Mmorandum au sujet du "projet de la loi N 13/31 relative au droit daccs linformation"

Prsentation : Conformment aux objectifs du Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation, tels que fixs par sa plate-forme constitutive, consistant essentiellement faire du plaidoyer et mettre son avis auprs des organes excutif et lgislatif et de toute partie comptente pour la promulgation de lgislations nationales et la mise jour des lgislations sectorielles existantes afin quelles soient conformes aux normes, conventions internationales et aux nouvelles dispositions constitutionnelles affrentes Dans le cadre de la consultation publique en cours aujourdhui, relative au projet de la loi N13/31 relative au droit daccs linformation publie sur le site du Secrtariat Gnral du Gouvernement le 26 mars 2013 dans le cadre du Dcret du 21 mai 2009 relatif la mise en place de la procdure de publication des textes lgislatifs et rglementaires, et malgr les rserves que nous avions enregistres propos de la mthodologie adopte par le gouvernement pour llaboration du projet prliminaire. Mthodologie qui a exclue de nombreuses organisations de la socit civile, pionnires en matire de revendication du droit daccs linformation au Maroc, et qui est en contradiction flagrante avec la philosophie participative consacre par la nouvelle Constitution. Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation ; en sengageant, en toute conscience, dans le dbat public en cours aujourdhui propos du projet de la loi N13/31 relative au droit daccs linformation ; est pleinement conscient de lampleur de la responsabilit quil assume pour la contribution effective linstauration du droit daccs linformation par la formulation de remarques et la constatation des lacunes non conformes aux conditions minima des normes et conventions internationales. Nous esprons quune attention particulire leur sera accorde et quelles seront combles lors de la rdaction finale du projet de la loi N13/31, avant de la soumettre ladoption par le gouvernement et le parlement. Il faut souligner que les remarques et les propositions que contient ce mmorandum sinspirent des diffrents rfrentiels normatifs nationaux, rgionaux et internationaux, en plus des pratiques lgislatives avances dans de nombreux pays dmocratiques ainsi que des propositions et recommandations des organisations de la socit civile qui revient le mrite de la conscration de ce droit par la Constitution. Le cadre de rfrence qui a t adopt pour llaboration de ce mmorandum comprend ce qui suit : -La Constitution marocaine de juillet 2011 ; -La Dclaration Universelle des Droits de lHomme (Publi le 10 dcembre 1948) ; -Le Pacte International des Droits civils et politiques (Publi en 1966) ; -La Convention Internationale de Lutte contre la Corruption (31 octobre 2003) ; -Les conventions et les dclarations internationales et rgionales ; -Les principes de lOrganisation Article XIX. Attendu que ce droit est devenu une disposition constitutionnelle en vertu de larticle 27 de la nouvelle Constitution, et tant donn quil constitue une partie intgrante du systme des droits de lHomme, en plus de sa relation troite avec les principes de transparence, de bonne gouvernance et de reddition des comptes, le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation convaincu que ce droit va contribuer au dveloppement de la dmocratie, des valeurs de la citoyennet, de la socit du savoir et de la communication et la consolidation de lEtat de droit, ainsi qu la garantie de la participation au contrle de la gestion des affaires publiques et lvaluation des politiques publiques.

Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation prsente ses remarques et propositions, comme suit : Premirement : Remarques et propositions relatives au titre premier, article 1 : Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation considre que toute dfinition du terme "informations" doit comprendre toutes les formes y compris les donnes audio et visuelles. Le paragraphe (d) considre que la dsignation, par lorganisme concern, de la personne charge de dlivrer les informations est facultative, alors que le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation estime que cette dsignation doit tre obligatoire. Cette personne doit galement tre charge des informations proactives et des sites lectroniques. Deuximement : Remarques et propositions relatives au titre deuxime, le Droit dAccs lInformation: Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation considre que larticle 2 stipule que les bnficiaires de ce droit sont les citoyennes et citoyens et exclue les trangers. Cest la mme disposition adopt par larticle 27 de la Constitution, qui a fait lobjet de nombreuses critiques du fait de sa mauvaise rdaction et comporte un vice au niveau de la formulation, de la conception et de la porte donne lexercice du droit daccs linformation. Et ce en dpit du fait que la plupart des lgislations nationales permettent toute personne de demander le droit daccs linformation, abstraction faite de sa nationalit et son identit. En outre, cette exclusion est contraire aux dispositions de la Constitution elle-mme qui nonce dans son article 30 que :"Les trangers jouissent des liberts fondamentales reconnues aux citoyennes et citoyens marocains, conformment la loi". De nombreuses lois promulgues avant la nouvelle Constitution donnent aux trangers le droit daccs linformation, notamment le Dcret de 2007 relatif aux marchs publics et la loi relative aux archives. A ce propos le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation propose dlargir la sphre des personnes bnficiaires de ce droit afin quelle comprenne les trangers et toute personne morale de droit marocain. Article 6 : Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation considre que le rejet des demandes dinformations pour cause de non clart est un moyen de lgitimer loccultation des informations. Le Rseau propose de ne pas introduire les informations non claires pour justifier les cas qui permettent la personne charge de rejeter la demande dinformations en tout ou en partie. En consquence, il faut reprendre cela au niveau de larticle 12 qui est la fois gnral et non prcis, et ce en la reformulant pour distinguer entre les cas pour lesquels on peut accepter des demandes orales concernant les personnes incapables de prsenter des demandes crites et les cas pour lesquels des demandes crites sont prsentes, mais qui ne sont pas claires, sont vagues ou exigent une reformulation prcise et plus claire. Dans ce dernier cas, le Rseau propose que le texte de loi fasse obligation la personne charge de recevoir les demandes daccs linformation dassister les personnes dont les demandes sont considres non claires, du moment que la finalit est de fournir toutes les garanties pour permettre laccs linformation. Troisimement : Remarques et propositions relatives au titre troisime, "Mesures de publication proactive pour la consolidation du droit daccs linformation": Article 7 : Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation considre que le projet de loi N 13/31 relatif au droit daccs linformation a prsent une liste dinformations que les instances concernes doivent publier avec aussi rapidement que possible et qui nentrent pas dans le cadre des drogations, mais le projet na pas accord dimportance la nature des informations et la possibilit dutilisation.

A ce propos le Rseau propose de souligner la publication des informations en leur temps et dnoncer laspect concernant linformation et la possibilit dutilisation. Quatrimement : Remarques et propositions relatives au titre quatrime, "Procdure daccs linformation": La procdure daccs linformation est parmi les garanties procdurales les plus importantes pour faciliter laccs linformation que la loi est suppose contenir avec prcision et clart. Cependant, en dpit du fait que les diverses bonnes pratiques lgislatives soulignent la ncessit de fournir ces garanties procdurales, le Rseau remarque des diffrences en ce qui concerne ce qui suit : -Les rgles dintroduction de la demande ; -Les conditions de rponse et de notification la personne qui introduit la demande par la personne en charge ; -Les cots de laccs linformation ; -Les conditions pour introduire une plainte en cas de non rponse ou de rejet de la demande et qui doivent tre adresss les plaintes et les recours. Etant donne limportance des garanties procdurales pour la prservation du droit daccs linformation, nous allons nous appesantir sur les articles 11 18 du titre quatrime pour voir jusqu quel point le projet prliminaire de la loi N 13/31 a-t-il pu fournir ces garanties procdurales. Premirement : Les rgles dintroduction de la demande : Malgr le fait que les articles 11-12 du titre quatrime du projet prliminaire de la loi N 13/31 noncent de nombreuses rgles procdurales la fois trs positives et importantes, elles demeurent insuffisantes pour faciliter et permettre laccs linformation, et il sagit : -Le projet prliminaire de la loi na pas indiqu ou a omis daborder la ncessit, pour les instances concernes, de disposer de rglements intrieurs rgissant la rception et le traitement des demandes daccs aux informations. Il implique que toutes les instances qui dtiennent des informations doivent disposer de rglements intrieurs ouverts et adquats qui veillent au traitement des demandes, la fourniture des informations sur un pied dgalit et avec le minimum de procdures. A ce propos, il nous semble ncessaire de souligner dans le texte de loi la cration de rglements intrieurs de la part de toutes les instances concernes stipules par cette loi et dtenant ces informations. -Larticle 15 du titre quatrime du projet prliminaire de la loi sest content de citer lintroduction de la demande daccs linformation par lintress directement, tout en sachant quil y a des cas o lon recourt au reprsentant lgal, aussi bien pour les personnes physiques que morales, cest ce qui nous incite proposer dajouter lacceptation des demandes introduites par les reprsentants lgaux du reste des personnes. Par ailleurs, le report du processus de dfinition du modle et de la teneur de la demande et de laccus de rception jusqu la publication de la loi organique nest ni justifi ni raisonnable. En effet, cela est susceptible de donner lieu lintroduction de certaines conditions et restrictions qui au lieu de faciliter le processus daccs linformation lui imposeront des restrictions et des entraves. Du point de vue du Rseau, et pour dissiper toute crainte, il faut que le texte de loi nonce explicitement la teneur et le modle de la demande et de laccus de rception, tel quil a t nonc par de nombreuses lgislations compares russies. Le modle et la teneur doivent contenir toutes les donnes ncessaires de manire simple : le nom du demandeur, ou le nom de son reprsentant lgal, son adresse, la description ou la dfinition du document ou des informations demands, en plus du nom et du cachet de linstance ou de la personne charge de fournir les informations. Il est formellement interdit de poser comme condition lindication des raisons de lintroduction de la demande, du moment que ces informations qui sont en la possession des instances concernes sont la proprit des citoyens. Ils peuvent les obtenir quand ils veulent, sans aucune condition tant quelles ne font lobjet daucune drogation lgale. -Larticle 12 du titre quatrime est gnral et non prcis, nous proposons sa reformulation pour distinguer entre les cas pour lesquels il est permis daccepter les demandes orales concernant toutes les

