DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

DEL PROLOGO DEL TRADUCTOR A LA PRIMERA EDICION ESPAOLA

En cuanto a la traduccin, solo queremos indicar que uno de sus lados ms complejos era el de la referencia a las fuentes. En lo que toca a la Carta. de la O.N.U., se cita siempre segn el texto espaol oficial. Lo mismo ocurre con los convenios y tratados entre pases americanos, siempre que ha sido posible. Cuando hay colecciones de fuentes espaolas nos remitimos a ellas, incluso para los casos en que no hay texto castellano oficial, apoyndonos en las traducciones ya existentes y satisfactorias, al objeto de facilitar la tarea del lector y, al propio tiempo, conservar la mayor uniformidad terminolgica. Teniendo en cuenta que esta edicin se dirige en primer trmino a los lectores de habla castellana, hemos aadido en cada caso a la bibliografa del original referencias a la bibliografa espaola e hispanoamericana. Por otra parte, no pocas de las obras extranjeras citadas existen en traduccin castellana, por lo que era conveniente as mismo el sealarlo. En este sentido, el profesor VERDROSS nos dio absoluta libertad de apreciacin, y la hemos hecho extensiva incluso a aspectos de la bibliografa extranjera en que nos pareci indicado, por uno u otro motivo. En cada caso, nuestras adiciones, as en el texto como en las notas y en la bibliografa, van entre corchetes, sin ms indicaciones. Tambin hemos numerado como captulos las distintas secciones de la obra. No quisiramos terminar sin dar las gracias a nuestro antiguo alumno y Ayudante en la Universidad de Murcia Dr. J. MORENO SANDOVAL, que nos ha ayudado en la traduccin de algunos captulos; a cuantos nos alentaron a lo largo de nuestra labor, y a la EDITORIAL AGUILAR, por las facilidades concedidas para el reajuste del texto definitivo. Superada finalmente una empresa acometida en su da con una ilusin que ha sido su mvil esencial, hallamos su compensacin ms valiosa en la satisfaccin del servicio con ella prestado a los estudiosos del derecho internacional entre nosotros. Ojal encuentre esta versin castellana en tierras hispnicas la misma acogida que tuvo en otros mbitos la original. De las dificultades que hasta llegar a buen fin acechan en un intento como este, solo podrn percatarse debidamente quienes a su vez se hayan visto sumidos en ellas. Como Mignon en GOETHE, cabra afirmar tambin aqu que nicamente sabe de nuestro padecer el que las mismas ansias conociera: NOTA DEL AUTOR A LA PRIMERA EDICION ESPAOLA Con gran satisfaccin veo salir esta traduccin de mi libro en el idioma del pas al que tanto debo, por cuanto los fundamentos filosficos en que se apoya echan sus races en la doctrina espaola del derecho de gentes de los siglos XVI y XVII, de irradiacin universal. Por ello doy las gracias a mi distinguido colega el Prof. ANTONIO TRUYOL, que ha asumido la compleja tarea de la traduccin, procediendo al propio tiempo a aadir

referencias a la bibliografa espaola e introducir notas complementarias de especial inters para los lectores de esta edicin; y as mismo a la EDITORIAL AGUILAR, que ha hecho as asequible mi Derecho internacional al pblico espaol e hispanoamericano. EL PROLOGO DEL TRADUCTOR A LA CUARTA EDICION ESPAOLA El Derecho internacional pblico de ALFRED VERDROSS se presenta a los lectores de habla castellana en su cuarta edicin. La primera (1955), iniciada a base de la segunda edicin alemana (1950), haba podido tener ya en cuenta las innovaciones ms importantes de la tercera (1955). En la segunda nuestra (1957) adaptamos ntegramente las Partes II y III a la tercera edicin alemana; pero en la Parte I, que por razones de espacio haba sido reducida por el autor, conservbamos el texto, ms amplio, de la segunda edicin original, aunque incorporando al mismo las adiciones que en la tercera compensaban en parte dichas reducciones. Agotada nuestra segunda edicin, y luego la tercera (que por razones ajenas a la voluntad del traductor hubo de limitarse a una reimpresin con ligeras correcciones), se ha hecho necesario una vez ms poner manos a la obra. Una tarea ingrata nos esperaba, pues, entre tanto, se haba publicado la cuarta edicin alemana (1959), que, como es natural en libros de esta ndole, sali revisada y puesta al da, pero adems notablemente aumentada en la ltima parte, relativa a la comunidad internacional organizada. A ella hemos adaptado del todo la presente edicin. La importancia de las refundiciones, que el propio autor seala ms adelante, ya no permita conservar la Parte I en su amplitud anterior (que, como hemos dicho, una los textos de las dos anteriores ediciones alemanas), por lo que hemos tenido que introducir en ella los cortes que el autor haba llevado a cabo ya mucho antes. De todos modos, la primitiva versin de esta magistral introduccin general al derecho internacional pblico puede seguir vindose en castellano, gracias a la decisin que en tiempos habamos adoptado, en nuestra segunda y tercera edicin. Ahora bien: el precio que la presente edicin ha tenido finalmente que pagar, en aras de las adiciones introducidas en la Parte II, y sobre todo en la III, parecer menos oneroso si tenemos en cuenta el sustancial enriquecimiento experimentado en lo concerniente al campo de la organizacin internacional, de importancia creciente en la actual evolucin del derecho internacional pblico. Tambin remitimos al prlogo del autor para medir su alcance, y as mismo para apreciar la eficaz colaboracin del Pro/. KARL ZEMANEX, ya consagrado en esta materia por su libro sobre el derecho convencional de las organizaciones internacionales (Das Vertragsrecht der intemationalen Organisationen, Viena, 1956). Como ya hicimos en las dos primeras ediciones espaolas, hemos revisado el texto y actualizado la obra en lo posible, siguiendo los mismos principios en lo que se refiere a la bibliografa adicional y al uso de corchetes sin ms, para sealar lo que por nuestra parte aadimos al original. Dicha tarea se nos ha hecho ms compleja por el hecho de que, terminado y entregado el manuscrito de esta cuarta edicin espaola en febrero de 1962, ha transcurrido cerca de un ao hasta el comienzo de la impresin. Ello nos ha obligado a introducir otras nuevas adiciones con ocasin de la correccin de las primeras pruebas, lo cual ha limitado en algunos aspectos el margen de nuestras posibilidades.

El ndice alfabtico de materias ha sido as mismo revisado y enriquecido como consecuencia de las referidas adiciones. Todava nos ha sido posible, con ocasin de la correccin de las segundas pruebas, incorporar a la obra ideas de la encclica Pacem in terris, que completan las referencias del autor al pensamiento pontificio anterior. No es este el lugar para destacar debidamente la significacin de este documento en el campo del derecho poltico y del derecho internacional. Baste sealar sin ms la conexin esencial que entre ambos ordenamientos establece, dentro de lo que constituye un verdadero monismo universalista. No deja de ser relevante, por otra parte, la convergencia en profundidad del orden ecumnico que perfila, con la progresiva insercin del derecho internacional en un conjunto normativo ms amplio, que un sector de la doctrina viene configurando ya como (derecho transnacional) (JESSUP) o (derecho comn de la humanidad) (JENKS). Tambin la insistencia de JUAN XXIII en la necesidad de instituciones jurdico-positivas que garanticen en la realidad vivida las exigencias ticas (fciles de admitir, naturalmente, en pura teora), y la importancia que en todo momento confiere al respeto efectivo de la persona humana y sus derechos inalienables como base de una convivencia ordenada y legtima, son manifestaciones de la misma concepcin fundamental, en la lnea a que el presente libro se adscribe. Lo que en estos esfuerzos creadores de la doctrina busca una expresin consciente y sistemtica no es otra cosa, en definitiva, que el ordenamiento adecuado a una sociedad mundial, de la que en otros lugares hemos descrito las races histricas y los rasgos actuales, y que si durante siglos fue remota visin del espritu profetice o postulado de la razn prctica a la manera de KANT, es hoy, como realidad en rpida gestacin, bajo l signo de una solidaridad impuesta por la naturaleza de las cosas, un dato sociolgico. En la poco lucida, pero a nuestro juicio indeclinable funcin que antes hemos evocado, y que el profesor VERDROSS dej expresamente encomendada a nuestra iniciativa, hemos podido contar con la decidida y entusiasta cooperacin de nuestro antiguo Ayudante de ctedra Dr. MANUEL MEDINA ORTEGA, actualmente Encargado de ctedra en la Facultad de Ciencias Polticas, Econmicas y Comerciales de la Universidad de Madrid. Tambin la seorita MARIA TERESA RAMIREZ DE ARELLANO, Ayudante de nuestra ctedra, ha prestado su concurso en la tarea de actualizar la bibliografa y el ndice alfabtico. A ambos queremos expresar aqu nuestro agradecimiento. Un agradecimiento que hacemos extensivo a quienes han compuesto tipogrficamente el libro a base de un manuscrito que, por su complicadsima trama, tena que poner no pocas veces a prueba su paciencia y habilidad. PROLOGO DEL AUTOR A LA QUINTA EDICION ALEMANA Antes de lo que yo esperara, se agotaron las existencias de la cuarta edicin de esta obra. De ah que se hiciera necesaria una nueva edicin. Esta se atiene en lo fundamental a la sistemtica anterior, pero no solo ha puesto a contribucin, en todas las ramificaciones del libro, los ltimos resultados de la prctica de los Estados, de la jurisprudencia y de la doctrina, sino tambin introducido algunas secciones nuevas o esencialmente ampliadas,

que han sido elaboradas en parte por m, en parte por mi sucesor en la ctedra de Derecho internacional pblico y Filosofa del Derecho, Prof. Dr. STEPHAN VEROSTA, y por el Prof. Dr. KARL ZEMANEX. Vayan a ambos aqu las gracias ms afectuosas por su valiosa colaboracin. VEROSTA ha redactado la seccin relativa a la historia del derecho internacional pblico, esencialmente ampliada, y que constituye un anticipo comprimido de una amplia exposicin de este tema que tiene proyectada. Como en la edicin anterior, ZEMANEK ha tratado las siguientes subsecciones, claramente sealadas en el texto: Uniones de Estados de carcter supranacional, la responsabilidad por una organizacin internacional, la responsabilidad de organizaciones internacionales, los organismos especializados, los acuerdos regionales, la esclavitud y el trabajo forzoso, los apatridas y otros refugiados, la solucin de conflictos entre Estados e individuos y organizaciones internacionales, la administracin supranacional, y, dentro de la seccin (La administracin indirecta), las secciones parciales siguientes: la organizacin, el rgimen de las comunicaciones ferroviarias, el rgimen de automviles y circulacin por carretera, el rgimen de la navegacin martima, el rgimen de los puertos martimos, el rgimen de la navegacin area, la telecomunicacin, la economa, la cooperacin intelectual, la cooperacin tcnica y la higiene. Adems, ha llevado a cabo la nueva seccin relativa al espacio ultraterrestre. Todas las dems partes de esta obra son de mi pluma, as como las secciones nuevas o reelaboradas que siguen: la costumbre internacional, las reservas en los tratados, el estatuto jurdico de la Antrtida, la proteccin de los derechos humanos y la autodeterminacin de los pueblos. Este libro no constituye, pues, un trabajo en comunidad, sino que cada uno de nosotros solo responde de las secciones que ha elaborado, cosa que no debiera pasarse por alto en las citas. La exposicin del derecho internacional pblico se ha hecho cada vez ms difcil de una edicin a otra. Y ello sobre todo porque tanto la materia jurdica como la literatura relativa a la misma han crecido hasta el punto de que ya es casi imposible dominarlas. Si a pesar de ello insistimos en desarrollar la ingente materia en un solo tomo, lo hicimos con el deseo de que este libro no se utilizase solo como obra de consulta, sino tambin para que pudiese ser ledo. La exposicin tambin se vio dificultada adems por el hecho de que en el derecho internacional pblico del presente aparecen distintas direcciones, que en parte apuntan al derecho internacional individualista que tiene a la vista preferentemente los intereses de los Estados particulares, pero en parte a un derecho internacional social. De ah que me haya esforzado por no limitarme a exponer solo el derecho internacional vigente, y mostrar tambin las tendencias que en l se orientan hacia una ordenacin jurdica de la humanidad organizada. Hace todava pocos decenios el derecho internacional pblico era una materia que en lo esencial interesaba nicamente a los departamentos de Asuntos Exteriores y a los diplomticos, ya que era cometido suyo meramente la delimitacin de los mbitos de poder

de los Estados y la regulacin de sus relaciones recprocas. Pero, desde entonces, el rpido crecimiento de la poblacin y el progreso de la tcnica han dado lugar a una red tan tupida de relaciones de diversa ndole entre los hombres y los pueblos, que el derecho internacional pblico penetra en casi todas las situaciones vitales, cuya regulacin y direccin compete a las muchas organizaciones internacionales existentes. El necesario contrapolo de esta evolucin lo constituye la proteccin internacional de los derechos humanos, que por desgracia solo se da todava de un modo incipiente, destinada a preservar la dignidad y libertad de la persona humana frente al colectivo estatal; y as mismo el principio de la autodeterminacin de los pueblos, llamado a asegurar su vida propia en el marco de la comunidad internacional. El derecho internacional pblico del presente ofrece de esta suerte un doble carcter: ha seguido siendo en lo esencial un derecho interestatal, pero a la vez va convirtindose en un derecho de la humanidad, que tiene en cuenta tanto la naturaleza social cuanto la naturaleza individual del hombre. Ahora bien: el ladrillo ms importante del nuevo derecho internacional lo constituye sin duda la prohibicin de la amenaza o uso de la fuerza para la solucin de conflictos interestatales, anclado en la Carta de las Naciones Unidas. Pero al no estar este principio asociado a un sistema suficiente de proteccin jurdica, ha sido repetidamente violado tanto por Estados antiguos como por otros nuevos. Para hacer efectiva la prohibicin de la fuerza hara falta, pues, ante todo, desenvolver el procedimiento de solucin pacfica de las controversias, al objeto de asegurar el respeto del derecho internacional. Ojal contribuya este libro a difundir el conocimiento del derecho internacional y fomentar su desarrollo. Doy, por ltimo, las gracias a los seores Dr. PETER FISCHER y Dr. KONRAD GINTHER, Asistentes de la Universidad, por su ayuda en la correccin de pruebas, y al Dr. GINTHER as mismo por la composicin del ndice de sentencias.

PROLOGO DEL TRADUCTOR A LA PRESENTE EDICION

Agotada hace tiempo la 4a edicin de mi traduccin castellana del Derecho internacional pblico de ALFRED VERDROSS, de 1963, se calific por inadvertencia de (5a edicin) una reimpresin de aquella, que desde entonces ha sido varias veces reimpresa con correcta indicacin del hecho. La edicin que hoy ofrezco aparece como la 6a, pero en realidad (por la circunstancia mencionada) es propiamente la 5a; por eso preferimos denominarla (nueva edicin). Por otra parte, est basada en la 5a alemana. Y estamos cabalmente ante una felix culpa, por cuanto esta edicin castellana, como la original, merece plenamente su calificativo, segn fcilmente comprobar el lector. El propio autor, en el prlogo a la 5a edicin alemana que aqu se reproduce, seala las modificaciones introducidas.

Dejando aparte las que resultaban de una puesta al da, especialmente en las partes redactadas por el Prof. KARL ZEMANEX, hay que indicar, junto a nuevas denominaciones significativas de epgrafes en las secciones del captulo 8, la refundicin de la materia del antiguo captulo 23, parte del cual constituye ahora el actual captulo que lleva este nmero, bajo el ttulo Las innovaciones ms importantes del derecho internacional pblico desde la organizacin de la comunidad internacional) (que incluye (La prohibicin de la autotutela violenta), (La proteccin de la persona humana) y (El derecho de autodeterminacin de los pueblos). El resto del antiguo captulo 23 es el actual 24, con el ttulo que aquel llevara (Las funciones de la comunidad internacional organizada). No hay duda de que ello supone una sistemtica ms satisfactoria, y refleja, por otra parte, el carcter evolutivo de un importante sector del derecho internacional de nuestros das. Hay que subrayar as mismo la nueva redaccin y gran extensin dada al captulo 5 (La historia del derecho internacional), redactado por el Prof. STEPHAN VEROS TA. Salida a un ao de distancia de la 4a edicin espaola, la 5a edicin alemana me coloc ante una tarea ms ardua que cualquiera de las anteriores a la hora de actualizar la que ahora, por fin, despus de tanto tiempo, ve la luz. No solo ha habido que incorporar las referidas modificaciones y adiciones de la 5a edicin alemana, numerossimas a lo largo de la obra, sino tambin incluir los incesantes datos nuevos a tener en cuenta. El transcurso de los aos de unos aos de extraordinario desarrollo y a la vez de puesta en discusin de las normas del derecho internacional positivo obligaba en efecto a adiciones y retoques cada vez ms complejos. Todo ello, prescindiendo de la cuestin planteada por el nuevo y amplsimo captulo 5. En estas condiciones, cuando ya haba revisado y reelaborado buena parte del texto, tras un perodo en el que por una serie de razones hube de interrumpir mi labor, se asoci a la empresa de actualizacin del texto, a partir del captulo 12, el Dr. D. MANUEL MEDINA ORTEGA, entonces Profesor Agregado de Derecho y Relaciones internacionales en la Universidad Complutense de Madrid y ahora Catedrtico de Derecho internacional pblico y privado de la de La Laguna, que ya me haba ayudado, siendo Profesor Adjunto de mi ctedra, en la edicin anterior. En esta ocasin, su intervencin ha sido de mucho mayor alcance, especialmente en los ltimos captulos de la segunda parte y en la tercera parte (salvo en la seccin relativa a la proteccin de la persona humana). Ha redactado sectores nuevos (como el que tiene por objeto la Organizacin de la Unidad Africana), o reelaborado otros (como el del espacio ultraterrestre, inicialmente redactado por el Prof. ZEMANEK), segn se indica expresamente en cada caso. Nada poda satisfacerme ms que poder contar ahora con esta valiosa colaboracin de quien fuera sucesivamente Ayudante y Profesor Adjunto en mi ctedra antes de conseguir los puestos superiores de la docencia universitaria, y me complazco en dejar constancia aqu de mi agradecimiento. En cuanto al captulo 5, y contando con el acuerdo de los profesores VERDROSS Y VEROSTA, he procedido a resumirlo, pues de todos modos las ampliaciones introducidas en las Partes II y III imponan cortes. He tratado de conservar en lo posible la propia redaccin del autor, confiando en haber recogido lo esencial de su riqueza de datos y de la amplitud de su perspectiva. Como en las ediciones espaolas anteriores, las adiciones debidas a mi pluma y a la de

MANUEL MEDINA figuran entre corchetes. Por todo lo dicho se comprender lo ingrato y complicado que resultaba elaborar el nuevo ndice alfabtico de materias, tan necesario en una obra de esta ndole. Aqu he podido contar con la ayuda eficaz y realmente abnegada del Licenciado don CARLOS DE VEGA, antiguo alumno y actualmente Ayudante en mi ctedra. Su concurso, en lo que para ambos han sido verdaderas (horas extraordinarias) ya al borde de las vacaciones y en das de un calor agobiante en locales cuya incomodidad y falta de infraestructura administrativa son impropias de un centro superior de enseanza, si se comparan al nivel alcanzado por el pas en otras actividades, merece ser destacado. Tambin a l doy aqu las gracias. En cuanto al ndice onomstico, propio y exclusivo de esta nueva edicin castellana, y preparado por iniciativa y por personal de la EDITORIAL AGUILAR, se ha limitado, en aras de la necesaria manejabilidad, a los nombres de los personajes histricos evocados en el libro y a los autores mencionados en el texto o que, cuando figuran en las notas, guardan conexin doctrinal directa con el texto, prescindiendo de los que integran el contexto bibliogrfico (ms fcilmente localizables, por lo dems, en los correspondientes lugares al frente de los captulos y secciones y en las notas mismas). No siempre me ha sido fcil la distincin. Esperemos que el esfuerzo que ha supuesto establecerla se vea compensado por lo menos por la utilidad que para el lector pueda tener tambin dicho ndice. En este caso, el traductor y los que le han prestado su concurso han llevado a cabo (teniendo en cuenta la prctica inexistencia de un incentivo material), si no por amor al arte (la afirmacin podra parecer a algunos en exceso suficiente), con toda certeza por amor al lector, en una comn entrega al cultivo de la ciencia de una materia cuya creciente significacin para todos nosotros, en el mundo cambiante en que nos ha correspondido vivir, caracteriza certeramente el autor en su prlogo. Por mi parte, la mayor compensacin, a la altura de esta edicin del libro que una vez ms entregamos, renovado, a la consideracin de cuantos hablan o leen el castellano, habr sido (y los que en la empresa han colaborado compartirn sin duda mi sentimiento) quedar asociado de este modo al destino histrico de una de las grandes exposiciones de conjunto del derecho internacional pblico de nuestro siglo, en la seera lnea de los clsicos contemporneos de nuestra disciplina desde JORGE FEDERICODE MERTENS y JOSE LUIS KLUEBER, lnea que en el caso de VERDROSS entronca doctrinalmente con la obra de los telogos-juristas que constituyen la mayor aportacin espaola al pensamiento jurdico y poltico universal. PROLOGO DEL AUTOR PARA LA NUEVA EDICION ESPAOLA Es para m motivo de gran satisfaccin el que pueda publicarse tambin en traduccin castellano la 5. Y a la vez ltima edicin de mi obra Volkerrecht aperecida en 1964, y que todava abarca todas las ramas de la disciplina. Y doy las ms expresivas gracias a mi muy estimado colega el Prof. ANTONIO TRUTOL por el hecho de que no solo haya asumido la dura tarea de la traduccin, sino tambin llevara a cabo todas las adiciones necesarias para poner el libro al da. Ojal contribuya este a profundizar el conocimiento del derecho internacional y, en consecuencia, a promover el mejor entendimiento entre los pueblos.

PARTE PRIMERA FUNDAMENTOS Y EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

CAPITULO 1 CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

a) (La disciplina jurdica, objeto de esta obra, se designa indistintamente, en castellano, con las expresiones derecho internacional (pblico) o (derecho de gentes), siendo la ms antigua esta ltima. De estas expresiones, la de (derecho de gentes), que equivale a la alemana (Volkerrecht), es la traduccin del (ius gentium) romano. Este concepto abarc en un principio el derecho comn de los pueblos de la Antigedad clsica, por lo que inclua tambin el derecho internacional en el actual sentido. Ha sido la doctrina moderna la que ha sacado de este concepto amplio el del ius inter gentes (vase Pg. 80). Ahora bien: como la palabra (gentes) solo se aplicaba a los pueblos organizados polticamente, propuso KANT que aquella expresin no se tradujera por derecho de gentes (Volkerrecht), sino por (derecho de los Estados) (Staatenrecht, jus publicum civitatum). Por anlogas consideraciones se fue imponiendo la expresin derecho internacional o interestatal droit international, (international law), diritto internaziona-le, (zwischenstaatliches Recht). Esta nueva denominacin no ha logrado, sin embargo, desplazar a la anterior, derecho de gentes (droit des gens, law of nations, diritto delle genti, Volkerrecht). Ello obedece, en primer trmino, a que esta se hallaba muy arraigada y, en segundo lugar, a que es ms rica de resonancias emocionales que la nueva, de ndole tcnica. Pero, adems, aboga en favor de su mantenimiento la circunstancia de que el concepto de derecho internacional o interestatal resulta demasiado estrecho para poder abarcar tambin aquellas normas que regulan las relaciones entre los Estados y oirs comunidades jurdicas soberanas (Iglesia catlica. Orden de Malta, organizaciones internacionales, insurrectos, etc.). Por el contrario, el Barn de TAUBE quiso hacer de las normas que regulan las relaciones entre los Estados y otras comunidades jurdicas soberanas un grupo aparte, que habra de denominarse jus nter potestates, en vez de ampliar el concepto tradicional del D.I.P. de manera que tambin las incluya. A su vez, KELSEN Y SCELLE rechazan en principio todas estas definiciones, por considerar que el D.I.P. no concede derechos ni impone obligaciones solo a los Estados y otras comunidades jurdicas soberanas, sino tambin a los individuos. Esta concepcin implica que la definicin del D.I.P. no se establezca ya partiendo de determinados sujetos (a saber, las comunidades jurdicas soberanas) y sus relaciones recprocas, sino del procedimiento de creacin de las normas del D.I.P. positivo. Vistas las cosas desde este ngulo, constituirn el (derecho internacional) todas aquellas normas establecidas, no por Estados particulares, sino por la costumbre internacional o los tratados, independientemente de los sujetos a que se dirijan. Estas definiciones del D.I. tienen, sin embargo, algo en comn, pues presuponen la

existencia de colectividades humanas que se organizaron como comunidades soberanas. Tales colectividades fueron creando el D.I. positivo con ocasin de su cooperacin, pero al propio tiempo se convirtieron en sujetos jurdico-internacionales por obra de sus normas, al recibir de estas derechos y obligaciones recprocos. Ahora bien: las normas en cuestin pueden establecer tambin derechos y obligaciones para otros sujetos que no intervienen en su creacin. De un modo muy general cabe observar que la clasificacin de las normas jurdicas positivas puede realizarse desde distintos puntos de vista. Los criterios distintivos ms importantes son los siguientes: 1 Por la comunidad de que las normas dimanan. Este criterio nos da los conceptos de derecho estatal o poltico, derecho eclesistico, derecho nacional, derecho municipal, derecho de las Naciones Unidas, etc. 2 Por la esfera vital, objeto de regulacin. Este camino nos conduce a los conceptos de derecho constitucional, derecho administrativo, derecho de obligaciones, derechos reales, etc. 3 Por la ndole de los sujetos de las normas. Segn ella, tenemos los conceptos de derecho privado, derecho internacional (que regula relaciones internacionales), jus inter potestates, etc. 4 Por la ndole de la sancin aneja a las normas. Este criterio diferencial arroja dos grupos principales: por un lado, normas cuya infraccin implica consecuencias para los individuos culpables (ejecucin, pena, coaccin administrativa, medida disciplinaria); por otro, normas que prevn sanciones colectivas contra comunidades humanas (represalias, guerra, medidas coercitivas de un Estado federal o de la O.N.U. contra sus miembros). Pero es de observar que los tres ltimos criterios diferenciales implican meras abstracciones de las ms diversas ordenaciones jurdicas, y que nicamente el primero tiene por objeto ordenaciones jurdicas concretas. De ah que, para no desgarrar la materia jurdica dada en la experiencia, tengamos que partir de una comunidad concreta y conceder valor secundario a los dems criterios diferenciales. Por la misma razn, la definicin del D.I.P. no puede hacerse sobre la base de caractersticas abstractas, sino partiendo de una comunidad concreta. Y esta no es otra que la comunidad de los Estados, que en el curso de la historia ha ido adquiriendo unidad sociolgica y normativa. b) Sin embargo, el D.I.P. conecta a otras comunidades ms con la comunidad de los Estados. Figuran entre ellas, en primer trmino, aquellas comunidades cuyos fines son anlogos a los del Estado, como los insurrectos y los territorios bajo tutela. Hay tambin unas comunidades que solo parcialmente guardan relacin con la comunidad de los Estados, por lo que quedan sometidas al ordenamiento de esta comunidad en la medida que estrictamente impone el mbito en cuestin. As, p. eje., entre los Estados, de una parte, la Santa Sede y la Orden de Malta, por otra, rigen nicamente las normas del derecho diplomtico y del que atae a los tratados; en todos los dems mbitos estas comunidades no estn sometidas al D.I.P., sino a su propio ordenamiento jurdico soberano.

