considerado despido discriminatorio el originado en motivos de raza, nacionalidad, sexo, orientacin sexual, religin, ideologa u opinin poltica o gremial. En este supuesto la prueba estar a cargo de quien invoque la causal. La indemnizacin prevista en el art. 7 de esta ley se incrementar en un treinta (30%) por ciento y no se aplicar el tope establecido en el segundo prrafo del mismo. CAPTULO III Art. 12. Incorprase como segundo prrafo del art. 6 de la ley 14.250 (t.o. 1988) el siguiente: "No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, las convenciones colectivas celebradas con anterioridad a la promulgacin de la ley 23.545 y que con posterioridad al 1 de enero de 1988 no hubieran sido objeto de modificaciones por la va de la celebracin de acuerdos colectivos, cualquiera sea su naturaleza y alcance, caducarn, salvo pacto en contrario, en el plazo de dos (2) aos contados a partir de la solicitud que en tal sentido formule una de las partes signatarias. "El plazo comenzar a operar a partir de la fecha en que cualquiera de las partes signatarias formalice ante el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social la denuncia de la convencin y la solicitud de negociacin. Dicha peticin debe ser expresa y haber sido admitida. "El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social declarar la admisibilidad de la solicitud y convocar a las partes para que constituyan la comisin negociadora respectiva. "Las cuestiones relativas a la integracin de la comisin negociadora, al nivel de negociacin o cualquier otra que pueda suscitarse no suspenden ni interrumpen los plazos fijados precedentemente. "Vencido el plazo sin que se haya obtenido acuerdo respecto de la celebracin de un nuevo convenio colectivo se sometern los puntos en conflicto al procedimiento previsto en la ley 14.786. Agotado dicho procedimiento, la convencin colectiva cuya renovacin no se pudiere acordar, caducar de pleno derecho". Las clusulas de acuerdos bilaterales que establezcan y financien regmenes jubilatorios complementarios, slo podrn ser modificadas por- acuerdos de partes. Art. 13. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social constituir un Servicio de Mediacin y Arbitraje, previa consulta con las organizaciones de empleadores ms representativas y la Confederacin General del Trabajo, el que actuar en los conflictos colectivos que puedan plantearse y cuya intervencin sea requerida por las partes.
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Art. 14. La representacin de los trabajadores en la negociacin de los convenios colectivos de trabajo en cualquiera de sus tipos, estar a cargo de la asociacin sindical con personera gremial de grado superior, la que podr delegar el poder de negociacin en sus estructuras descentralizadas. En unidades que registren la existencia de ms de quinientos (500) trabajadores de una misma actividad, incluirn en su composicin un representante delegado del personal, que rena las condiciones establecidas en el art. 40 y siguientes de la ley 23.551, nominado por la asociacin sindical. Art. 15. Las convenciones colectivas de trabajo de mbito superior podrn regular la organizacin colectiva del trabajo disponiendo la forma de aplicar las normas legales sobre jornadas y descansos, respetando los topes mnimos y mximos respectivos, y lo dispuesto por el art. 3 in fine de esta ley. Un convenio de mbito menor vigente podr prevalecer sobre otro convenio colectivo ulterior de mbito mayor, siempre que est prevista su articulacin y que las partes celebrantes sean las mismas en ambos casos, de conformidad a lo prescripto por el art. 14 de la presente ley. Vencido el trmino de vigencia del convenio colectivo de mbito menor, el mismo caducar en el plazo de un (1) ao, si las partes legitimadas para su renovacin no alcanzaran un nuevo acuerdo. En este caso, se aplicar la convencin colectiva de trabajo de mbito mayor. La facultad de acordar la disponibilidad colectiva prevista en el presente artculo queda condicionada a la generacin de empleo. Art. 16. En la negociacin colectiva las partes debern observar las siguientes reglas: 1. La concurrencia a las negociaciones y a las audiencias citadas en debida forma. 2. Presentacin de pliego. 3. La realizacin de las reuniones que sean necesarias en los lugares y con la frecuencia y periodicidad que sean adecuadas. 4. La designacin de negociadores con idoneidad y representatividad suficiente para discutir y alcanzar acuerdos sobre el contenido del temario de materias propuesto. 5. El intercambio de la informacin necesaria a los fines del examen de las cuestiones en debate, en especial la relacionada con la distribucin de los beneficios de la productividad y la evolucin del empleo. 6. La realizacin de los esfuerzos conducentes a lograr acuerdos que tengan en cuenta las diversas circunstancias del caso. Ante el incumplimiento de estas obligaciones por alguna de las partes ser de aplicacin el rgimen del art. 55 de la ley 23.551 y el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social dar a conocimiento pblico la situacin planteada a travs de los medios de difusin.
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Art. 17. . Sustituyese el segundo prrafo del art. 30 del Rgimen de Contrato de Trabajo (ley 20.744 t.o. 1976) por el siguiente texto: "Los cedentes, contratistas o subcontratistas debern exigir adems a sus cesionarios o subcontratistas el nmero del Cdigo nico de Identificacin Laboral de cada uno de los trabajadores que presten servicios y la constancia de pago de las remuneraciones, copia firmada de los comprobantes de pago mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo. "Esta responsabilidad del principal de ejercer el control sobre el cumplimiento de las obligaciones que tienen los cesionarios o subcontratistas respecto de cada uno de los trabajadores que presten servicios, no podr delegarse en terceros y deber ser exhibido cada uno de los comprobantes y constancias a pedido del trabajador y/o de la autoridad administrativa. "El incumplimiento de alguno de los requisitos har responsable solidariamente al principal por las obligaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto del personal que ocuparen en la prestacin de dichos trabajos o servicios y que fueren emergentes de la relacin laboral incluyendo su extincin y de las obligaciones de la seguridad social". Las disposiciones insertas en este artculo resultan aplicables al rgimen de solidaridad especfico previsto en el art. 32 de la ley 22.250. Art. 18. Crase una Comisin de Seguimiento del Rgimen de Contrato de Trabajo y de las normas de las convenciones colectivas de trabajo, la que evaluar anualmente dicha normativa pudiendo proponer reformas o modificaciones a la misma con el fin de promover y defender el empleo productivo. Dicha Comisin de Seguimiento estar integrada por dos (2) representantes del gobierno nacional, uno de los cuales ejercer la presidencia, el presidente del Consejo Federal de Administraciones del Trabajo o un representante miembro que ste designe al efecto, dos (2) representantes de la Confederacin General del Trabajo y dos (2) representantes de las organizaciones ms representativas de empleadores. Art. 19. Todos los contratos de trabajo, as como las pasantas. debern ser-registrados ante los organismos de seguridad social y tributarios en la misma forma y oportunidad que los contratos de trabajo por tiempo indeterminado. Las comunicaciones pertinentes debern indicar: a) El tipo de que se trate; b) En su caso, las fechas de inicio y finalizacin del contrato. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social tendr libre acceso a las bases de datos que contengan tales informaciones.
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Art. 20. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social ser la autoridad de aplicacin de la presente ley. Art. 21. Derganse los arts. 18, inc. , ltima parte, 28 a 40 y 43 a 65 de la ley 24.013, los arts. 1, 3, 4 y 5 de la ley 24.465, y el art. 89 de la ley 24.467. Art. 22. Clusula transitoria. Los contratos celebrados, hasta la entrada en vigencia de la presente ley, bajo las modalidades previstas en los arts. 43 a 65 de la ley 24.013 y en los arts. 3 y 4 de la ley 24.465 que por la presente se derogan, continuarn hasta su finalizacin no pudiendo ser renovados ni prorrogados. Art. 23. [Deforma].
DECRETO 1111/98* PARCIAL DE LA LEY 25.013 VETO

Art. 1. Obsrvase en el primer prrafo del art. 11 del Proyecto de Ley registrado bajo el n 25.013, los trminos: "nacionalidad", "orientacin sexual", "ideologa" y "u opinin poltica o gremial". Art. 2. Obsrvase en el art. 12 del Proyecto de Ley registrado bajo el n 25.013, el ltimo prrafo que dice: "Las clusulas de acuerdos bilaterales que establezcan y financien regmenes jubilatorios reglamentarios, slo podrn ser modificadas por. acuerdo de partes". Art. 3. Obsrvase la frase del art. 15 del Proyecto de Ley registrado bajo el n 25.013 que dice: "...y que las partes celebrantes sean las mismas en ambos casos, de conformidad a lo prescripto por el art. 14 de la presente ley". Art. 4. Con las salvedades establecidas en los artculos precedentes, cmplase, promlgase y tngase por ley de la Nacin, el Proyecto de Ley registrado bajo el n 25.013. Arts. 5 y 6. [De forma].
* Del 22/9/98; B.O. 24/9/98.
NDICE CRONOLGICO DE FALLOS PLENARIOS DE LA CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO
NDICE CRONOLGICO DE FALLOS PLENARIOS DE LA CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO

Fecha 8/4/48 9/9/49 11/7/50 13/10/50 3/6/52 10/9/52 16/10/52 8/3/55 23/3/55 25/6/56 26/6/56 28/6/56 5/7/56 24/7/56 24/7/56 25/7/56 13/9/56 22/3/57 20/5/57 23/7/58 12/11758 1712/58 15/5/59 10/6/59 30/7/59 30/7/59 W plenario 2 . 3 8 s/n 10 15 16 24 25 30 31 32 33 34 34 34 35 36 37 42 48 49 50 52 54 55
Nombre de las partes Daz, Florentino d Caminos, Manuel ..................... Cuculice, Pedro d Ca. Sansinena S.A ................... Czysch, Alejandro d Siemens Schuker .................. Goldberg, Lucio d Szapro, Miguel ....................... Salaberry, Rubn A. d Casa Voss .......................... Stradolino, Jos F. d Ca. Argentina de Motores Otto Deutz ............................................................. Crosta, Juan d Fundicin y Talleres La Unin....... Menndez, Manuel d Peirano Ltda. S.R..L............ Hennse, Samuel d Landrock y Ca......................... Tomasello, Vicente d Barranco Hnos .................... Mancarella, Sebastin y otros d Viedos y Bode gas Arizu S.A ......................................................... Campos, Antonio Jos d Migliardi, Francisco ....... Casabone de Becerra, Blanca d Consorcio de Pro pietarios finca Juan Bautista Alberdi 1626 ............ Landa, Leoncio d Ciabasa (3* cuestin)................. Acua, Alejandro d Frigorfico La Negra (2" cues tin) ....................................................................... Garca de Vila, Palmira y otros d Alegra y Ca. S.R.L. (1* cuestin) ................................................ Pnol, Cristbal A. c/Genovesi S.A ........................ Risso, Lus Pascual d Qumica Estrella ................. Barrera, Ral M. d Ducilo S.A .............................. Solazz, Luis d Cervecera Quilines....................... Tomarchio, Mara Elena d Escuelas Zier de Bue nos Aires................................................................ Vidal Pieiro, Francisco d Miombres, Arca y Ca ...................................................................... Bonanata, Gorizia Emma d Nestl S.A.................. Di Troilo, Pedro Antonio d Empresa Haynes Ltda. S.A ............................................................... Iglesias, Eugenio Anbal d La Qumica Ba yer, E.N ................................................................. Zapata, Ramn Mario y otros d Promotores Aso ciados de Telerradiodifusin S.A............................
Artculo L.C.T. 67 76 95 2 232 277 211 221 247 233 23 223 207 245 96 zi 104 16 232 121 245 15 97 257 110 231
ndice cronolgico de fallos plenarios