personnes incapables dintroduire des demandes crites cause de leur handicap, analphabtisme ou autres et les cas o des demandes crites sont prsentes, mais elles sont imprcises, vagues et exigent une reformulation prcise et plus claire. Dans ce dernier cas, le Rseau propose que le texte de loi fasse obligation la personne charge de recevoir les demandes daccs linformation dassister les personnes dont les demandes sont considres non claires, du moment que la finalit est de fournir toutes les garanties pour permettre laccs linformation. Deuximement : Les dlais pour rpondre aux demandes daccs linformation : Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation considre que la fixation des dlais stricts et prcis est trs positive. En effet, elle impose un certain traitement srieux, des demandeurs dinformations, de la part des instances qui les possdent, de mme quelle garantit le droit daccs linformation. Dailleurs, cest pour cette raison que la plupart des lois fixent des dlais prcis et courts qui ne doivent pas tre dpasss pour le traitement des demandes et fournir les informations aux citoyens aussi rapidement que possible. La premire remarque soulever au sujet des dlais noncs par ce projet prliminaire (article 12), est que ces dlais ne sont pas conformes au principe de clrit fournir les informations (un dlai de 15 jours ouvrs qui peut tre prorog de 15 autres jours. De ce fait, et pour instaurer une loi plus efficiente et plus souple, nous soulignons la ncessit dintroduire, dans le texte de loi, des dispositions qui fixent des dlais courts et rapides permettant la fourniture des informations dans des dlais la fois raisonnables et acceptables ; et ce en nonant explicitement la fourniture des informations en temps voulu. Ces dlais peuvent tre de 15 jours au maximum au cas o il nest pas donne de rponse immdiate la demande. Il est possible, dans dautres cas exceptionnels et motivs, de proroger la priode de rponse la demande de 7 autres jours au maximum, si la personne charge na pas pu rpondre immdiatement, totalement ou partiellement, la demande daccs linformation au cours de la premire priode ; soit du fait de la difficult de trouver rapidement les informations ou du fait quelles exigent des consultations ou une autorisation de la part dinstances ou dautorits suprieures, ou requirent laccord dune tierce partie ayant un rapport avec les informations demandes. Troisimement : Les conditions et modalits de rponse : Du point de vue du Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation, le fait de fixer le modle et la teneur de la rponse la demande par une loi organique (article 13), na aucune justification juridique. Il en est de mme pour le modle de la demande, car le texte est tenu de traiter les conditions de rponse, ainsi que les modalits et la teneur de la notification qui doit tre claire et crite, fixer le champ des informations rvles. En cas de rejet, il doit contenir les raisons de la dcision de rejet, la motivation de ses causes juridiques en indiquant le nom de la personne ou de linstance qui a pris la dcision. Quatrimement : Lintroduction des plaintes et des recours en cas de rejet : En dpit des aspects positifs quon peut enregistrer ce sujet concernant la possibilit dintroduire une plainte, que le texte de loi concde au demandeur au cas o il nest pas satisfait par les modalits de traitement de sa demande daccs linformation, aussi bien auprs de linstance concerne que de la commission nationale. Il y a des remarques essentielles concernant les dlais fixs larticle 17 sous la forme suivante : 60 jours lintroduction de la plainte et 30 jours pour lexamen et la notification. Il en est de mme pour larticle 18. En effet, le projet prliminaire de la loi a omis de fixer les dlais dintroduction de la plainte auprs de la commission nationale, pour garantir le droit daccs linformation au demandeur qui nest pas satisfait par les modalits de traitement de sa demande ou de sa plainte introduite auprs de linstance concerne. A propos de larticle 17, le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation propose de rduire le dlai de 60 30 jours lintroduction de la plainte, le dlai dexamen de la plainte et la notification de la dcision au plaignant ne devant pas excder 7 jours. Cinquimement : Les exceptions relatives au droit daccs linformation :

Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation souligne que la dfinition du champ des exceptions constitue un indicateur important laune duquel sont mesurs les lois relatives au droit daccs linformation, tant au niveau de leur qualit, efficience que du degr de prservation de ce droit. A la lumire du contenu du projet prliminaire de la loi N13/31 relative au droit daccs linformation (articles 19-20-21-22), il est noter que ces articles sont gnraux, vagues et sans rapport avec lintrt gnral. Ils se sont contents de la formulation textuelle utilise par le lgislateur constitutionnel dans larticle 27, sans dtails, ni prcision ni interprtation. Par ailleurs, il est reproch ces exceptions quelles ne sont pas classes selon leur degr de gravit et de sensibilit, tel que cest le cas dans de nombreuses lois relatives au droit daccs linformation qui distinguent entre les informations dont la publication est strictement interdite et celles dont on peut prendre connaissance sous certaines conditions ou ce quon appelle les informations restrictives, telles que les informations bancaires et les donnes personnelles pouvant entrer dans le cadre des informations qui requirent la preuve de la qualit et de lintrt de son demandeur. Il est noter que dans la plupart des lois relatives au droit daccs linformation, en dpit du fait quelles interdisent formellement la publication de certaines informations, cette interdiction nest jamais absolue et permanente. En effet, elles fixent des dlais pour la leve du secret de ces informations. Dailleurs, cest ce qunonce larticle 21 qui fait obligation aux instances concernes de rvler les informations faisant lobjet des exceptions nonces par larticle 19 aprs 15 ans partir de la date de production des documents contenant ces informations. Parmi les remarques essentielles soulever ce sujet, enregistrons ce qui suit : Premirement : Le projet prliminaire de la loi sest content de copier lexpression contenu au 2 me paragraphe de larticle 27 de la Constitution :" linformation [ ..] qui concerne la dfense nationale, la sret intrieure et extrieure de lEtat." A ce propos, nous soulignons que cette expression est gnrale et englobe toutes informations et tats concernant la dfense nationale, la sret de lEtat, y compris les informations normales relatives la gestion de ces services. La majorit des lgislations saccordent sur la ncessit de lier cette exception la protection de la scurit nationale, la dfense, les relations internationales, la sret publique, la prvention des actes criminels, ou sagissant dune menace ou dun prjudice portant atteinte lintrt gnral.

Deuximement : Larticle 20 indique que "lorsque les informations demandes ont t produites par
un tiers linstance concerne pour prserver leur secret, linstance est tenue, avant de livrer ces informations, dobtenir laccord du tiers au sujet de la livraison des informations demandes". La remarque enregistrer ce sujet, est que larticle 20 nindique pas quand lapplication de cette exception est leve. -Est-ce aprs laccord de la tierce partie ? -Est-ce aprs lcoulement des dlais, et il est noter que cet article na pas abord la question des dlais, aussi bien pour la tierce partie, dans sa relation avec linstance, que pour linstance dans sa relation avec celui qui introduit la demande ? -Est-ce que la rvlation de ces informations est ncessaire lorsquelles concernent un conflit judiciaire ? -Est-ce lorsque ces informations sont publiquement connues ? Troisimement : Dans le domaine des exceptions, les cas dans lesquels les informations qui entrent dans le cadre des exceptions concernent un intrt gnral suprieur au prjudice protg par lexception. Dans ces cas, lintrt gnral comporte titre dexemple, tel qunonc par de nombreuses lois avances, un danger grave pour la sant, la scurit, lenvironnement, des menaces dactes criminels ou de corruption, ou bien une mauvaise gestion dun secteur public.