En cambio, las referidas normas jurdico-internacionales no se aplican a las relaciones entre los Estados y las dems Iglesias, ni tampoco a las relaciones de las comunidades eclesisticas entre s. c) Por otra parte, hay una serie de uniones de Estados, a saber: la O.N.U. y las organizaciones especializadas, que tanto en sus relaciones recprocas como en las que sostienen con los Estados aparecen como sujetos del D.I.P. d) Pero en la comunidad internacional encontramos as mismo normas particulares que regulan directamente la conducta de individuos. Tales normas se dan en parte dentro y en parte fuera de organizaciones internacionales. El primer grupo se distingue fundamentalmente de las normas que regulan las relaciones entre las comunidades soberanas por el hecho de que estas suelen implicar sanciones colectivas (represalias, medidas coercitivas de la O.N.U.), mientras que las normas emanadas de organizaciones internacionales que obligan a individuos implican sanciones individuales (ejecucin, pena, medida coercitiva de la Administracin). Si la O.N.U., p. eje., asumiera la tutela de determinado territorio, las normas que promulgase para los habitantes de este territorio tendran el mismo carcter que las de cualquier Estado; se dirigiran a los individuos como tales, sancionando su infraccin con una ejecucin forzosa, una pena o una medida coercitiva de la Administracin. Tambin las normas que obligan a los funcionarios de la O. N. U., como las normas de cualquier Estado relativas a sus funcionarios, implican medidas disciplinarias contra los que incurrieren en responsabilidad. Estas normas ofrecen la misma estructura que el derecho estatal interno. Comparten ciertamente con el antiguo concepto del D.I.P. el rasgo comn de haber sido creadas segn un procedimiento interestatal, pero coinciden con el derecho estatal en cuanto implican las mismas sanciones. Por eso creemos conveniente constituir con estas normas un grupo nuevo, dotndolo de un nombre propio. Teniendo en cuenta que emanan siempre de una comunidad de Estados organizados, yo las llamo derecho interno de un rgano internacional (internes Staatengemeinschaftsrecht, droit interne cre par un organe in-ternational). Entiendo por ello las normas de derecho privado, derecho penal, derecho administrativo y derecho procesal, establecidas por una comunidad de Estados organizada para aquellos individuos que le estn directamente sometidos: conjunto de normas que no debe confundirse con las que regulan el comportamiento de los Estados en cuestin entre s, que vienen a ser el derecho constitucional de la comunidad respectiva. Pero hay tambin, fuera de las organizaciones internacionales, normas particulares de D.I. consuetudinario y tratados internacionales particulares que directamente confieren derechos o imponen obligaciones a personas individuales. e) Por ltimo, encontramos tratados concertados entre organizaciones internacionales intergubernamentales y privadas, o entre Estados y personas privadas extranjeras (por regla general, sociedades annimas), bajo la forma de un acuerdo internacional (inter pares). Dada la circunstancia de que tales acuerdos se establecen entre un sujeto del D.I. y una entidad que no lo es nter pares, los llamaremos tratados o acuerdos cuasi-internacionales. f) Si se impone esta distincin entre ambos grupos de normas, sera errneo, sin embargo, pasar por alto que las dos conjuntamente constituyen el ordenamiento jurdico de la comunidad internacional. Verdad es que, hasta la fecha, este se ha limitado a las relaciones entre los Estados y otras comunidades, confiando a los propios Estados la regulacin de las

actividades individuales. Pero de esta anterior limitacin del D.I.P. a las relaciones interestatales no cabe deducir apriorsticamente que la regulacin de las actividades individuales no compete de suyo a la comunidad de los Estados. Antes bien, la doctrina jurdico-internacional tiene que percatarse del hecho de que la comunidad interestatal ha ido paulatinamente regulando ella misma algunas de estas actividades. Y aunque la ciencia jurdica es libre en la divisin y denominacin del material jurdico, tiene el cometido de aprehender este material en su integridad. Si, pues, surge un material jurdico nuevo que no pueda ser aprehendido con las categoras recibidas, no es lcito descartarlo, sino que han de establecerse nuevas categoras que permitan abarcarlo tambin sistemticamente. De lo cual se desprende que es necesario distinguir el D.I. en sentido estricto y el D.I. en sentido amplio. El primero regula las relaciones entre los Estados y otras comunidades soberanas; el segundo abarca tambin las otras realidades jurdicas ya mencionadas. g) A pesar de esta paulatina conversin del D.I. en sentido estricto en un D.I. en sentido amplio, aquel sigue siendo el ncleo en torno al cual giran los restantes grupos de normas jurdico-internacionales. De ah que tengamos que partir siempre del D.I. en sentido estricto. h) Por ltimo, hay que delimitar el concepto del D.I.P. frente al concepto del derecho pblico universal. Mientras el D.I.P. presupone una pluralidad de Estados independientes, el derecho pblico universal presupone un Estado mundial. El D.I.P. se distingue tambin del derecho federal universal, por cuanto los miembros de un Estado federal no pueden tener gobierno propio pleno, y s tan solo parcial. Por eso los sbditos de los Estados miembros son al mismo tiempo sbditos del Estado federal, y como tales, estn sometidos tambin directamente a su ordenamiento jurdico; los sbditos de un Estado soberano, por el contrario, solo dependen, en principio, del ordenamiento jurdico de su Estado nacional y, con algunas restricciones, del Estado de residencia.
CAPITULO 2 LAS BASES SOCIOLOGICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

I. Una pluralidad de Estados Como quiera que el D.I.P. positivo surge y se desarrolla preferentemente por obra de la cooperacin de los Estados, presupone una pluralidad de Estados. No podra darse D.I. alguno si existiese un nico Estado mundial. Ni en el seno del Imperio romano, ni en el del carolingio, hubo un D.I. Este solo pudo aparecer donde coexistieran varios Estados independientes. Por eso, el D.I.P. no es la ordenacin jurdica del mundo, sin ms; es, simplemente, una de las posibles ordenaciones jurdicas del mundo. El D.I.P. es un fenmeno histrico, surgido en el tiempo, y que podra desaparecer para dar lugar a otra distinta ordenacin jurdica del mundo.

II. La soberana estatal a) Los Estados, cuya existencia presupone el D.I.P., se llaman Estados independientes o soberanos. Para explicar este concepto, es preciso recordar brevemente cmo se formaron estas entidades en Europa. El sistema jurdico feudal de la alta Edad Media consista en una abigarrada trama de vnculos de vasallaje, cuya cspide temporal era el Emperador, coronado por el Papa, y de quien reciban su autoridad todos los dems poderes temporales del Imperio Romano (Sacrum Imperium), restaurado en el ao 800. Pero a raz de la crisis del podero imperial en Italia, a partir del siglo XIII, fueron constituyndose tambin en la Europa central distintos reinos, principados y repblicas independientes, que no reconocieron ya ningn poder terrenal superior, por cuyo motivo se llamaron civitates superiorem in terris non recognoscentes. Ya BARTOLO, a mediados del siglo XIV, dio cuenta de esta gnesis de Estados independientes; pero a BODINO correspondera el designar la ndole de los Estados independientes con el trmino, despus comnmente aceptado, de soberana estatal (summa potestas). Define BODINO la soberana estatal como el poder supremo sobre los ciudadanos y sbditos, independiente de las leyes positivas (summa in cives ac sbditos legibusque soluta potestas). Pero bodino admiti expresamente que el poder soberano est vinculado por el derecho divino, natural y de gentes; nunca pretendi que el Estado sea el ordenamiento jurdico supremo, limitndose a decir que el Estado constituye la (potestas) suprema, o sea, la instancia temporal suprema con respecto a sus sbditos y ciudadanos. Este concepto de la soberana estatal fue desenvuelto ms tarde por VATTELL, que lo asoci a las notas de gobierno propio e (independencia). Expresamente, escribe VATELL: (Toute nation qui se gouverne elle-meme sous quelque forme que ce soit, sans dpendance d aucun tranger, est un Etat souve-rain). De ah resulta que el gobierno propio es el aspecto interno, y la independencia el aspecto externo, de la soberana estatal. Con ello hemos llegado al concepto moderno del Estado soberano como comunidad que se gobierna plenamente a s misma, o sea, como comunidad independiente. Pero el gobierno propio de los Estados no excluye, segn el propio VATELL, su subordinacin con respecto a las normas de la moral y del D.I. positivo, pues la independencia de los Estados implica su independencia con respecto a un ordenamiento jurdico estatal extrao, no con respecto a las normas de la moral y del D.I. positivo. Hasta el siglo XIX no se opuso a este concepto tradicional de la soberana estatal meramente relativa, el de la soberana absoluta. La idea de que el Estado es el ordenamiento supremo y no puede, por consiguiente, reconocer ordenamiento jurdico alguno superior, creci preferentemente a la sombra de la filosofa de HEGEL (Pg. 91), vindose conducidos sus partidarios a sostener que el D.I. P. se funda en una auto obligacin de los Estados. Pero esta tesis falla, pura y simplemente, por el hecho de que el D.I. positivo, lejos de basarse en la voluntad de los Estados particulares, es producto de la comunidad de los Estados. El concepto de la soberana relativa es, pues, plenamente compatible con la existencia de un D.I. Ms an: es propio del D.I. el vincular principalmente a Estados independientes,

constituyendo con ellos una comunidad jurdica. Es de advertir que tambin el concepto clsico de la soberana relativa ha sido impugnado. Dos autores tan destacados como KELSEN Y SCELLE coinciden, p. eje., en afirmar que no hay diferencia esencial alguna entre un Estado y un municipio, pues ambos estn sometidos a un ordenamiento superior: el municipio, al Estado, y el Estado, al D.I. Pero esta argumentacin pasa por alto el hecho de que las actividades de los miembros del municipio no estn reguladas nicamente por el derecho municipal, sino que de suyo lo estn por el derecho estatal, superior al municipio. Por otra parte, los miembros del municipio tienen abierto en principio un recurso jurdico contra las decisiones municipales ante un rgano estatal superior, aunque pueda ocurrir que, en determinados asuntos de escasa importancia, la va jurdica termine en el propio municipio. Otro es el caso del Estado. Si es cierto que el Estado mismo est sometido a un ordenamiento jurdico superior, a saber, el D.I.P., no lo es menos que este se limita a regular la actividad de las comunidades jurdicas independientes entre s y de determinados individuos, sometidos directamente a la comunidad de los Estados en determinados asuntos, confiando en principio a los Estados particulares la regulacin de la situacin jurdica de los individuos. El Estado es para estos, de suyo, la suprema autoridad temporal, contra cuyas decisiones no pueden recurrir ante un rgano superior supra-estatal. Y no se objete que tal estado de cosas pudiera alterarse en cualquier momento por va convencional. Cabe, naturalmente, tal posibilidad. Pero desde el instante mismo en que la comunidad de los Estados regulase en principio directamente el comportamiento de los ciudadanos y les concediese el derecho de recurrir regularmente ante un rgano jurdicointernacional contra las decisiones del Estado a que pertenecen, dejaran automticamente de existir los Estados como comunidades jurdicas con plenitud de autonoma. Y con estas comunidades jurdicas desaparecera tambin el D.I.P., dando lugar a un derecho poltico universal ms o menos desarrollado: ya hemos comprobado, en efecto, que el D.I.P. presupone la soberana bien entendida, es decir, relativa, de los Estados. Pero tanto la (comunidad de los Estados) como el (Estado mundial) no son entidades rgidas, sino determinados tipos de organizacin social, y cabe, naturalmente, que surjan, entre estas dos frmulas extremas de la ordenacin social del mundo, formas intermedias que se acerquen ms a uno u otro tipo. As, p. eje., el derecho de las minoras nacionales establecido despus de la primera guerra mundial (pgs. 537 ss.) vena a ser una excepcin del tipo primero, por cuanto someti a un control de la S.D.N. el trato inferido a determinados grupos de sbditos, concedindoles adems un derecho de peticin ante dicho organismo. Constituye otra excepcin el recurso individual ante la Comisin Europea de Derechos Humanos previsto por el Convenio Europeo para la Salvaguarda de los Derechos Humanos (cf. pgs. 544 ss.). Pero estas excepciones del principio fundamental solo se han dado en el D.I. regional (particular), y por ello no han alterado por ahora la estructura del D.I. comn. Lo mismo hay que decir de la creacin de uniones de Estados con rganos supranacionales (cf. pgs. 334 ss.). Y hay que tener en cuenta, adems, que segn la prctica internacional un Estado se considera soberano mientras no se haya disuelto en el seno de otro Estado o convertido en miembro de un Estado federal. Esta es la razn por la que la exigencia de que se elimine el concepto de soberana no es un

postulado del conocimiento jurdico, sino de la poltica del derecho, pues tiende a eliminar una realidad sociolgica dada. Tambin la exigencia de no limitar la autonoma estatal sera un postulado poltico, por tender, como la anterior, a influir sobre la evolucin de la realidad social. De ah la necesidad de establecer una distincin clara y tajante entre la soberana efectivamente dada, de fundamento jurdico-positivo, y el postulado de mantenerla o eliminarla. b) Ahora bien: la palabra soberana se emplea frecuentemente en un sentido puramente poltico. Se dice, p. eje., de un Estado que depende poltica o econmicamente de otro, que ha perdido su soberana. Mas, como quiera que tal dependencia puede presentar diversos grados y que, por otra parte, existe entre los Estados una dependencia recproca (interdependencia), este concepto es sumamente impreciso. c) A veces, los Estados invocan as mismo su (soberana) para sustraerse a una obligacin jurdico-internacional. Sealemos a este respecto que sobre la base del D.I.P. un Estado puede en principio asumir cualquier obligacin, incluso renunciar a su independencia e incorporarse a otro Estado (Pg. 225). Pero mientras se gobierne a s mismo y no est sometido al poder de mando de otro Estado, seguir siendo jurdicamente soberano e independiente. d) Una nueva doctrina sostiene que el D.I. se encuentra en una fase de transicin: ve en la Comunidad Europea del Carbn y el Acero (Pg. 575) la primera piedra de un nuevo D.I. que mediatiza los Estados particulares y los rene en bloques llamados a recibir de ellos los derechos ms importantes de la soberana. Pero cabe preguntarse si es certero dicho pronstico, toda vez que los esfuerzos hacia una integracin se limitan a la Europa occidental y a una parte de los Estados rabes, mientras los restantes Estados del mundo no se muestran dispuestos en modo alguno a renunciar a su soberana.

III. El comercio internacional A los supuestos sociolgicos que acabamos de mencionar ha de aadirse otro para que pueda surgir un D.I.P. positivo: el hecho de que los Estados no vivan aisladamente unos junto a otros, sino que formen una comunidad. Ms adelante habremos de indagar cul sea la ndole de esta comunidad y cmo ha surgido; pero es preciso que sealemos ya que una comunidad humana, sea la que fuere, solo es posible si sus miembros se relacionan entre s. Ahora bien: quien dice comercio regular, dice normas que lo disciplinen. Y dondequiera que tal necesidad se presenta, van constituyndose las correspondientes normas por obra de la costumbre o de convenios. Modificando algo una expresin bien conocida, cabe afirmar: (ubi commercium, ibi jus). Este comercio se limit en un principio a los poderes pblicos, p. eje., mediante el ocasional envo de embajadores o heraldos en la paz y en la guerra, y ello, por otra parte, dio lugar a las normas que regulan la situacin de los enviados y embajadores. De igual manera surgieron de la prctica blica reglas sobre la limitacin del empleo de la fuerza en la guerra. Vemos, pues, que el D.I.P. positivo tiene su origen en las necesidades de la vida, las cuales determinan tambin su desenvolvimiento.

Pero junto al comercio oficial de Estado a Estado fue desarrollndose poco a poco un trfico mercantil regular entre mercaderes y hombres de negocios privados, lo cual trajo consigo con el tiempo un entrelazamiento internacional ms o menos intenso de las economas nacionales. A esta clase de comercio internacional deben su origen muchas normas del D.I.P., sobre todo las relativas al estatuto de los extranjeros, y as mismo las que ataen a la neutralidad en la guerra martima, puesto que su objeto es en gran parte la situacin jurdica de la propiedad privada neutral en el mar. Las crecientes necesidades del comercio pacfico dieron nueva vida y amplitud, hacia finales del siglo XVIII, a la institucin del arbitraje, ya conocida en el mundo griego y el mundo mediterrneo. Adems de las relaciones econmicas hay tambin entre los pueblos relaciones culturales, que en nuestra poca han conducido a la celebracin de verdaderos tratados culturales (cf. Pg. 623). Desde mediados del siglo XIX existe un movimiento laboral internacional, y as mismo una corriente pacifista que poco a poco se amplifica, habiendo ejercido ambas gran influencia sobre la conciencia comunitaria de la humanidad. En este sentido, ya SCELLE ha sealado que el D.I.P. no se funda solo en las relaciones oficiales entre los gobiernos, sino tambin, y en mayor medida, en el hecho de las mltiples relaciones privadas que se dan entre los propios pueblos. La totalidad de estas relaciones la designa SCELLE con la expresin (milieu intersocial). Pero lo corriente es llamar (relaciones internacionales) (international relations) a las relaciones y asociaciones efectivas que existen en la esfera internacional. Estas conexiones internacionales y los sufrimientos acarreados ya por la Primera Guerra Mundial llevaron al primer plano de las preocupaciones, en el curso de aquella, la idea de la organizacin internacional, que al terminar las hostilidades conducira a la primera experiencia en este campo, con la Sociedad de Naciones ginebrina. Y desde entonces la idea permaneci viva, a pesar del fracaso de dicho organismo, lo que permiti, no terminada an la Segunda Guerra Mundial, poner las bases de un nuevo intento de organizacin mundial. Vemos, por consiguiente, que la nueva constitucin mundial no tiene su raz en una necesidad de paz de ndole pasajera, sino que ha sido preparada por un largo proceso econmico y espiritual motivado por necesidades permanentes de la humanidad. Se refiere tambin a ello la Encclica Pacem in Terris, de 11 de abril de 1963, al subrayar que el bien comn universal exige (unos poderes pblicos que se hallen en condiciones de actuar con eficacia en el plano mundial). El D.I.P. positivo no consiste en ideas jurdicas carentes de todo arraigo, sino que constituye el orden concreto de una comunidad determinada que se levanta sobre fundamentos sociolgicos cada vez ms firmes. Estos fundamentos sociolgicos son el subsuelo del D.I.P., al que aseguran efectividad en la vida de los pueblos. Quien quiera, pues, conocer el D.I.P., habr de tener presentes ante todo sus mltiples y complejos fundamentos sociolgicos.

Pero, por otra parte, no hay que pasar por alto los factores negativos y perturbadores, como el nacionalismo exacerbado, el imperialismo, la (libido dominandi), etc., pues los Estados, lo mismo que los individuos, presentan una naturaleza dual, que KANT llam la (sociabilidad insociable) (ungesellige Ge-selligkeit): reconocen ciertamente la necesidad de un orden, pero al propio tiempo se le resisten a consecuencia de su egosmo. Una poltica realista del D.I.P. ha de tomar tambin en consideracin las fuerzas asociales y destructivas, para poder introducir en sus clculos las necesarias precauciones. Y deber, por ltimo, tener presente en todo momento que ninguna ordenacin humana es definitiva, por lo que ha de precaverse y protegerse permanentemente contra las fuerzas subversivas.

IV. Principios jurdicos coincidentes Finalmente, el D.I.P. no pudo desarrollarse sino sobre la base de ciertas convicciones jurdicas coincidentes de los distintos pueblos. El hecho de esta coincidencia es seal de que las diferencias psicolgicas que separan a los pueblos se dan sobre la base de una naturaleza humana comn y general, a la que se refiere, por cierto, la Declaracin universal de derechos humanos, aprobada por la Asamblea General de la O.N.U. el 10 de diciembre de 1948, en su art. 1, segn el cual todos los seres humanos nacen libres e iguales en orden a la dignidad y a sus derechos, estando todos dotados de razn y conciencia. Esta conciencia normativa, de raz unitaria, constituye la base cognoscitiva del derecho natural, del que ms adelante nos ocuparemos (III, B). Una positivizacin del derecho natural son los principios jurdicos coincidentes de los distintos pueblos, que han influido poderosamente en la formacin y evolucin del D.I.P. positivo, estando actualmente recogidos expresamente en el art. 38 del Estatuto del T.I.J. como fuente del D.I.P. (IX, A, III). La significacin de estos principios generales del derecho para el D.I.P. se advierte tambin de manera negativa por la grave conmocin que la comunidad internacional sufre cuando un gran pueblo o un grupo de pueblos intentan desligarse del acervo jurdico comn de la humanidad. Esta comunidad provoca su propio aislamiento y hace imposible todo comercio permanente con ella. Incluso los tratados que suscribe tienen una existencia efmera, ya que, en ausencia de un fundamento normativo por todos reconocido, son incapaces de ofrecer seguridad alguna. Es imposible, por otra parte, fundamentar convencionalmente una obligacin inequvoca, si no hay detrs de las palabras determinados valores comunes a las partes. Si falta esta base comn, las partes darn sentidos distintos a las mismas palabras, con lo que no podr llegarse a un autntico acuerdo de las voluntades. La comunidad internacional es, pues, tanto ms fuerte cuanto mayor sea el nmero de valores comunes universalmente reconocidos. Se descompondra, por el contrario, si estos no fuesen ya admitidos. Mas esta hiptesis no pasa de ser un caso-lmite terico, porque a consecuencia de la naturaleza humana comn subsistir siempre un mnimum de valores comunes.

CAPITULO 3 LA IDEA DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

I. La idea del derecho El derecho positivo no tiene solo un subsuelo sociolgico; tiene tambin un fundamento normativo, anclado en la naturaleza social y teleolgica del hombre. Esta nos mueve a vivir en un orden de paz, porque solo as pueden los hombres alcanzar el pleno desarrollo de su esencia. Este fin, al que nos induce nuestra naturaleza social, es lo que llamamos la idea del derecho. La idea del derecho ha sido impugnada por TUNKIN fundndose en que todas las ideas se limitan a reflejar determinados hechos sociales. Pero pasa por alto que toda realidad social ha sido configurada por determinadas ideas. No es la economa socializada la que ha engendrado la idea del socialismo; antes bien, aquella realidad es una encarnacin de esta idea. TUNKIN rechaza tambin la idea del. derecho alegando que todo derecho est vinculado a una clase, por lo que no es posible una idea del derecho que sea neutral. Ms adelante volveremos sobre tal aseveracin (infra, pg. 89). La idea del derecho conduce en primer lugar a la formacin de pequeos grupos humanos, luego a la de Estados e imperios, y finalmente engendra una comunidad que abarca a todos los hombres. Ahora bien: la idea de un orden jurdico universal resplandece ya en HESIODO, fundador de la filosofa jurdica occidental, que delimit el derecho en cuanto orden humano general frente al orden de la naturaleza irracional. Esta idea fue desarrollada luego por la filosofa estoica, especialmente por CICERON, en cuyas obras se expresa claramente la nocin de un orden jurdico universal enraizado en la ley eterna (lex aeterna). De esta doctrina arranca la filosofa jurdica cristiana. Recoge esta, sobre todo, el concepto de la lex aeterna, considerada por SAN AGUSTIN como expresin de la sabidura ordenadora de Dios, cuyo reflejo en la conciencia humana constituye la lex naturalis (lex aeterna nobis impressa est). Ello pone de manifiesto que el derecho natural est radicalmente unido a la idea del derecho. Del derecho natural brota finalmente el derecho positivo, como tercer estrato jurdico, por un doble camino. De un lado, los hombres deducen del derecho natural determinadas conclusiones (conclusio ex principiis). As, por ejemplo, del principio de que no es lcito hacer dao a nadie se sigue la conclusin de que el homicidio, el robo y otras acciones anlogas estn prohibidos. La segunda manera de producirse el derecho positivo es por determinacin prxima de un principio de derecho natural (determinato principiorum). El derecho natural, verbigracia, exige del que ejerce el poder social que haga reinar la tranquilidad, el orden y la seguridad, pero deja a su discrecin la adopcin de aquellas medidas que sean necesarias para conseguir dicho fin. Vemos, por tanto, que el derecho natural tiene que ser completado por el derecho positivo. Ahora bien: al contribuir tan eminentemente el derecho positivo a ordenar la convivencia humana, sirve a la paz. Esta indisoluble conexin entre el derecho (ordo) y la paz (pax)

conduce a SAN AGUSTIN a la clebre definicin pax est ordinata concordia. La paz es la concordia en el orden y por el orden, ya que el orden engendra la paz. Pero el orden de paz solo es completo si, no limitndose a un crculo reducido, se extiende a toda la humanidad. En este sentido considera SAN AGUSTIN a toda la humanidad como una unidad ordenada. Ahora bien: en oposicin a la concepcin cosmopolita del Prtico, SAN AGUSTIN exige que la unidad tenga una estructura orgnica, para dar razn de la multiplicidad de los pueblos. En unas consideraciones acerca de las causas que produjeron el Imperio romano, observa que la humanidad vivira feliz si en lugar del imperio universal de Roma hubiera en el mundo muchos reinos (regna gentium) viviendo en paz y concordia con sus vecinos, as como hay en una ciudad muchas familias. Tambin se inserta armnicamente en esta concepcin la doctrina agustiniana de la guerra, desenvuelta por la filosofa jurdica cristiana, que en este punto entronca con el jus fetiale de los romanos. Sostiene esta doctrina que solo est permitida la guerra cuando va dirigida contra un Estado que previamente infringi el derecho. En otras palabras, la guerra solo se admite como reaccin a una injuria. Pero incluso una guerra de suyo justa (bellum justum) por su causa, nicamente es lcita, segn esta doctrina, por faltar una instancia supraestatal ante la cual pudieran hacer valer su derecho los Estados perjudicados; estos, por consiguiente, solo podrn hacerlo por s mismos mientras tal instancia falte. En cambio, estn absolutamente prohibidas todas las guerras de conquista y las que se emprendan para apoderarse de bienes a que no se tiene derecho. De ello resulta que la guerra se admite como un simple medio de restablecer el orden perturbado por la injuria. Tambin la guerra justa, pues, est al servicio de la paz. Esta incipiente doctrina cristiana del derecho de gentes, desarrollada por SANTO TOMAS DE AQUINO, llega a su pleno florecimiento en el siglo xvi en la escuela espaola del derecho de gentes, que no solo desenvuelve el concepto del moderno derecho internacional, antes expuesto, sino que lo trasciende, al perfilar ms de cerca la idea de la comunidad internacional universal y del D.I. universal que en ella se apoya. (Vase pg. 80.) Por lo que acabamos de decir, es fcil descubrir la esencia de la idea del derecho. La idea del derecho se nos presenta desde un principio como idea de un orden de paz que prohbe el uso de la fuerza de hombre a hombre, admitindolo tan solo como reaccin a una injuria y ejercido por la comunidad contra el culpable. Pero luego esta idea se amplifica, convirtindose en la idea de una comunidad tica en general. As, ARISTOTELES y SANTO TOMAS DE AQUINO establecen una distincin entre la justicia conmutativa, que impone una compensacin por la injuria, y la justicia distributiva, que asigna a cada miembro de la comunidad una parte adecuada de los quehaceres y bienes comunes. Esta idea se funda en la consideracin de que la mera prohibicin del uso de la fuerza no puede asegurar una paz duradera, y de que es preciso adems que el orden comunitario reconozca y garantice los derechos humanos fundamentales de todos los miembros de la comunidad, ya que de lo contrario estos habrn de recurrir a la resistencia frente a la tirana, segn establece expresamente en su prembulo la Declaracin universal de los derechos del hombre, aprobada por la A.G. de la O.N.U. Por eso el orden de paz de la comunidad internacional exige tambin algo ms que un

simple silencio de las armas. Exige una cooperacin positiva de los Estados encaminada a realizar un orden que garantice los derechos vitales de todos los pueblos sobre la base de la igualdad de derechos de las naciones, grandes y pequeas, como propugna el prembulo de la Carta de la O.N.U. Llegamos a la conclusin de que la idea del derecho es la base de toda comunidad jurdica. Un orden coercitivo que no se gue en nada por esta idea no es un orden jurdico, sino una dominacin arbitraria. Con magistral claridad expres SAN AGUSTIN esta conviccin en su famosa frase: (Justitia remota quid sunt regna nisi magna latrocinia). Claro est que esto no le impide a nadie construir un concepto puramente formal del derecho y definirlo como ordenamiento coercitivo de un comportamiento humano, para de esta manera extraer las notas puramente tcnicas comunes a todos los ordenamientos coercitivos. Pero dentro de este concepto formal del derecho hay que distinguir las meras reglas de poder (STAMMLER) de aquellas otras encaminadas a realizar la idea de una comunidad racional y tica. Es de advertir que el lenguaje vulgar solo llama derecho a esta segunda categora de normas, por ser conviccin comn que el derecho est de alguna manera asociado a la idea de justicia. Por eso los ordenamientos coercitivos de las cuadrillas de malhechores no se consideran, en general, como derecho, aun cuando se apliquen con carcter regular. Ahora bien: lo corriente no es la no obligatoriedad de todo un ordenamiento coercitivo, sino tan solo la no obligatoriedad de disposiciones aisladas de quien ocupa el poder. En esta idea se funda tambin el tratado de Londres de 8 de agosto de 1945 sobre castigo de los criminales de guerra, ya que imputa a los reos como delitos actos inhumanos que estaban autorizados, o que, incluso, les fueron impuestos por el derecho de su pas Concuerda plenamente con esta concepcin jurdica, as mismo, la judicatura de la Repblica Federal de Alemania. As, el Tribunal Constitucional Federal dice, en su sentencia de 17 de diciembre de 1953 en el caso del recurso de los funcionarios del antiguo Reich no readmitidos, que no todas las leyes nacionalsocialistas pueden ser consideradas ex post como nulas; pero aade que son nulas, o sea, inexistentes jurdicamente, aquellas leyes que contradicen con tal evidencia los principios de justicia inherentes a todo derecho formal, que el juez que pretendiese aplicarlas, hara injusticia en vez de justicia. El Tribunal Constitucional de Baviera, por su parte, reconoce igualmente, en su sentencia de 10 de junio de 1950, que hay principios jurdicos que obligan al propio poder constituyente, pues tambin l segn se especifica en la sentencia de 14 de marzo de 1951 queda vinculado por la idea del derecho. Entre estos principios jurdicos elementales que vienen a ser para toda constitucin un lmite infranqueable, incluye dicho Tribunal ante todo los valores ticos de la dignidad humana y de la igualdad jurdica que de la dignidad de la persona se desprende. La consecuencia de esta concepcin jurdica de los pueblos civilizados es que carece de fuerza obligatoria no ya solo una disposicin estatal contraria al derecho de la guerra, sino cualquier disposicin inhumana de un Estado, y que, por consiguiente, el destinatario de la orden tiene el deber de oponerle una resistencia pasiva. Esta concepcin se apoya no solo en la antigua doctrina de la resistencia a las leyes injustas, sino tambin en los movimientos de resistencia de la Segunda Guerra Mundial. Y ello confirma nuestra tesis de que las rdenes de quien ejerce el poder solo han de considerarse obligatorias en tanto en cuanto no rebasen los lmites impuestos por la idea de una comunidad racional y tica. Esto vale tambin en D.I., como certeramente ha subrayado la Court of Claims de los EE.UU. en el caso Galbana and Com-pany (1905): El D.I. es un sistema de normas fundadas en

costumbres tradicionalmente observadas, actos de los Estados y acuerdos internacionales que no se opongan a los principios de la justicia natural que los Estados cristianos y civilizados reconocen como obligatorios. Pero la idea del derecho no es nicamente constitutiva: es, adems, regulativa, por cuanto todo ordenamiento jurdico es imperfecto. La mejor con firmacin nos la da el gran dramaturgo austriaco GRILLPARZER, en su obra maestra Hermanos en discordia en la casa de Habsburgo (Ein Bruderzwist in Habsburg), cuando en el cuarto acto le hace decir al emperador Rodolfo que toda ley humana (incluye necesariamente cierta medida de disparate), ya que se establece para hechos futuros, nunca del todo previsibles, y que, por consiguiente, jams puede adaptarse del todo al (crculo de las realidades). Con estas pocas palabras descoyuntaba GRILLPARZER de raz la filosofa de su contemporneo HEGEL, cuyo yerro bsico consiste en pasar por alto esta inevitable tensin entre la idea del derecho y el derecho positivo, y ver en la comunidad concreta la (realidad de la idea tica) (pgs. 91 ss.).