Fecha 7/10/59 2/12/59 14/12/59 2S/11/60 21/6/61 13/7/61 13/7/61 14/7/61 10/8/61 21/8/61 25/8/61 25/8/61 25/8/61 29/8/61 31/S/61 30/4/62 29/11/63 26/11/64 15/3/65 2/12/65 15/12/65 12/4/66 26/9/66 31/10/66 18/11/66 12/5/67 6/9/67 27/9/67 6/1 y67 22/3/68 19/4/68 7/6/68 N plenario 58 59 60 69 71 75 76 78 79 81 82 83 84 86 87 90 93 95 97 100 101 102 103 104 105 107 111 112 113 114 115 116 Nombre de las partes lvarez, Juan d Feit y Olivari Ltda................................... Ramrez, Miguel d Francisco Piccaluga y Ca.................. Gutsh, Erwin y otros d C.I.D.R.A..................................... Nucifora, Domingo d Siam Di Tella Ltda ........................ Mazza, Albino Francisco y otro c/La Agraria .................. Lpez, Emilio d Empresa Periodstica Argenti na S.A. (E.P.A.S.A.) ......................................................... Bravo, Pedro Lindor y otros d Danubio S.A. ................... Noriega, Marcos Hctor d Remington Rand Su damericana ....................................................................... Romero, Jess Luis d Frigorfico Anglo S.A ................... Risimini, Emilio d E.F.E.A............................................... Ramayo, Julin y otros d Textilia S.A. Franco Argentina........................................................................... Dos Santos, Zacaras d Frugone y Prev S.A. Arrocera Argentina ........................................................... Acosta, Expedito d Coloreo S.R.L.................................... Imperiale, Daini d Yacimientos Petrolferos Fis cales ................................................................................. Batista, Damin y otros d Editorial Haynes Ltda. S_A .......................................................................... Tilli, Domingo d Electrodinie E.N ................................... Navarro, ngel y otros d Cervecera y Maltera Quilmes S.A...................................................................... Abruzzese, Esteban y otros d Empresa Transpor tes de Buenos Aires ........................................................... Peralta, Luis ngel d Transradio Internacional Ca. Arg. de Telecomunicaciones S.A. ............................ Noguera Seoane, Jos d Consorcio de Propieta rios calle Tucumn 1639 y otros .......................-. .............. Chaves, Manuel y otros d Mora Ricotti y Lutgen................................................................................ Brescassin, Nobellino d The Smithfield and Argentine Meat Co ................................................................ lvarez de Ponte, Mercedes d La Nacin Ar gentina .............................................................................. Alba, Anglica y otros d Unin Tranviarios Au tomotor .............................................................................. Morton, Domingo Hilario d G.E.O.P.E ............................ Buzn, Ral Csar d Yacimientos Carbonferos Fiscales .............................................................................. Martn de Gandiano, Luca d Anthony Blank y Ca. S.A........................................................................... Simula, Juan L. d Esso S.A. .............................................. Crdoba, Rosendo A. d Compagine d'Assurances Genrales ..................................................................... Andrade, Elena d Penillas, Priscila ................................... Frber, Guillermo d Flota Argentina de Nave gacin Fluvial.................................................................... ..................................................................................1 Ollaburo, Armando A. d Salgado, Ramn ................................................................
1000
Articulo L.C.T. 212 234 231 169 18 245 201 108 211 252 9 15 245 2 1 105 242 246 245 26 12 247 245 8 217 240 248 108 155 220
113
1001 Fecha 13/7/68 30/9/69 1/10/69 .5/10/69 31/3/70 14/4/70 4/6/70 14/7/70 16/7/70 7/9/70 29/9/70 1/10/70 14/10/70 15/4/71 16/4/71 26/4/71 27/4/71 26/5/71 28/5/71 15/6/71 15/7/71 16/7/71 5/8/71 31/8/71 ' 29/9/71 30/9/71 18/10/71 27/10/71 . N plenario . .117 123 124 125 127 128 131 133 135 136 138 137 139 145 147 148 149 150 152 154 157 158 161 163 165 166 168 170

Nombre de tas partes Artculo L.C.T.
Gay, Emilio Hiplito y otros el Antonio Ferro e Hijos .............................................................................. 201 Vivanco, Ireneo d Frigorfico -Armour de La Plata S.A............................................ .........................: .... 245 Tovarovich, Pedro Pablo d Fernando Vannelli e Hijos S.A. ......................................................................... 235 Ruiz, Silvio Ramn d Club Atltico Plater.se ................. 21 Savy, Osear Ramn y otros d Aerolneas Ar gentinas............................................................................. 252 Prez Rojas, Marcelino ngel Jaime d Aerolneas Argentinas......................................................................... 12 Morillo, Carlos Andrs d Frigorfico Armour de La Plata S.A...................................................................... 66 Vidal, Ana Mara .............................................................. 2 Monteiro, Jos d Gera S.A ............................................. 217 Castillo, Jos d La Martona S.A. ..................................... 201 Lafalce, ngel y otros d Casa Enrique Schus ter S.A............................................................................... 15 Quevedo, Clara Luz d Consorcio de Propietarios finca calle Gascn 899 ..................................................... 19 Fidalgo, Armando Francisco d Nestl S.A....................... 106 Rocco, Marino Antonio y otro c/ Rastreador Fournier S.R.L .................................................................. 204 Garca Gallardo, Juan Climaco d Facultad de Ciencias Exactas y Naturales ........................................... 2 Bono de Cassaigne, Mara d Empresa Nacional de Telecomunicaciones .................................................... 21 Cantelli, Luis J. d Empresa Ferrocarriles Argen tinos .................................................................................. 217 Sindicato nico de Trabajadores "de Edificios de Renta y Horizontal d Niessen, Samuel ............................. 132 Peralta, Rafael R. c/Xing S.A....'.".................................... 217 Pereyra, Juan d Flota Fluvial del Estado Ar gentino .............................................................................. 105 Borghello, Roberto A. d Standard Electric Ar' tina S.A. ............................................................................ 8 Paolo, Horacio y otro d Arte Grfico Editorial Argentino S.A. .................................................................. 196 Bonet, ngel y otro d Sadema S.A...'. ............................. 104 Medina, Osear c/ Industrias Qumicas Duperial............. 242 Caletti, Jorge Alberto d Yacimientos Carbonfe ros Fiscales........................................................................ 90 Vzquez, Francisco Eleodoro d B. B. y J. Pampuro S.A. ............................................................ :.............. 217 Katez de Echegarreta, Catalina Olga d Empresa Nacional de Telecomunicaciones ..................................... 245 Ferradas, Enrique Osear y otros d Administra cin General de Emisoras Comerciales de Radio y Televisin LS 82 TV Canal 7 .............................................................................. 245
Fecha 2112171 25/4/72 27/4/72 5/10/72 9/10/72 18/12/72 2/2/73 31/5/73 7/9/73 9/12/74 9/12/74 9/12/74 19/2/75 19/2/75 22/5/75 22/9/75 27/9/76 15/3/77 9/3/78 9/3/78 14/11/78 30/3/79 21/12/79 7/3/80 28/5/80 25/6/81 25/6/81
N" plenario 171 177 179 182 184 185 189 191 193 200 201 203 204 205 206 207 209 210 211 212 217 218 219 220 223 226 227
Nombre de las partes
Artculo L.C.T.
Chazarreta, Luis y otros d Algodonera Psten se SA. ................................ ................................. 153 Serra, Hctor Victorio d Empresa Ferrocarriles del Estado Argentino (E.F.E.A.)............................ 66 Alvarez, Manuel Honorio d Direccin Nacional de Industrias del Estado (D.I.N.I.E.) y/o Comer cial, Inmobiliaria y Financiera, Empresa Nacio nalizada (C.I.F.E.N.) ........... ................................. .......................................2 Natale, Susana Elsa d Bonafide S.A...................... 94 Medina, Miguel y otro d Proveeduras Argenti nas Unidas S.A...................................................... 251 Ruiz, Luis Ramn c/ Yacimientos Petrolferos Fiscales ................................................................. 245 Ca. talo Argentina de Electricidad S.A. .............. 256 Armada, Modesto c/ Esso S.A................................ 108 Nauroth y Echegaray, Ricardo Hans Oscar........... 42 Barragn, Alfredo y otros d Aerolneas Argen tinas....................................................................... 255 Acevedo, Juan Carlos d Guillermo Kraft Ltda. S.A......................................................................... 94 Fraga, Jorge A. c/ Administracin General de Empresas Comerciales de Radio y Televisin ...... 12 Giiabert, Mirta Rosa y otro d Sociedad Italiana de Beneficencia de Buenos Aires (Hospital Ita liano) ..................................................................... 231 Scardera,.Donato d Empresa Nacional de Tele comunicaciones ..................................................... 252 Olivo Podest d Empresa Antrtida de Trans porte S.A. .............................................................. 232 Barbieri, Ana Mara d El Derecho Ca. Argen tina de Seguros Generales..................................... 245 Tedesco, Pedro d Ca. Argentina de Electrici dad S.A. ................................................................ 276 Lpez, Gregorio M. d Panave S.R.L...................... 245 Sandoval, Gaspar d Surrey S.A.C.1...................... 276 Gaudioso, Martha d Jos Liebb, Fea. Arg. de Cierres Metlicos D.E.P.E .................................... 155 Jimnez, Jess Mara c/ Frigorfico El Cndor S.A. y otros............................................................ 103 Sawady, Manfredo d S.A.D.A.I.C. (Sociedad Ar gentina de Autores y Compositores de Msica) .... ... 245 Pedroso, Rodolfo Luis c/ Ford Motor Argenti na S.A. : .................................................................... 232 Quiroga, Rodolfo O. y otros d Empresa Ferro carriles Argentinos................................................. 199 Soldera, Ins Irene d Bodegas y Viedos Gargantini S.A.I.C ...................................................... ' 245 D'Aloi, Salvador d Selsa S.A.................................. 201 Molinari, Elbio Anbal d Empresa Lneas Ma rtimas Argentinas ................................................. 212
1003
Fecha 24/7/81 18/5/82 16/8/82 25/8/82 25/8/82 26/8/82 27/9/82 29/7/83 7/6/84 28/8/85 22/11/85 31/12/85 23/12/85 4/7/86 10/10/86 10/12/86 8/7/87 12/5/88 12/5/88 20/5/88 13/12/88 15/12/88 15/12/88 27/12/83 27/12/88 17/5/89 14/11/89 15/11/89 2/3/90 23/3/90 2/4/90 18/9/90 N plenario 229 233 237 238 239 240 241 244 245 247 249 250 251 253 254 255 256 257 258 259 261 262 263 264 265 267 268 269 271 272 273 274