Troisimement : Linsertion, dans larticle 19, des informations relatives aux liberts et droits fondamentaux noncs par la Constitution dans le champ des exceptions est incomprhensible, et constitue notre avis une comprhension et une lecture errone de larticle 27 de la Constitution. Conformment la teneur de larticle 27, nous proposons de souligner seulement, en tant quexception, les informations susceptibles de porter atteinte aux liberts et droits fondamentaux noncs par la Constitution. Cinquimement : A notre avis, lexception des informations relatives aux politiques publiques en cours dlaboration, conformment au 2me point du paragraphe (b) de larticle 19, constitue une erreur constitutionnelle inacceptable. En effet, il est contraire la philosophie de gestion participative des affaires publiques stipule par de nombreuses dispositions de la nouvelle Constitution (cf. les dispositions des articles 12 et 13). En outre, le fait de lier ces exceptions aux politiques publiques qui nexigent pas la consultation des citoyens, nous amne poser la question suivante : quelle est la dfinition des politiques publiques que prsente ce projet prliminaire de la loi ? Est-ce quil y a des politiques publiques o lon peut excepter, de la contribution et la participation pralables leur laboration, lopinion publique et les diffrents acteurs ? Siximement : Remarques et propositions concernant le titre sixime relatif "La commission nationale pour la garantie du droit daccs linformation". Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation estime que pour garantir le droit daccs linformation, le projet prliminaire noffre pas de rponses de nombreuses questions qui exigent des claircissements : A titre dexemples : -Qui dsigne cette commission ? -On est sans savoir de qui dpendra cette commission nationale ? -Est-ce une commission administrative qui prend des dcisions administratives ? -Est-ce que ses dcisions sont contraignantes, et qui veille lexcution de ses dcisions ? -Est-ce quelle aura des agents ? -Quel est le rglement intrieur auquel seront soumis ses membres ? Aussi le Rseau propose-t-il que le projet final veille combler ces lacunes et donner des rponses claires, en nonant explicitement lindpendance administrative et financire de la commission, en largissant ses attributions, tout en garantissant une reprsentativit denvergure de la socit civile et reprsentants des mdias et en fixant le rglement intrieur rgissant ses membres. Septimement : Remarques et propositions concernant le titre septime relatif aux "Sanctions" : Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation estime que les sanctions stipules par ce projet prliminaire sont lgres et ne permettent pas de garantir le droit daccs linformation. Le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation considre quil est ncessaire de combler cette lacune, la loi doit comporter des sanctions rpressives dissuasives, tel qunonc par les meilleures lois. Huitimement : Dispositions essentielles non traites par le projet prliminaire de la loi 13-31 Outre les lacunes et les dfauts que contient le projet prliminaire de la loi 13-31, le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation estime quil y a une srie de dispositions essentielles qui ont t omises et que la loi doit contenir, conformment aux principes et normes internationales et en harmonie avec ce que stipulent les meilleures lgislations nationales. Il sagit de ce qui suit : a- La ncessit de prciser lexception relative aux informations concernant les donnes personnelles et la vie prive des personnes, de dfinir sa nature juridique, notamment dans le domaine informatique ; b- La ncessit doffrir une protection aux informateurs, des sanctions lgales ou administratives ou des sanctions quils subissent dans leurs fonctions ou postes professionnels du fait quils informent des dlits quils constatent. En effet, la garantie de leur protection est susceptible dencourager la diffusion des informations au public au sujet des comportements et des pratiques graves et dgradantes prjudiciables pour lintrt gnral ;

c- La ncessit dnoncer la mise en place de rglements intrieurs pour la rception et le

traitement des demandes daccs linformation, et faire obligation aux instances concernes dintroduire des systmes lectroniques de gestion des documents et de diffusion des dossiers, tats et rapports sur des sites. Neuvimement : Dispositions gnrales Il faudrait ajouter un texte explicite contenant des dispositions qui abrogent toutes les dispositions lgislatives contraires aux dispositions de la nouvelle loi et pour dissiper toutes les craintes relatives larticle 40 du projet prliminaire de la loi qui lie lapplication de la loi, aprs son adoption, la promulgation des lois organiques. Nous insistons sur la ncessit dnoncer des dlais prcis pour la mise application de cette loi. 24 avril 2013. Pour le Rseau Marocain pour le Droit dAccs lInformation, Le coordinateur du Rseau Abderrahim FOUKAHI.