II. El problema de la norma fundamental del derecho internacional pblico a) Contrariamente a cuanto acabamos de decir, el positivismo jurdico dogmtico niega la validez de normas suprapositivas. Afirma, pues, que todo derecho se reduce al derecho positivo, el cual es puesto por determinados hombres (legisladores y jueces). Estas manifestaciones de voluntad estn ciertamente subordinadas, segn l, unas a otras con arreglo a una jerarqua, pero no dependen de ningn ordenamiento superior, siendo indiferente que lo designemos como idea del derecho, derecho natural o moral social. El positivismo jurdico dogmtico sustenta, por consiguiente, que el derecho positivo constituye un ordenamiento plenamente autnomo y hermtico. Ahora bien: surge inmediatamente la cuestin (que el positivismo jurdico ingenuo deja sin resolver) de saber por qu razn las manifestaciones de voluntad de los hombres que aparecen como legisladores y jueces pueden resultar obligatorias para otros; y por ello el positivismo jurdico crtico, fundado por KELSEN, se ve precisado a introducir una norma fundamental suprapositiva que prescribe obedecer a lo que mandan determinados individuos. KELSEN designa tambin esta norma fundamental como hiptesis fundamental, por cuanto los imperativos dimanantes de determinados individuos solo pueden ser considerados como normas obligatorias s se parte del supuesto de que tales imperativos deben ser acatados. Pero esto no es la ltima palabra de KELSEN, ya que el contenido de su norma fundamental no prescribe obedecer a individuos cualesquiera, sino a aquellos cuyos imperativos se imponen con regularidad. Preguntemos, sin embargo, por qu la norma fundamental kelseniana establece precisamente como autoridad jurdica el ordenamiento efectivo (y no otro): encontraremos la clave en el hecho de que tambin KELSEN considera el derecho, en el sentido de la teora tradicional, como orden social de paz. Es evidente que no cabe un orden de paz fuera de un orden efectivo, siendo as que nicamente este es capaz de garantizar la tranquilidad y el orden en la convivencia humana. Mas, como quiera que la tranquilidad y el orden son valores que si bien por lo general realiza el derecho positivo, no son (puestos) por l, sino (supuestos) suyos, advertimos que el positivismo jurdico no parte menos que el iusnaturalismo de determinados valores suprapositivos. Ahora bien: mientras el iusnaturalismo aprehende la plenitud de los valores enraizados en

la naturaleza del hombre, el positivismo jurdico se basa en una axiologa artificialmente recortada, al tomar como punto de partida exclusivamente los valores de la tranquilidad y el orden externos. Con esta comprobacin queda ya superado el positivismo jurdico dogmtico: el hermtico edificio del derecho positivo se ve, en efecto, derruido, abrindose una puerta hacia el iusnaturalismo. Y una vez pasada esta puerta, se advierte que el valor de la paz, supuesto del derecho positivo, no es de naturaleza sencilla, sino sumamente compleja, incluyendo, adems de la tranquilidad, seguridad y orden externos, otros valores. Porque no es suficiente, para instaurar un estado de paz en una comunidad, lograr que impere una tranquilidad y un orden externos; es preciso adems que las relaciones de los sujetos jurdicos entre s y con la comunidad se ordenen de tal manera, que resulte posible una convivencia armnica: de otra suerte, la comunidad se hallar en constante inquietud, corriendo el peligro de verse destruida por la resistencia, pasiva o activa, de sus miembros. En cambio, una regulacin adecuada de las relaciones sociales favorece la paz, ya que por lo general es acatada libremente y puede, en consecuencia, mantenerse con un mnimo de coaccin. La nuda coaccin podr conservar a lo sumo una paz aparente y transitoria. En este sentido, ya PLATON seal que es el mejor Estado el que ms alejado est de la subversin. Con ello hemos encontrado una pauta objetiva por la que el derecho positivo de cualquier comunidad puede ser enjuiciado y medido: una pauta tanto ms justa, cuanto mejor conduce a una paz en la concordia, y tanto ms imperfecta, cuanto ms alejada est de dicho fin. El propio KELSEN se acerca, por lo dems, a esta concepcin, cuando destaca que solo logra asegurar la paz social aquella ordenacin que reduce los roces sociales al mnimo. Esta afirmacin aminora la distancia que antes separaba la teora del derecho de KELSEN y el iusnaturalismo clsico (antiguo y cristiano). Porque este no ve en modo alguno en el derecho natural un derecho ideal paradisaco capaz de satisfacer todas las necesidades humanas, como parece suponer KELSEN, sino un derecho que corresponde a la naturaleza tica del hombre, tal como vive en este mundo real. Si, pues, el iusnaturalismo quiere aprehender la ndole del derecho natural, no puede hacerlo partiendo de los deseos y afanes de los respectivos autores, sino apoyndose en una antropologa filosfica que indague la naturaleza del hombre en todas las direcciones. Y una indagacin de esta clase nos revela que algunos rasgos de la naturaleza humana permanecen constantes, junto a muchos factores variables. Ello excluye, desde luego, la elaboracin de un sistema de derecho natural inmutable y completo; pero de los fines existenciales de la naturaleza humana pueden deducirse determinados principios generales de validez universal. No se objete a esta afirmacin que no cabe deducir del ser un deber ser, porque la naturaleza humana no es un ser neutral. La naturaleza humana est dotada de una conciencia axiolgica que orienta al hombre hacia determinados fines, y as lo ha reconocido la propia axiologa emprica. Responde a la naturaleza del hombre ante todo, como ya ense ARISTOTELES, el que viva en sociedad. Y una sociedad solo puede

subsistir si los miembros estn obligados entre s a respetar sus vidas y los bienes que les pertenecen. Mas, para descartar toda lucha interna, la sociedad tiene que establecer un orden que proteja a los consortes jurdicos y sus bienes; y para que la comunidad est en condiciones de cumplir este deber, los sujetos jurdicos habrn de contribuir a los cometidos de la comunidad tomando parte en ellos y poniendo a su disposicin los medios necesarios. Pero los hombres, lejos de ser entes meramente sociales, son tambin seres autnomos y autorresponsables, que gozan de una dignidad privativa de ellos. Esto implica el deber de la comunidad de fomentar a su vez el desenvolvimiento de las disposiciones intelectuales y morales de sus miembros y concederles aquellos derechos de libertad que requiere necesariamente una vida humana digna de tal nombre. De esta suerte, la organizacin humana general nos remite a determinadas valoraciones fundamentales que ya una axiologa emprica pudo suministrar. De lo cual resulta que preceden al derecho positivo no solo los hombres y sus relaciones (lo que el positivismo jurdico reconoce), sino tambin las valoraciones determinadas por la naturaleza humana comn. Por el contrario, la ulterior realizacin, aplicacin y configuracin de los principios directivos depende del tiempo, el lugar y el pueblo, as como del nivel de cultura de la comunidad en cuestin. Pero tampoco estas ordenaciones pueden configurarse de un modo arbitrario, y si ha de alcanzarse un orden de paz, habrn de tender igualmente a una convivencia armnica de la comunidad. Ello pone de manifiesto la relacin de la idea del derecho con el derecho natural. Aquella nos muestra el fin al que toda vida social ha de tender (cf. supra, i). Este, en cambio, contiene los principios que determinan cules son los medios que conducen a dicho fin. En consecuencia, si la norma fundamental ha de serlo de un orden de paz y no de una dominacin arbitraria, no puede conformarse con erigir a determinados hombres en autoridad creadora de normas, sino que ha de delimitar la competencia de dicha autoridad con la referencia a determinados valores que debe realizar. nicamente dentro de este marco puede el legislador promulgar normas obligatorias, pues una norma fundamental que prescriba un deber de obediencia con respecto a disposiciones arbitrarias se opone a las valoraciones humanas fundamentales. Y por eso exige ARISTOTELES, con razn, que la constitucin haya de determinar tambin el telos de la respectiva comunidad. Si el positivismo jurdico crtico admite por su parte una norma fundamental que establece una autoridad ilimitada, ello se debe a que considera el derecho positivo como una ordenacin autnoma. Pero esta suposicin es un pre-juicio del positivismo jurdico. Porque en lugar de indagar primero si el derecho positivo es un ordenamiento hermticamente cerrado, afirma dogmticamente sin ms que lo es. Ahora bien: constituyendo todo deber ser la formulacin normativa de un valor, el propio derecho positivo solo puede obligar en tanto en cuanto se apoya en valores. Y si afirma la obligatoriedad de cualquier ordenacin, sea la que fuere, de un titular social del poder, habra que demostrar que toda ordenacin realiza un valor. GUSTAVO RAD-BRUCH trat efectivamente de suministrar dicha prueba, sosteniendo que incluso un derecho de

contenido errneo sirve al valor de la seguridad jurdica. Pero ms tarde reconoci radbruch que las ordenaciones que tienen por contenido violaciones flagrantes de los derechos humanos no solo son un mero derecho injusto, sino que carecen de toda obligatoriedad, pues frente a injusticias tales no pesa ya la seguridad jurdica. Y si el positivismo jurdico, por ltimo, afirma que todos los actos jurdico-positivos son obligatorios mientras no sean anulados por un rgano competente, olvida que este principio solo puede valer dentro de un procedimiento jurdico, por lo que no es aplicable ya cuando el procedimiento jurdico ha concluido y no queda, por consiguiente, posibilidad alguna de recurso. Adase que disposiciones arbitrarias del titular social del poder pueden verse privadas de eficacia por la resistencia pasiva y activa de los consortes jurdicos. Lo cual nos muestra que no cabe una aprehensin plena del derecho positivo aisladamente considerado, y s nicamente integrado en un medio social determinado. No pretendemos con ello discutir el mrito del positivismo jurdico de haber distinguido claramente el derecho de las dems normas sociales. Pero esta distincin no ha de llevar a romper el nexo que entre ellas existe. El positivismo jurdico rebasa de esta suerte su objetivo, al pretender extraer los hilos jurdicos de la urdimbre normativa en la que el derecho, juntamente con las restantes normas sociales, est entretejido. b) Hechas estas consideraciones sobre la norma fundamental en general, podemos pasar a la consideracin de la norma fundamental del D.I.P. Segn ANZILOTTI, dicha norma consiste en el principio (pacta sunt servanda). Segn KELSEN y GUGGENHNIM, por el contrario, la norma fundamental prescribe que los Estados se comporten con arreglo al uso establecido. En ambos casos, pues, estamos ante una norma fundamental que puede ser rellenada con cualquier contenido: por cuya razn, y en virtud de lo que antes dijimos, no es aceptable. A esto hay que aadir que estas normas fundamentales presuponen ya la existencia de los Estados, puesto que sin ellos no puede haber tratados ni usos interestatales. Ahora bien: admitida la existencia de los Estados como supuestos previamente dados del D.I., se ver que el D.I. positivo se ha ido constituyendo sobre la base de la conciencia jurdica comn de los pueblos. Ejemplo claro de ello es el viejo D.I. de la cultura mediterrnea, que brot del sus gentium de la Antigedad. El mismo proceso se repite en la Edad Media: tambin el D.I. de entonces tiene como base los principios jurdicos comunes del mundo cristiano. Y un proceso anlogo volvera a darse en el futuro, si despus de una anarqua o una dictadura mundial transitorias hubiera de producirse un nuevo D.I. positivo: este no podra entroncar con principios jurdicos que no fueran los reconocidos en comn por las comunidades sometidas a la nueva ordenacin. Una positivizacin jurdico-internacional general de los principios generales del derecho es lo que en definitiva ha trado consigo el artculo 38 del Estatuto del T.P.J.I. (cf. infra, pgs. 132 ss.). Pero esta positivizacin no ha hecho perder a los principios generales del derecho su rango originario, toda vez que lo mismo ahora que antes constituyen en parte el fundamento del D.I., y en parte intervienen directamente en aquellos puntos en que el D.I. no ha establecido normas propias. Nos lo muestra ante todo la jurisprudencia constante de los tribunales de arbitraje, los cuales han trado tradicionalmente a colacin los principios generales del derecho para la resolucin de litigios que el D.I. positivo dejara sin regular. Objeta GUGGENHEIM ciertamente que la competencia de los tribunales de arbitraje para aplicar dichos principios se basa en el convenio de arbitraje, que los vincula. Pero este punto de vista queda refutado por el simple hecho de que, por regla general, los convenios en

cuestin no suelen sealar las fuentes de derecho aplicables. Ni estamos tampoco ante una discrecionalidad de los tribunales de arbitraje: estos, en efecto, en ausencia de disposiciones contrarias de los convenios de arbitraje, no pueden proceder discrecionalmente, sino que tienen por misin resolver el litigio sobre la base del respeto del derecho (sur la base du respect du droit). Si, por consiguiente, los tribunales de arbitraje aplican principios generales del derecho que todava no han sido recogidos por el D.I. positivo, expresan con ello que el D.I. positivo no es hermtico y ha de ser completado por los principios generales del derecho. La vigencia de principios jurdicos que estn por encima del D.I. positivo viene as mismo reconocida en el prembulo del Reglamento de La Haya sobre la guerra terrestre y por los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, donde se estipula que los casos no previstos no quedan entregados al arbitrio de los beligerantes, quedando sometidos, por el contrario, a los principios resultantes de la costumbre internacional, las leyes de la humanidad y las exigencias de la conciencia pblica. Esta formulacin pone claramente de manifiesto, y en doble versin, que dichos principios no valen como una fuente del derecho recogida por el Reglamento de La Haya o los Convenios de Ginebra, sino que estos los presuponen: de un lado, con la disposicin segn la cual los beligerantes y su poblacin siguen bajo el amparo de tales principios (restent sous la sauvegarde et sous l empire des principes), y, por otra parte, con la frase de que los deberes jurdico-internacionales de los Estados no se desprenden nicamente del D.I. consuetudinario, sino tambin de las leyes de la humanidad y de las exigencias de la conciencia pblica (principes du droit des gens, teis qu'ils rsultent des usages tablis entre nations civilises, des lois de l humanit et des exigences de la conscience publique). Tambin el secretario de Estado norteamericano KELLOGG, en el cambio de notas que precedi la firma del pacto que lleva su nombre, seala que la legtima defensa es un derecho natural de todo Estado soberano, que en cualquier tratado tiene que darse por supuesto. Y los dems Estados no se opusieron a esta concepcin. As se explica que el artculo 51 de la Carta de la O.N.U. califique la legtima defensa (right of self-defence) de (derecho inmanente) (inherent right, droit naturel), lo que indica que su validez es independiente del derecho positivo. Aunque las disposiciones de referencia no bastan, evidentemente, para decidir la cuestin litigiosa de si existe un derecho natural, revelan, sin embargo, que segn la concepcin jurdica de los tribunales de arbitraje y la prctica de los Estados, el D.I. positivo no constituye un sistema jurdico hermtico, sino que apunta ms all de s mismo hacia principios jurdicos cuya validez presupone. Por lo general, estos principios jurdicos no son principios de derecho natural inmediatamente aplicables, sino principios que han sido ya previamente positivizados por los ordenamientos jurdicos coincidentes de los pueblos civilizados. En este sentido habla Lord PHILLIMORE, en su calidad de miembro de la comisin que hubo de elaborar el Estatuto del T.P.J.I., de principios de derecho que han sido reconocidos primero ira foro domestico. Pero por excepcin se aplican tambin principios jurdicos directamente obtenidos de la naturaleza del derecho. As, el T.P.J.I., en el asunto Chorzw, dedujo el deber de reparacin de un dao directamente de la naturaleza de la infraccin jurdica. En el litigio sobre la

navegacin por el Estrecho de Corf entre Gran Bretaa y Albania, el T.I.J. ha deducido as mismo directamente de los principios de humanidad el deber de los Estados ribereos de llamar la atencin de los buques en trnsito por las aguas jurisdiccionales sobre los peligros que corren, sin intentar siquiera demostrar un fundamento jurdico-positivo de dichos principios. Y como quiera que el T.I.J. va ms all, sealando la vigencia absoluta de los principios en cuestin, hay que admitir que tambin l reconoce la existencia de principios de derecho natural. Esta concepcin se ve confirmada por el dictamen del T.I.J. relativo al Convenio sobre el genocidio de 28 de mayo de 1951, en el que se subraya que los principios que le sirven de base (principies underiying the conven-tion) son vlidos aun en ausencia de una obligacin contractual. Pero incluso los principios jurdicos que han sido positivizados comnmente por los ordenamientos jurdicos estatales, apuntan a una conciencia jurdica unitaria de la humanidad, impresa en ella por el Creador, y que les sirve de base, cuya existencia ha sido probada por W. SCHMIDT Y KOPPERS, y confirmada por las investigaciones etnolgicas ms recientes. Si, pues, ha de formularse la norma fundamental del D.I.P., tiene que decir que los sujetos del D.I.P. deben comportarse segn lo que prescriben los principios generales del derecho que dimanan de la naturaleza social de las colectividades humanas (vase supra, pg. 14; infra, pg. 134), y las normas del derecho convencional y consuetudinario que sobre la base de aquellos se establezcan. En realidad, esta formulacin no hace sino expresar de manera compendiada que el D.I. positivo depende de determinados principios jurdicos, a los que ya presupone. De ah que sea ms exacto hablar, no propiamente de una norma fundamental, sino de una trama de normas fundamentales. Esta trama constituye el fundamento normativo que da unidad a las relaciones entre los Estados. Sin ellos, la comunidad de los Estados se disolvera en una serie de complejos de poder en lucha unos con otros. A tal conclusin, en efecto, llega NIETZSCHE, consecuentemente, por negar la existencia de la humanidad y de un orden tico del mundo. Falto de tal fundamento, el D.I. positivo se reducira de hecho a una infinita multitud de notas diplomticas, tratados internacionales y decisiones arbitrales. Tendramos en la mano las partes, pero se nos escapara el vnculo espiritual.

III. La idea de la organizacin interestatal La idea de la unidad jurdica del mundo, que con el estoicismo se abriera paso, plasm ya en la alta Edad Media en la idea de la organizacin del mundo. Pero fue DANTE quien primero se la represent como una comunidad organizada de Estados. DANTE, en efecto, no concibe ya la organizacin mundial, como se hiciera antes, bajo la forma de un imperio unitario, sino de tal manera que los distintos reinos y repblicas conserven su independencia y sus leyes propias, aunque sometindose a la direccin y la jurisdiccin del monarca universal. El monarca de DANTE no es, pues, seor absoluto, es meramente el defensor del derecho y de la paz. Mas no transcurrieron muchos aos sin que el problema de la organizacin internacional se planteara en trminos radicalmente nuevos. El cambio de perspectiva se debe al legista

francs pedro dubois (1250-1323), el cual, si recoge la idea de la organizacin internacional, la funda, no en un monarca universal, sino en la institucin de una asamblea permanente de Estados. La competencia de esta asamblea no habra de limitarse a regular todos los asuntos comunes; debiera extenderse as mismo al establecimiento de un tribunal de arbitraje llamado a resolver los litigios interestatales. El proyecto prev ya sanciones contra aquellos Estados que agredieren a un miembro de la confederacin. Pero dubois no pensaba en una confederacin universal, sino en una confederacin europeas. Tampoco se trata de una organizacin que solo tienda a la paz; antes bien, la inspira hacia afuera una finalidad blica, puesto que su cometido principal haba de ser la reconquista de Tierra Santa de manos del Infiel. El ttulo de la obra lo indica claramente: De recuperatione Terrae Sanctae (hacia 1305). A la misma finalidad tiende el proyecto de federacin europea que redact el abogado francs MARINI e hizo suyo el rey de Bohemia, JORGE DE PODYE-BRAD (1461). De ah que en la organizacin se inspire en las ideas de DUBOIS. Pero mientras estas no pasaron de ser obra privada, aquel proyecto, en cambio, fue estudiado por las cancilleras de la poca. Como en dubois, encontramos aqu una asamblea federal, un tribunal federal e incluso funcionarios propios de la federacin. Por otra parte, estas instituciones alcanzan un desarrollo mayor. Era de competencia de la asamblea federal todo lo relativo al ingreso de nuevos miembros, el presupuesto de la federacin, y sobre todo le corresponda declarar la guerra, concertar la paz y desencadenar una accin comn contra los perturbadores de la paz. Se impona a cada miembro la aportacin de determinados contingentes al ejrcito de la federacin, y las correspondientes contribuciones financieras. En resumidas cuentas, este proyecto de organizacin internacional tiene ya las caractersticas esenciales de todos los que han de seguirle. Pero el primer proyecto de organizacin pacfica universal sobre una base federativa no surge hasta la publicacin, en 1623, del libro Le nouveau Cyne ou Discours des occasions et moyens d tablir une paix genrale et la libert du commerce par tout le monde, del solitario pensador que fue EMERICO CRUCE (1590-1648). A la federacin que concibe cruc no perteneceran ya solo los Estados cristianos, sino tambin los turcos y los principados asiticos y africanos. Como los anteriores, este proyecto exige la creacin de una conferencia de los Estados en sesin permanente, con sede en una ciudad determinada, para resolver cuantos litigios surgieren. Pero adems recomienda CRUCE que se intensifique el comercio internacional y se introduzcan una moneda universal y un sistema comn de pesas y medidas. Su proyecto est inspirado en un pacifismo absoluto. El Grana Dessein que SULLY, ministro del rey Enrique IV de Francia, compuso entre 1611 y 1638, vuelve, por el contrario, a ponerse bajo el signo de una poltica de poder, ya que, como los proyectos de DUBOIS y de MARINI, tiene como objetivo una guerra contra los turcos. Pero sully tenda adems a destruir el podero de la casa de Habsburgo, con su propuesta de dividir Europa en varias zonas de una potencia poco ms o menos igual, lo que hubiera trado consigo un equilibrio de fuerzas. Radica as mismo la novedad de este proyecto en que la federacin europea haba de estructurarse en grupos regionales. De todos modos, la direccin deba corresponder a un Consejo General cuyos miembros seran nombrados exclusivamente por el Papa, el emperador y los reyes de Francia, Inglaterra y Espaa. Vemos, por consiguiente, que el proyecto de sully tiende a la instauracin de una

hegemona europea. La idea del pacifismo organizador es recogida ms tarde por WILLIAM PENN (16441718) en su Proyecto para una paz presente y futura en Europa, publicado en 1693. Segn l, haba de crearse una federacin europea sobre la base de una completa igualdad de derechos y la inclusin de Rusia y Turqua, con una Asamblea que tuviera competencia para resolver todos los litigios internacionales por mayora de las tres cuartas partes. Pero esta federacin europea, lejos de oponerse a las potencias no europeas, haba de ser punto de partida para lograr una federacin mundial. En la misma lnea se mueven el proyecto del Abb de SAINT-PIERRE, Mmoire pour rendre la paix perptuelle en Europe (1712) y su obra en tres tomos. Pro jet pour la paix perptuelle en Europe (1713-1716). Expresamente subraya SAINT-PIERRE que los tratados internacionales, por s solos, no bastan para mantener la paz. Lo que hace falta es unir a los Estados en una organizacin permanente. Y aunque la federacin que propone incluya solo a los Estados europeos, tiene hacia afuera intenciones pacficas, por lo cual habran de concertarse alianzas defensivas con los Estados vecinos. Por otra parte, la federacin est informada por el espritu de tolerancia religiosa. Deba constituir el rgano supremo un Senado compuesto por los delegados de los Estados miembros y cuya presidencia pasara cada semana de un Estado a otro. El Senado consta de una asamblea plenaria y varias comisiones, una de las cuales tendra como funcin la elaboracin de propuestas para la solucin de los litigios. De no lograrse el acuerdo por este camino, habra de decidir el pleno de la Asamblea, en calidad de tribunal de arbitraje. Otro de los rganos es una Secretara permanente, con un aparato burocrtico internacional. Finalmente, tambin prev el proyecto sanciones contra aquellos Estados que no ejecuten una sentencia arbitral o recurran a la guerra. A este fin, se constituira un ejrcito federal, compuesto por contingentes de los distintos miembros, bajo un alto mando federal. Para sede de la organizacin se propona una ciudad de Holanda, el ms pacfico de los pueblos. SAINT-PIERRE reclama as mismo la libertad de comercio, una unificacin de las pesas y medidas, e incluso la supresin de las aduanas. A diferencia de dubois, MARINI y SULLY, dio JEREMIAS BENTHAM, en su Proyecto de paz. universal y permanente (1789), ms importancia a los factores morales que a las medidas coercitivas. As, p. ej., pide la paulatina codificacin del D.I., la libertad de prensa en todas partes, el desarme general y una jurisdiccin obligatoria. Mas no por ello abandona la idea de un ejrcito federal que asegure la aplicacin de los acuerdos recados cuando no resulten suficientes las medidas morales, proponiendo principalmente para tales casos la proscripcin de los miembros culpables. El pacifismo organizador culmina con la doctrina de KANT en Sobre la paz perpetua. Distinguese el proyecto kantiano del de BENTHAM, en primer trmino, porque mientras este postula la paz por motivos utilitarios, KANT parte del postulado de la razn prctica, el imperativo categrico, el cual constituye una ley racional de validez universal y, por tanto, obligatoria tambin para los Estados. La poltica viene a ser, para KANT, una simple aplicacin de la ley moral, y no puede dar un paso sin quedar sometida a la moral. Ahora bien: la moral prescribe a los Estados que se asocien en una organizacin pacfica

bajo leyes racionales. Mas, como quiera que los Estados se resisten a la implantacin de una repblica universal, propone KANT, como solucin supletoria, una sociedad de naciones con un congreso permanente de Estados, cuya tarea ha de consistir en la resolucin pacfica de todos los litigios internacionales. KANT se da perfecta cuenta de que una asociacin de esta ndole estara constantemente amenazada del peligro de su disolucin, toda vez que no constituye un (poder soberano) (como en una constitucin civil), y s nicamente una (corporacin) de Estados. Por eso, si bien la paz perpetua (finalidad ltima de todo el derecho de gentes) es una idea irrealizable, es, por el contrario, tarea perfectamente realizable el deber de acercarse paso a paso a esta meta. Si entendemos correctamente a KANT, ello significa que la paz perpetua no puede asegurarse de una vez con la creacin de una sociedad de naciones, sino por la cooperacin permanente y decidida de sus miembros: porque dicha asociacin es una reunin de Estados distintos que puede disolverse en todo momento, y no una asociacin fundada (como la de los Estados americanos) en una constitucin estatal que le d carcter indisoluble. Pero la tendencia a la paz universal no es solo, para KANT, un postulado de la razn. El acercamiento a ella se viene realizando, incluso contra la voluntad de los hombres, como consecuencia de una evolucin paulatina, ya que la miseria general y el agotamiento que las guerras traen consigo constrien finalmente a los hombres a hacer aquello que la razn les pudiera haber dictado sin tan tristes experiencias, a saber: salir del estado de barbarie anrquica e ingresar en una sociedad de naciones, en la cual todos, incluso los Estados ms pequeos, pudieran esperar su seguridad y sus derechos, no del propio poder o de alguna apreciacin jurdica propia, sino nica y exclusivamente de esta gran sociedad de naciones (Foedus Amphicyonum). De esta suerte, el mayor problema planteado a la especie humana, y a cuya solucin la constrie la naturaleza, consiste en (la creacin de una sociedad civil que administre universalmente el derecho). Sobre estas bases, el pacifismo organizador del siglo XIX ha proseguido la labor emprendida, sin que por ello dejara de beber en otras fuentes, ya que en l convergen motivos religiosos, morales, utilitarios y econmicos, formando una unidad. Pero le sirve de norte la idea de la sociedad de las naciones, tal como se fue desenvolviendo de DUBOIS a KANT. En el siglo XX, prescindiendo de distintas organizaciones privadas, la idea de la organizacin internacional ha sido apoyada y desarrollada especialmente por el Papa BENEDICTO XV, el Presidente de los Estados Unidos de Amrica, W. WILSON, y el Papa Po XII. Ms recientemente, la Encclica Pacem in terris del Papa JUAN XXIII, del 11 de abril de 1963, nos ha ofrecido a la vez un desarrollo y la culminacin de estas ideas.
CAPITULO 4 DERECHO INTERNACIONAL, MORAL INTERNACIONAL, CORTESIA INTERNACIONAL