Nombre de las partes '/ Lpez, Juan Carlos d Empresa Nacional de Co rreos y Telgrafos............................................................. Romero, Ramn c/ Consorcio de Propietarios Edificio Agero 1761 ....................................................... ' Castagno, Domingo y otros d Ferrocarriles Ar gentinos ........................................................................... Cussi de Salvatierra, Fructuosa y otras d Asoc. Coop. Ese. N 5 D.E. 2..................................................... lzaga, Jorge A. d I.P.S.M.S.A ....................................... : Restuccia, J. A. c/I.N.S.S. para jubilados......................... Querro, Osear R. d FF.CC. Argentinos............................ Vanla, R. C. y otros d Empresa Ferrocarriles ' Argentinos ........................................................................ Martnez, P. d Empresa Flota Fluvial del Es tado Argentino.................................................................. Aiello, Aurelio c/ Transportes Automotores Che- vallier ................................................................................ Ojeda y otros d Flota Fluvial del Estado Ar- ' gentino .............................................................................. Bernal, Genaro Ramn d Compaa de Trans- ! portes y Comercio Internacional...................................... Venturicci de Lpez, Irene d Empresa Nacional " de Telecomunicaciones (ENTel) ..................................... Messia, Osear Ral d Fiorio y Ca. I.C.S.A..................... Villagra de Jurez, Eumelia del Carmen d Ins- tituto de Previsin Social para el personal ferro viario.................................................................................. Bocanera, Osvaldo y otros c/SegbaS.A ........................... DAnna, Carlos A. y otros / Siam S.A ............................ ' Vzquez, Ricardo A. d Gas del Estado ............................. Liol, Roberto c/Encotel.................................................... Canteros, Roberto d Shell Ca. Argentina de Petrleo S.A. ..................................................................... Loza, Jos R. y otro d Villalba, Francisco y otro ... Grillo, Irma R. y otro d Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados .. Silva, Albino S. d Viplastic S.AC.I .................................. ngel Estrada y Ca. S.A.................................................. Medina, Santiago d Nicols y Enrique Hernn : Flamingo S.A. ................................................................... Manoni, Walter d Dicon Difusin Contempor nea SA.............................................................. .............. Schutz, Florentina d Empresa Nacional de Te lecomunicaciones (ENTel) ............................................... .................................................................................1 Rosasco, Julio H. c/Segba ................................................ Broncich, Hctor d Radio Emisora Cultural S.A . Drewes, Luis Alberto d Coselec S.A.C............................ Arruebarrena, Olga Esther d Producciones Ar gentinas de Televisin S.AC.I.......................................... Kicsa I.C.S.A. ................................................................... Articulo L.C.T. 104 232 166 29 15 7 212 103 18 106 2 2 276 108 212 202 260 260 104 18 5 245 221 105 30 196
208 260 182 104 122

Fecha 23/1V90 28/2/91 28/2/91 13/12/91 14/7/92 12/8/92 30/6/93 27/8/93 23/12/93 24/6/94 28/6/94 18/8/96 5/9/96 1/10/96 8/8/97 2/7/98 3/3/99 N plenario 275 276 276 278 279 280 281 282 283 284 285 286 287 288 289 293 294
1004 Nombre de las partes Articulo L.C.T. 105 114 260 131 80 248 104 260 106 105 105 212 103 245 223 79 201
Almad, Luis y otros d ENTel ................................. Santagata, Roberto y otros d Avan S.A.I.C ........... Saatagata, Roberto y otros d Avan S.A.I.C ............ De la Cruz, Alberto H. c/ Segba............................. Nez, Reinaldo O. d Maffoni e Hijos ................... Kaufman, Jos L. d Matadero Argentino S.A ........ Martnez, Cesario d Segba ..................................... Soria, Isidro d ENTel.............................................. Chies, Alicia d ENTel ............................................ Jacobson, Jorge d Proartel S.A ............................... Solleiro, ngel d Proartel S.A ................................ Vieyra, Iris d Fiplasto S.A ..................................... Gonclvez Machado, Luis N. d S.A. Productora Avcola SAPRA ...................................................... Torres, Elvio d Pirelli Tcnica S.A......................... Baglieri, Osvaldo D. d Francisco Nemec y Ca. S.R.L ...................................................................... Ministerio de Trabajo d Empresa de Transportes Ro de la Plata ........................................................ Fronti Galo, Antonio y otro d Proartel S.A..................................................
NDICE DE LAS CITAS LEGALES
NDICE DE LAS CITAS LEGALES