Aun cuando el D.I.P., como todo derecho positivo obligatorio, se funda en valores suprapositivos, hemos de distinguir, sin embargo, entre moral y derecho. Ambos sectores normativos integran, desde luego, por igual el orden tico del mundo; pero se distinguen

por el hecho de que la moral abarca las normas que obligan a los hombres en cuanto personalidades ticas, mientras que el derecho regula el comportamiento de los hombres como seres sociales (justitia est ad alterum). De ah que solo a los deberes jurdicos se contrapongan facultades (derechos subjetivos) de otras personas. Y estas pueden hacer valer sus derechos con todos los medios lcitos. Adems de la moral y del derecho, hay un tercer grupo de normas reguladoras de la conducta humana, a saber: los usos sociales o reglas del trato social o de la cortesa (normas convencionales, convencionalismos sociales). Tambin en la vida internacional encontramos estos tres grupos de normas, si bien el derecho internacional es el ms importante. La obligatoriedad de la moral para los Estados fue expresamente reconocida por la resolucin de la 37 Conferencia Interparlamentaria, celebrada del 6 al 11 de septiembre de 1948, cuyo artculo 1 establece que las relaciones entre los Estados se rigen por los mismos principios de moral que las relaciones entre los individuos. La misma idea se expresa en la ya citada encclica Pacem in terrs. Un ejemplo ms antiguo de norma moral internacional, consiste, p. ej., en el deber de auxiliar a otros pueblos en caso de escasez, como ya seal VATTEL. Pero cabe pensar que esta norma est ya en trance de convertirse en una norma de D.I. En una norma de cortesa internacional se funda, v. gr., el deber del saludo para los buques que se cruzan en alta mar, y as mismo el uso de tributar determinados honores a un jefe de misin diplomtica que haya presentado sus cartas credenciales. Pero una norma de cortesa internacional puede transformarse en norma de D.I. si los Estados llegan a la conviccin de que el comportamiento por ella establecido se ha hecho necesario para el comercio internacional (opinio iuris) (cf. pg. 124). En el crculo jurdico anglo-norteamericano la expresin comity of nations se equipara con frecuencia al D.I.P. El juez PECORA, p. ej., dice: (Diplo-matic immunity of an ambassador is based on international comity).
CAPITULO 5 LA HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL

En el perodo de la historia que se apoya en documentos, los hombres aparecen siempre formando grupos (parentelas, estirpes, tribus), organizados segn un ordenamiento jurdico en un principio no escrito, ya fuesen nmadas o sedentarios. Estas comunidades han de calificarse de soberanas, ya que su ordenamiento jurdico no deriva de otro alguno, y en cuanto entran en relaciones recprocas acaso despus de encuentros inicialmente hostiles, se desarrollan ciertas normas necesarias para el trfico y los intercambios, y que constituyen el primitivo D.I. general o comn. En la medida en que cabe reconstituirlo, este primitivo D.I. general abarca cierta proteccin

de los heraldos, legados e intrpretes, formalidades (a menudo religiosas) para la conclusin de tratados, con inclusin de los principios de la fidelidad a lo prometido y la buena fe, elementos de un derecho de extranjera, la solucin de litigios por instancias sagradas (orculos, sacerdotes) o rbitros respetados, y sanciones en caso de violacin de las reglas en cuestin, decidindose y declarndose la guerra, como hostilidad global, en forma solemne o incluso religiosa. La reunin, pacfica o violenta, de varias tribus, que por lo general se produce al hacerse sedentarias, da lugar a los Estados-ciudades y Estados. El Estado ms organizado no trata a las otras comunidades soberanas como a iguales, y las (relaciones internacionales) se establecen sobre la base de la desigualdad, a la que solo se sustraen las comunidades que logran adaptarse a las mismas formas ms desarrolladas de organizacin y cultura. Entre estos grupos organizados en Estados se restablece as el D.I. universal primitivo, que al intensificarse los contactos se enriquece con nuevas normas, originando, en un proceso de adaptacin en el tiempo y el espacio, un D.I. particular, de alcance regional. El primitivo D.I. general acompaa as la historia de la humanidad, hasta que esta quede abarcada en un orden jurdico-internacional universal de nivel ms alto como cima de un desarrollo histrico. De ah que no quepa separar la historia del D.I. de la historia religiosa, espiritual, poltica y econmica. Entre los aos 800 y 200 a. C. irrumpe el espritu en cinco puntos del planeta. En China viven y ensean CONFUCIO y LAOTSE; en la India surgen las Upanichads y el budismo; en el Irn ensea ZARATUSTRA; en Palestina lanzan su mensaje los profetas de Israel; y en Grecia aparecen los poemas homricos y las tragedias y, con PLATN y ARISTOTELES, la filosofa. KARL JASPERS ha llamado poca axial de la historia universal esta coincidencia extraordinaria. Para los cristianos de todos los tiempos, el eje de la historia es la encarnacin del Logos (Juan, 1, 1-18), y las fechas de la historia se calculan con referencia a este momento por los europeos y tambin, en proporcin creciente, por los no europeos. En torno a estos centros encontramos en los tiempos histricos amplias redes de relaciones internacionales, para cuya regulacin se fue constituyendo, a partir del primitivo D.I. general, un D.I. particular. Una historia del D.I. ha de tener en cuenta, aunque solo sea rozndolo, este D.I. particular, ya que debido a la expansin de los europeos a partir del siglo XIV en direccin Oeste (Amrica en sus dos mitades. Africa, Australia) y en direccin Este (Asia central y Siberia hasta China y Japn), todos los Estados quedan incluidos en el trfico mundial, y en la segunda mitad del siglo XX todos los ordenamientos jurdico-internacionales anteriores parecen desembocar en un D.I. universal de mbito mundial.

I. Asia occidental En el Asia occidental, que con Egipto y el Mediterrneo oriental suele denominarse Antiguo Oriente, Egipto sostuvo ya hacia 2700 a. C. Relaciones comerciales con Estados de Palestina. En Mesopotamia emerge de una serie de Estados-ciudades la cultura de los sumerios y la de los acadios procedentes de Arabia. El Imperio babilnico crea el primer

cdigo conocido, el Cdigo de Hammurab (1675 a.C.). Una migracin de pueblos trae al Irn, al Asia Menor y a Grecia, hacia el ao 2000, tribus indoeuropeas, de las cuales los hititas se insertan en el mundo interestatal del Asia Menor. Consiguen, gracias a un tratado de alianza con Babilonia, la neutralidad de esta, y firman con Egipto en 1308 a. C. un tratado llamado a sellar, bajo la advocacin de los dioses, una paz y amistad eterna. Ambos Estados se comprometen a apoyarse con las armas frente a enemigos de fuera, y tambin frente a sbditos rebeldes; se establece la extradicin de fugitivos y desertores, pero dejndolos libres de castigo; y el Asia Menor se divide en zonas de influencia. Con lo cual este documento jurdico-internacional, el ms antiguo de la humanidad por ahora, tiene un sabor sumamente moderno. La guerra se lleva a cabo con extremada dureza, sobre todo por parte de los asirios. Los prisioneros de guerra son sacrificados a los dioses o, juntamente con la poblacin civil, matados, reducidos a esclavitud o deportados. En este contexto poltico-internacional abigarrado se desenvuelve tambin Israel. Sus dos reinos (Israel y Jud) caen vctimas del afn hegemnico de Asira (722) y del Imperio neobabilnico (586), respectivamente. En el destierro de Asira y de Babilonia ven los grandes profetas a la humanidad unida en un reino de paz del Mesas. Con la Ley (Declogo) y los Profetas de la Antigua Alianza (justicia y paz para todos los pueblos), el pequeo Israel ha aportado contribuciones decisivas para los fundamentos morales de un D.I. extensivo a toda la humanidad. El mundo internacional del Asia occidental, despus de perodos de hegemona egipcia, asira y babilnica y otros de equilibrio, es unificado polticamente por los iranios indoeuropeos, cuyo imperio se yergue como el gran vecino del mundo internacional helnico.

II. La zona mediterrnea El rea del Mediterrneo tiene en el perodo entre el ao 800 a. C. y aproximadamente el 650 d. C. gran importancia en lo poltico, as como en lo que atae a la cultura espiritual y material. Se suele designar este perodo con el nombre de Antigedad, centrada en la Hlade y en Roma. 1. Los Estados-ciudades griegos y el Imperio persa La polis, el Estado-ciudad, es la comunidad poltica y sacra en tomo al templo de sus dioses. Los Estados-ciudades son los sujetos del D.I. griego particular. Sus relaciones recprocas se regulan sobre la base de una igualdad de principio. Son rganos de las relaciones jurdico-internacionales unos enviados extraordinarios, pues no haba representantes diplomticos permanentes. El trfico creciente entre las ciudades haca necesaria una regulacin jurdico-internacional del derecho de extranjera. Para proteger los intereses de los extranjeros, se les encomendaba a un ciudadano de la ciudad receptora (proxenos) que gozaba de general consideracin, a semejanza del actual cnsul honorario. Adems de la concesin del derecho de ciudadana a extranjeros en particular, se acordaba tambin por va convencional la igualdad de derechos (isopolitia, simpolitia) de

todos los ciudadanos de pleno derecho bilateralmente. En las numerosas colonias fundadas por doquier en el Mediterrneo, as como a bordo de las naves, rega el derecho de la ciudad de origen. Todo un sistema de tratados desarroll el D.I. consuetudinario griego. Los tratados regulaban cuestiones de lmites, el comercio, el derecho de extranjera, el derecho martimo, el arbitraje, las alianzas y arreglos de paz. El derecho martimo inclua disposiciones sobre aguas territoriales, utilizacin de puertos (clusula del buque nico) y derecho de paso. Frente a la piratera ejerci Atenas, y luego la repblica mercantil de Rhodas, la (polica martima). El arbitraje internacional existi aislado y como institucin. La fragmentacin poltica no pudo verse superada con alianzas (amficcionas, simmaquias), pues las alianzas se convirtieron ms bien en instrumento de hegemona por parte de Esparta y de Atenas, que lucharon entre s hasta aniquilarse. Adems de este D.I. particular de las ciudades griegas, hubo relaciones entre estas y el Imperio persa, que, aliado a Cartago, se haba incorporado todo el Asia Menor y Tracia. Los macedonios, pueblo situado en las mrgenes de la cultura griega, lograron, en un momento de crisis interna del Imperio persa, erigirse en caudillos de la amficciona griega. La campaa de ALEJANDRO provoc el rpido derrumbamiento del debilitado Imperio (333-323), pero el de ALEJANDRO no sobrevivi a la muerte temprana de su fundador, disgregndose inmediatamente en los Estados de los Didocos. 2. Los Estados helensticos y la Roma republicana As se lleg a lo que ya MOMMSEN llam el establecimiento de un sistema de Estados helnico-asitico. Macedonia sigui imperando sobre Grecia, cuyas ciudades y ligas de ciudades gozaban en parte de amplia autonoma. El reino de los Seiucidas no logr impedir prdidas territoriales importantes. Los Ptolomeos, en cambio, hicieron de Egipto el primer Estado comercial y martimo de este sistema en el Mediterrneo oriental, convirtindose la capital, Alejandra, en el centro de la cultura griega. Las relaciones entre estos reinos helensticos fueron reguladas por la costumbre jurdicointernacional y por tratados. En lo poltico, las tres monarquas de los Didocos trataban celosamente de mantener entre s un equilibrio. Y a este afn se debe el que fuesen insertados en este sistema de Estados, mediante la conclusin de tratados de comercio y de alianza, los Estados del Mediterrneo occidental (Cartago, las ciudades griegas del sur de Italia y de Sicilia y, finalmente, la Repblica de Roma). Las tribus itlicas de los indoeuropeos, despus de su inmigracin en la pennsula de los Apeninos, haban fundado, como los griegos. Estados-ciudades. La ciudad de Roma consigui afirmarse frente a los etruscos y aliarse con otras tribus itlicas o sometrselas. Pueblo con especiales dotes jurdicas, los romanos ordenaron conceptualmente sus relaciones exteriores de un modo tajante, segn estuviesen reguladas en base a la igualdad jurdica o a la desigualdad. Se firmaron tratados de amistad y neutralidad (amicitia) y alianzas defensivas (foedus aequum) con copartcipes que los romanos consideraban iguales; y tratados que instituan una relacin de squito y de clientela (foedus iniquum) y

tratados de sumisin (deditio), con copartcipes sin igualdad de derechos o enemigos vencidos. Como entre los griegos, la repblica era en Roma una comunidad religiosa, a la vez que poltica y jurdica. La piedad de los romanos (pietas) exiga que los tratados se respetasen y la guerra se librase nicamente para defender el propio derecho a castigar una injusticia del adversario (bellum justum). Las hostilidades iban precedidas del envo de un miembro del colegio sacerdotal de los feciales (de ah el jus fetiale) y, luego, de un legado, que formulaba una queja en el Estado extranjero y peda satisfaccin (clargatio, repetitio rerum). Si se rechazaba la peticin, el estado de guerra se iniciaba, al trmino de un plazo de treinta y tres das despus de esta belli indictio. Como en Asia occidental y en Grecia, la conduccin de la guerra no estaba regulada ni limitada. La guerra terminaba con un armisticio (indutiae), generalmente concluido por un tiempo determinado, o, despus de una debellatio, con la capitulacin incondicional (deditio). La ejecucin de los prisioneros y las personas civiles, la reduccin a esclavitud de la poblacin enemiga anlogamente a la institucin de la servidumbre por deudas, que alcanzaba tambin a ciudadanos romanos con plenitud de derechos y la deportacin se estimaban tambin lcitas segn el D.I. de la poca. En el transcurso del tiempo, la rendicin incondicional se transform ocasionalmente en una deditio in fidem: se respetaba y se someta a Roma a la poblacin enemiga, con lo que se instauraba el status de un foedus iniquum. Un anlisis jurdico-internacional, por breve que sea, de la historia poltica muestra que la Repblica romana, en un principio, mantuvo con las grandes potencias establecidas los reinos helensticos, las ciudades griegas y Cartago relaciones basadas en la igualdad jurdica. Pero mientras las tres grandes monarquas helensticas del Este mantenan entre s el equilibrio, pudo establecer Roma su predominio en el Mediterrneo occidental. Entonces, en doscientos cincuenta aos, abati Roma a Cartago, Macedonia, Siria y Egipto. 3. El Imperio romano, el Imperio persa y los brbaros La multiplicidad de los pueblos ensamblados en el Imperium Romanum y la magnitud del espacio mediterrneo hicieron, finalmente, necesaria la ereccin de un poder central fuerte. OCTAVIO reuni, bajo las formas de la Repblica romana, en su principado un (haz de poderes), que sobre la base de una delegacin de competencias, l transform en una monarqua que se daba por legtima. El Imperio romano alcanz su mxima extensin tal vez hacia el ao 100 d.C. Se trataba ahora de afirmar lo alcanzado, y en este punto Roma, con su administracin, su derecho y su ejrcito, llev a cabo una hazaa nica en la historia por su amplitud, efectividad y duracin, y que sirvi durante siglos de ejemplo en el Oeste y en el Este. Fue sobre todo el derecho romano el que, junto a la organizacin administrativa, se convirti en base de todo derecho posterior en Europa y ms all de Europa. Tambin la expresin sus gentium, tan importante para el derecho internacional y que dio su nombre al derecho de gentes clsico a comienzos de los tiempos modernos, procede de Roma. Frente a las pesadas frmulas del jus civile de los primeros siglos de Roma, constitua el jus gentium, segn frase de ERNST SCHONBAUER, (el derecho popular ms moderno, y ms libre, no decretado, que brot en la comunidad del populus Romanus cuando empez a

constituir el centro del mundo). Esto ocurri a partir de mediados del siglo ni a. C., cuando mercaderes itlicos comenzaron a insertarse en el floreciente comercio del Mediterrneo y mercaderes extranjeros e intelectuales griegos vinieron a Roma, y se cre el praetor peregrinas en 242 a. C. para administrar justicia entre los extranjeros y los romanos. Pues bien, PARADISI ha mostrado de manera convincente que en este derecho civil de Roma, libre de formalismos, encontraron cabida numerosos elementos de derechos extranjeros, que fueron asimilados y sistematizados por el pretor en la jurisprudencia y la prctica jurdica. En este proceso desempe la bono. fides un papel esencial, y la equidad (aequitas) un papel de equilibrio. El derecho privado positivo, que era en Roma el jus gentium, adquiri rasgos humanos y sociales, en convergencia con las disquisiciones de la filosofa griega. Bajo la influencia dominante del estoicismo, creci en Roma la conciencia de la unidad fundamental del mundo civilizado en el marco del Imperio romano. Ya CICERON entiende por jus gentium el ordenamiento fundamental, moral y jurdico, dado a los hombres por la naturaleza y la verdad (De officiis, III, 69). Y GAYO, hacia el 160 d. C., seala que todos los pueblos que se rigen por leyes y costumbres usan en parte un derecho propio y en parte uno comn a todos los hombres: aquel constituye el jus civile, y este, el jus gentium, que la razn natural estableci entre todos los hombres (Inst., I, 1; sobre el particular, Dig., 41, 1, 1). Esta conciencia de un derecho natural o racional (naturalis ratio) comn a todos los hombres los esclavos siguieron siendo considerados como cosas (res) se vio reforzada por el cristianismo ascendente. Proclamaba este la filiacin divina de todos los hombres, incluidos los esclavos y los brbaros, en una religin del amor de Dios y del prjimo. Y dicha conciencia de la unidad moral y jurdica del conjunto de la humanidad sobrevivi luego a la debilitacin (650), la divisin (800) y la desaparicin (1453) del Imperio romano, siendo conservada por todos los Estados que le sucedieron en el Oeste y en el Este. Pero la influencia romana, por medio del protectorado, llegaba mucho ms all de sus fronteras: una corona de Estados clientes rodeaba el Imperio, sobre la base de tratados desiguales, hasta que, finalmente, se alteraron los trminos de la relacin. El Oeste fue arrollado por los germanos en los siglos V y VI, y el Este y el Sur, por los rabes en el siglo VII. Entre tanto, en su flanco oriental se le haba enfrentado, a partir del siglo I a. C., el Imperio de los persas, resurgido, su igual en podero. La mayora de los emperadores, de CONSTANTINO a HERACLIO, concluyeron numerosos tratados con el Imperio persa, y, desde luego, sobre la base de una plena igualdad jurdica. En el tratado de paz de 422, ambas partes se comprometieron a permitir a sus sbditos la prctica del culto cristiano y zorostrico, respectivamente, si bien la Iglesia cristiana de Persia hubo de hacerse autocfala en el 424. COSROES I (531-79) concedi asilo a los filsofos griegos despus del cierre de la Academia platnica en Atenas. En la paz de 562 con JUSTINIANO I (527-65) se estipul especialmente la solucin arbitral de los litigios de los sbditos de una y otra parte y de los litigios fronterizos; se concedi libertad de culto a los cristianos persas, siempre que se abstuviesen de todo proselitismo. El asalto rabe puso fin a esta coexistencia romano-persa de varios siglos, basada en la

igualdad de derechos.

III. La Comunidad internacional cristiana de Europa Las investigaciones de PIRENNE, DOPSCH y DAWSON han puesto de manifiesto que la baja Antigedad en Occidente no termina de un modo brusco en el ao 476, sino como consecuencia de la irrupcin de los rabes mahometanos, que derriban el Imperio persa y arrebatan al Imperio romano las costas oriental y meridional del Mediterrneo, el cual deja de ser hacia el 700 un mare nostrum de la Roma antigua para convertirse en un mar dividido entre Europa y Asia occidental. 1. La Volkerwanderung germnica y la Romana de Occidente Un anlisis jurdico-internacional de los acontecimientos histricos que se sucedieron entre el 450 y la coronacin imperial de CARLOMAGNO por el Papa LEON III en el 800 tiene que limitarse a comprobar que en dicho perodo se dieron las ms variadas relaciones entre las ms variadas comunidades soberanas. Con total independencia de Roma, los prncipes y reyes germnicos mantuvieron amplias relaciones entre s, con los reinos clticos e irlandeses (Irlanda, Bretaa), los eslavos occidentales entre el Elba y el Vstula, los hunos y los avaros, el califato y los Estados rabes que le sucedieron en Espaa y en Oriente. Y tales relaciones eran evidentemente (internacionales). Es cierto que los Estados germnicos instalados en el antiguo Imperio cayeron bajo el hechizo de la cultura de Roma, superior a la suya, y abrazaron el cristianismo. As mismo, los Papas y el grueso de la clase dirigente germnica siguieron apegados al Imperio romano, que subsista, en continuidad, junto a ellos. El Imperio romano de Oriente, que desde la interrupcin de la serie occidental de los Csares con ROMULO AUGUSTO [depuesto por ODOA-CRO] (476) se consideraba como el Imperio romano nico y total, y adems la monarqua cristiana, ejemplar y elegida, mantuvo sus derechos sobre los territorios de la Roma occidental, para tal vez volver a dominar algn da efectivamente todo el orbe cristiano. Tal pretensin pudo mantenerse mucho tiempo sobre la base del derecho imperial romano; pero aprehender los hechos producidos en todo el territorio del Imperio romano de Occidente entre el 540 y el 800 con las categoras del derecho imperial romano, era una ficcin. El hecho de que Occidente el Papa y el rey de los francos volviese a esta ficcin el ao 800 por lo menos para el mbito del reino franco y de Italia, convirtiendo la ficcin jurdica en una fuerza de impulsin poltica (as como religiosa y cultural), brotaba de motivos polticos concretos: Occidente el Papa y el rey de los francos quera conseguir de nuevo la igualdad jurdica con el Imperio de Oriente. Las tribus germnicas de la poca de la Volkerwanderung fueron, de esta suerte, instrumento del destino para la configuracin poltica y jurdica de los territorios del Imperio de Occidente. Diversamente amalgamadas con la poblacin sedentaria, bajo mltiples, formas de dominacin y estructuracin estatal, han sido determinantes con respecto al pluralismo poltico de la Europa occidental (y de ms all de esta). Dicho pluralismo se vio fortalecido todava por el advenimiento del feudalismo, sin que lograra superarlo la renovacin nominal (si bien cargada de virtualidad histrica) de la idea del

Imperio romano en Occidente. En la Europa occidental y central, el cristianismo se articul muy pronto en un pluralismo poltico, y no en un Imperio cristiano monoltico. Ya en el tiempo que media entre los aos 450 y 800 se pusieron los cimientos de la Res Publica Christiana catlica, compuesta por gran nmero de sujetos de derecho de gentes. 2. Los dos Imperios romanos de la Cristiandad La Renovatio Imperii de Occidente fue considerada por la Roma oriental como secesin definitiva del Imperio romano, y finalmente sancionada por el tratado de paz del ao 812, en el que, a cambio de la retrocesin de algunos territorios, obtena CARLOS el reconocimiento de su ttulo de emperador y, por consiguiente, la igualdad jurdicointernacional. El Imperio de Occidente no abarc nunca todo el territorio que haba pertenecido al Imperio romano en esta rea. En particular, fueron totalmente independientes los principados espaoles, los que se sucedieron en Bretaa, Irlanda e Inglaterra, as como Dinamarca, Escandinavia y los eslavos occidentales. En el tratado de Verdun (843) se dividi el imperio de CARLO-MAGNO, ponindose as los cimientos del Estado francs y del Estado alemn, con los territorios lotaringios entre ambos. Los emperadores sajones lograran luego restablecer la autoridad de los Papas frente a los ducados italianos, que presionaban sobre ellos. En todo el Occidente romnico-germnico se haba desarrollado el sistema feudal, que articul la sociedad europea occidental en un orden escalonado de relaciones de fidelidad personal. De esta suerte, la relacin de subordinacin inmediata del sbdito con respecto al Estado y al rey qued sustituida por mltiples grados de dependencia. La propiedad de la tierra se convirti en la base del poder de los feudatarios intermedios, que con frecuencia se hicieron ms poderosos que el seor feudal supremo, p. ej., el rey. Esta debilidad aquej precisamente el Imperio de Occidente, cuyo emperador fue por lo general el rey alemn. El Imperio romano de Occidente no era un Estado en el sentido romano, sino una asociacin feudal laxa (Estado feudal); un Estado en el sentido romano lo hubo tan solo, en un principio, en la Roma oriental, segn cuyo modelo empezaron los seores feudales poderosos a organizar sus seoros territoriales como Estados. El sistema feudal condujo a ingerencias del poder temporal en la organizacin de la Iglesia, dando lugar a la querella de las investiduras. Como no haba ejecutivo estatal, cada cual tena que imponer su derecho por s mismo mediante el procedimiento de la autotutela particular o (fuerza privada), la Fehde; los campesinos, por su parte, carecan por lo general de libertad y de derechos. Dada esta inseguridad jurdica general de la sociedad feudal de la Europa occidental y central, las ciudades vinieron a significar mucho. En ellas volvieron a constituirse capitales, ya que una organizacin administrativa central permita la seguridad jurdica. Y tuvieron sus propios ejrcitos y escuadras (as, Venecia, que se haba separado del Imperio romano de Oriente, Gnova y Pisa). En el siglo XI (1054) se lleg tambin a la separacin de las Iglesias (Gran Cisma). Al propio tiempo, los turcos Seidjcidas arrollaron el califato en Persia y Mesopotamia, vencieron a los bizantinos y arrebataron el mismo ao (1071) Jerusaln a los rabes.

Mientras que entre la Roma oriental y el califato rabe se haba establecido pronto una coexistencia jurdico-internacional, bajo la cual, p. ej., se permita a todos los cristianos ir a Jerusaln, los Seidjcidas impidieron a los peregrinos el acceso a Tierra Santa. La Roma oriental pidi ayuda al Papa, y URBANO II predic la cruzada (1096), acudiendo a su llamada caballeros franceses, flamencos y normandos. Aunque prestaron el juramento feudal al Emperador de Oriente, los Estados que por algn tiempo establecieron los cruzados fueron plenamente independientes, firmando tratados entre s y con las potencias islmicas. Entre tanto, Venecia se haba erigido en potencia martima, que en 1082 obtuvo de Bizancio grandes privilegios comerciales en todas las partes del Imperio. Tambin los reinos y Estados latinosa creados en el Imperio de Oriente con ocasin de la IV cruzada fueron, mientras subsistieron, miembros independientes de la Res publica Christiana. En Occidente mismo, la unin de los occidentales, pletricos de energa, en una organizacin poltica se haba revelado imposible. Junto a las comunidades polticas ya independientes antes del ao 800, los Estados-ciudades y los seoros territoriales que empezaron a concentrarse bajo formas feudales dejaron cada vez ms de reconocer la supremaca del Emperador de Occidente. El propio DANTE ve en el Emperador poco ms que a un arbitro temporal de los prncipes. Y TOMAS DE AQUINO apenas si menciona el Imperio en su obra maestra, mientras dedica su espejo de prncipes (el De regimine prncipum) al rey de Chipre. Los prncipes son, con las ciudades, los Estados-ciudades y confederaciones de ciudades, los titulares propios de un derecho entre poderes TAUBE propuso tambin para este perodo la expresin jus nter potestates que, si se prescinde de formas feudales, viene a ser un D.I. Es el D.I. de la Res publica Christiana de Occidente, de una multiplicidad de sujetos de D.I., cuyo pluralismo, sin embargo, queda abarcado en una unidad espiritual y religiosa. 3. La Res publica Christiana occidental La comunidad de los Estados cristianos se desarroll sobre la base del pluralismo de las tribus y estirpes germnicas y eslavo-occidentales desde la poca de las grandes migraciones, de la Volkerwanderung, pasando por las uniones feudales y a partir de ellas. Juntamente con las ciudades, ello dio lugar a una gran multiplicidad de Estados soberanos y semisoberanos. La propia palabra soberano procede de la del latn medieval superanus, que significa que est sobre todos. As, p. ej., los Capetos, en Francia, haban colocado paulatinamente a todos los dems seores feudales de Francia bajo su supremaca feudal y, finalmente, bajo el seoro de la corona. Anlogo fue el curso de la evolucin en Inglaterra y en Espaa, mientras que en el Estado feudal de la realeza alemana los duques de las diversas estirpes, prncipes electores y prncipes territoriales fueron irguindose cubiertos por el lazo feudal, sumamente precario, y la ideologa del Imperio romano en seores en verdad soberanos. Haba adems los Estados-ciudades y las confederaciones de ciudades en Italia, Flandes y Alemania.

A pesar de esta multiplicidad y variedad de sujetos de D.I., puede seguir hablndose de una comunidad de Estados cristiana. Pero desde el cisma y las cruzadas, la antigua lnea de las fronteras de misin de la Iglesia romana y de la griega se haba convertido en una divisoria poltico-confesional. La Res publica Christiana de la Europa occidental y central era catlico-romana, y la familia de Estados oriental, griego-ortodoxa. El Corpus Christianum de Occidente, pese a todas sus tensiones, no resueltas en el plano de la poltica de poder, fue ensamblado en una unidad espiritual por la fe catlica comn, en la Iglesia catlica una, cuyo rgano supremo era el Papa. La lengua de la Iglesia era el latn, pues haba crecido en el Imperio romano, y el latn continu siendo hasta el siglo XVIII la lengua de los telogos e investigadores, a la vez que la de los documentos jurdicointernacionales y de la diplomacia. El derecho de la Iglesia se apoyaba estrechamente en el derecho romano. Hacia 1100 se produce, sin embargo, desde Bolonia, una renovacin del estudio del derecho romano. La recepcin del derecho romano tuvo lugar en todos los miembros de la Res publica Christiana, con escasas excepciones regionales. Como derecho subsidiario, junto al derecho cannico, tras el derecho de la ciudad y el derecho territorial, el derecho romano se convirti en una expresin ms de la comunidad de Estados catlica, dentro de la variadsima articulacin de esta. Los ordenamientos jurdicos de los Estados particulares, por su parte, descansaban en su mayora en el derecho consuetudinario, sustentado por una conviccin jurdica general. Cspide y smbolo de este Corpus Christianum era el Papa. Despus de la querella de las investiduras, el Emperador de Occidente, salvo algunas excepciones, tuvo escaso poder. Unicamente los Habsburgos, sobre la base del poder patrimonial de Austria, volvieron a dar al Imperio, entre 1490 y 1550, apoyados en el reino unido de Espaa, un resplandor tardo. Llevados de la reforma eclesistica de Cluny y del entusiasmo religioso de la primera cruzada y sus xitos sobre los mahometanos, algunos Papas poderosos, despus de su victoria sobre el Emperador en la querella de las investiduras, afirmaron la primaca jurisdiccional. Parecieron ocupar el lugar de un poder central en la Res publica Christiana, ya fuese en las formas del derecho feudal (el cual no estaba vinculado a su dominio temporal en el Patrimonium Petri, insignificante desde el punto de vista del poder), ya en tanto que rbitros en asuntos polticos. Gracias al desarrollo del derecho de legacin y del arbitraje internacional, el Papado contribuy mucho a la formacin de normas de D.I. Junto a l, fueron sobre todo las ciudades sus artfices, en tanto que centros del capital, de la economa, del comercio, de los bancos. Venecia, al frente de las mismas, en numerosos tratados con Bizancio; las dems repblicas mercantiles Genova, Pisa, Amaifi, que le hacan concurrencia (en ocasiones, hasta la guerra), los Estados islmicos y los de los Cruzados, desarroll una tupida red de derecho diplomtico, derecho de extranjera, derecho martimo y derecho de la neutralidad. Entre las confederaciones medievales de ciudades, la flamenca, la bajoalemana y la cantbrica (castellana) tuvieron importancia para la formacin del derecho internacional privado, pero tambin para la del D.I.P. La Hansa bajoalemana, p. ej., venci al reino de Dinamarca, despus de la toma de Wisby,

obteniendo de l en la paz de Stralsund (1367) grandes privilegios mercantiles. La Hansa concluy as mismo una serie de tratados con Polonia y los Estados rusos, sobre todo Novgorod, y con el Estado de la Orden Teutnica en Prusia. Dado el creciente trfico comercial, el derecho internacional de extranjera, junto al derecho internacional privado, tuvo que ser regulado con mayor esmero. En los tratados de Venecia con los Estados islmicos est ya prefigurado el rgimen ulterior de las capitulaciones con el Imperio otomano. El derecho martimo fue una vez ms fomentado y desarrollado por Venecia. Esta, por otra parte, ejerci mucho tiempo en el Mediterrneo la polica naval contra la piratera, que siempre volva a reaparecer. En Catalua surgi, hacia el ao 1350, el (Consulado del Mar) (en la versin italiana: Consolato del Mare) (Llibre del Consolat de Mar}, compilacin de derecho martimo que se aplic a la navegacin internacional en el Mediterrneo y la Europa occidental. En el Norte, las costumbres de derecho martimo fueron reunidas en los Roles d Olron, cuya parte ms antigua, de origen normando, es del siglo XII La compilacin de derecho martimo de Wisby codific hacia 1410 el derecho martimo de la Hansa. Pero fue determinante, para la evolucin del derecho martimo general, el Black Book of the Admirality ingls (siglos XII y XIII). El arbitraje fue ejercido sobre todo por el Papa, y ocasionalmente por prncipes seculares. En distintos territorios se constituyeron tribunales de arbitraje de derecho pblico, que muy a menudo tenan carcter internacional, como, p. ej., en la confederacin de los cantones suizos. Como ocurre en el plano jurdico-constitucional y jurdico-internacional de todas las pocas, la ejecucin del derecho fue tambin el punto vulnerable del D.I. de la Res publica Christiana. Las dificultades se vieron incrementadas todava por la estructura jurdicofeudal. Incluso para simples reclamaciones de derecho privado tena que recurrirse, si el que era condenado no acataba libremente la sentencia, al procedimiento de la autotutela, de la Fehde, que era aunque nos parezca difcil de imaginar una institucin jurdica. En los documentos de la poca, las acciones de autotutela, de Fehde, reciben a menudo el nombre de bella, y el adversario, en el procedimiento de ejecucin del derecho, se llama enemigo. Que un bellum de esta ndole tena que ser tambin justo (justum), es decir, basarse en un ttulo jurdico vlido, era ciertamente una conviccin jurdica comn. Ahora bien, a partir del siglo xi se abren paso esfuerzos para limitar las acciones de autotutela, las Fehden, por razn del tiempo y de la materia (paces territoriales). No podan recurrir a la autotutela los campesinos, que tambin en la Edad Media occidental, en cuanto siervos, carecan ampliamente de derechos, y eran adems las principales vctimas de las medidas tomadas. A partir del siglo XII el descontento de los campesinos ante esta situacin se expres con agitaciones, que en parte tenan un carcter religioso y mstico. Entre ellas, el movimiento hussita adquiere ya alcance internacional: los sublevados obtuvieron tales xitos militares sobre los ejrcitos seoriales, que al igual que los campesinos suizos tuvieron que ser reconocidos como beligerantes, con los que se llevaron a cabo largas negociaciones y se firmaron tratados (compactado de Praga,

1435). Por lo que se refiere a las relaciones con los pases no-cristianos, no cabe negar que la llamarada religiosa de los siglos XI y XII condujo a cierto fanatismo y a intolerancias y durezas con respecto a los que profesaban otro credo. Ello culmin ocasionalmente en la alternativa (conversin o destruccin) (as, la Orden Teutnica en Prusia). Se sostuvo incluso a veces que los Estados cristianos no podan siquiera concluir tratados con los de los mahometanos y paganos, aunque todos los Estados marginales de la Res publica Christiana, lo mismo que las repblicas mercantiles del Norte y del Sur, estuviesen constantemente en relaciones jurdicas con el mundo internacional no-cristiano. La invasin monglica movi al Papa y al rey de Francia (no al Emperador) a enviar embajadas a la corte del Gran Jan para quejarse de la devastacin de Hungra y Polonia (batalla de Liegnitz, 1241) e invitar a los mongoles a convertirse al cristianismo; pero estos hicieron valer que Dios les haba encomendado la misin de asumir el gobierno del mundo, como el Islam en sus comienzos. Los mongoles, que haban sometido a China y la gobernaban (dinasta Yuan), se mostraron luego relativamente tolerantes. El misionero franciscano MONTECORVINO fue el primer arzobispo catlico de Pekn (1308-30). Los polacos haban conseguido convertir a los poderosos lituanos al cristianismo, elevando a su prncipe JAGELLON a rey de Polonia. Apoyndose en el iusnaturalismo escolstico, su representante en el Concilio de Constanza, PABLO VLODKOVIC, llamado PETRUS VLADIMIRI, mantuvo que el dominio de los paganos, en virtud de la doctrina de la filiacin divina de todos los hombres, fundamental en el cristianismo, era tan legtima como la de los cristianos. La Res publica Christiana se transformaba cada vez ms en un sistema de Estados europeos. En algunos concilios se trataron y regularon tambin cuestiones polticas y jurdico-internacionales, como ocurrira ms tarde en conferencias internacionales. Pero el prestigio de los Papas, como consecuencia de lo que se llam su (cautiverio babilnico) en Francia (Avignon, 1305-71 y del cisma papal (1378-1417), haba sido alcanzado. En este sistema de Estados europeo, el principio poltico de ordenacin fue la idea del equilibrio europeo, pronto formulada tambin tericamente En la prctica de los Estados, las guerras y las situaciones de tensin fuera seguidas de conferencias de Estados, convocadas para cada caso, cuyo papel result determinante para la paz y el desarrollo del D.I. La escolstica tarda, la ciencia occidental (invento de las armas de fuego), el humanismo y el Renacimiento anuncian los tiempos modernos. La imposibilidad de mantener el feudalismo caballeresco frente a la burguesa ansiosa de participar en el poder condujo a la concentracin del poder en manos de algunas dinastas europeas, que transformaron poco a poco sus Estados territoriales, a imitacin del Estado romano o bizantino, en monarquas absolutas. Y como el (Oriente) (Asia occidental) estaba cerrado debido al renacimiento del Islam en el Imperio otomano, que se apoder tambin del sudeste europeo, los Estados martimos de Europa se dirigieron hacia el Oeste y fundaron los Imperios romanos de los europeos en ultramar.

4. La Comunidad internacional romana de Oriente y los Estados ortodoxos sucesores de Bizancio El Imperio romano de Oriente tuvo el convencimiento de ser la nica Roma que segua subsistiendo, comportndose hasta su cada, en 1453, como tal; y a pesar de la creciente grecizacin del mismo, que a partir de JUSTINIANO (565) se produjo, los bizantinos se llamaron Romaioi (los Romanos). La construccin de las relaciones internacionales y sus formas eran de derecho imperial romano, establecindose unas veces sobre la base de la desigualdad (anlogas al protectorado), y otras, de una plena igualdad. Por de pronto, Bizancio contribuy muchsimo al desarrollo de las formas del trfico jurdico-internacional de hoy. Los emperadores romanos de Oriente provean a sus enviados de cartas credenciales (prokuratikon); los enviados extranjeros eran recibidos con gran ceremonial dentro de una jerarqua cuidadosamente elaborada (protocolo), fijada en las listas de invitaciones (kletero-logion). En la corte de Constantinopla hubo las primeras embajadas permanentes, los apocrisiarios del Papa y los representantes de las repblicas mercantiles italianas (bailo). El intercambio diplomtico se llevaba a cabo mediante notas (sacra, pragmatika). Para continuar fingiendo, por lo menos en la forma, que los foedera iniqua eran un privilegio romano, se extendieron a menudo tratados como crisobulas (documentos con sello de oro). Las relaciones de Bizancio con el califato rabe y los Estados islmicos que le sucedieron se desarrollaron pronto, segn el modelo del Imperio romano y del Imperio persa, sobre la base de una completa igualdad. Las tribus eslavas de los Balcanes desde la desembocadura del Danubio hasta el Adritico permanecieron largo tiempo independientes, debido a la presin de los rabes sobre Bizancio, y constituyeron Estados superpuestos a las poblaciones autctonas. Solo en los siglos IX y X pudieron ser colocados bajo el control del Imperio (BASILIO II, 9761025). Pero Bosnia y Servia recobraron ya su independencia en 1180, y Bulgaria en 1186. En el siglo XIII surgieron los principados rumanos de Moldavia y Valaquia, mientras los ucranianos y rusos cayeron bajo la supremaca de los mongoles. Estos pueblos, convertidos al cristianismo por Bizancio, constituan una familia de Estados greco-bizantina y (desde el cisma de 1054) ortodoxa. La sumisin a Bizancio fue pronto tan solo de carcter religioso, e incluso esta qued sustituida por la autocefalia de las distintas Iglesias estatales. Blgaros, rusos y servios concluyeron alianzas y otros tratados con el Imperio romano de Occidente y libraron guerras contra Bizancio. El rey de los servios, ESTEBAN DUCHAN (1331-53), hasta lleg a adoptar el ttulo de (Emperador (Zar) de los Servios y los Griegos). Las relaciones entre los Estados de esta familia bizantino-eslava y griego-ortodoxa fueron reguladas por un derecho internacional de cuo bizantino. Las alianzas iban a menudo reforzadas con matrimonios poltico-dinsticos o eran pagadas por Bizancio mediante tributos, reclamando para ello Bizancio con frecuencia rehenes de origen distinguido. Numerosos tratados reglamentaron las relaciones comerciales y el derecho de extranjera,

incluyendo la concesin recproca del derecho de emigracin. Con arreglo a la reciprocidad, p. ej., tuvieron los mercaderes rabes una mezquita en Constantinopla y el derecho a la prctica de su religin. Tratados regulaban la extradicin de refugiados, desertores y autores de crmenes contra el Estado, as como el intercambio de prisioneros. El derecho de la guerra no estaba regulado jurdicamente. As, en las guerras entre Bizancio y el Estado de los blgaros se incurri por ambas partes en terribles atrocidades. No se desarroll forma alguna de arbitraje, pues, de un lado, era demasiado fuerte el sentimiento de superioridad de los emperadores romanos de Oriente con respecto a los joederati eslavos y turcos, y por otro, los bizantinos y los rabes, como copartcipes iguales jurdicamente, no queran someter sus litigios a una tercera instancia. El asalto otomano (osmanl) no solo puso un trmino al califato rabe y a sus Estados sucesores, sino que sumergi tambin a los Estados eslavo-ortodoxos, que quedaron reducidos, hasta mediado el siglo XIX, al rango de provincias del Imperio otomano. Unicamente los principados rusos permanecieron independientes del Islam y de los otomanos y fueron agrupados por el Gran Ducado de Mosc, que se consideraba como el ltimo refugio de la libre ortodoxia, y asumi la sucesin espiritual y poltica de la Segunda Roma, en tanto que Tercera Roma bajo la forma de la monarqua absoluta bizantina. El zarismo ruso se insert a partir del siglo XVI en el sistema de Estados europeo como copartcipe, con igualdad de derechos. Pero Bizancio, la Roma de Oriente, tuvo adems otro sucesor. El Imperio otomano haba adquirido, con Constantinopla, la parte mayor del territorio imperial bizantino, y su Sultn no se llamaba tan solo Baja (Padich, en persa: Rey-Protector), sino tambin Emperador de Roma (Kaisar-i-Rum). Durante cuatro siglos, el Imperio de los osmanles lind con la monarqua danubiana austriaca, con Polonia y con el Imperio ruso de los zares. En la lucha de los Valois y los Borbones contra el cerco de los Habsburgos, se convirti para siglos en constante aliado de Francia y, por consiguiente, en un miembro esencial del sistema de Estados europeo.

IV. El Califato rabe, la familia islmica de Estados y el Imperio otomano Tribus y principados rabes eran desde el siglo I a. C. los vecinos meridionales del Imperio romano y del Imperio persa, que buscaron, ambos, su alianza. El monotesmo, adquirido al contacto con Roma y Persia, y que se conectaba con la tradicin judeo-cristiana, adquiri en la enseanza de MAHOMA (el Corn) un gran impulso promotor de fe, y configur no solo en lo religioso, sino tambin en lo poltico, y para siglos hasta hoy, el Asia occidental y central hasta la India e Indonesia, as como el norte de Africa hasta el sur del Sahara y, con carcter pasajero, Espaa y el sudeste europeo. En menos de un siglo, el califato rabe (califa significa sucesor, en este caso, del Profeta) rebas la extensin mxima del Imperio persa, cuya funcin poltica y social recogi. Haba llegado a su fin la guerra santa (jihad), que prevea la aceptacin del Islam por parte de los paganos, y para la gente del Libro (judos y cristianos), la sumisin sin

cambio de creencia y la insercin en una relacin de protectorado (dhimma), a cambio de la percepcin de un impuesto personal (capitacin). El derecho de la guerra estaba fijado: las mujeres, los nios, dementes y esclavos no podan ser ejecutados, pero se consideraban como botn y podan ser vendidos como esclavos. El derecho de botn no tena lmites. Pero no caba prolongar innecesariamente la guerra, ni matar a los que negociaban la paz ni a los rehenes. Un anlisis jurdico-internacional de los hechos tiene que investigar una vez ms, tras la pretensin subjetiva a la dominacin mundial del Islam, las realidades internacionales. Y se comprueba, desde luego, que el califato alcanz pronto con el Imperio romano de Oriente una coexistencia jurdico-internacional como la que haba existido entre Roma y Persia. El Emperador y el Califa se comunicaban mutuamente incluso en tiempos de tensin su acceso al gobierno. Ya en el tratado ,de paz del ao 688 se repartieron los impuestos de Armenia, Georgia y Chipre entre los dos Imperios (una especie de coimperio). Las peregrinaciones de los cristianos a Palestina, procedentes de toda Europa, fueron pronto autorizadas y tuvieron lugar durante siglos sin dificultades. El tratado de 987 regul la situacin jurdica de los respectivos sbditos. En atencin a la actitud tolerante de los rabes respecto de los cristianos, que abarcaba tambin la prctica del culto, se concedi a los comerciantes rabes en Constantinopla una mezquita. El territorio se revel pronto demasiado dilatado para ser administrado desde un centro (la capital fue Damasco hasta el 750, y luego Bagdad). Ya en el 750 se hicieron independientes en Espaa los Omeyas. A fines del siglo ix haba una comunidad islmica de Estados de gran diversidad, que desarroll en su seno un D.I. islmico. Acerca de este existen fuentes, pero su elaboracin apenas si se ha iniciado. Con estos Estados sucesores del califato islmico trabaron entonces las repblicas mercantiles italianas, sobre todo Venecia, y los Estados de los Cruzados a pesar de nuevas y nuevas hostilidades intensas relaciones jurdico-internacionales. Tambin en Espaa se desarrollaron, entre los Estados cristianos del norte y los Estados que sucedieron al califato (taifas, almorvides, almohades), relaciones pacficas, que a menudo duraban medio siglo; y a travs de las escuelas superiores rabes de Espaa volvieron a la Europa occidental traducciones de los filsofos griegos. ALFONSO V de Castilla (1065-1109), que haba sojuzgado a Navarra y Aragn, lleg incluso, despus de la conquista de territorios rabes (el Cid), a llamarse Emperador de los hombres de las dos religiones. La decadencia del mundo de Estados arbigo-islmico fue acelerada por los mercenarios y pretorianos procedentes generalmente de pueblos turcos en la corte de los distintos soberanos, pues sus jefes eran muchas veces los que tenan en realidad el poder. Los seidjcidas y mamelucos, que se haban convertido al Islam como ms tarde los mongoles (TIMUR y los timuridas en Persia y en la India), rompieron, lo mismo que los Estados latinos de los Cruzados, la tolerancia y el equilibrio poltico en el Mediterrneo oriental. Los otomanos llevaron adelante con fanatismo religioso la guerra santa, conquistando en asombrosa carrera triunfal, solo interrumpida por la segunda invasin monglica hacia 1400, todo el territorio del antiguo califato, a excepcin de Espaa. Pero siempre sigui habiendo Estados islmicos de otros pueblos turcos, de los persas, rabes y bereberes, as como en la Indiafuera de la entidad imperial gran-otomana.

Los otomanos pasaron pronto a la pennsula balcnica la repblica de monjes de Athos se puso bajo su proteccin (1429), y despus de la cada de Constantinopla asumieron la sucesin del Imperio romano de Oriente, convirtindose la Iglesia ortodoxa en la Iglesia imperial cristiana de los Sultanes. Ms all del territorio del antiguo Imperio romano de Oriente, la Sublime Puerta se adentr en 1530 hasta Austria, y en el Norte, hasta Polonia y Rusia; y una vez contenido el mbito de dominacin de la Horda de Oro, el mar Negro lleg a ser algn tiempo un mar interior otomano. Mientras el Papa y los prncipes pedan una cruzada contra los turcos, Francia concert en 1535 una alianza con el Imperio otomano. De esta suerte el Imperio otomano, como la Rusia zarista, qued incluido en el sistema de Estados europeo, que a partir de entonces se inspir de lleno y abiertamente en el principio del equilibrio poltico.

V. El sistema de Estados europeo y el derecho internacional clsico El desarrollo del individuo a partir del siglo XV, que conduce al humanismo y hace del hombre europeo, y luego del hombre sin ms, el centro de la historia, se conjuga con un avance de la ciencia que permite no solo la reforma del calendario por el Papa GREGORIO XIII (1582), que ir siendo aceptada poco a poco de un modo general, sino tambin la navegacin por el Ocano. Cerrado el camino de Oriente por la segunda oleada del Islam en el Imperio otomano, los portugueses y los espaoles expulsan de la Pennsula los restos de los Estados moros en la Reconquista, y a partir de 1415 (toma de Ceuta por los portugueses) pasan al frica occidental e islas adyacentes, en una concurrencia a menudo blica. En tratados internacionales, dividen el ocano Atlntico, mediante lneas de demarcacin la latitud, en el tratado de Alcacovas (1479), y el meridiano, en el de Tordesillas (1494), en zonas de influencia para la conquista, tomando posesin de los territorios centro y sudamericanos y africanos que desde 1492 se haban descubierto en rpida sucesin. Las potencias martimas inician una verdadera carrera en torno a las tierras de ultramar y sus riquezas, vindose con frecuencia envueltas por dicha causa en conflictos armados. Como ttulos jurdicos para la toma de aquellas tierras, los reyes portugueses y espaoles esgrimieron primero la concesin pontificia, invocando luego la empresa misionera cristiana, que legitimara la guerra de misin y la sumisin de los paganos (SEPULVEDA). As, se empezaba leyendo a los indgenas, tras el descubrimiento de sus tierras, el requerimiento invitndoles a que se sometiesen libremente y se hiciesen bautizar. Si se resistan o, con posterioridad, se sublevaban, los indios eran dominados con toda la dureza del derecho de la guerra medieval, siendo vendidos los prisioneros en los mercados de esclavos de Europa, y una quinta parte del producto deba ir a parar a la Corona. Los indgenas fueron explotados despiadadamente en las encomiendas, sometidos a trabajos forzosos, mientras fluan a Europa grandes riquezas. Contra estos abusos levantaron su voz los misioneros, especialmente LAS CASAS, sumndose a ellos tambin la protesta de los telogos moralistas. En esta ocasin, el dominico VITORIA refut las pretensiones de dominacin universal de Papas y

Emperadores, y sostuvo la legitimidad de los Estados y dominios de los paganos en el marco de un derecho que abarca a todos los pueblos del orbe (jus nter gentes). Las constantes intervenciones del partido misionero dieron como fruto, en la segunda mitad del siglo XVI, una legislacin protectora de los indios, que fueron reunidos en reducciones, gozando de autonoma administrativa Los ingleses ignoraron las lneas hispano-portuguesas de demarcacin y vieron el ttulo jurdico de la adquisicin de territorios en el mero descubrimiento y, ms tarde, en la toma de posesin simblica, y por ltimo, a partir de 1502, en la ocupacin con dominacin efectiva, notificada a las dems potencias. Esta concepcin jurdica, al igual que el principio de la libertad de los mares, que GROCIO defendi en un principio en inters de la colonizacin neerlandesa, se fue imponiendo paulatinamente en la prctica de los Estados. Entre tanto se haba llegado a la divisin confesional de Occidente, que relaj la cohesin religiosa y poltica de Europa. El pluralismo europeo, cargado de energas, produjo en el protestantismo nuevas divisiones (LUTERO, Iglesias reformadas, anglicanismo) y una secuela de muchas sectas. El poder central de los prncipes territoriales, que a la manera romana tenda al absolutismo, se vio reforzado al convertirse el prncipe respectivo en cabeza de la Iglesia territorial y regirse por la confesin que l profesaba. Dentro de los Estados se produjeron guerras civiles y matanzas. Entre alianzas de Estados catlicos y protestantes estallaron guerras; las paces religiosas trajeron una limitada tolerancia y la suavizacin del principio cujus regio ejus et religio por el hecho de que se garantizase convencionalmente el derecho de emigracin por motivos de conciencia: la primera opcin jurdico-internacional, el primer conato del derecho de libertad religiosa del individuo. Los Pases Bajos protestantes se separaron de Espaa en la guerra de la independencia a partir de 1581 (Unin de Utrecht). La victoria naval de los ingleses sobre la Armada espaola en 1588 supuso un alivio para los insurrectos, y Espaa tuvo que concluir en 1609 con los Pases Bajos, en cuanto parte beligerante, una tregua de doce aos que significaba un reconocimiento de ipso del nuevo Estado de los Pases Bajos. A continuacin prosigui la guerra, que se insert en la de los Treinta Aos, y en la paz de 1648 Espaa reconoci a los Pases Bajos tambin de jure. En medio de las guerras y los conflictos se fueron constituyendo de esta suerte las distintas instituciones del D.I. clsico. En aquel tiempo sufri mucho la navegacin. En alta mar, los transportes de mercancas tuvieron que hacerse en convoyes. El largo estado de guerra entre Espaa y el Imperio otomano hizo que la Puerta incitase a sus lugartenientes del norte de Africa a que se dedicasen al corso contra la navegacin espaola y la de los aliados de Espaa. Los potentados locales en Marruecos, Argel, Tnez y Libia se hicieron pronto independientes de la Puerta, en tanto que Estados berberiscos, y practicaron la piratera en gran escala, pero suscribieron numerosos tratados con Estados europeos. La guerra contra Espaa, la potencia hegemnica, se libr principalmente en el mar. Los neerlandeses, apoyados especialmente en Nueva Amsterdam, practicaron muy eficazmente el corso contra Espaa, hasta que los ingleses les arrebataron la base en 1664, llamndola Nueva York. La piratera a partir del espacio del Caribe, con centro en Hait, se ejerci contra Espaa por aventureros franceses e ingleses los filibusteros o bucaneros, con la tolerancia y apoyo de sus gobiernos, y ces cuando el adversario principal de Inglaterra fue Francia.