LEYES NACIONALES 1420 (sane. 26/6/04) ............................................................... 4661 (sane. 31/8/05) ................................................................ 5291 (R.N. 1907, t. IV, p. 23)................................................. 9511 (B.O. 15/10/14).............................................................. 9688 (B.O. 21/10/15) .............................................................. 10.365 (B.O. 11/4/18)............................................................. 10.903 (B.O. 30/10/19)........................................................... 11.077 (B.O. 25/10/20)........................................................... 11.278 (B.O. 5/8/25)................................................................ 11.317 (B.O. 19/11/24)........................................................... 11.357 (B.O. 23/9/26)............................................................. 11.544 (B.O. 17/9/29)............................................................. 11.640 (B.O. 17/10/32)........................................................... 11.719 (B.O. 30/9/33)............................................................. 11.729 (B.O. 25/9/34)............................................................. 11.867 (B.O. 20/8/34)............................................................. 11.932 (B.O. 24/10/34)........................................................... 12.383 (B.O. 10/11/38)........................................................... 12.713 (B.O. 12/11/41)........................................................... 12.867 (B.O. 26/10/46)........................................................... 12.908 (B.O. 3/2/47)............................................................... 12.913 (sane. 19/12/46) .............................'............................ 12.981 (B.O. 20/5/47) ............................................................. 13.047 (B.O. 22/10/47)........ ;................................................. 13.263 (B:0. 29/9/48).............................................................. 13.270 (B.O. 6/10/48)............................................................. 13.503 (B.O. 20/10/48)........................................................... 13.517 (B.O. 30/6/49)............................................................. 13.560 (B.O. 1/10/49)............................................................. 14.055 (B.O. 4/10/51)................: ........................................... 14.095 (B.O. 29/10/51)........................................................... 14.250 (B.O. 20/10/53)........................................................... 14.329 (B.O. 1/10/54)............................................................. 14.343 (B.O. 2/11/54) ............................................................. 14.394 (B.O. 30/12/54)........................................................... 14.443 (B.O. 4/7/58)..................................... '. ........................ 14.455 (B.O.24/9/58).............................................................. Artculos de la L.C.T. 189 204 173,179 148 52, 187, 195, 245, 258 116 187, 191 261 103, 124, 129,131,135, 136, 137 176, 179, 187, 189, 190, 191 32 2,101,172,196,197,198,199, 200, 202, 204 204, 205 261, 264 2, 52, 94, 105, 150, 208, 215, 218, 219, 224, 225, 231, 233, 247 225 179 180 2, 171, 187 2 2, 196, 231 214 2, 204, 225, 231 2 2 2 2 2 23, 190 2 2 116 188 171 187 148 215
ndice de las citas legales LEYES NACIONALES (cont) 14.459 (B.O. 28/8/58)............................................................. 14.473 (B.O. 27/9/58)............................................................. 14.546 (B.O. 27/10/58)........................................................... 14.597 (B.O. 29/10/58)........................................................... 14.778 (B.O. 24/12/58)........................................................... 15.015 (B.O. 17/12/59)........................................................... 15.240 (sane. 15/11/59) .........................................._ ............. 15.244 (B.O. 24/12/59) ........................................................... 15.532 (B.O. 4/11/60)............................................................. 16.459 (B.O. 15/6/64)............................................................. 16.576 (B.O. 19/11/64) .......................................................... 16.577 (B.O. 3/12/64) ............................................................ 16.587 (B.O. 24/11/64).................................'.......................... 16.593 (B.O. 10/12/64)........................................................... 16.792 (B.O. 21/12/65)........................................................... 16.881 (B.O. 19/5/66)............................................................. 17.250 (B.O. 28/4/67)............................................................. 17.294 (B.O. 2/6/67)............................................................... 17.371 (B.O. 9/8/67)............................................................... 17.620 (B.O. 29/1/68)............................................................. 17.709 (B.O. 25/4/68)............................................................. 17.711 (B.O. 26/4/68)............................................................. 17.823 (B.O. 6/8/68) ............................................................... 18.017 (B.O. 2/1/69)............................................................... 18.037 (B.O. 20/12/76, t.o.) .................................................... 18.204 (B.O. 15/5/69).............................................................. 18.338 (B.O. 12/9/69)............................................................. 18.345 (B.O. 24/9/69) ............................................................. 18.523 (B.O. 21/1/70) ............................................................. 18.596 (B.O. 27/2/70) ............................................................. Artculos de la L.C.T.
1008
18.695 (B.O. 3/6/70) ............................................................... 18.888 (B.O. 5/1/71) ............................................................... 18.913 (B.O. 15/1/71) ............................................................. 19.032 (B.O. 28/5/71) ............................................................. 19.220 (B.O. 11/9/71) ............................................................. 19.233 (B.O. 21/9/71) ............................................................. 19.509 (B.O. 10/4/72) ............................................................. 19.550 (B.O. 25/6/72) ............................................................ 19.551 (B.O. 8/5/72) .............................................................. 19.599 (B.O. 2/5/72) ............................................................... 20.094 (B.O. 2/3/73) ............................................................... 20.160 (B.O. 23/3/73) ............................................................. 20.196 (B.O. 8/8/73) ............................................................... 20.358 (B.O. 16/5/73) .............................................................. 20.392 (B.O 29/5/73) ..............................................................
2 2 2, 53, 104, 106, 108, 256 2 2 215 187 187 2 103, 116, 118, 119 138, 139, 143, 144, 145, 146, 149 260 261 27,102 2 218, 224 140 42 2, 46 122 256 32, 257 2 208 106, 156, 192, 212, 247, 252, 253 204 150, 151, 158, 161 15, 20, 33, 66 58,240,241 . 103, 124, 125, 126, 127, 128, 129, 130, 131, 133, 134, 135, 136, 137, 138, 139, 140, 142, 143, 144, 145, 146, 147, 148, 149 129 116 258 193 116 258 33 225 124, 251, 261, 264, 265, 267, . 268,270,271.273,274 155 2 2,131,229 33 2 81
1009 LEYES NACIONALES (cont.) 20.401 (B.O. 29/5/73) .................................................. 20.429 (B.O. 12/10/73) ................................................ 20.561 (B.O. 20/12/73) ................................................ 20.582 (B.O. 19/2/74) .................................................. 20.589 (B.O. 14/2/74) .................................................. 20.596 (B.O. 5/3/74) .................................................... 20.695 (B.O. 13/8/74) .................................................. 20.703 (B.O. 6/9/74) .................................................... 20.732 (B.O. 26/9/74)................................................... 20.744 (B.O. 27/9/74)................................................... 21.118 (B.O. 20/11/75)................................................. 21.239 (sane. 4/12/75).................................................. 21.274 (B.O. 2/4/76)..................................................... 21.297 (B.O. 29/4/76)................................................... 21.307 (B.O. 10/5/76) .................................................. 21.329 (B.O. 14/6/76)................................................... 21.400 (B.O. 8/9/76)..................................................... 21.429 (B.O. 12/10/76) ................................................ 21.451 (B.O. 10/11/76) ................................................ 21.625 (B.O. 25/8/77) .................................................. 21.659 (B.O. 12/10/77) ................................................. 21.824 (B.O. 30/6/78) .................................................. 21.914 (B.O. 27/12/78)................................................. 22.084 (B.O. 23/10/79)................................................. 22.105 (B.O. 20/11/79) ................................................ 22.140 (B.O. 25/1/80) .................................................. 22.248 (B.O. 18/7/80) .................................................. 22.250 (B.O. 17/7/80) .................................................. 22.269 (B.O. 20/8/80)................................................... 22.276 (B.O. 28/8/80) .................................................. 22.310 (B.O. 4/11/80)................................................... 22.311 (B.O. 7/11/80)................................................... 22.425 (B.O. 11/3/81) .................................................. 22.473 (B.O. 29/7/81)................................................... 22.580 (B.O. 7/5/82)..................................................... 22.752 (B.O. 28/2/83)................................................... 22.769 (B.O. 30/11/83).................'................................ 22.990 (B.O. 2/12/83)................................................... 23.041 (B.O. 4/1/84)..................................................... 23.119 (B.O. 12/11/84)................................................. 23.152 (B.O. 8/11/84)................................................... 23.179 (B.O. 27/5/85)................................................... 23.264 (B.O. 23/10/85)................................................. 23.472 (B.O. 25/3/87)................................................... 23.545 (B.O. 15/1/88)................................................... 23.546 (B.O. 15/V88)................................................... 23.549 (B.O. 26/1/88)................................................... 23.551 (B.O. 22/4/88)................................................... 23.555 (B.O. 24/5/88)................................................... 23.616 (B.O. 10/11/88)................................................. 23.660 (B.O. 29/1/89)................................................... 23.661 (B.O. 20/1/89)...................................................
ndice de las citas legales Artculos de la L.C.T. 2 2 165 179 2 158 1, 276 20 158 1 y ss. 252 2 213 1 y ss. 116 165, 167 81 2 192, 193, 252 33 1, 252 1, 177, 179 214 33 6, 30, 217 2, 113, 208, 245 1, 2, 25, 208 2, 30 132, 193 1, 192 113 1, 255, 276 7 33 214 247 165 158 121, 122 20, 240 158 172 32, 187 266 1 1 133 32, 217 165 276 223 223
ndice de las citas legales LEYES NACIONALES (cont.) 23.691 (B.0.17/8/89) ............................................................ 23.696 (B.O. 23/8/89) .......................................................... 23.697 (B.O. 25/9/89) .......................................................... 23.759 (B.O. 1871/90) .......................................................... 23.789 (B.O. 31/7/90) ........................................................... 23.928 (B.O. 28/3/91) ............................................................ 23.947 (B.O. 28/6/91) ............................................................ 24.013 (B.O.17/12/91) .......................................................... Artculos de la L.C.T.
1010
158 230 245 158 20 276 2 1,10, 29,31,52,90,91,93, 94, 95, 96, 98, 99, 116, 117, 118, 173,187, 213, 221, 245 24.241 (B.O. 18/10/93) ......................................................... 75, 103, 106, 156, 212, 248, 252, 253 24.283 (B.O. 31/12/93) ................. '....................................... 276 24.347 (B.O. 29/6/94) ........................................................... 252,253 . 24.429 (B.O. 10/1/95)........................................... : ............... 214 24.432 (B.O. 10/1/95) ........................................................... 277 24.445 (B.O. 19/1/95) ..................i..: .................................... 165 24.465 (B.O. 2S/3/95)........................................................... 1, 17, 18, 90, 91, 92, 92 bis, 92 ter, 93, 174, 188, 198, 212, 245 24.467 (B.O. 28/3/95)........................................................... 1, 17, 18, 23, 52, 66, 90, 91, 92 bis, 121,122,124,150,187, 221, 231, 232, 233, 245 24.487 (B.O. 27/6/95)............................................................ 20 24.493 (B.O. 28/6/95)............................................................ 40 24.522 (B.O. 9/8/95).............................................................. 251, 261, 264, 265, 266, 267, 268, 270, 271, 273, 274 24.557 (B.O. 4/10/95)............................................................ 75, 92 bis, 212, 258 24.571 (B.O. 3/11/95)............................................................ 167 24.576 (B.O. 13/11/95).........; ................................................ agrega el captulo VIII al T tulo II 24.635 (B.O. 3/5/96).............................................................. 15, 33, 257 . 24.650 (B.O. 1/7/96).............................................................. 189 ' 24.692 (B.O. 27/9/96)........................................................... 140 24.700 (B.O. 14/10/96)......................................................... 103 bis, 105, 223 bis 24.716 (B.O. 25/10/96)......................................................... 158 24.757 (B.O. 2/1/97)............................................................. 167 25.013 (B.O. 24/9/98)........................................................... 17, 18, 23, 30, 52, 73, 81, 91, 92, 92 bis, 94, 172, 182, 187, 231,232,245,247,254 DECRETOS 16.115/33 (B.O. 28/1/33) ...................................................... 118.755/42 (B.O. 11/5/42) .................................................... 6458/44 (B.O. 31/3/44).......................................................... 7618/44 (B.O. 27/4/44): ....................................................... 14.538/44 (B.O. 13/7/44) ...................................................... 16.312/44 (B.O. 26/7/44) ...................................................... 19.921/44 (B.O. 28/8/44) ........i ............................................ 101, 196, 197, 200, 201 2, 171 2, 171 2 188 131, 133, 134 166, 168,169
1011 DECRETOS (cont.) 19.936/44 (B.O. 19/8/44) ........................................................ 20.839/44 (B.O. 19/8/44)........................................................ 24.252/44 (B.O. 20/9/44) ........................................................ 27.797/44 (B.O. 18/10/44)...................................................... 28.169/44 (B.O. 18/10/44)...................................................... 29.375/44 (B.O. 28/11/44) ...................................................... 1740/45 (B.O. 2/2/45)............................................................. 8487/45 (B.O. 3/5/45)..........................................".................. 8986/45 (B.O. 27/4/45) ........................................................... 22.212/45 (B.O. 13/10/45) ...................................................... 32.412/45 (B.O. 28/12/45) ...................................................... 33.302/45 (B.O. 31/12/45) ...................................................... 3750/46 (B.O. 12/2/46)........................................................... 13.839/46 (B.O. 22/5/46)........................................................ 14.954/46 (B.O. 10/6/46)........................................................ 16.130/46 (B.O. 27/6/46)........................................................ 40.471/47 (B.O. 3/1/48) .......................................................... 7251/49 (B.O. 31/3/49)........................................................... 11.296/49 (B.O. 17/5/49)........................................................ 12.116/50 (B.O. 17/6/50)........................................................ 326/56 (B.O. 20/1/56)............................................................. 2446/56 (B.O. 20/2/56) ........................................................... 7979/56 (B.O. 7/6/56) ............................................................. 4910/57 (B.O. 23/5/57) ........................................................... 6666/57 (B.O. 26/6/57) ........................................................... 10.774/57 (B.O. 12/9/57)........................................................ 1285/58 (B.O. 7/2/58)............................................................. 9015/63 (B.O. 24/10/63) ......................................................... 4363/66 (B.O. 15/6/66) ........................................................... 4364/66 (B.O. 15/6/66) ........................................................... 684/70 (B.O. 27/2/70)............................................................. 901/73 (B.O. 31/12/73) ........................................................... 1131/74 (B.O. 23/10/74)......................................................... 217/75 (B.O. 18/2/75) ............................................................. 796/75 (del 31/3/75)............. .'. ................................................ 1783/75 (B.O. 1/7/75)............................................................ 1865/75 (B.O. 11/7/75).............................................. :........... 2719/75 (B.O. 7/10/75) .......................................................... 390/76 (B.O. 21/5/76) ............................................................. 313/77 (B.O. 10/3/77) ............................................................ 385/77 (B.O. 17/2/77) ............................................................. 2337/79 (B.O. 27/9/79) ........................................................... 2882/79 (B.O. 21/11/79) ........................................................ 2491/80 (B.O. 9/12/80).......................................................... 563/81 (B.O. 31/3/81) ............................................................ 553/83 (B.O. 7/4/83) .................: ........................................... 901/84 (B.O. 28/3/84)............................................................ 1078/84 (B.O. 12/4/84).......................................................... 1455/35 (B.O. 14/8/85).......................................................... 484/87 (B.O. 29/7/87) ............................................................ 1434/87 (B.O. 17/9/87).......................................................... 108/88 (B.O. 19/2/88).............................................................
ndice de las citas legales

Artculos dlaL.C.T. 214 214 . . 171 196 2,77 214 150,153, 154, 162 165 204 2 192, 194 2,105,116,121, 218, 219, 247 2 2,196 2 2 ,2 187 2 196 2, 25, 123, 150, 208, 231 165, 166, 167 2 190 252 2 3 3 187 190 120, 124, 147, 148 . 116 116 116 193 116 116 116 1 y ss. 2 193 116 201 29 2 247 165 23, 121 29, 99 147,149 40 1
ndice de las citas legales DECRETOS (cont.) 174/88 (B.O. 24/2/88) ................................................... 183/88 (B.O. 18/2/88) ................................................... 199/88 (B.O. 19/2/88) ................................................... 200/88 (B.O. 19/2/88)................................................... 328/88 (B.O. 21/3/88) ................................................... 1477/89 (B.O. 20/12/89) ............................................... 1478/89 (B.O. 20/12/89) ............................................... 2725/91 (B.O. 2/1/92) ................................................... 2726/91 (B.O. 2/1/92) ................................................... 334/92 (B.O. 28/2/92) ................................................... 340/92 (B.O. 28/2/92)................................................... 342/92 (B.O. 28/2/92) ................................................... 397/92 (B.O. 9/3/92)..................................................... 443/92 (B.O. 18/11/92) ................................................. 688/92 (B.O. 6/5/92)..................................................... 739/92 (B.O. 5/5/92)..................................................... 1494/92 (B.O. 24/8/92) ................................................. 1803/92 (B.O. 6/10/92) ................................................. 48/93 (B.O. 25/1/93)..................................................... 333/93 (B.O. 9/3/93) ..................................................... 572/93 (B.O.7/4/93) ...................................................... 1024/93 (B.O. 26/5/93) ................................................. 433/94 (B.O. 28/3/94) ................................................... 794/94 (B.O. 27/5/94) ................................................... 1023/94 (B.O. 5/7/94) ................................................... 1537/94 (B.O. 2/9/94) ................................................... 1547/94 (B.O. 7/9/94) ................................................... 2086/94 (B.O. 2/12/94) ................................................. 93/95 (B.O. 5/6/95) ....................................................... 290/95 (B.O. 1/3/95) ..................................................... 397/95 (B.O. 27/3/95) ................................................... 398/95 (B.O. 27/3/95) ................................................... 737/95 (B.O. 5/6/95) ..................................................... 738/95 (B.O. 5/6/95) ..................................................... 845/95 (B.O. 28/6/95) ................................................... 847/95 (B.O. 22/6/95) ........................ _........................ 978/95 (B.O. 12/7/95) ................................................... 150/96 (B.O. 21/2/96) ................................................... 257/96 (B.O. 19/3/96) ................................................... 849/96 (B.O. 27/7/96) ................................................... 850/96 (B.O.29/7/96) .................................................... 663/96 (B.O. 24/6/96) ................................................... 773/96 (B.O. 16/7/96) ................................................... 137/97 (B.O. 14/2/97)................................................... 484/97 (B.O. 29/7/87) ................................................... 254/98 (B.O. 1V3/98)................................................... 111V98 (B.O. 24/9/98) ................................................. 146/99 (B.O. 2/3/99) .....................................................
1012 Artculos de la L.C.T. 116 1 1 1 65, 218, 221 103, 105 bis 103, 105 bis 52 247 23 23 29 bis 52 23, 27 52 247 23 225, 226, 227, 228, 229, 230 230 103 247 247 103, 106 277 40 214 23 29 bis 23 260 107, 260 .. 260 Regl. Tit. III de la ley 24.467 Reg, ley 24.465 40 20 214 20, 240 116, 117, 118, 119, 120, 149 103 105 bis 189 105 bis 103 bis, 105, 223 bis 124 17, 81,172 17, 245 23, 66, 150, 155, 245
NDICE ALFABTICO DE MATERIAS
NDICE ALFABTICO DE MATERIAS