Sin embargo, Europa no se dividi en una liga de los Estados catlicos y otra de los Estados protestantes, aunque el odio confesional tuviese an muchas secuelas. El principio del equilibrio europeo, ahora abiertamente operante, se volvi contra Espaa, que se afan por la preponderancia entre 1492 y 1648-59. Francia trat de liberarse del cerco completo por territorios controlados por los Habsburgos gracias a alianzas con Estados protestantes y con el Imperio otomano. El peligro otomano condujo a la creacin de la monarqua danubiana por los Habsburgos austracos despus de la batalla de Mohacs (1526), quedando as unidas Austria, Bohemia y Hungra. Hungra solo pudo ser reconquistada una vez desbaratado el segundo cerco de Viena (1683), despus de ciento cuarenta aos de dominacin otomana. De acuerdo con la razn de Estado, los Habsburgos catlicos concertaron con la Rusia ortodoxa una alianza, que dur finalmente hasta el siglo XIX. La Paz de Westfalia de 1648 formul la coexistencia jurdico-internacional de Estados catlicos y protestantes, con inclusin de los Pases Bajos puritanos, la teocracia calvinista de Ginebra, la confederacin catlico-reformada de Suiza y aproximadamente los trescientos seoros existentes en el territorio de Alemania, cuya transformacin en una laxa confederacin de Estados, hace tiempo iniciada, qued anclada en adelante en un instrumento jurdico-internacional amplio. Adems de un arbitraje, se fij nuevamente el ya mencionado derecho de emigracin de los sbditos de confesin diferente (art. V, 30). La Paz de Westfalia, por consiguiente, contribuy en cierta medida a la implantacin de la idea de tolerancia. El D.I. consuetudinario sufri mermas como consecuencia de las guerras de religin (expropiaciones sin indemnizacin e infracciones al derecho de la guerra). No obstante, siguieron respetndose los privilegios diplomticos. El perodo de la preponderancia espaola lleg a su fin con la Paz de los Pirineos de 1659. La poca de la tendencia a la hegemona de Francia (1648-1815) se mueve, hasta las revoluciones americana y francesa, bajo el signo de la poltica de Gabinete. En las guerras llevadas a cabo bajo este signo tuvieron lugar, con la advocacin de ttulos jurdicos ms o menos problemticos, la anexin de Aisacia (reunin) y de Silesia y los repartos de Polonia. A raz de los esfuerzos de PEDRO I para modernizar el pas y de su contencin de la poltica de poder desmedida de Suecia, Rusia se erigi en gran potencia europea. La tercera guerra de Silesia le cuesta a Francia la mayor parte de sus colonias en Amrica y la India, donde Inglaterra, en una multiplicidad de relaciones coloniales y de protectorado, se convierte en la potencia rectora del mundo de Estados indio. Inglaterra se encuentra siempre en alianza con los adversarios de Francia en el continente. Paralelamente a las guerras que se libran en Europa, tienen lugar otras en los imperios ultramarinos de los Estados europeos. Pero dado el comercio cada vez ms intenso, se lucha ya con frecuencia en comn contra la piratera. La revolucin inglesa del siglo XVII no tuvo solo importancia para la evolucin poltica interna de los Estados de la Europa continental, sino tambin para el ulterior desarrollo del D.I.P.A pesar de la condena y ejecucin de CARLOS I (1649), que haba pedido en vano ayuda a los prncipes del extranjero, el rey de Francia concluy con el Lord Protector de la Repblica inglesa, CROMWELL, un tratado de amistad y alianza (1655). Qued as establecido en el D.I.P. occidental el principio de que la forma de la constitucin y del Estado no es un asunto interno de los Estados soberanos, y que lo decisivo es la efectividad

del seoro y no la legitimidad. Durante un siglo, en el que Inglaterra se separa completamente del Continente y nacionaliza todo el comercio (Acta de navegacin, 1651), se funda, merced a las victorias martimas sobre Espaa, los Pases Bajos y Francia, el predominio naval de Inglaterra. Por otra parte, la Declaration of Rights (1689) influir sobre el desarrollo de los derechos del hombre en D.I. Las ideas de la madre patria, especialmente el iusnaturalismo desta y la teora contractualista de LOCKE, configuran luego las colonias inglesas de Norteamrica, conduciendo a la revolucin americana, seguida de la francesa.

VI. El derecho internacional pblico despus de las revoluciones francesa y norteamericana y de la revolucin industrial Las colonias de Nueva Inglaterra gozaban de una amplia autonoma, quedando, sin embargo, en una situacin de dependencia respecto de la metrpoli inglesa. En 1776, el Congreso de los trece Estados de Nueva Inglaterra declar su independencia de Gran Bretaa en una clebre Declaracin que invocaba el derecho natural de la Ilustracin los derechos innatos del hombre. Gran Bretaa decret el bloqueo de las costas de los insurrectos, pero sus tropas fueron derrotadas (Saratoga). Francia reconoci a los Estados Unidos en 1778 y concert con ellos un tratado de amistad y de comercio y una alianza, como consecuencia de lo cual Gran Bretaa declar la guerra a Francia y luego a Espaa. Frente al corso ilimitado de los ingleses, promulg Rusia en 1780 una Declaracin relativa a la neutralidad en el mar y firm una alianza (Neutralidad martima armada) con Suecia y Dinamarca. Se adhirieron a la Declaracin los Pases Bajos, Prusia, Austria, Portugal y Sicilia, lo que hizo que Inglaterra desistiera del corso. Reconoci la independencia de los Estados Unidos en la Paz de Versalles de 1783. En consonancia con su concepcin iusnaturalista, la Unin (que con la constitucin de 1787, todava en vigor con ligeras variaciones, se haba convertido en repblica federal) se esforz en regular sus relaciones con las tribus indias nmadas situadas entre Canad, que haba seguido siendo ingls, y el oeste de la Unin, sobre la base de la igualdad. Los tratados con las distintas tribus, denominadas naciones, o agrupaciones de tribus, eran otorgados, como tratados con Estados europeos, por el Congreso, ratificados por el Presidente y publicados en la coleccin oficial de tratados. Para la progresiva colonizacin del interior del pas se formaron territorios, que podan ser elevados a la categora de Estados miembros de la Unin por el Congreso cuando el nmero de los colonos blancos era suficiente. En el siglo xix se inici una enorme inmigracin, procedente de casi todos los Estados europeos, a lo que se consideraba el Nuevo Mundo mejor, y de la que surgira el amalgama de la nacin [norte] americana. En cambio, la trata de negros continu hasta 1861, hasta que la guerra civil impuso la abolicin de la esclavitud en todos los Estados federados. En Francia, la repblica instaurada tras la condena y ejecucin de Luis XVI no fue reconocida por las potencias conservadoras. Pero las guerras de coalicin, dirigidas tanto contra las ideas revolucionarias como contra el afn de hegemona francs, dieron a Francia

xitos asombrosos. Ahora bien, las modificaciones territoriales, la formacin de nuevos Estados y la concesin de constituciones, que se sucedieron a lo largo de veinte aos de guerras y agitaciones, se revelaron transitorias, aunque todos los Estados, a excepcin de Gran Bretaa, tuviesen que concluir con NAPOLEON (que desde 1804 se llamaba Emperador de los franceses) tratados de amistad y alianza por puro instinto de conservacin. Aquel largo estado de imprecisin del D.I.P. qued resuelto por los tratados de paz de Pars. El Congreso de Viena restaur por doquier en Europa el status quo territorial y dinstico anterior a 1790, con dos excepciones. La Conclusin principal de la Diputacin del Imperio (Reichsdeputationshauptschiuss) de 1803, bajo la presin de Francia, y en virtud de la mediatizacin y la secularizacin, haba reducido el nmero de los Estados territoriales alemanes de unos trescientos a treinta y nueve, que ahora quedaron agrupados en la Confederacin Germnica. Estos cambios de soberana y desposeimientos (de los prncipes eclesisticos, los caballeros imperiales y las ciudades) se mantuvieron, sin plebiscito ni indemnizacin, en favor de los prncipes adquirentes, que conservaron tambin sus ttulos, de mayor rango, concedidos por NAPOLEON (p. ej., el de rey de Baviera). El Gran Ducado de Varsovia, erigido por NAPOLEON en 1807, algo aumentado, fue unido a Rusia en una unin personal, en tanto que reino de Polonia (la llamada Polonia del Congreso), con amplia autonoma; mientras Cracovia, en cambio, qued convertida en Repblicaciudad libre, que a partir de 1833 fue autnoma bajo un control militar de Austria, Prusia y Rusia (protectorado colectivo). Son importantes para el desarrollo del D.I.P. los Reglamentos sobre la jerarqua de los representantes diplomticos y sobre la libre navegacin fluvial elaborados por comisiones del Congreso de Viena, as como la Declaracin relativa a la supresin de la trata de negros. La llamada Santa Alianza, concluida en Pars (14-26 de septiembre de 1815) (como documento personal de los monarcas) entre Rusia, Austria y Prusia, deca, entre otras cosas, que los gobiernos y los pueblos haban de considerarse como miembros de una nacin cristiana nica y prestarse ayuda. Inglaterra transform (20 de noviembre de 1815) esta triple alianza en cudruple alianza, a la que se sum Francia en 1818 (Pentarqua). Ello era un germen de organizacin supranacional, que de manera realista destacaba tambin en lo jurdico-internacional la posicin privilegiada de las grandes potencias. En la prctica, la alianza trajo consigo el que se mantuviera el status quo en lo territorial y lo poltico-interno merced a la colaboracin de las policas estatales y a intervenciones militares (de Austria en Naples y Piamonte en 1821; de Francia en Espaa en 1823). Inglaterra se retir ya de la alianza en 1823, y Francia en 1830. Pero esta alianza de las grandes potencias europeas ya no estuvo en condiciones, desde un principio, de mantener el status quo en Latinoamrica. En Hait (Santo Domingo) se haban sublevado los esclavos negros en la colonia francesa al conocerse las leyes de la Convencin sobre su libertad, y TOUSSAINT-LOUVERTURE, nombrado generalsimo, declar Hait independiente en 1801. Un cuerpo expedicionario enviado por NAPOLEON tuvo, finalmente, que capitular ante los negros, y Hait fue a partir de 1804 un sujeto de D.I. reconocido. Entre 1811 y 1823 se declaren independientes los territorios sometidos a Espaa y a Portugal. Los propsitos intervencionistas de la Santa

Alianza se encontraron con la tajante Declaracin del Presidente de los Estados Unidos, MONROE. Como quiera que desde Trafalgar (1805) Inglaterra era la potencia que dominaba el mar, la burguesa latinoamericana pudo constituirse en repblicas (solo Brasil fue un imperio hasta 1889) segn el modelo norteamericano. Tampoco en Europa logr mantenerse el Antiguo Rgimen. En lo internacional, Blgica se separ en 1830 de los Pases Bajos, a los que la haba unido el Congreso de Viena. Despus de las revoluciones de 1848, la progresiva democratizacin de Europa encontr su expresin en las relaciones internacionales: tratados consulares y de establecimiento aseguraron al extranjero los derechos fundamentales en el pas de residencia. Por otra parte, se haba iniciado a partir de 1750 otro proceso histrico, que iba a acelerar toda la evolucin anterior: la revolucin industrial. Esta evolucin se vio favorecida por el despotismo ilustrado, que recurri al mercantilismo orientado por el Estado. El liberalismo tom como consigna el libre cambio, que domin en los tratados de comercio de la segunda mitad del siglo XIX, mientras los Estados que haban permanecido retrasados industrialmente se cerraban mediante aranceles protectores, para crear una industria propia. Muchas veces, esto solo poda conseguirse con capital extranjero, lo cual condujo a un entresijo de relaciones econmicas y polticas por encima de las fronteras estatales, que si en parte favoreci las relaciones internacionales, en parte las grav. Tambin en el D.I.P. se refleja la revolucin industrial: desde la Unin Postal Universal de 1863 se concluyen en nmero creciente convenciones internacionales destinadas a facilitar en la era tcnica la circulacin masiva de hombres, mercancas y noticias por encima de las fronteras de los distintos Estados. Estas uniones administrativas funcionan incluso sin quebranto en medio de las grandes tensiones polticas. Frente al principio de legitimidad de las dinastas se alz la idea nacional, procedente de la Revolucin francesa y del romanticismo. La tendencia marcadamente actuante hacia el Estado nacional se volvi, en Italia y en Alemania, contra los Estados territoriales dinsticos. Italia consigui su unidad nacional bajo los reyes de Piamonte, de la casa de Saboya, legitimando las anexiones llevadas a cabo de 1860 a 1870 (en contradiccin con el D.I.) con subsiguientes plebiscitos, que fueron reconocidos por las dems potencias. Solo el Papa persisti en la protesta del cautiverio vaticano, hasta que en 1929 se convino con Italia, en el plano jurdico-internacional, en los tratados de Letrn, la base territorial suficiente para la administracin de la Iglesia catlica (la Ciudad del Vaticano). En la Confederacin Germnica, la Unin aduanera alemana, el Zollverein alemn, haba preludiado bien econmicamente, a partir de 1833, a la unificacin nacional. BISMARCK, despus de las anexiones de Estados alemanes a raz de la guerra de 1866 contra Austria, hizo proclamar, en plena guerra franco-alemana, el Imperio Alemn (das Deutsche Reich) en Versalles, en tanto que Estado federal de prncipes y ciudades libres de Alemania. Desde el punto de vista jurdico-internacional, las infracciones del derecho por parte de Prusia y de Alemania han de considerarse subsanadas, como fecha tope, con el Congreso de Berln (1878), en el que BISMARCK fue el invitante, puesto que todas las grandes potencias europeas, incluida Turqua, haban reconocido la desaparicin de los Estados nortealemanes anexionados a Prusia y la absorcin de la subjetividad jurdico-internacional de todos los Estados particulares alemanes en el Estado nacional alemn nico. El fin de los

microestados alemanes se revel muy favorable en lo econmico, dando lugar a una expansin en el plano mundial. La idea del Estado nacional, por otra parte, result disolvente para los Imperios multinacionales. El Imperio Otomano se revel como el ms dbil de ellos. Ya a fines del siglo XVIII haba cedido a Rusia la costa septentrional del mar Negro. A comienzos del XIX comenzaron tambin a moverse los pueblos bizantino-ortodoxos del Imperio, cuyo movimiento de liberacin tena motivaciones religiosas adems de las nacionales y sociales. En 1821-30 consigui la independencia Grecia, con la ayuda de rusos, franceses e ingleses, organizndose en reino; Egipto lleg a serlo de hecho en 1841. En 1878 accedi a la independencia Servia, que desde 1815 era un principado solo tributario de la Puerta (se transform en reino en 1882), as como los principados de Valaquia y Moldavia, en tanto que reino de Rumania (1878-82). Bulgaria se hizo principado tributario en 1878 y obtuvo en 1885 la provincia de Rumelia oriental, convirtindose en 1908 en reino independiente. Austria ocup en 1878 Bosnia y Herzegovina, que anexion, con infraccin del D.I., en 1908, si bien las adquiri por compra de la Puerta al ao siguiente. En 1912-13 surgi Albania como principado autnomo. La cuestin de Oriente (debida al hombre enfermo del Bsforo) ocup una y otra vez a las potencias europeas. Cuando Rusia reclam de la Puerta el paso de los Dardanelos y la proteccin de los cristianos en el Imperio otomano, Francia, Gran Bretaa, Austria, Prusia y Cerdea intervinieron, en la guerra de Crimea (1853-56), en pro de la integridad e independencia del Imperio otomano. La Conferencia de la Paz de Pars de 1856 desarroll el derecho martimo internacional con la Declaracin relativa al derecho martimo. En una colonizacin tenaz, dirigida hacia el Este, Rusia haba ocupado Siberia y concertado ya en 1689, en el tratado de Nerchinsk, una frontera con China, sometiendo a los principados caucsicos y estableciendo protectorados sobre principados centroasiticos. En 1822, delimit sus posesiones de Alaska con respecto al Canad. El zar NICOLAS II (1894-1917) dio el impulso a la convocatoria de las dos Conferencias de la Paz de La Haya de 1899 y 1907, que en una serie de convenciones codificaron y desarrollaron el D.I. consuetudinario de la guerra y la neutralidad y crearon el Tribunal de Arbitraje de La Haya. Los Estados Unidos se haban declarado neutrales en las guerras de coalicin europeas (1792-1806). Un litigio con Gran Bretaa acerca de la prctica del derecho de presa condujo al tratado de arbitraje de 1794, llamado Tratado TAY por el nombre del secretario de Estado que obtuvo su conclusin. En un impulso sin par, se cruz el continente hacia el Oeste, redondendose el territorio de la Unin con adquisiciones a costa de Mjico hasta el Pacfico (1845-48). Mientras las potencias europeas estaban envueltas en la guerra de Crimea, los Estados Unidos abrieron el Japn al comercio mundial y a la modernizacin en 1854. En la Guerra de Secesin de 1861-65 triunf el Norte industrializado sobre los Estados del Sur, apegados a la agricultura basada en la esclavitud. Se deneg al Sur el derecho de autodeterminacin en nombre del derecho superior y del bien comn de toda la Unin. Se rechaz la intervencin de potencias europeas (asunto del Alabamd) e impidi la instalacin de potencias europeas en Amrica -Francia y el emperador MAXIMILIANO apoyando a Mjico. En 1871 obtuvieron todos los indios plenos derechos civiles. En 1867, Rusia vendi a los Estados Unidos Alaska y las islas Aleutianas.

En 1893 se estableci el protectorado sobre las Hawaii, anexionadas en 1897. A raz de la guerra hispano-(norte) americana, los Estados Unidos se instalaron en las Filipinas y provocaron la independencia de Cuba. Panam se separ de Colombia en 1903, formando una repblica independiente. Los Estados Unidos y Francia reconocieron inmediatamente el nuevo Estado; y en el Tratado HAY-BUNAU VARILLA obtuvieron aquellos la supremaca territorial sobre la zona del canal con el control de la explotacin del canal. La revolucin industrial hizo posible la penetracin de frica por las potencias coloniales europeas, cuya concurrencia en el interior del continente fue regulada por conferencias y acuerdos internacionales (p. ej., el Acta relativa al Congo [de 1885]). Francia obtuvo la costa del norte de frica merced a tratados de protectorado con Argelia, Tnez y Marruecos, establecindose en Argelia una importante poblacin metropolitana. Francia concluy tambin tratados de protectorado con los distintos prncipes de Indochina. Gran Bretaa redonde su dominacin en la India, que fue unida, en tanto que Imperio, a la Corona britnica (1876). Despus de la construccin del canal de Suez, Egipto fue protectorado britnico (1882). La idea de una comunicacin por tierra entre El Cabo y El Cairo condujo a la anexin de las Repblicas Boers, contraria al D.I. (1886-1901). Los Pases Bajos penetraron en el archipilago de Indonesia; Blgica y Alemania adquirieron colonias en frica y en el Pacfico; Italia se estableci en Eritrea y en Libia. Es la poca del imperialismo. En todos los pases donde se produjo la revolucin industrial, esta haba dado lugar al nacimiento del cuarto estado, de la clase trabajadora, que fue reclamando una mejora de sus condiciones de vida, a menudo inhumanas, y luego tambin una participacin en el poder poltico (esto ltimo, por medio de la obtencin del derecho de sufragio universal). De ah el movimiento socialista iniciado por MARX y ENGELS, discpulos de HEGEL; el movimiento social-cristiano, inspirado en la doctrina pontificia a partir de LEON XIII (encclica Rerum novarum, 1891), y el socialismo democrtico en la mayora de los pases occidentales. Mientras que en Rusia tomaron el poder los bolcheviques, radicales, en 1917, el socialismo democrtico impuso en los dems pases una amplia legislacin laboral, para cuyo fomento se creara en 1919 la Organizacin Internacional del Trabajo (O.I.T.). La Internacional se ocup tambin del problema de la guerra justa: en Stuttgart se repudi la guerra en s, pero acordndose que los partidos socialdemcratas no estaban obligados incondicionalmente a oponerse a una guerra defensiva, sin que se diera, por lo dems, una definicin de esta. Cuando estall en 1914 la Primera Guerra Mundial, fue calificada por las Potencias Centrales como guerra defensiva, lo que aceptaron tambin los partidos socialdemcratas. Las Potencias Aliadas y Asociadas, en cambio, la vieron como guerra ofensiva. La guerra se present en un principio como una de tantas guerras de coalicin contra la potencia que en Europa tenda a la hegemona, y esta era Alemania, ya que Austria-Hungra, desde 1866, haba pasado a ser una potencia de segundo orden. Ya en 1914, Japn declar la guerra a Alemania, instalndose en sus territorios de arriendo en China y en sus islas del Pacfico; las colonias alemanas fueron pronto ocupadas por Gran Bretaa y Francia, dada la inferioridad alemana en el mar. La guerra submarina a ultranza a la que Alemania recurri por esta causa movi a los Estados Unidos, as como a una serie de Estados latinoamericanos. China y Liberia, a entrar en guerra al lado de los aliados. Veamos las

consecuencias de dicha contienda en el aspecto jurdico-internacional. En Rusia, el gobierno liberal-burgus de Miliukov y Kerensky, llegado al poder con la revolucin de febrero de 1917, quiso proseguir la guerra. En cambio, los bolcheviques, despus de la Gran Revolucin de octubre (7 de noviembre de 1917), concertaron inmediatamente un armisticio con las Potencias Centrales. En el Tratado de Brest-Litovsk reconocieron estas (Alemania, Austria-Hungra, Bulgaria y Turqua), las primeras, de jure el gobierno sovitico, asegurando querer convivir con l en paz y amistad. Fracasadas, en el Oeste, mediaciones de paz (entre ellas las del Papa BENEDICTO XV y del Presidente WILSON), la situacin econmica y militar oblig finalmente al gobierno alemn a solicitar de los Estados Unidos un armisticio en el plazo ms breve posible; con ello, una potencia no-europea se vea atribuir el papel de arbitro entre potencias europeas, lo cual dio al Presidente WILSON en las negociaciones de paz de Pars una posicin fuerte. Haba llegado la hora del fin de los imperios multinacionales de los Habsburgos y los Otomanos. La monarqua danubiana se desmembr en los Estados sucesores de Austria, Hungra, la Repblica checoeslovaca y el Estado de los servios, croatas y eslovenos (que ms tarde se llamara Yugoeslavid). Las discusiones de Pars entre los aliados en torno a la paz, en 1918-19, estuvieron bajo el signo del rechazo del comunismo, que con su lema de la dictadura del proletariado con la expropiacin sin indemnizacin de la propiedad interna y extranjera y sus repetidos llamamientos a la revolucin mundial, amenazaba con propagarse a la poblacin de las Potencias Centrales. Dominados los movimientos revolucionarios en Alemania por la Repblica que acababa de instaurarse, y en Hungra con la intervencin de tropas rumanas y checas, los nuevos Estados, tras el colapso de la monarqua de los Habsburgos, tenan que ser suficientemente fortalecidos para formar, juntos, un cinturn destinado a separar a Rusia de la parte occidental de la Europa central, considerada polticamente vulnerable (doctrina del cordn sanitaire). La mixtura de las nacionalidades en la parte oriental de la Europa central haca muy difcil un trazado de fronteras poltico-administrativamente idneo; y aunque en algunos territorios se celebrasen plebiscitos, tambin los nuevos Estados del cinturn de seguridad incluan fuertes minoras nacionales. En esta situacin, la Conferencia de la Paz de Pars aceler sus trabajos, y despus de un simple cambio de notas sobre las condiciones de paz, exigi, a modo de ultimtum, la firma de las mismas. Esta tuvo lugar (una vez aceptadas por la Asamblea Nacional de Weimar), para Alemania, en Versalles el 28 de junio de 1919; para Austria, en Saint-Germain (10 de septiembre de 1919); para Bulgaria, en Neuilly (19 de septiembre de 1919); para Hungra, en Trianon (4 de junio de 1920), y para Turqua, en Svres (10 de agosto de 1920). Polonia resurgi aproximadamente en la extensin que tena antes del Primer Reparto (1772), dndose el caso de que, tras rechazar al Ejrcito Rojo, sus fronteras orientales se fijaron mucho ms all de la lnea Curzon (Nie-men-Bug). Danzig se convirti en Ciudad Libre. En cuanto a las colonias alemanas, se colocaron bajo mandato. Mientras las Potencias Centrales ratificaron los tratados de las afueras de Pars bajo protesta, pero sin reserva, Turqua rechaz el tratado de paz de Svres, sigui con xito, con el apoyo de suministros soviticos de armas, las hostilidades en el Asia Menor, que haba

sido dividida en esferas de influencia por los aliados. El problema de las minoras grecoturcas se resolvi con un cambio de poblaciones de millones de personas. En la Paz de Lausana (1923) acept Turqua que todas las provincias rabes del Imperio otomano pasasen bajo el rgimen de mandato. Las potencias mandatarias. Gran Bretaa y Francia, firmaron pronto con Irak (Mesopotamia), Siria, Lbano y Jordania tratados de protectorado, que luego condujeron a la plena soberana de estos Estados rabes. En Palestina se previo la creacin de un hogar para el pueblo judo, lo cual produjo una intensa inmigracin de judos de todo el mundo. El sistema mundial de Estados, cada vez ms manifiesto, se dio en la Conferencia de la Paz de Pars una primera organizacin poltica con la Sociedad de Naciones. Pero antes de que podamos ocuparnos de ella es preciso esbozar, siquiera a grandes rasgos, la historia del D.I.P. en la India y en Asia Oriental, toda vez que Japn, China y la India fueron incluidos en el sistema universal de Estados como sujetos de pleno derecho del D.I.P.

VII. El sistema de Estados de la India Las tribus arias que a partir del 1500 a. C. penetraron en la India y se metieron a su dominio la cultura del Indo y la de los drvidas, superponindose a ellas, constituyeron un sistema de Estados (Aryavarta), cuyo D.I. tiene que ser extrado de epopeyas (Rig-Veda, AtharvaVeda) y escritos posteriores sobre el Estado y el derecho (puranas, sastras). Se apoderaron luego del noroeste de la India los persas y los griegos (Estados helnico-bactrianos). nica mente la dinasta Maurya pudo, de CHANDRAGUPTA a ASOKA, unir en un imperio a casi toda la India. Ejerci una gran influencia sobre la moralidad la vida jurdica de los indios la doctrina salvadora de BUDA (fallecido hacia el 480 a. C.). El budismo fue fomentado por ASOKA, pero tambin por la dinasta indoescita de los Cchanos (200-500 d. C.). Ambos imperios, sin embargo, se descompusieron pronto. No haba, desde luego, en el sistema de Estados de la India representantes diplomticos permanentes, pero el derecho antiguo conoca ya la proteccin de los legados (p. ej., en el Ramayana). Del Cdigo (sacro y religioso) de MANU (hacia 100 a. C.) se desprende que la guerra ha de llevarse a cabo respetando a la poblacin no combatiente, especialmente a los campesinos, y a la agricultura, y estaba prohibido dar muerte a quienes no llevaban armas, carecan de proteccin o huan. La moderacin del derecho de la guerra de los indios fue destacado ya por los antiguos griegos. En cambio, la clebre obra sobre arte de la poltica, Arthasastra, del estadista y filsofo KAUTILYA (sobrenombre que significa El Tortuoso) (hacia el 300 a. C.), conoce no solo la guerra justa, sino tambin la de agresin y destruccin (con utilizacin de agentes secretos y propaganda desmoralizadora) y el principio del equilibrio poltico. Tomando la sucesin del Imperio persa, los rabes ocuparon a partir del 712 d. C. el noroeste de la India, donde constituyeron Estados musulmanes independientes del Califato. Despus vino la dinasta turca de los Gasnavidas. Los Ghoridas afganos fundaron en 1206 el sultanato de Delhi, bajo el cual muchos indios pasaron al Islam. El timurida BABUR fund en 1526 el Imperio del Gran Moghu (Gran Mogol), que volvi a abarcar casi toda la India, pero del cual se separaron pronto e hicieron independientes los principados. La

pretensin islmica bsica de una dominacin universal coloc al mundo de Estados indio ante los mismos problemas que la comunidad de los Estados cristianos de Europa. Ahora bien: la presin de la situacin real condujo tambin en la India a una coexistencia de los Estados ndicos y mahometanos, cuyo resultado fue el desarrollo y la aplicacin de una serie de normas jurdico-internacionales en las relaciones de los Estados. El Gran Mogol AKBAR (1556-1605) busc una reconciliacin entre el Islam y el hinduismo y autoriz las misiones cristianas (S. FRANCISCO JAVIER). A partir de 1498 los europeos se instalaron en Goa (portugueses), Ceyln e Indonesia (holandeses), Pondichry (Compaa Francesa de las Indias Orientales), as como en Madras, Bengala y Bombay (Compaa Britnica de las Indias Orientales). Los britnicos expulsaron de la India a los franceses en 1763, y conquistaron en guerras sangrientas partes importantes del pas hasta la frontera de Afganistn, que fueron anexionadas y administradas como colonia. Reprimido el alzamiento de las tropas indo-britnicas (sepoys, cipayos) en 1857-58, fue depuesto tambin el ltimo Gran Mogol. La mayora de los prncipes indios reconocieron a Gran Bretaa, en tratados de protectorado, como seor (paramount Power), por lo que la reina VICTORIA adopt en 1876 el ttulo de Emperatriz de la India (Kaisar-i-Hind). La India estuvo representada por vez primera en la Conferencia imperial britnica de 1907, recibiendo en 1909 y en 1919 una constitucin propia, con Parlamento y administracin propia. La India particip en las dos guerras mundiales y fue miembro fundador de la S.D.N. y de la O.N.U.A partir de 1921, dirigi GANDHI la resistencia pacfica (non-cooperation) contra la dominacin britnica, que en la Segunda Guerra Mundial hizo culminar en el lema Dejad la India (1942). La Liga musulmana, dirigida por JINNAH, haba pedido a su vez desde 1940 un Estado musulmn propio. As fueron proclamados, el 15 de agosto de 1947, los nuevos Estados de la India y el Pakistn (integrado este por el noroeste de la pennsula y la mayor parte de Bengala). En ambos pases la lengua de la comunicacin es el ingls, ya que en el sub-continente ndico se hablan ms de diecisiete lenguas diferentes. (En el Pakistn la discontinuidad territorial y las fuerzas centrfugas se revelaran, finalmente, de ms peso que el factor integrador de la religin, y el Estado se escindira en 1971, tras una guerra de secesin en el Pakistn oriental, apoyado por la India, constituyendo hoy esta regin el nuevo Estado de Bangla-Desh.)