(Los nmeros remiten al artculo pertinente de la ley) legislacin: 276; planteos de inconstitucionalidad: 276; seguro colectivo: 276; servicio domstico: 276. ACUERDOS: 15; acuerdos transaccionales: 15; conciliaciones administrativas: 15; intervenciones judiciales: 15; privilegios: 263. ' AGENCIAS de trabajos eventuales: 29 bis. AGUINALDO ver: Sueldo anual complementario. AHORRO OBLIGATORIO DE LOS MENORES: 192; importe a depositar: 193. ALIMENTACIN deber del empleador: 77, 105. APLICACIN DE LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO: 2; empleo pblico: 2; estatutos profesionales: 2; la L.C.T. y los estatutos profesionales: 2; servicio domstico: 2; trabajador agrario: 2; trabajadores excluidos: 2. ARRENDAMIENTO O CESIN TRANSITORIA: 227. ASOCIACIONES GREMIALES DE TRABAJADORES: 217; cmputo como tiempo de servicio: 217; desempeo de cargos: 217; despido o no reincorporacin: 217; fuero sindical: 217; reserva del empleo: 217; tutela sindical: 217.
ABANDONO DE TRABAJO: 244; abandono, renuncia: 244; configuracin: 244; innecesariedad de la intimacin: 244; intimacin previa: 244. ACCIDENTES Y ENFERMEDADES INCULPABLES: 208; acreditacin: 209; aviso: 209; cargas de familia: 208; concepto: 208; conservacin del empleo: 211; contrato a plazo: 208; contrato eventual: 208; control: 210; despido: 208, 211; diversos supuestos: 208; gastos mdicos: 208; naturaleza jurdica del salario de enfermedad: 208; recidiva: 208; reincorporacin: 211; remuneracin: 208; trabajadores amparados: 208; trabajador domstico: 208; vacaciones: 208. ACTUALIZACIN POR DEPRECIACIN MONETARIA: 276; accidentes del trabajo: 276; actualizacin e indexacin: 276; caracteres: 276; concepto: 276; crditos laborales: 276; honorarios: 276; intereses: 276; jurisprudencia de la Corte Suprema: 276;
ndice alfabtico de materias AUXILIOS O AYUDAS EXTRAORDINARIAS: 89. AVISO acreditacin de la enfermedad: 209; del accidente o enfermedad inculpable-209; excepciones: 209. B BUENA FE el principio de la buena fe: 7, 11, 63; al celebrar el contrato: 63; . al ejecutar el contrato: 63; al extinguirse: 63. C CADUCIDAD: 259. CANASTA FAMILIAR . alimentaria: 103; cajas de asistencia: 105 bis. CAPACIDAD: 32; facultad para estar enjuicio: 33; libre administracin y disposicin de bienes: 34; menores emancipados por matrimonio: 35. CARGOS ELECTIVOS: 215; cmputo como tiempo de servicio: 215; despido o no reincorporacin: 216; estabilidad: 215; reserva del empleo: 215. CARTAS ENCCLICAS Lborem exercens. La empresa. Empresario: 5. CESIN de la remuneracin: 148; del personal: 229. CERTIFICADO DE TRABAJO: 80. COMISIONES: 104, 108; comisiones colectivas: 108, 109; comisiones directas: 108; comisiones indirectas: 108, 109; comisiones por cobranzas: 109; formas prohibidas: 108; impuesto al valor agregado: 108; liquidacin: 108, 109; prueba: 108. COMPENSACIN DEL TIEMPO DE SERVICIO: 183.
1016 COMUNICACIN DELDESPEDO: 243; consecuencias: 243; invariabilidad de la causal: 243; obligacin de expresar las causas del despido: 243; oportunidad: 243. CONGLOBAMIENTO teora: 9. CONSEJO NACIONAL DEL TRABAJO Y DEL EMPLEO: p. 824. CONSENTIMIENTO: 45; formacin del contrato de trabajo: 45. CONSERVACIN DEL CONTRATO: 10. CONSERVACIN DEL EMPLEO derechos del trabajador: 211; despido: 211; en el accidente o enfermedad inculpable: 211; plazos: 208, 212. CONTRATO DE TRABAJO: 21; acarreadores, porteadores: 21; ajenidad d la prestacin: 21; alternadoras: 21; arbitros de ftbol: 21; autonoma de la voluntad: 21; becarios: 21; boxeador profesional: 21; cobrador de pliza: 21; concubinos: 21; contrato entre padre e hijo: 21; contratos amistosos o benvolos: 21; contrato sin relacin de trabajo: 24; indemnizacin: 24; cooperativa de produccin: 21; chofer de mnibus escolares: 21; distribuidores: 21; el derecho del trabajo y la economa: 21; elementos no esenciales: 21; colaboracin: 21; continuidad en la prestacin: 21; fidelidad y deber de previsin: 21; obligacin de dar trabajo: 21; exclusividad: 21; guas de turismo: 21; jugador de ftbol: 21; la nota de la dependencia: 21; subordinacin econmica: 21;
1017 subordinacin jurdica: 21; subordinacin tcnica: 21; locacin de espacio: 21; locacin de obra: 21; locacin de servicios: 21; mandato: 21; objeto: 37; orden pblico: 21; orden pblico econmico: 21; peluquero: 21; pen de taxi: 21; prestacin intuitu personae: 21; presuncin: 23; productor de seguros: 21; profesionales: 21; abogados y procuradores: 21; arquitectos: 21; contadores: 21; dibujante: 21; enfermeras: 21; farmacuticos: 21; instrumentadora: 21; mdicos: 21; odontlogos: 21; profesora de idiomas: 21; profesionalidad: 21; relacin de trabajo: 22; religiosas: 21; subordinacin: 21; trabajador autnomo: 21; verificador de siniestros: 21. CONTRATO DE TRABAJO A PLAZO FIJO accidentes o enfermedades inculpables: 208; carga de la prueba: 92; conservacin del recibo de pago: 143; conservacin del contrato: 94; despido antes del vencimiento: 95, 250; duracin del contrato a plazo: 93; indemnizacin: 95, 250; indemnizacin de daos y perjuicios: 95; integracin de la indemnizacin con salarios del mes" de despido: 233; pago de la remuneracin: 128; plazo indeterminado: 90; prestacin discontinua: 90; vacaciones: 163.
ndice alfabtico de materias CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL: 92 ter, 198. CONTRATO DE TRABAJO DE TEMPORADA caracterizacin: 96; comportamiento de las partes en la reiniciacin: 98; despido, enfermedad o accidente inculpable: 213; ejemplos: 96; equiparacin a los contratos a plazo fijo: 97; integracin de la indemnizacin con los salarios del mes de despido: 233; permanencia: 97; receso: 97; asignaciones familiares: 97; enfermedad o accidente inculpable: 97; fallecimiento del trabajador 97; obras sociales: 97; responsabilidad: 98; vacaciones: 163. CONTRATO DE TRABAJO EVENTUAL accidentes de trabajo: 99; accidentes o enfermedades inculpables: 208; aplicacin de la ley: 100; caracterizacin: 99; ejemplos: 99; otros beneficios: 100; prueba: 99; sueldo anual complementario: 100; vacaciones: 163. CONTRATO DE TRABAJO DE GRUPO O POR EQUIPO caracterizacin: 101; colaboradores: 101; contrato de equipo y por equipo: 101; cuadrilla: 101; integracin: 47; jefe del equipo: 101; jomada; 202; descanso semanal: 202; mujeres: 173; orquesta: 101; relacin de los integrantes del grupo o equipo entre st 101;
ndice alfabtico de materias relacin directa con el empleador: 101; remuneracin. Su distribucin: 101. CONTRATO DE TRABAJO O APRENDIZAJE: 92 bis, 188. CONTRATISTAS E INTERMEDIARIOS: 136; privilegios: 271. CONTROL DEL ACCIDENTE O ENFERMEDAD INCULPABLE: 210; acreditacin de la enfermedad: 210; controversias en el diagnstico: 210; estudios complementarios y junta mdica: 210; mdico del empleador: 210. CONTROLES PERSONALES: 62, 70; conocimiento: 71; prohibicin: 73; verificacin: 72. CONVENIOS COLECTIVOS: 8; la analoga en la interpretacin: 16; orden pblico: 8; principio protectorio: 8; prueba: 8. CORTE SUPREMA igualdad de trato: 81. CUOTA LITIS pacto: 277. D DAOS accin del empleador: 87; conducta daosa del trabajador: 87; resarcimiento: 76; responsabilidad por daos: 87. DAOS Y PERJUICIOS caducidad: 135; daos graves e intencionales: 135; indemnizacin en el contrato de trabajo a plazo': 95; indemnizacin por antigedad o despido: 245. -DEBERES ver: Derechos y deberes de las partes. DERECHOS Y DEBERES DE LAS PARTES deberes del trabajador: 62, 82, 84, ' 85,86,87,88,89;
1018 auxilios o ayudas extraordinarias: 62,89; cumplimiento de rdenes e instrucciones: 62, 66; diligencia y colaboracin: 62, 84; fidelidad: 62, 85; no concurrencia: 62, 88; responsabilidad de daos por dolo o culpa grave: 62, 87; derechos del traba;ador. Inventos: 62, 83; facultades o derechos del empleador. Controles personales: 62, 70; direccin: 62, 65; disciplinaria: 62, 67, 68, 69, 218; inventos: 62, 83; jus variandi: 62, 66; modalidades de su ejercicio: 68; organizacin: 62, 64; obligaciones del empleador. Certificado de trabajo: 62, 80; igualdad de trato: 62, 81; ocupacin efectiva: 62, 78; proteccin, alimentacin 3' vivienda: 62, 77; reintegro de gastos y resarcimiento de daos: 62, 76; remuneracin: 62, 74; seguridad: 62, 75; seguridad social: 62, 79; obligacin genrica de las partes: 62. DESCANSO SEMANAL excepciones. Menores: 206; no compensacin en dinero: 207; prohibicin de trabajar. 204; sbados: 204; salarios: 205; salarios por das de descanso no gozados: 207. DESISTIMIENTO DEL TRABAJADOR: 277. DESPIDO accidentes o enfermedades inculpables: 208, 213; trabajo de temporada: 213; causa: 243; del varn: 181; discriminatorio: 1, 17; invariabilidad de la causa: 243;
1019 obligacin de expresar las causas: 243; o no reincorporacin. Servicio militar y cargos electivos: 216; trabajadores con funciones gremiales: 217; por causa de embarazo: 178; por causa de matrimonio: 180; por delitos: 224, 242; retractacin. Antes de la notificacin: 234; formas: 234; mutuo acuerdo: 234; suspensiones en exceso: 222; transferencia: 225. DESPIDO INDIRECTO: 246; cambio de lugar: 246; cambio de tareas: 246; concepto: 246; ejemplos legales: 246; exceso en el ejercicio de las facultades patronales: 246; interpretacin restrictiva: 246; jus variandi: 66; mora en el pago de salarios: 246; negacin del contrato: 246; no entrega de certificados o pago de aportes: 246; por causa de embarazo: 178; por causa de matrimonio: 181; regmenes laborales con estabilidad: 246; retractacin: 246. DESPIDO POR CAUSA DEL EMBARAZO: 178; despido indirecto: 178; indemnizacin. Alcance: 178; clculo: 178; prescindibilidad: 178; la estabilidad y el aborto: 178; modo de contar el tiempo de la estabilidad: 178; notificacin y acreditacin del embarazo: 178; presuncin: 178. DESPIDO POR CAUSA DEL MATRIMONIO: 181. DAS NO LABORABLES accidente o enfermedad: 170; condiciones para percibir el salario: 168;
ndice alfabtico de materias opcin: 167; * salarios; su determinacin: 169; suspensin del trabajador* 168; vacaciones: 168. '' DILIGENCIAEINIC1ATWADELEMPLEADOR.-79. i DILIGENCIA Y COLABORACIN: 84; abandono masivo de tareas: 84; ausencias sin justificacin: 84; competencia desleal: 84; :- desvo de clientela: 84; ' exceptio non adimpleti contracius: N - 84; hurtos: 84; inconductas: 84; inobservancia de deberes: 84; negligencias culposas: 84. DIRECCIN: 62, 65. DISCIPLINARIAS (MEDIDAS) causales. Inconductas: 67; l negligencias: 67; -' rias: 67; cuestionamiento: 67; ; facultades: 62, 67; C limitacin: 67; ' '. ' modificacin del contrato.'Regla general: 69; su admisin: 69; su exclusin como sancin: 69; revisin judicial: 67. DISCRIMINACIONES su prohibicin: 7,17, 81,172. E EMPLEADOR: 26; el Estado empleador: 26. EMPLEO no registrado: 52; ver tambin: Ley Nacional de Empleo. EMPLEO PBLICO: 2; mbito de aplicacin de la Ley de Contrato de Trabajo: 2; aplicacin de la L.C.T. en las relaciones de empleo pblico: 2; contratados: 2; el Estado empleador: 26; el salario en el empleo pblico: 106; empresa estatal: 5; formacin del contrato: 46;
ndice alfabtico de materias relacin considerada como de derecho privado: 2; sujeto del derecho del trabajo: 25. EMPRESA: 5; carta encclica Laborzm exercens: 5; empresa estatal: 5; empresario: 5; establecimiento: 6; funcin social de la empresa: 5; organizacin empresaria: 5; servicios eventuales: 99. EQUIDAD principio de equidad: 7, 11. ESTABILIDAD despido indirecto en regmenes con estabilidad: 246; estabilidad propia e impropia: 245. ESTABLECIMIENTO: 6. ESTATUTOS PROFESIONALES: 2; aeronavegantes: 2; mbito de aplicacin: 2; conductores particulares: 2; contratistas de vias y frutales: 2; docentes particulares: 2; empleados administrativos de empresas periodsticas: 2, 199, 201; encargados de casas de renta: 2, 231, 245; ejecutantes musicales: 2; industria de la construccin: 2; jugadores de ftbol profesional: 2; juicio de compatibilidad con la L.C.T.: 2; mdicos, dentistas y farmacuticos: 2mtodo de interpretacin: 2; periodistas y empleados de empre-: sas periodsticas: 2, 201, 231; radiotelegrafistas: 2, 231; tambero mediero: 2; trabajo a domicilio: 2,171; trabajo martimo. Rgimen de trabajo a bordo: 2,199, 201, 231; trabajo portuario: 2; viajantes: 2, 256. . EXCEDENCIA compensacin del tiempo de servicio: 183; derechos de la trabajadora con hijo enfermo menor: 183;
1020 despido por fuerza mayor: 247; efectos de la negativa del empleador: 183; estado de excedencia: 183; otros institutos. Su relacin con la excedencia: 183; reingreso: 184. ' EXTINCIN DEL CONTRATO abandono de trabajo: 244; despido indirecto: 246; fuerza mayor o falta o disminucin de trabajo: 247; incapacidad e inhabilidad del trabajador. 212, 254; jubilacin del trabajador: 252; justa causa: 242; muerte del empleador: 249; muerte del trabajador: 248; mutuo acuerdo: 241; quiebra o concurso del empleador: 251; renuncia del trabajador: 240; vencimiento del plazo: 250. F FALTA O DISMINUCIN DE TRABAJO despido: antigedad del personal: 247; monto de la indemnizacin: 247; preaviso: 247; reforma: 1; riesgo propio de la empresa: 247; suspensin: 219. FERIADOS: 165; aplicacin de las normas sobre descanso semanal: 166; salarios: 166; trabajadores a sueldo y comisin o comisin solamente: 166. FIDELIDAD: 85; deber del trabajador: 85; prdida de confianza: 85; secreto profesional: 85; trabajador jerarquizado: 85. FIRMA firma en blanco: 60; firma, impresin digital: 59. FLEXIBILIDAD ley de: 18;
1021 ley-24.465: 94, 245; reduccin de costos laborales: 23. FORMA: 48; nulidad por omisin de formas: 49; omisin de las formalidades: 53; registros, planillas y otros elementos de control: 54. FORMACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO consentimiento: 45; contenido esencial: 46; empleo pblico: 46. FORMACIN PROFESIONAL tt. II, Cap. VIII (ver p. 317). FORMULARIOS: 61. FRANQUICIA: 30. FRAUDE LABORAL: 14, 27; actos extintivos: 14, 240, 241, 244; apariencia de normas contractuales no laborales: 14; auxiliares del trabajador: 14, 28; destajista jefe o jefe de equipo: 14, 101; fraudes con motivo de la extincin del contrato: 14, 60, 275; integrantes de sociedades: 14, 102; interposicin de personas: 14, 29, 30,136; primada de la realidad: 14; sociedades: 14, 27; trabajo eventual: 14, 99, 100; transferencia, arrendamiento o cesin temporaria del establecimiento y transferencia del personal: 14, 225, 227, 229. FUENTES clasificaciones: 1; constituciones modernas: 1; constituciones provinciales: 1; costumbre: 1; convenciones colectivas: 1; fuentes del derecho del trabajo: 1; fuentes omitidas: 1; jerarqua de las fuentes: 8, 9; la Constitucin Nacional: 1; la Ley de Contrato de Trabajo: 1; reglamentos de empresa: 1; voluntad de las partes: 1. FUERZA MAYOR caso fortuito en la suspensin: 219;
ndice alfabtico de materias casos en que no se considera para una suspensin: 219; concepto. Ejemplos; 219, 221; en despido. Cargas de familia: 247; concepto: 247; ejemplos: 247; excedencia: 247; orden de antigedad: 247; preaviso e integracin del mes de despido: 247; -. plazo mximo: 221; requisitos de validez: 221; salario garantizado: 219; suspensin por quiebra: 219. G GASTOS reintegro: 76. _ GRATUIDAD: 20; beneficio de la gratuidad. Al trabajador: 20; a las asociaciones gremiales: 20; conducta procesal: 20; costas al trabajador: 20; despachos telegrficos: 20; principio de la gratuidad: 7, 20. H HONORARIOS rgimen para los profesionales intervinientes: 277. HORAS SUPLEMENTARLAS: 201; accidentes o enfermedades inculpables: 201; clculo: 201; concepto: 201; fileteros de pescado: 201; funciones de vigilancia: 201; indemnizacin por antigedad o despido: 201; obligacin de pactarlas: 203; prestaciones en das sbados, domingos y feriados: 201; prueba: 201; trabajos preparatorios: 201. I IGUALDAD DE TRATO: 81; diferente remuneracin: 81; doctrina de la Corte Suprema: 81.
ndice alfabtico de materias INCAPACIDAD absoluta luego del accidente o enfermedad inculpable: 2J2; acumulacin de beneficios: 212; mbito personal de aplicacin: 212; aplicacin: 212; causal de modificacin o disolucin del contrato: 212; constitucionalidad: 212; disolucin por mutuo acuerdo: 212; improcedencia de la indemnizacin: 212; inhabilidad: 254; 'inhabilitacin: 212; incapacidad: 254; incapacidad parcial y permanente: 212; indemnizacin sustitutiva del preaviso e integracin del mes: 212; jubilacin por invalidez: 212; naturaleza jurdica: 212; porcentaje para determinarla: 212; rebelda de la demandada: 212; reincorporacin: 212; renuncia: 212; salario computable. Actualizacin: 212; tareas livianas. Requerimiento: 212. INDEMNIZACIN contrato a plazo: 95; especia] en caso de despido por matrimonio: 182; improcedencia en caso de incapacidad: 212; las distintas indemnizaciones ante el despido incausado: 232; por antigedad o despido. Antigedad: 245; bases para el clculo: 245; dao moral: 245; indemnizacin mnima: 245; reforma: 1; reparacin integral: 245; sustitutiva por preaviso omitido: 231,232; bilateralidad del instituto: 232; elementos que la integran: 232; naturaleza jurdica: 232. IN DUBIO PRO OPERARIO: 9; el principio en la jurisprudencia, previo a la sancin de la L.C.T.: 9;
1022 apreciacin de la prueba: 9; en el procedimiento laboral: 9; interpretacin y aplicacin de la ley: 9; el principio luego de la sancin de la L.C.T.: 9; la reforma de la L.C.T.: 9; regla: 9. INTEGRACIN MES DE DESPIDO comienzo del plazo: 233; pymes: 233; reforma: 233. INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LA LEY: 11; leyes anlogas. Criterio analgico: principios en la L.C.T.: 11. INTIMACIONES presuncin: 57. INVENCIONES: 82; preferencia del empleador: 83; prohibicin. Secreto: 83. IRRENUNCIABILIDAD: 12; autonoma de la voluntad. Restricciones: 12; irrenunciabilidad de derechos: 12. J JORNADA DE TRABAJO determinacin: 196; distribucin del tiempo de trabaje: 197; lmite mximo: apuntadores: 199; empleos de direccin y vigilancia: 199; excepciones especiales. Permanentes o temporarias: 199; excepciones generales y permanentes: 199; repartidores de productos lcteos: 199; serenos: 199; trabajadores de panadera: 199; pausas laborales: 197; polica del trabajo: 197; reducida: 198; tiempo de trabajo: 196; topes diario y semanal: 197. JUBILACIN DEL TRABAJADOR: 252;
1023 leyes de jubilacin: 252; preaviso: 252; trabajador jubilado: 253. JUSTA CAUSA: 242; antecedentes del trabajador: 242; contemporaneidad entre la injuria y el despido: 242; controles personales. Su elusin: 242; daos: 242; desconocimiento del contrato: 242; desobediencia: 242; despido por delitos: 242; ebriedad: 242; huelga: 242; impuntualidades: 242; inasistencias: 242; incompetencia: 242; insultos al superior: 242; mora en el pago de aportes: 242; mora en el pago de salarios: 242; negativa al pago anticipado de las vacaciones: 242; no acreditacin de la imputacin: 242; ocultamiento de condicin de extranjero: 242; paros. Merma de la produccin: 242; prdida de confianza: 242; prueba. Sumario interno: 242; reclamos laborales: 242; rias: 242. JUSTICIA SOCIAL definicin: 11; el principio: 7, 11; libertad y justicia social: 11. JUS VARIANDI cambio de horario: 66; cambio de lugar de trabajo: 66; cambio de tareas: 66; despido indirecto: 66; la accin procesal del jus variandi: 66; perjuicio material. Concepto: 66; consentimiento: 66; perjuicio moral: 66; razonabilidad: 66; su exclusin como sancin disciplinaria: 69.
ndice alfabtico de materias L LACTANCIA : descansos diarios: 179. LEY APLICABLE r " demanda laboral contra un Estado extranjero: 3; excepciones: 3; interpretacin: 3; ' ley nacional: 3; vigencia en el tiempo: 3. LEY NACIONAL DE EMPLEO libro especial: 52; prestacin transitoria _por desempleo: 247; procedimiento preventivo de crisis: 221; salario mnimo vital mvil: 116, 117, 118; trabajo nocturno de mujeres: 173. LIBROS con respecto al trabajador: 52; libro especial. Formalidades. Prohibiciones: 52; omisin de su exhibicin: 55; denuncia policial de extravo: 55; falta de exhibicin: 55; presuncin en contra del empleador: 52; y registros. Exigencia del recibo de-pago: 144. LICENCIAS ESPECIALES: 158; clases: 158; convenios colectivos: 161; da hbil: 160; por exmenes: 161; salario. Clculo: 159. M MALICIA, TEMERIDAD: 20; conducta maliciosa y temeraria: 275; conducta procesal: 20; distinciones conceptuales: .275; responsabilidad solidaria de la parte y el profesional: 20. MATERNIDAD conservacin del empleo: 177; despido por causa de embarazo: 178; estado civil de la embarazada: 177; excedencia: 183;
ndice alfabtico de materias licencia en caso de nacimiento sin vida o aborto espontneo: 177; no compensacin en dinero: 177; notificacin del embarazo: 177; obligaciones del empleador: 177; opcin tcita: 186; prohibicin de trabajar: 177; requisito de antigedad: 185. MATRIMONIO bien jurdico protegido: 182; despido: 180; despido indirecto: 181; inconstitucionalidad: 181; indiferencia del sexo: 181; indemnizacin especial: 182; clculo: 182; improcedencia: 182; inexistencia de estabilidad propia: 182; .. nulidad de actos y contratos: 180; presuncin del despido: 181. MENORES: 187; ahorro: 192; aprendizaje y orientacin profesional: 187; capacidad: 187; certificado de aptitud fsica: 188; de catorce aos: 189; descanso: 19i; disposiciones generales: 187; igualdad de remuneraciones: 187; jornada: 190; prohibicin de empleo: 189; sin completar instruccin obligatoria: 189; tareas penosas, peligrosas o insalubres: 191; trabajo a domicilio: 191; trabajo artstico: 190; trabajo nocturno: 190; trabajo prohibido: 40; vacaciones: 194. MORA en el pago del salario: 137; intereses: 137; suspensin de la prestacin de trabajo por mora del empleador: 137. MUERTE DEL EMPLEADOR: 249; monto de la indemnizacin: 249; preaviss 249.
1024 MUERTE DEL TRABAJADOR: 248; acumulacin: 248; beneficiarios: 248; concubina: 248; extincin del contrato: 248; monto de la indemnizacin: 248; suspensin del contrato: 248. MUJERES capacidad: 172; descanso al medioda: 174; disposiciones generales: 172; espectculos pblicos: 173; salarios: 172; tareas penosas, peligrosas e insalubres: 176; trabajo a domicilio: 175; trabajo nocturno: 173; trabajo por equipos: 173. MUTUO ACUERDO caracteres: 241; concepto: 241; extincin del contrato de trabajo: 241; forma y modalidades: 241; interpretacin restrictiva: 241; mutuo acuerdo tcito: 241. N NO CONCURRENCIA deber del trabajador: 88; riesgo potencial: 88.. NORMA MS FAVORABLE: 9; aplicacin: 9; distintos criterios. Acumulacin: 9; conglobamientq: 9, 150; orgnico o por institucin: 9; fuentes de interpretacin de la norma. Modos y mtodos: 9. NULIDAD: 13; fraude laboral: 14; sustitucin de clusulas nulas: 13. O
OBJETO DEL CONTRATO DE TRABAJO

nulidad del contrato de objeto ilcito: 41; principio general: 37; servicios excluidos: 38; trabajo ilcito: 39;
1025 trabajo prohibido: 40; extranjeros: 40; menores: 40. OCUPACIN deber del empleador: 78; tareas superiores: 78. RDENES E INSTRUCCIONES conservacin de tiles de trabajo: 86; su cumplimiento: 86. ORDEN PBLICO condiciones ms favorables: 8; orden pblico econmico: 21; orden pblico laboral: 14, 21. ORGANISMOS SINDICALES obligaciones. Deber del empleador: 80. ORGANIZACIN: 62, 64. P PAGOS adelantos: 130; das, horas y lugares de pago de la remuneracin: 129; enjuicio: 277; depsito en autos: 277; insuficiente: 260; pagos efectuados a un tercero: 129; su instrumentacin: 130. PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES: 110;habilitacin: 110; verificacin: 111. ~" PASANTAS: 23. PERENCIN: 259. PERSONAL SUPERIOR deber de fidelidad: 85; despido: 242; horas extras: 201; jornada. Excepciones: 199; ocupacin: 78. PERSONAS JURDICAS actos de sus representantes: 36. PREAVISO comienzo del plazo: 233; legislacin comparada: 233; deber de preavisar: 231; deber de preavisar en el contrato a plazo: 94;
ndice alfabtico de materias dirigente gremial: 231; efectos: 236; eficacia: 239; estatutos profesionales: 231; indemnizacin sustitutiva: 231, 232; innecesariedad en el contrato a plazo: 94; jubilacin del trabajador: 252; legislacin comparada: 231; licencia diaria: 237; muerte del empleador: 249; nulidad de la comunicacin: 94^ obligacin del trabajador: 231; obligaciones de las partes: 238; plazo del preaviso: 19; plazos: 231; preaviso omitido: 19; prueba: 235; quiebra o concurso del empleador: 251; renuncia del plazo faltante opcin del empleador: 236; opcin del trabajador: 236; su nulidad: 94; suspensin y preaviso: 239. PRESCINDIBILIDAD despido por causa del embarazo: 178; incapacidad absoluta: 212; rgimen. Extincin del contrato: 245. PRESCRIPCIN: 256; accidentes y enfermedades profesionales: 258; aportes sindicales: 256; concepto: 256; condiciones para su declaracin: 256; demanda defectuosa: 256; ejemplos: 257; fundamentos del instituto: 256; interrupcin o suspensin: 257; interrupcin por actuaciones administrativas: 257; oposicin. Oportunidad: 256; otros supuestos: 258; plazo comn: 256; viajantes: 256. PRESUNCIN accidente o enfermedad. Menores: 195; despido por causa de embarazo: 178;
ndice alfabtico de materias