VIII. Asia oriental En China, una sociedad feudal (1050-771 a. C.) dio lugar a un sistema de Estados muy complejo, que conoci tanto el D.I. cuanto el principio del equilibrio poltico. Ejerci especial impacto sobre la moralidad y la vida jurdica de China la tica racionalista de CONFUCIO (551-479 a. C.), que ha dado su sello a China hasta hoy. El fin internacional que se persigue es una Gran Federacin de los Pueblos. Otros pensadores chinos subrayan el principio de la fidelidad contractual y la humanizacin de la guerra, como, p. ej., LAOTSE (c. 400 a. C.). El confucianismo suscit un cuerpo de funcionarios bien formado (aristocracia del espritu frente a la nobleza hereditaria), que vino a ser espina dorsal de la sociedad china, logrando resistir a las mayores crisis polticas y econmicas y sobrevivir a numerosas dominaciones extranjeras o asimilarlas.

Despus de la llamada poca de los Estados combatientes (472-221 a. C.), las dinastas Tsin y Han (221 a. C.-220 d. C.) volvieron a unir a China (dndole la primera su nombre]. Durante la poca de los Tres Imperios (220-580), el Norte estuvo bajo dinastas extranjeras de origen turco, mongol y tibetano (poca de los diecisis Estados). En todo caso. China mantena relaciones comerciales con la India, Persia y el este del Imperio romano; de all vinieron tambin a China el budismo, el maniquesmo, el cristianismo (por los nestorianos persas) y el Islam, pasando a su vez el budismo a Corea y al Japn. Los pueblos marginales fueron contenidos por guardias fronterizas (Gran Muralla) o asentados en concepto de federados, como en Roma. Los mongoles sumergieron toda China y la dominaron bajo su dinasta Yuan de 1278 a 1368. El emperador KUBILAI conquist la India posterior, Siam, Birmania, e incluso, por poco tiempo. Java; fracas, en cambio, la doble tentativa de ocupacin del Japn. Bajo los Ming (1368-1643) llegaron los portugueses a Macao y los jesutas iniciaron una misin fructfera. Bajo la dinasta manch (1644-1911), China entr en contacto ms estrecho con Europa. El emperador KANG-HI (1662-1722) delimit su imperio con respecto a Rusia en el Tratado de Nerchinsk (1689) y permiti un comercio restringido de mercaderes rusos en China. Ofreci a los jesutas la adopcin del cristianismo con tal de que el culto de los antepasados y el recuerdo de CONFUCIO se incorporasen al culto cristiano. Pero el Vaticano rechaz el rito chino elaborado por los jesutas; despus de lo cual el monarca, ofendido, prohibi toda ulterior actividad misionera. Bajo KIEN-LUNG (1736-96) alcanz China su extensin mayor, quedando incorporados a la misma Annam y Nepal, mientras Corea pagaba tributo. Como quiera que los rusos tenan desde 1727 a un agente permanente en Pekn, los Estados europeos trataron tambin reiteradamente de entablar relaciones. Una misin britnica de JORGE III (1760-1821) recibi de KIEN-LUNG la siguiente respuesta, caracterstica de la concepcin china de ser un pueblo elegido: Por lo que se refiere a Vuestra peticin de enviar a uno de Vuestros sbditos para que est acreditado en mi Celeste Corte y vele por el comercio entre Vuestro pas y mi Imperio del Centro, esta solicitud est en contradiccin con todos los usos de mi dinasta y no puede en modo alguno ser tomada en consideracin. Nuestras formas de trato y nuestro cdigo se diferencian tanto de los Vuestros, que aun en el supuesto de que Vuestro enviado pudiese adoptar los rudimentos de nuestra cultura, nunca lograra trasplantar nuestras costumbres y usanzas a Vuestro suelo extranjero. Por cuanto Yo mando sobre el ancho mundo, solo tengo un objetivo a la vista, a saber: llevar a cabo un gobierno perfecto y cumplir los deberes de Estado. No doy la menor importancia a objetos extraos o inventados por el ingenio, ni tengo necesidad de los productos de Vuestro pas. Pero las potencias europeas insistieron en establecer relaciones con China. La llamada Guerra del Opio (1839-42) dio a Gran Bretaa, en la Paz de Nankn, la cesin de HongKong, la apertura de cinco puertos y la admisin de cnsules. Despus de una segunda guerra (1856-60), Gran Bretaa y Francia obtuvieron, en los Tratados de Tien-Tsin, la apertura de otros puertos y del Yang-tse, as como la admisin de representaciones diplomticas. En los decenios siguientes. China hubo de hacer cesiones a Rusia, al Japn, a Francia y a Gran Bretaa de territorios propios o perifricos, y suscribir tratados de arriendo de ciertas zonas a Alemania, Rusia, Gran Bretaa y Francia, Cuando la unin de los Boxers se volvi contra los extranjeros y sus embajadas, entr en Pekn un cuerpo

expedicionario de potencias europeas y del Japn. En cambio, un tratado anglo-chino de 1904 estableci que el Tibet perteneca a China, y Rusia lo reconoci en un tratado angloruso de 1907. Bajo la impresin de las victorias japonesas sobre Rusia, la emperatriz TSEHI se decidi a emprender reformas. Pero en 1911 comenz, con la proclamacin de la Repblica por SUN-YAT-SEN, una revolucin que dura todava. La participacin de China en la Primera Guerra Mundial trajo consigo la supresin de los tratados de arriendo, y China, gozando de igualdad de derechos en el orden jurdico-internacional, fue miembro fundador de la S.D.N. En cuanto al Japn, solo hay referencias histricas en el siglo IV d. C. El Imperio Yamato abarc Corea, de donde vinieron, hacia el ao 400, la escritura y la administracin chinas (Estado centralizado de funcionarios). La victoria del budismo supuso una gran influencia del clero, que fue desplazado por la nobleza cortesana. A partir del 1200 surgi el feudalismo, dando lugar a prncipes territoriales independientes (daimios). Como en la poca feudal europea, las relaciones entre los distintos seores feudales eran un jus nter potestates, internacional feudal. Con los portugueses haban llegado al Japn, a partir de 1549, misioneros cristianos, alcanzando xitos asombrosos en la poblacin, agobiada por las luchas feudales; pero como quiera que los cristianos japoneses perseguan reformas rurales, fueron totalmente destruidos (unas 200.000 personas). Desde 1637 el Japn qued totalmente aislado del mundo exterior: nicamente se mantuvieron las relaciones oficiales con China; comerciantes chinos y holandeses podan ejercer el comercio en Nagasaki. Las peticiones de las potencias europeas para comerciar fueron rechazadas, hasta que en 1853 los Estados Unidos enviaron al Japn una escuadra al mando de PERRY, imponiendo un tratado de amistad y comercio, seguido de otros muchos con una serie de potencias europeas. Excesos cometidos contra extranjeros fueron castigados con bombardeos por Gran Bretaa en 1863 y por una escuadra aliada en 1864. A partir de 1868 tuvo lugar la asombrosa modernizacin e industrializacin del Japn bajo el emperador MUTSUHITO, el Meiji-Tenno, el Emperador del gobierno ilustrado. En 1890 se convoc un Parlamento. Se venci a China en 1894-95. A raz de su tratado de alianza con Gran Bretaa en 1902, el Japn obtuvo plena igualdad jurdico-internacional con los dems sujetos del D.I. Venci a Rusia en 1904-05, anexion a Corea en 1910, con infraccin del D.I., y dividi con Rusia a Manchuria en esferas de intereses. Japn tom parte como Alta Parte Aliada y Asociada en la Primera Guerra Mundial, firm en 1919 los tratados de paz europeos y fue miembro fundador de la S.D.N.

IX. El sistema mundial de Estados y el derecho internacional universal En la Conferencia de la Paz de Pars (1919) potencias extraeuropeas volvieron a intervenir en la discusin y decisin sobre asuntos europeos por vez primera desde hace varios milenios: los Estados americanos independientes, los miembros de la Commonwealth britnica que se encaminaban hacia la independencia (como Canad, la India, Sudfrica, Australia y Nueva Zelanda), y as mismo China, Siam, Hedjaz y Japn (siendo, por cierto, este una de las principales Potencias Aliadas y Asociadas). Los Estados Unidos, llamados a actuar de mediadores para la paz, se vieron atribuir un papel importante. Segn el

Presidente WILSON, el mundo tena que convertirse a la forma occidental de la democracia, cuya aplicacin a las relaciones internacionales, con la eventual supresin de la diplomacia secreta de los Gabinetes, habra de permitir por fin dominar satisfactoriamente los problemas mundiales. Pero el pluralismo de las concepciones del mundo en los distintos Estados se transfiri al conjunto de la poltica mundial. Las mismas palabras tenan un contenido y una amplitud diferentes para los diferentes sistemas mentales y polticos. El lema occidental de la libertad y la autodeterminacin se volvi primero contra la prctica autoritaria del gobierno de las Potencias Centrales y del zarismo. En la Europa central, el llamado derecho de autodeterminacin se entendi como derecho particular de los grupos tnicos en los numerosos nuevos Estados multinacionales, a veces para ejercer presin sobre un Estado vecino o provocar una revisin de las fronteras. Antiguas ideas relativas a la organizacin internacional, que se remontaban hasta la Edad Media, plasmaron en la Sociedad de Naciones. El Pacto fundacional de la misma estableca una confederacin poltica de Estados para garantizar la paz y la seguridad, aceptar ciertos compromisos de no recurrir a la guerra, observar rigurosamente las prescripciones del D.I, reconocidas de aqu en adelante como regla de conducta efectiva de los Gobiernos, y hacer que reine la justicia y respetar escrupulosamente todas las obligaciones de los tratados en las relaciones mutuas de los pueblos organizados. En este pasaje del prembulo, el D.I. se concibe ya como universal y vlido para todos los Estados. Ello despert grandes esperanzas, y la ciencia del D.I. se anticip en mucho, con respecto a la justicializacin del D.I., a la evolucin efectiva. Pero la autoridad de la recin nacida S.D.N. experiment su primer fallo cuando los propios Estados Unidos, vueltos a un aislacionismo continental, no ratificaron el Pacto firmado por WILSON. Una serie de importantes acuerdos, entre ellos el Pacto de renuncia a la guerra suscrito por iniciativa del secretario norteamericano de Estado, KELLOGG (1928), vieron la luz al margen de la Sociedad. Por otra parte. Rusia, en un primer momento, qued excluida. A diferencia de las Potencias Centrales, los aliados no reconocieron por de pronto al Gobierno sovitico. La Rusia sovitica reconoci en tratados de paz a Finlandia, Lituania, Letana y Estonia, y despus de una breve guerra, a Polonia, que en la Paz de Riga (1921) obtuvo partes de Ucrania y de Bielorrusia. Alemania firm con la Rusia sovitica en 1922 el tratado de Rapallo. Hasta comienzos de 1925, la Unin de Repblicas Socialistas Soviticas como se llam el Estado federal integrado por los pueblos enmarcados en repblicas federadas del antiguo Imperio zarista (proclamada el 30 de diciembre de 1922 a base de cuatro repblicas federadas, cuyo nmero ira creciendo hasta once en 1936, y que como consecuencia de las ganancias de la Segunda Guerra Mundial es hoy de quince) fue reconocida por todas las potencias, salvo los Estados Unidos (hasta 1936). De ah que la S.D.N. fuese una confederacin de Estados de carcter particular bajo predominio preferentemente britnico y francs, si bien tenda a la universalidad. La S.D.N. pudo resolver ciertamente algunos conflictos menores, pero nada se emprendi contra la expansin de Japn en China y la creacin de un Manchukuo bajo la dependencia de este.

En 1936 la Sociedad hizo un dbil intento para impedir la conquista colonial de Abisinia, miembro de la Organizacin, por Italia. Tampoco en la guerra civil espaola pudo impedirse la intervencin de potencias extranjeras. Sin embargo, la S.D.N., en tanto que organizacin internacional, hizo mucho para la coordinacin e intensificacin de la cooperacin econmica, tcnica y cultural de los Estados. Tambin la Organizacin Internacional del Trabajo, fundada as mismo en 1919, que ha coadyuvado esencialmente a mejorar la legislacin laboral de muchos pases y llevarla a un standard internacional. Por lo dems. Gran Bretaa y Francia, como miembros mayores de la S.D.N., mostraron no estar en condiciones de mantener en la postguerra el orden de cosas establecido en 1919, ni siquiera en la Europa central. En Alemania, el partido nacionalsocialista uni la exigencia de la revisin del Tratado de Versalles a la lucha contra la democracia, que en Alemania haba nacido, por as decirlo, de la derrota militar de 1918. Lo que Gran Bretaa y Francia haban negado a la Repblica de Weimar en cuanto a la suavizacin de la paz de Versalles, se lo concedieron a HITLER, al que los conservadores alemanes haban ayudado a tomar el poder en 1933, y cuyo ideario dictatorial totalitario era a la vez hostil al cristianismo y racista. La Italia fascista de MUSSOLINI se ali a Alemania en el eje Berln-Roma; Polonia, por su parte, bajo pilsudski, trat de protegerse mediante un pacto de amistad con Alemania. La Unin Sovitica, que haba ratificado el Pacto KELLOGG en 1928, concluy pactos de amistad y no agresin con todos sus vecinos y otros Estados ms, en los que se defini la guerra de agresin (1932-33), ingresando en la S.D.N. en 1934. La aparatosa salida de la S.D.N. del Japn y de Alemania en 1933 dio de nuevo lugar a una de esas situaciones de tensin en las que los cambios territoriales y de soberana siguen en el aire hasta el trmino de la conflagracin que producen. Las potencias occidentales no pudieron decidirse a ninguna accin colectiva ante las infracciones del D.I. de Alemania e Italia en Etiopa, Austria, Checoslovaquia y Albania. Mientras negociaban con la Unin Sovitica, Alemania concluy con esta un pacto de amistad y no agresin (22 de agosto de 1939) e invadi Polonia, como consecuencia de lo cual Gran Bretaa y Francia le declararon la guerra. Tras la derrota de Polonia, las tropas rusas penetraron en la Polonia oriental, ocupndola hasta aproximadamente la lnea CURZON, y Estonia, Letonia y Lituania, despus del rpido derrumbamiento de Francia (1940), fueron convertidas en repblicas soviticas. Alemania pudo someter casi toda Europa, llevar a cabo varios cambios territoriales y arrastrar a la guerra como satlites a Hungra, Rumania y Bulgaria. Entonces resisti solo Gran Bretaa, que ofreci asilo a numerosos gobiernos en el exilio, entre ellos al del general DE GAULLE. En junio de 1941 invadi Alemania la Unin Sovitica; y en diciembre del mismo ao el Japn, que se haba aliado al Eje, asalt la escuadra norteamericana en Peari Harbour, declarando Alemania a su vez la guerra a los Estados Unidos. Pronto se hizo sentir el predominio de las grandes potencias frente al Eje, que haba llevado la guerra al norte de frica. Italia se separ de la alianza con Alemania el 8

de septiembre de 1943. Demasiado tarde, y sin xito, un Putsch de oficiales alemanes intent acabar con la dictadura de HITLER (20 de julio de 1944), que en el frente oriental quebrant las normas del derecho de la guerra y realiz la eliminacin industrial de adversarios polticos, prisioneros de guerra y millones de personas tachadas de inferioridad racial (judos, cngaros). Finalmente, Alemania y el Japn estuvieron en guerra con 51 Estados (las Naciones Unidas). Para evitar cualquier duda sobre la realidad de la victoria y su carcter total, los aliados exigieron de Alemania la capitulacin incondicional, que se dio el 7-8 de mayo de 1945. El Japn, tras xitos asombrosos en todo el este de Asia, hubo de replegarse ante la reconquista anglo-norteamericana de isla en isla en el Pacfico; hasta que, lanzada la primera bomba atmica por los Estados Unidos sobre Hiroshima y Nagasaki, el 14 de agosto de 1945, capitul a su vez sin condiciones, pero se le concedi que el Emperador permaneciese como Jefe del Estado. A partir de 1941, las grandes potencias aliadas Estados Unidos, Gran Bretaa, Unin Sovitica, China, y tambin (cada vez ms a partir de 1943) la Francia de DE GAULLE fueron estableciendo, en reuniones y acuerdos, la configuracin del sistema mundial de Estados tal y como lo proyectaban para la postguerra, en una serie de declaraciones programticas e instrumentos jurdico-internacionales: conferencia de Mosc (octubre de 1941), Carta del Atlntico (14 de agosto de 1941), Declaracin de las Naciones Unidas (Washington, 1 de enero de 1942), Declaracin interaliada de Londres contra las medidas de expropiacin de las potencias enemigas (3 de enero de 1943), Declaracin de Mosc de 1 de noviembre de 1943 (relativa a Austria, Italia y los crmenes de guerra), conferencia de Tehern (diciembre de 1943), conferencia de Dumbarton Oaks relativa a una nueva organizacin de la seguridad, conferencia de Yaita (febrero de 1945) sobre las esferas de influencia y zonas de ocupacin en Europa y el derecho de veto de las grandes potencias en las Naciones Unidas, Declaracin relativa a la derrota de Alemania (5 de junio de 1945), conferencia de Berln (17 de julio a 2 de agosto de 1945) con los acuerdos de Potsdam (relativos, entre otras cosas, a la administracin aliada de Alemania y la transferencia de la poblacin alemana de los territorios del Este), Acuerdo sobre el establecimiento de un Tribunal internacional para juzgar a los principales criminales de guerra (8 de agosto de 1945). Mientras todava se llevaban a cabo las ltimas operaciones de guerra, se reuni en San Francisco (abril-junio de 1945) una conferencia internacional para el establecimiento de una organizacin internacional adaptada al sistema de Estados mundial. El principio democrtico est representado por la igualdad de derechos de todos los miembros, con puesto y voto en la Asamblea General, expresndose, en cambio, el papel directivo de las grandes potencias en el hecho de que ocupen un puesto permanente y tengan derecho de veto en el Consejo de Seguridad, pues las grandes potencias, como ha ocurrido desde siempre, no se avienen a verse constreidas por acuerdos mayoritarios de pequeos y medianos Estados a adoptar medidas que solo ellas estn en condiciones de llevar a cabo en lo econmico y lo militar, pero que no aprueban polticamente. En lo que atae a los sujetos del D.I.P. y a sus territorios, la directriz general de la ordenacin de la paz despus de la Segunda Guerra Mundial fue el restablecimiento del status quo. Se firmaron tratados de paz con los Estados satlites del Eje Hungra,

Rumania, Bulgaria y Finlandia y con la propia Italia (1947). Debido a las divergencias entre las grandes potencias occidentales y la Unin Sovitica, ya manifiestas en el ltimo ao de la guerra, no se ha llegado hasta la fecha a un tratado semejante con Alemania. Bajo la proteccin de las potencias de ocupacin occidentales, sus respectivas zonas se convirtieron en la Repblica Federal de Alemania, mientras la zona sovitica de ocupacin fue reconocida como Repblica Democrtica Alemana por los Estados del campo socialista. (La situacin se alter posteriormente, como consecuencia del reconocimiento de la situacin creada por parte de la Repblica Federal de Alemania, en el Tratado de Mosc de renuncia a la fuerza y de cooperacin (12 de agosto de 1970) con la Unin Sovitica, el de Varsovia de normalizacin de relaciones diplomticas (7 de diciembre del mismo ao) con Polonia, y el Tratado fundamental (Grundvertrag) interalemn de 8 de noviembre de 1972, resultado de la Osfpolitik del Gobierno de coalicin socialdemcrataliberal BRANDT-SCHEEL. Las dos Alemanias fueron admitidas en la O.N.U. el 18 de septiembre de 1973.) En Asia oriental, la China de CHANG KAI-SHEK obtuvo un puesto permanente en el Consejo de Seguridad, conservndolo a pesar de que el gobierno del Kuomintang hubo de trasladarse a Formosa cuando la revolucin de MAO TSE-TUNG control toda la China continental, a partir de 1948-49. (Finalmente, el Gobierno de Pekn fue admitido en la O.N.U. como nico representante de China, en la noche del 25 al 26 de octubre de 1971, con exclusin del de Formosa (Taiwn).) La guerra de Corea motiv el que se firmara en 1951 un tratado de paz con el Japn, en el que no tom parte la Unin Sovitica. Japn, sin embargo, reanud relaciones diplomticas con el bloque oriental, y es miembro de la O.N.U. Los Estados europeos, destrozados por la guerra, recibieron de los Estados Unidos, especialmente en la forma del plan MARSHALL, una generosa ayuda que, unida al esfuerzo del Viejo Continente, dio lugar a una recuperacin sin precedentes. La seguridad de los Estados de la Europa occidental parece garantizada por la alianza del Tratado del Atlntico Norte. En una serie de uniones, que van del Consejo de Europa a la Comunidad Econmica Europea, laten interesantes conatos de una federacin europea. La Unin Sovitica ha superado con sus propias fuerzas los grandes destrozos que ocasion la Segunda Guerra Mundial en sus territorios europeos. Sus nuevas fronteras con Rumania y Finlandia se basan en los respectivos tratados de paz, y con Polonia y Checoslovaquia, en tratados bilaterales (1945-46). En cambio, la incorporacin de los Estados blticos no ha sido reconocida por ciertos Estados (entre ellos, los Estados Unidos). Los Estados de la Europa centro -oriental a excepcin de Yugoslavia, que desde 1948 inici una va propia hacia el socialismo fueron transformados en 1948 en Repblicas populares dirigidas por los respectivos partidos comunistas. Estn unidas en sistema defensivo en el Pacto de Varsovia (1955), y en bloque comercial en el COMECON (Consejo de Ayuda Econmica Mutua). El campo socialista, antes agrupado en torno a la Unin Sovitica como centro, ha experimentado una enorme ampliacin con el triunfo de la revolucin de MAO TSE-TUNG en China. La guerra de Corea y la influencia de la China roja sobre Corea del Norte, Vietnam del Norte y luego sobre Albania hacen que pueda hablarse, dentro del comunismo

mundial, de un centro de gravedad poltico al que no le falta una connotacin ideolgica propia. (Esta tendencia se ha acentuado posteriormente con la ruptura ideolgica entre Pekn y Mosc y la creciente influencia de China en Africa.) Durante la guerra fra las potencias occidentales se opusieron decididamente a acciones antijurdicas del bloque oriental (bloqueo de Berln occidental, guerra de Corea). (En la misma poca, y hasta fines de 1972, se han visto, en cambio, en una posicin difcil, en sentido contrario, con motivo de la guerra del Vietnam y de los bombardeos masivos de la aviacin norteamericana.) Desde que la Unin Sovitica y las repblicas populares europeas propugnaron la coexistencia pacfica, pese a la diversidad de los sistemas sociales, tuvo lugar una distensin entre los bloques, tanto ms cuanto el nmero de los Estados al margen de los bloques, no alineados, ha ido aumentando con la emancipacin de toda una serie de Estados asiticos y africanos. La Declaracin sovitica de 30 de octubre de 1956 sobre las relaciones entre Estados socialistas revela la recepcin de viejos principios en la prctica jurdico-internacional de esta familia de Estados: soberana, igualdad de derechos, no intervencin en los asuntos internos y ventajas mutuas en las relaciones econmicas. La base de esta coexistencia pacfica no puede ser otra que el D.I., y representantes de los Estados del campo socialista colaboran en la codificacin del mismo. El restablecimiento de la dominacin colonial de los Estados europeos, despus de la Segunda Guerra Mundial, sobre territorios de Asia fue de corta duracin. El proceso de emancipacin, que se haba iniciado con el rgimen de mandatos (bajo la S.D.N.), y la transformacin del Imperio britnico en una Comunidad (Commonwealth) de naciones, despus de la Primera Guerra Mundial, no poda detenerse. Los Estados Unidos concedieron la independencia a las Filipinas, que haban combatido con ellos contra la agresin japonesa, y Gran Bretaa, poco despus, se la dio a la India, a Birmania, al Pakistn y a Ceyln. Los Pases Bajos tuvieron que abandonar Indonesia, y Francia, Indochina, al trmino de sendas contiendas. Al llegar a su fin el mandato britnico sobre Palestina, se produjo la fundacin del Estado de Israel, que por lo dems no ha sido reconocido todava por los Estados rabes. Sigui luego la mayora de las colonias africanas. Por lo general, las fronteras de las antiguas colonias se convirtieron en fronteras de los nuevos Estados, por lo que en el transcurso del tiempo habran de producirse rectificaciones de las mismas. Con el acceso a la independencia de Argelia en 1962 lleg a su fin la secesin de casi todos los pueblos de los imperios de los europeos en ultramar. Estos pueblos asiticos y africanos estn organizando sus propios Estados, y en esta tarea no podrn prescindir totalmente del modelo europeo, adaptndolo a sus tradiciones sociales. Este proceso de emancipacin de los pueblos coloniales se ha visto acelerado muy especialmente por la Segunda Guerra Mundial. La tendencia iusnaturalista liberal de los Estados Unidos favoreci la emancipacin para despejar el camino de una familia de pueblos que se autogobernasen, de alcance universal. El marxismo se volvi contra la explotacin econmica de los pases coloniales por los Estados europeos. Ambas series de argumentos fortalecieron en estos pueblos el deseo natural de independencia, tanto ms cuanto vieron a sus dominadores europeos envueltos en dos terribles guerras mundiales que

nada significaban para ellos, pueblos de Asia y de Africa, a no ser que ante la debilitacin de los europeos pareca acercarse la hora de la propia liberacin. La mayor parte de los Estados y pueblos de Asia y de frica solo han tomado parte en el D.I.P., hasta el siglo xx, sobre una base de desigualdad. Es comprensible, pues, que oyesen con la mayor atencin toda palabra de crtica y autocrtica de Europa. Como tal autocrtica entendieron los pueblos de Asia y de frica la Ilustracin y el marxismo, que ponan al descubierto el afn de dominacin y de lucro, y hacan de nuevo hincapi en la doctrina cristiana, relegada a un segundo plano, que afirmaba la unidad del gnero humano y la dignidad de todos los hombres. Tambin el cristianismo hubo de sufrir por el violento expansionismo de las potencias coloniales europeas, y a partir de 1600 sus misioneros solo pudieron tener xitos limitados en la difusin del mensaje del amor de Dios y del prjimo. Es comprensible tambin, por consiguiente, que los jvenes Estados de Asia y de Africa consideren ciertas normas del D.I. introducido y practicado por europeos y americanos de una manera muy crtica y en ocasiones con gafas marxistas. De ah que la posicin y la colaboracin de los Estados afroasiticos sea muy importante para el mantenimiento y el desarrollo del D.I. En este punto es preciso sealar en primer trmino que toda una serie de Estados asiticos y africanos contribuyeron a la elaboracin de la Carta de la O.N.U., en tanto que miembros fundadores de la misma, profesando los principios en ella inscritos relativos al mantenimiento de la paz y de la seguridad a escala mundial. Hay que sealar as mismo que todos los nuevos Estados surgidos despus de 1945 han solicitado su ingreso en la O.N.U., aceptando as los nuevos miembros el D.I. y concluyendo sus tratados sobre la base del D.I. comn, sin que sea una excepcin la Repblica Popular de China antes de su ingreso en la Organizacin mundial. Esta es la razn por la cual el tratado que la China Popular concluy con la India en 1953 ofrece especial inters. En su prembulo se encuentran los cinco principios conocidos como los cinco puntos (pantcha sila) de NEH-RU para asegurar la coexistencia pacfica: soberana, obligacin de no agresin, no intromisin en los asuntos internos de otros Estados, igualdad de derechos y ventajas recprocas (en los intercambios comerciales). Los primeros cuatro puntos son viejos principios del D.I.; el ltimo subraya la igualdad de derechos en lo econmico frente a la desigualdad y las preferencias econmicas de la poca colonial. El hecho es, sin embargo, que estos principios asiticos autnticos de D.I. no han logrado llevar a la India y al Pakistn a una solucin del problema de Cachemira, ni consiguieron impedir el ataque de la Repblica Popular China a la India en 1962. (Tambin se han revelado inoperantes en la crisis de la secesin de Bangla-Desh respecto del Pakistn, en 1971.) En la misma lnea, la conferencia de Bandung (1955), en la que participaron ms de treinta Estados asiticos y africanos, proclam diez principios importantes por lo que se refiere a su posicin ante el D.I. y las relaciones internacionales. Estos principios, cuando no son idnticos a principios y normas del D.I. tradicional, reiteran normas y principios inscritos en la Carta de la O.N.U.