despido por causa de matrimonio: 181; intimaciones: 57; onerosidad del contrato: 115; su exclusin en la renuncia: 58. PRESUNCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO: 23; concubinos: 23; contratos benvolos o de vecindad: 23; figuras civiles y comerciales: 23; figuras no laborales: 23; sobre la prueba en contrario: 23; trabajo artstico: 23. PRIMACA DE LA REALIDAD: 7, 14. PRINCIPIOS GENERALES.DEL DERECHO DEL TRABAJO: 7; aplicacin analgica: 11; buena fe: 7, 11, 63; clasificacin: 7; condicin ms favorable: 7, 8; conservacin o continuidad del contrato: 7, 10; equidad: 7, 11; funciones: 7; gratuidad: 7, 20; in dubio pro operario: 7, 9; irrenunciabilidad de derechos: 7, 12, 13; justicia social: 7, 11; norma ms beneficiosa: 7, 9; primaca de la realidad: 7, 14; principio protectorio o tuitivo: 7; prohibicin de hacer discriminaciones: 7, 17, 81, 172; razonabilidad: 7, 11, 66. PRIVATIZACIONES: 230. PRIVILEGIOS: 261; acreedores con privilegio especial: 261,268,270,272; acreedores con privilegio general: 261,273; . acreedores del. concurso: 261; acreedores quirografarios: 261; acuerdos conciliatorios o liberatorios: 263; alcances: 261; actualizacin: 274; bienes en poder de terceros: 269; causahabientes: 262;
1026 Cdigo Civil: 261; concurrencia: 270; continuacin de la empresa: 267; contratistas: 272; conversin del privilegio: 272; derecho de pronto pago: 266; disposiciones comunes: 274; gastos de conservacin y de justicia: 267; innecesariedad de la verificacin: 266; intereses: 274; irrenunciabilidad: 264; Ley de Concursos y Quiebras: 261, 271,273; obras y construcciones. Contratistas: 271; preferencia: 270; preferencia de los crditos laborales: 261; subrogacin: 272. PROCEDIMIENTO PREVENTIVO DE CRISIS: 221. PROPLNAS: 106, 113; estimacin: 113; integracin del salario: 113. PROTECCIN aumentacin: 77; deber del empleador: 77; vivienda: 77. PRUEBA: 50; del pago de la remuneracin: 125; el carnet o la licencia: 51; falta de ttulo: 51; perodo: 18, 92 bis, 94, 212, 213; su carga en el contrato a plazo: 92. PYMES discriminacin: 17; indemnizacin por antigedad o despido: 245; indeterminacin del plazo: 91; integracin del mes de despido: 233; jus variandi: 66; libro especial: 52; preaviso: 231; presuncin del contrato de trabajo: 23; reestructuracin del personal: 221; sueldo anual complementario: 121; tiempo de servicio: 18; vacaciones: 150.
1027 Q QUIEBRA 0 CONCURSO DEL EMPLEADOR actualizacin por depreciacin monetaria. Intereses: 251; calificacin de la conducta del empleador 251; continuacin de la empresa: 267; convenios colectivos y contratos individuales de trabajo: 267; efectos: 251; exclusin del fuero de atraccin: 265; extincin del contrato: 251: fuero de atraccin: 251; indemnizacin: 251; Ley de Concursos y Quiebras 24.522: 261; monto de la indemnizacin: 251; preaviso e integracin del mes de despido: 251; sucesor del fallido: 267; verificacin. Innecesariedad: 266. R RECIBOS: 138; conservacin: 143; contenido necesario: 140; doble ejemplar: 139; otros comprobantes de pago especiales: 146; recibos separados: 141; validez probatoria: 142. REGISTRACIN libros: 52. REINGRESO DEL TRABAJADOR: 255; cmputo para la antigedad: 255; deduccin de las indemnizaciones percibidas: 255. REMUNERACIN aplicacin al pago de indemnizaciones u otros beneficios: 149; beneficios no remuneratorios: 103; 103 bis, 105; concepto: 103; Consejo Nacional del Trabajo y del Empleo: 149; determinacin: 114; en el contrato de trabajo: 106; en el empleo pblico: 106; facultad de los jueces: 56;
ndice alfabtico de materias formas de determinacin. Accionariado obrero: 104; comisin: 104, 108, 109; gratificaciones: 104; habilitacin: 104, 110; . laudo: 104; participacin en las utilidades o beneficios: 104, 110; premios: 104; unidad de obra: 104, 112; formas de pago. Alojamiento y comida: 105; en dinero: 105, 107; en especie: 105; gastos d âutomotor: 105; oportunidad de ganancias o beneficios: 105; plus por moto: 105; prestaciones complementarias: 105; ropa de trabajo: 105; ; subsidio por transporte: 105; tenencia de muestras: 105; vivienda: 105, 106; historia del salario: 103; mora. Sus efectos: 74; no es remuneracin. Asignacin familiar: 103; comedores: 103,106; gastos de mantenimiento del rodado: 103; honorarios: 103; indemnizaciones: 103; salarios de estabilidad gremial: 103; tenencia de muestras: 103; obligacin del empleador: 74; perodos de pago: 126; das, horas y lugar de pago: 129; prestaciones complementarias: 105; propinas: 106, 113; remuneraciones accesorias: 127; retribuciones no salariales: 106; salarios de enfermedad: 208; salarios de suspensin: 223; salario incierto o indeterminado: 106; salarios por das de descanso no gozados: 207; sobreasignaciones: 103;
ndice alfabtico de materias su distribucin en el contrato de grupo o por equipo: 101; tutela: 124. RENUNCIA abandono renuncia: 244; al empleo. Exclusin de presunciones: 58; extincin del contrato por renuncia forma: 240; retractacin: 240; vicios de la voluntad: 240; la indemnizacin por incapacidad: 212; la renuncia tcita: 58, 240; nulidad en los recibos de pago: 144. RETENCIONES, DEDUCCIONES Y COMPENSACIONES: 131; autorizacin administrativa: 133; consentimiento del trabajador: 133; control: 134; excepciones: 132; otros recaudos: 134; porcentaje mximo de retencin: 133. RETRIBUCIN DE LAS VACACIONES: 155; determinacin de la retribucin aguinaldo: 155; -. horas extras: 155; premios y primas: 155; remuneraciones variables: 155. S SALARIO breve historia: 103. SALARIO MNIMO, VITAL Y MVIL: .116; alcance: 117; antecedentes nacionales: 116; concepto: 116; fijacin: 116; inembargabilidad: 120; intangibilidad: 260; justificacin: 116; modalidades de determinacin: 118; pluralidad de empleadores: 116; prohibicin de abonar salarios inferiores: 119. SEGURIDAD deber del empleador: 75.
1028 SEGURIDAD SOCIAL obligaciones. Deber del empleador: 80. SERVICIO DOMSTICO accidentes de trabajo: 2; accidentes o enfermedades inculpables: 208; actualizacin monetaria: 2, 276; mbito de aplicacin: 2; preaviso: 231; sujeto del derecho del trabajo: 25. SERVICIO MILITAR: 214; cmputo como tiempo de servicio: 214; convocatorias especiales: 214; despido o no reincorporacin: 216; indemnizacin por antigedad o despido: 245; reserva del empleo: 214; soldados profesionales: 214; trabajador reemplazante: 214. SOCIO EMPLEADO: 27; miembros del directorio. Admisin de la relacin laboral: 27; en contra: 27; sociedades cooperativas: 27; de responsabilidad limitada: 27; otras sociedades: 27. SOLIDARIDAD agencias reconocidas por trabajos eventuales: 29; contratos efectuados por terceros: 29; empresas subordinadas o relacionadas: 31; en la transferencia del establecimiento: 228; interposicin y mediacin: 29; subcontratacin y delegacin: 30. SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO: 121; asignaciones familiares: 121; concepto: 121; despido o disolucin antes de su vencimiento: 121, 123; pocas del pago: 122; gratificaciones: 121; indemnizacin sustitutiva por preaviso omitido: 232;
1029 integracin del mes de despido: 233; pago proporcional: 123; participacin sobre las ventas: 121; preaviso: 121; salario en especie: 121; su incidencia en el despido: 123; trabajadores a domicilio: 121; vacaciones: 121. SUPLENTE trabajador: 100. SUSPENSIONES concepto: 218; cuestionamiento: 222; econmicas y disciplinarias: 218; falta o disminucin de trabajo: 219; fuerza mayor: 219; impugnacin de la medida: 222; justa causa: 219; muerte del trabajador: 248; notificacin por escrito: 218; plazo fijo y mximo: 220; preaviso y suspensin: 239; procedencia o no del despido: 222; quiebra: 218, 219; requisitos de validez: 218; revocacin. Efectos: 218; salario garantizado: 219; salarios de suspensin: 223; situacin de despido: 222; suspensin definitiva del contrato: 218; suspensin preventiva: 224. SUSPENSIN PREVENTIVA: 224; conclusin por condena en sede penal: 224; consideraciones especiales: 224; denuncia del empleador: 224; denuncia de terceros o en proceso de oficio: 224; despido por delitos: 224; notificacin: 224; otros supuestos: 224; plazos: 224; suspensin precaucional o preventiva: 224. T TAREAS PENOSAS, PELIGROSAS E INSALUBRES jomada: 200;
ndice alfabtico de materias menores: 191; mujeres. Prohibicin:-176. TEMERIDAD ver: Malicia. TIEMPO DE SERVICIO: 18; antigedad: 18; cargos electivos. Cmputo: 215; cargos gremiales. Cmputo: 217; reingreso: 18; servicio militar. Cmputo: 214; sucesivos contratos laborales: 18, 255. TRABAJADOR: 25; auxiliares: 28; empleado pblico: 25; miembros del directorio: 27; servidor domstico: 25; socio empleado: 27; sujeto del derecho del trabajo: 25; trabajador agrario: 25. TRABAJADOR AGRARIO: 2; mbito de aplicacin: 2; jomada: 199; sujeto del derecho del trabajo: 25. TRABAJO: 4; concepto: 4; libertad de trabajo: 4; trabajo amistoso o benvolo: 4; trabajo gratuito: 4. TRABAJO A DOMICILIO: 2, 171; menores: 191; mujeres: 175. TRABAJO ILCITO: 39; declaracin de nulidad: 44; nulidad: 41. TRABAJO INSALUBRE jornada: 200. TRABAJO NOCTURNO jornada: 200; menores: 190; mujeres: 173; trabajo en exceso: 200; trabajo prohibido: 200. TRABAJ PROHIBIDO: 40; extincin por decisin del trabajador: 43; extranjeros: 40; menores: 40; nocturno: 200; nulidad: 42;
ndice alfabtico de materias nulidad por ilicitud o prohibicin: 44; prohibicin parcial: 43; su inoponibilidad al trabajador 42. TRANSFERENCIA a favor del Estado: 230;" cesin o cambio de firma: 225; de concesin: 225; del establecimiento: 225: diversos supuestos: 225; situacin de despido concepto: 226; ruptura por injuria a los intereses del trabajador: 226; solidaridad: 228. TUTELA DE LA REMUNERACIN: 124: constancias bancarias: 125; depsito en sede judicial-o administrativa: 124; distintas tutelas. Con respecto al empleador: 124; ineficacia de los pagos: 124; pago en moneda extranjera: 124.
1030 poca del otorgamiento: 154; comunicacin: 154; fallecimiento del trabajador: 156; falta de tiempo mnimo. Licencia proporcional: 153; fraccionamiento de las vacaciones: 150; indemnizacin: 156; legislacin: 150; licencia ordinaria: 150; menores: 194; omisin del otorgamiento: 157; perodo. Das corridos: 150; pymes: 150; reintegro: 150; requisitos para su goce: 151; retribucin. A destajo, comisiones individuales o colectivas u otras formas variables: 155; con distintos elementos integrativos: 155; mora. Sus efectos:.155; oportunidad del pago: 155; trabajos remunerados por da u hora: 155; trabajos remunerados con sueldo mensual: 155; servicio domstico: 150; suspensin de la actividad del establecimiento: 153; teora del conglobamiento por institucin: 150; trabajadores de temporada: 163; trabajadores eventuales: 163. VITICOS: 106; carcter remuneratorio: 106; comedores de empresa: 103,106; viticos no remuneratorios: 106. VIVIENDA deber del empleador: 77, 105; la locacin como salari: 106.
VACACIONES: 150; acumulacin. Vacacin ms vacacin: 164; vacacin con licencia por matrimonio: 164: comienzo: 151; compensacin en dinero. Prohibicin: 162; excepciones: 162; cmputo: 150; cmputo del tiempo trabajado: 152; lapsos excluidos: 152; contrato a piazo: 163; derecho a su goce: 151;

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MIGUEL NGEL SARDEGNA

LEY DE CONTRATO DETRABAJO

PREFACIO A LA SPTIMA EDICIN

PREFACIO A LA SEXTA EDICIN

PREFACIO A LA QUINTA EDICIN

PREFACIO A LA CUARTA EDICIN

PREFACIO A LA TERCERA EDICIN

PREFACIO A LA SEGUNDA EDICIN

PREFACIO A LA PRIMERA EDICIN

TEXTO ORDENADO DEL RGIMEN DE CONTRATO DE TRABAJO

319 331 337 344 355

363 416 427 434

473 495 500

513 519 533 539

ndice TTULO IX DE LA DURACIN DEL TRABAJO Y DESCANSO SEMANAL

609 646 649 652

939 977 983 985 988 995 999

CONSTITUCIN DE LA NACIN ARGENTINA Artculo 14 bis *

* Incorporado por la reforma constitucional realizada en 1957.

LEY 21.297 * CONTRATO DE TRABAJO. MODIFICACIONES A LA LEY 20.744

TEXTO ORDENADO DEL RGIMEN DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO b) La indemnizacin por antigedad o despido.

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

Reamen actual (arts. 7, 8 y 9, ley 55.013) '

BASE DEL CLCULO

FALTADEPAGOEN TRMINO Y SIN CAUSA JUSTIFICADA

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CCKNTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

La ley general de contrato de trabajo y los estatutos especiales.

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

Los estatutos profesionales.

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 10. Encargados de casas de renta.

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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO

61 Art. 3. Ley aplicable.