Existe, pues, incluso partiendo de la propia posicin y conviccin libre de influencias ajenas de los Estados asiticos y africanos, una base para la codificacin del D.I., a la que la Asamblea General est obligada por la Carta. En esta labor codificadora se vuelve no pocas veces a conceptos y normas del derecho romano (as, los conceptos de res nullius y res communis en relacin con el derecho del espacio ultraterrestre). Las conferencias codificadoras convocadas por la O.N.U. hasta la fecha han demostrado que, ms all de las diferencias polticas, sociales y de concepcin del mundo, y a pesar de todas las dificultades lingsticas y terminolgicas, puede formularse un D.I. universal por todos los Estados, siendo as que ahora este se basa en el libre consentimiento de todos los Estados y todos los pueblos. Uno de los principios adoptados en la conferencia de Bandung, el de no participar en pactos de autodefensa colectiva que sirvan a una gran potencia, muestra la preocupacin de los Estados asiticos y africanos de permanecer al margen de las disputas de los pases industrializados, de los que desconfan (no alineacin). A los ojos de los nuevos Estados, las oposiciones entre Estados industriales p. ej., el conflicto entre el Este y el Oeste, entre los Estados Unidos y la Europa occidental de un lado, y de otro la Unin Sovitica son solo relativos. Los Estados industriales pertenecen a la clase alta y rica de la familia de los Estados, incluida la Unin Sovitica, como dijo el Presidente de Tangayka, NYERERE, en la inauguracin de la conferencia de solidaridad afro-asitica en Moschi (febrero de 1963), mientras que los Estados no industrializados se ven relegados a un papel que recuerda el de la clase obrera oprimida por el capitalismo temprano. A un neocolonialismo occidental de corte econmico, o tambin al oriental, de corte ideolgico, se contrapone la peticin o, mejor dicho, la exigencia de los pases pobres, de una ayuda econmica despolitizada. La O.N.U. observa e investiga desde hace tiempo esta cuestin, y ms all de una ayuda econmica y tcnica, convoc una conferencia de expertos para la ayuda cientfica (U.N.C.S.A., Ginebra, febrero de 1963), en cuya inauguracin caracteriz certeramente el estado de la cuestin el Presidente de la Confederacin Helvtica, sphler: La formacin de una verdadera comunidad con los pases en desarrollo constituye actualmente la tarea ms importante de la humanidad. (De esta preocupacin ha surgido la Conferencia de las Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo (United Nations Con-ference on Trade and Development, U.N.C.T.A.D.), reunida por vez primera en Ginebra (marzo a junio de 1964), y que los pases en vas de desarrollo lograron que se institucionalizara en el marco de la O.N.U., aunque no como organismo especializado, sino como rgano de la Asamblea general.) Los dirigentes de perspectiva ms profunda de los pases en vas de desarrollo, como, p. ej., el Presidente de Senegal, SENGHOR, se dan ya cuenta, sin embargo, de que los Estados altamente industrializados desde las dos Amricas hasta la Unin Sovitica, pasando por la Europa occidental no son tan solo los descubridores de la tcnica y los que han llevado a cabo la revolucin industrial hasta los terribles medios de destruccin masiva de la guerra atmica y bacteriolgica, sino que extraen su fuerza de la que, desde luego, han abusado con frecuencia de un acervo de ideas y representaciones greco-romano-cristianas, que fcilmente se descubren tambin en la doctrina y la praxis de la Ilustracin atea y del marxismo materialista: la dignidad y el valor de la persona humana, del ego, de todo ser

humano sin distincin de origen, de color de la piel, de lengua y de grado de desarrollo, de la igualdad de derechos del hombre y la mujer, de la obligacin de trabajar y de su dignidad, de la necesidad de la educacin; en una palabra, de un humanismo, llmese cristiano, liberal o socialista. A este humanismo que han desarrollado los pases ahora industrializados, llevndolo consigo adelante a pesar de repetidas recadas en la barbarie de pocas consideradas como superadas, no le ser difcil encontrarse con la sabidura humana de las grandes religiones y concepciones del mundo universales de Asia y Africa, para crear una base moral comn para toda la humanidad, capaz de sustentar el D.I. universal como fundamento de los derechos humanos de todos los individuos en todos los pases. Debera ser posible suministrar sin condicionamientos polticos la ayuda al desarrollo y resolver el problema ms candente de la humanidad: el desarme y, por lo menos, el control, si no ya la prohibicin, de las armas nucleares de destruccin masiva. En lo que a lo ltimo respecta, la responsabilidad, de momento, es exclusiva de las grandes potencias industriales de la actualidad.
CAPITULO 6 LA DOCTRINA

I. Las distintas corrientes La ciencia del D.I. es mucho ms joven que el D.I. Nos ofrece las grandes direcciones siguientes: La primera investigacin jurdico-internacional se ocupa como veremos inmediatamente del origen del D.I. positivo en la Edad Media, constituyendo, pues, un punto de partida para la historia del D.I., hasta la fecha poco cultivada. Siguen luego disquisiciones acerca de los fundamentos axiolgicos (iusnaturalistas) del D.I. positivo, que la filosofa de los valores ha vuelto a tomar en consideracin. Se conectan con ellas, en primer trmino, numerosos sistemas iusnaturalistas de D.I., y luego, tambin de D.I. positivo. Pero junto a la mera descripcin del derecho existente encontramos tambin consideraciones de poltica jurdica, encaminadas a alterar o desenvolver el D.I. Despus de la Primera Guerra Mundial se desarrolla finalmente, en el marco de la moderna teora del derecho, una teora del derecho internacional, que se asigna el cometido de elaborar los conceptos formales fundamentales o categoras susceptibles de aprehender la materia del D.I. positivo y reducirla a unidad sistemtica. Ya por este esbozo se advierte que la mayora de dichas perspectivas pueden coexistir, por cuanto persiguen fines distintos. Una oposicin irreducible solo se da entre el positivismo jurdico radical, que niega el derecho natural, y las diversas doctrinas iusnaturalistas. En cambio, el positivismo jurdico moderado, que se limita a exponer el derecho internacional positivo, es plenamente compatible con aquella teora que, yendo ms all, pretenda

suministrar los fundamentos suprapositivos del D.I. positivo. Tambin los sistemas iusnaturalistas de los siglos XVII y XVIII, superados hace tiempo en muchos aspectos, pueden subsistir junto a las exposiciones del D.I.P. positivo, con tal de no perder de vista que no se propusieron dar a conocer el derecho positivo de su poca, sino deducir de los principios del derecho natural normas que los Estados deben observar entre s. De hecho, estos sistemas ejercieron una influencia sobre el desenvolvimiento del derecho internacional positivo, pues supieron formular los principios jurdicos latentes, que, recogidos por la prctica de los Estados, se incorporaron paulatinamente al D.I. consuetudinario. A estos sistemas iusnaturalistas se opone la doctrina positivista del D.I., afirmando que solo ella ofrece un conocimiento objetivo del derecho, mientras aquellos expresan nicamente las opiniones jurdicas subjetivas de sus autores. Pero suele pasar por alto que tambin las doctrinas iusnaturalistas parten de un dato objetivo, a saber: de la naturaleza del hombre. Esto explica el que haya entre ellas una amplia coincidencia en los puntos fundamentales. Por otra parte, frente a cuestiones jurdicas particulares no es solo el iusnaturalismo el que tiene un sello subjetivo; es tambin la dogmtica jurdica (doctrina), en cuanto deje de limitarse a la mera coleccin y ordenacin de los documentos jurdicos (leyes, reglamentos, convenios, sentencias): toda interpretacin de estos documentos, en efecto, implica una elaboracin intelectual de su contenido y la seleccin de determinadas soluciones entre las muchas posibles, y ello equivale a una alteracin del objeto, del que se dice que solo se le quera conocer. Es evidente que la dogmtica jurdica tiene una cabeza de Jano: solo pretende conocer, puesto que pretende ser una ciencia; pero, en realidad, hace tambin poltica jurdica, por cuanto, consciente o inconscientemente, desenvuelve el objeto de su conocimiento. Y por eso precisamente cabe considerar a la dogmtica jurdica (doctrina) como fuente jurdica auxiliar, lo cual no tendra sentido si solo repitiera lo que ya en todo caso est en los documentos jurdicos. De ello se deduce que entre la poltica del derecho y la dogmtica del derecho hay una simple diferencia de grado: se distinguen tan solo por cuanto la primera persigue conscientemente la formulacin de nuevas normas, mientras que la segunda cree deducir las normas que formula de normas dadas, siendo as que, en realidad, las rebasa.

II. Brtolo y los precursores medievales Ya LUPOLDO DE BEBENBURGO (1297-1363) seal que la idea medieval del Imperio vena siendo paulatinamente sustituida por la costumbre (consuetudo) internacional. Pero fue el postglosador BARTOLO DE SAXOFERRATO, que naci en Urbino en 1314 y muri en Perugia en 1357, habiendo sido catedrtico en Bolonia, el primero en descubrir el magno proceso histrico del que surgiera el moderno D.I. (supra, pg. 9). Se trata de la pujante y paulatina transformacin del orden jerrquico de la alta Edad Media en la nueva comunidad de Estados basada en el principio de igualdad. Pero a BARTOLO no se le escap el reverso de esta innovacin: se dio cuenta de que la repulsa del poder imperial implicaba la prdida de la instancia central de la comunidad internacional, que en su apogeo haba sido tambin custodio del derecho de gentes. Ahora, desaparecida esta

instancia central a la que los litigantes pudieran dirigirse, los Estados particulares tenan que asumir ellos mismos la defensa de sus derechos. As se desarroll la institucin de las represalias, de la que BARTOLO dio la primera exposicin en su Tractatus represaliarum (1354), al que no se ha prestado todava la atencin que merece. Distingue ya BARTOLO dos momentos en la autotutela, a saber: la decisin del Estado ofendido acerca de si el adversario ha cometido realmente una injuria, en cuyo caso puede recurrirse a la represalia, y el ejercicio de la represalia misma. A aquel acto de autotutela lo llam derecho de autodecisin; a este, derecho de autoejecucin. Por eso ve BARTOLO en la represalia una modalidad de la guerra6. Tambin la guerra es un sustitutivo de la falta de una jurisdiccin y un poder ejecutivo supraestatal. BARTOLO advirti, de esta suerte, la conexin necesaria que existe entre la autotutela y el D.I. moderno, inorganizado. Y comprendemos por qu no vera con agrado esa transformacin de la sociedad internacional, subrayando, por el cotrario, que se haba producido por nuestros pecados. (Convergen con LUPOLDO DE BEBENBURGO y con BARTOLO en este punto, desde una perspectiva radicalmente opuesta, los primeros tericos del regnum y los legistas reales, especialmente en Francia (JUAN QUIDORT, de Pars, muerto en 1306; PEDRO DUBOIS, 1250-1323). Su tesis de que el rey era jurdicamente independiente frente al Imperio (el rey es emperador en su reino) y al papado favoreca la evolucin hacia el pluralismo de las soberanas, interpretada por ellos, en sentido contrario al de BARTOLO y los tericos del Imperio, positivamente.

III. La fundamentacin del derecho de gentes positivo por la teologa moral espaola Nos encontramos con una consideracin totalmente nueva del D.I. en la escuela de la teologa moral espaola. Su mtodo es puramente filosfico. Parte de la filosofa social aristotlica y tomista, que viera en el hombre un ser racional y social (animal rationale et sociale) por naturale. i, deduciendo de ello la escuela espaola que tambin los Estados son por naturaleza seres sociales que se necesitan unos a otros y todos juntos constituyen una comunidad universal. La comunidad de los Estados no requiere, pues, para constituirse, una declaracin de voluntad; por su raz, se funda en el derecho natural. Y este, a su vez, no es otra cosa que un impacto de la aeterna en nuestra conciencia (supra, pgs. 16-17). Los dos principales representantes de esta escuela son el dominico FRANCISCO DE VITORIA (1480-1546) y el jesuta FRANCISCO SUAREZ (1548-1617). Las concepciones de VITORIA se hallan recogidas en su Relectio de Indis (1532), que forma parte de sus Relecciones teolgicas. En ella sustituye VITORIA la antigua expresin de jus gentium por el trmino nuevo de jus nter gentes. Mas este derecho no se limita ya, como el derecho de gentes medieval, al Occidente, sino que, por fundarse en el derecho natural, abarca a toda la humanidad. Ahora bien: el derecho de gentes as concebido no puede derivarse ntegramente de la naturaleza: el derecho natural solo da los principios fundamentales de la conducta humana, y su desarrollo se encomienda al uso (consuetudo) y al convenio (pactum). Pero el D.I. positivo, segn VITORIA, no rige solo entre las partes, sino que tiene fuerza de ley, pues todo el orbe constituye una comunidad con capacidad

para promulgar normas de obligatoriedad universal. Por este camino llega VITORIA al concepto del D.I. comn, es decir, obligatorio para todos, anticipndose as a la transformacin (que por entonces precisamente, en la poca de los grandes descubrimientos, se iniciaba) del D.I. europeo en D.I. universal. Con mayor claridad todava distingue SUAREZ, en su obra De legibus ac Deo legislatore (1612), los fundamentos iusnaturalistas del D.I. y el D.I. mismo, al que considera como derecho positivo. Ahora bien aade SUAREZ: el derecho de gentes, que no procede de un legislador central, sino del consentimiento de la humanidad, o por lo menos de su mayor parte, est tan cerca del derecho natural que fcilmente pudiera confundirse con l. En realidad, solo se estableci bajo el impulso de la naturaleza racional (instigante natura), y puede, por consiguiente, variar si vara paulatinamente la costumbre. El propio SUAREZ resume su teora del derecho internacional en estos trminos: el gnero humano, aunque dividido en varios pueblos y reinos, siempre tiene alguna unidad, no solo especfica, sino tambin cuasi-poltica y moral, que indica el precepto natural del mutuo amor y la misericordia, que se extiende a todos, aun a los extraos y de cualquier nacin. Por lo cual, aunque cada ciudad perfecta, repblica o reino, sea en s comunidad perfecta y compuesta de sus miembros, no obstante, cualquiera de ellas es tambin miembro de algn modo de este universo, en cuanto pertenece al gnero humano; pues nunca aquellas comunidades son aisladamente de tal modo suficientes para s que no necesiten de alguna mutua ayuda y sociedad y comunicacin, a veces para mejor ser y mejor utilidad, y a veces tambin por moral necesidad e indigencia, como consta del mismo uso. Por esta razn, pues, necesitan de algn derecho por el cual sean dirigidas y ordenadas rectamente en este gnero de comunicacin y sociedad. Y aun cuando en gran parte se haga esto por la razn natural, no lo es suficiente e inmediatamente en cuanto a todo, y, por tanto, pudieron ser introducidos por el uso de las mismas gentes algunos especiales derechos. Pues as como en alguna ciudad o provincia la costumbre introdujo ley, as en el universo gnero humano pudieron los derechos ser introducidos por las costumbres de las gentes. Ms adelante, en otro pasaje de la misma obra, desenvuelve SUAREZ estas ideas diciendo que aun cuando los Estados no constituyen un cuerpo poltico, tienen, sin embargo, que ayudarse mutuamente y vivir en paz y justicia, para bien del universo, y a tal fin han de observar aquel derecho que se llama derecho de gentes. El bien comn de la humanidad es, pues, en SUAREZ, la pauta fundamental del D.I. SUAREZ es tambin el primero entre los tratadistas del derecho de gentes que haya sealado la posibilidad de una organizacin de la comunidad internacional, al observar que los Estados son libres de renunciar a la guerra como medio de conseguir su derecho, pudiendo instituir una instancia supraestatal de decisin con poder coercitivo. Estas palabras son tan claras y convincentes que no necesitan comentario alguno. Este texto suareciano es tenido por la mejor formulacin del problema fundamental del D.I., y pone de manifiesto al mismo tiempo la clarividencia, el realismo y la fecundidad de aquel mtodo iusnaturalista enraizado en la filosofa social de ARISTOTELES. Vemos, finalmente, por dichas palabras, que el mtodo iusnaturalista no parte en modo alguno de construccin

apriorsticas, como pretende el positivismo jurdico filosfico, sino que se a ya en una consideracin de la realidad social y sus valores. Entre los dems representantes de la escuela espaola cabe destacar a EGO DE COVARRUBIAS Y LEIVA (1512-1577), DOMINGO DE SOTO (1494-1560 y FERNANDO VAZQUEZ DE MENCHACA (1512-1569). (Junto a ellos, merece figurar aqu as mismo Luis DE MOLINA (1535-1600). SOTO y MOLINA, autores, ambos, de tratados De justitia et jure (1555 y 1593., respectivamente), mueven en la lnea general de la escuela, acentuando MOLINA el papel del derecho de gentes positivo. VAZQUEZ DE MENCHACA, que cultiv magistralmente el derecho civil (Controversiae illustres, 1563) y ejerci una profunda influencia sobre GROCIO, hizo especial hincapi en el principio de la libertad, de los mares).

IV. Grocio y su escuela La doctrina jurdico-internacional de la escuela espaola es desarrollada y sistematizada por el gran holands HUGO GROCIO (HUIG DE GROOT, 1583-1642). GROCIO fue tambin poltico y diplomtico (embajador de Suecia en Pars a partir de 1635), pero le ha inmortalizado su celebrrima obra De jure belli ac pacis (1625). Tambin GROCIO parte del hecho de que los Estados constituyen una comunidad universal ya en virtud del derecho natural {Prolegmenos, 23). Pero este dato, lejos de ser para l un simple conocimiento teortico, se le convierte en incentivo para promoverlo valiente e incansablemente. As recogi GROCIO la magna herencia de la teologa moral espaola, preservndola en medio de la disidencia religiosa, e imprimindola en la conciencia moderna. Pero mientras la doctrina espaola del derecho de gentes tiene como tela de fondo la lex aeterna, en GROCIO el derecho natural se funda nicamente en la naturaleza humana. Como SUAREZ, establece GROCIO una distincin entre el derecho natural y el D.I. positivo. Ahora bien: si SUAREZ deduca el derecho de gentes positivo de la prctica generalizada de la comunidad internacional, GROCIO lo hace brotar de un acuerdo de los distintos Estados (Proleg., 17). Con mayor claridad todava, afirma GROCIO ms adelante que el derecho de gentes positivo tiene su origen en la voluntad (I, cap. I, XIII). Por eso distingue el derecho natural del ius gentium voluntarium. El derecho de gentes tiene, pues, dos fuentes distintas: el derecho de gentes natural tiene como fuente la razn, y el derecho de gentes positivo, la voluntad de los Estados. Si bien subsiste entre ambos un puente, por cuanto el derecho natural impone respetar los tratados (Proleg; 15), ambos difieren, sin embargo, en cuanto a su contenido. Este dualismo conducir ms tarde a una divisin doctrinal en dos direcciones opuestas, de las que una admitir solo el derecho natural, y la otra, solo el positivo. Este dualismo se manifiesta ya en la propia doctrina de grocio, cuando dice que no cabe prcticamente un derecho de gentes positivo comn fuera del derecho natural, puesto que un derecho de gentes positivo comn solo podra surgir de un acuerdo de voluntades estatales absolutamente general.

GROCIO se diferencia tambin de la escuela espaola por el hecho de que, no limitndose a reconocer en el derecho natural el fundamento del D.I., elabora todo un sistema de derecho de gentes natural (completado y modificado por normas positivas). El sistema de grocio no se limita, pues, al derecho natural primario y las consecuencias que de l se desprenden inmediatamente en el orden internacional, sino que abarca tambin sus conclusiones ms remotas (supra, pg. 17), y para ello se apoya en citas de filsofos, historiadores, poetas y oradores, ya que es de parecer que un principio sostenido en distintas pocas por autores distintos tiene que ser verdadero (Proleg., 40). As formul GROCIO el primer sistema de derecho internacional, que ya en su tiempo caus gran impresin. Mayor an ha sido su influencia sobre la posteridad, habiendo inspirado su pensamiento a numerosos escritores y estadistas. Con anterioridad a su obra maestra, GROCIO haba escrito un tratado sobre el derecho de presas (De jure praedae commentarius), cuyo captulo XII contiene su clebre teora de la libertad de los mares (Mare liberum). Tambin este tratado pone de manifiesto que era preocupacin primordial de grocio la defensa del D.I. Defiende al D.I. contra el maquiavelismo, que colocara la razn de Estado por encima del derecho. A esta peligrosa tendencia replica GROCIO recordando a los estadistas que el derecho sirve el inters permanente de todos los miembros de la comunidad. El que lo infringe por un inters pasajero destruye para el futuro el amparo de su propia seguridad (De jure belli ac pacis, Proleg., 18). Aun los pueblos ms poderosos no pueden sentirse seguros si no es en una comunidad jurdica: todo vacila en cuanto nos apartamos del derecho (Proleg., 22). Estas palabras nos muestran que la doctrina de GROCIO no tiene mero inters histrico: es eminentemente actual. Y el tan encomiado GROCIO merece volver a ser ledo. Despus de GROCIO, la doctrina del D.I. se divide en dos ramas: la doctrina iusnatur alista pura y el positivismo jurdico puro. La doctrina de los fundadores de la ciencia del D.I., en cambio, se caracterizaba por la sntesis del derecho natural y el derecho de gentes positivo en la unidad del derecho. Siguen precisamente las huellas de GROCIO en esta actitud sinttica: SAMUEL RACHEL (1628-1691), catedrtico de Kiel, que en su De jure naturae et gentium dissertationes duae (1676) se opuso al iusnaturalismo unilateral de PUFENDORF, restableciendo la doctrina sinttica del derecho de gentes; y CHRISTIAN WOLFF (1679-1754), que en sus tres obras: fus naturae methodo scientifica pertractatum (1740-1748), fus gentium (1749) e Institutiones juris naturae et gentium (1750), acentu la perspectiva universalista, al concebir la comunidad internacional como una civitas mxima, cuyas normas, fundadas en el derecho natural, son aplicadas mediante el derecho de gentes positivo. La doctrina de WOLFF fue desenvuelta por su discpulo EMER DE VATTEL (1714-1767). Pero VATTEL sustituy el concepto de civitas mxima por el de la socit des Nations. Su obra. Le droit des gens ou principes de la loi naturelle appliqus la conduite et aux affaires des nations et des souverains (1758), alcanz la mayor difusin y ejerci gran influencia sobre la prctica internacional, tanto en el Viejo Mundo como en el Nuevo. A la doctrina sinttica pertenecen tambin: IEAN DUMONT (1666-1727), como se

desprende de su clebre Corps universel diplomatique du droit des gens (1726), y LEIBNIZ (1646-1716), que antes ya publicara otra coleccin de fuentes, el conocido Codex juris gentium diplomaticus (1693). La tercera gran recopilacin de esta ndole, que se ha proseguido hasta hoy, el Recueil des traites d lliance, de paix depuis 1761, se debe as mismo a un representante de la escuela sinttica, GEORG FRIEDRICH VON MARTENS (1756-1822). Su obra maestra, el Prcis du droit des gens moderno de l urope (1788), se ocupa ampliamente de la prctica internacional, pero se funda en el derecho natural. DUMONT, LEIBNIZ Y MARTENS son la mejor prueba de que el punto de partida iusnaturalista no excluye una amplia consideracin y exposicin del D.I. positivo.

V. El puro iusnaturalismo El iusnaturalismo racionalista (puro) se remonta al filsofo ingls THOMAS HOBBES (1588-1679). HOBBES rechaza la teora aristotlica de la sociedad, estableciendo una distincin tajante entre el estado de naturaleza y el estado de sociedad. En el estado de naturaleza reina, en principio, la guerra de todos contra todos (bellum omnium contra omnes), pues cada cual piensa solo en su propio bienestar y su conservacin. Cierto es que rigen en l reglas de comportamiento recproco, postuladas por la razn", como, p. ej.: mantener la paz, cumplir los pactos, no ser juez en causa propia. Pero solo el temor induce a los hombres a respetarlas; por ello, son necesarias reglas de derecho positivo, cuya existencia supone la de Estados. Los Estados, por su parte, no tienen sobre ellos un super Estado, viven en estado de naturaleza. De ah que el derecho internacional no sea para HOBBES un derecho positivo y se reduzca a meras mximas de la razn. Esta doctrina es recogida por SAMUEL PUFENDORF (1632-1694), catedrtico en Heidelberg. Tambin PUFENDORF se opone a la imagen orgnica del mundo de ARISTOTELES y a su teora de la sociedad, y pretende formular el derecho natural fundndose en la sola razn (ope solius rationis). Como adems PUFENDORF admite, con HOBBES, que los Estados viven en estado de naturaleza, rechaza expresamente el derecho internacional positivo. No reconoce ni a los tratados ni a la costumbre el valor de fuentes jurdicas. Pero a diferencia del de HOBBES, el estado de naturaleza de PUFENDORF es pacfico, en lo cual se acerca, a pesar de todo, a ARISTOTELES. As pudo PUFENDORF hacer de la socialitas un principio de derecho natural, que obliga a todos a asegurar el bien de la comunidad humana, deducindose de este principio todos los medios que sean necesarios para la consecucin de este fin.

VI. El positivismo jurdico Si el iusnaturalismo puro, racionalista, ve en la razn la fuente nica del derecho, el positivismo jurdico considera al derecho como mero producto de una voluntad. Este cambio de punto de vista vena ya preparado, en el seno del iusnaturalismo puro, con la separacin tajante por l establecida entre el derecho natural y el positivo. En hobbes, pero

tambin en PUPENDORF y en THOMASIUS, media un abismo entre el derecho natural, que brota de la razn, y el positivo, que mana de la voluntad de un superior (impositio superioris). El derecho positivo no es ya, como en los fundadores de la ciencia del derecho internacional, un eslabn jurdico inferior, subordinado al derecho natural dentro de la trabazn unitaria del derecho, sino ms bien algo totalmente distinto del derecho natural: si este se supone vlido en el estado de naturaleza, aquel lo es en el estado de sociedad. El derecho natural conserva la funcin de fundamentar la institucin de una autoridad social, pero una vez establecida esta, tiene que esfumarse, dejando el campo libre al derecho positivo. Ahora bien: si el derecho natural y el positivo son esencialmente diferentes y no se les considera como una unidad jurdica, es lgico llegar a la conclusin de que no cabe calificar de derecho a ambos por igual. Esta conclusin se halla ya formulada por CHRISTIAN THOMASIUS ((TOMASIO), 1655-1728), en quien el iusnaturalismo puro se transforma en puro positivismo. El derecho natural es para l un mero consejo (consilium), y nicamente la ley constituye derecho: lex est jussus imperantes obligans subjectos. Otros precursores del positivismo en derecho internacional son: el italiano ALBERICO GENTILI (1552-1608), que emigr a Oxford y tuvo el mrito de promover la consideracin histrica del derecho de gentes; RICHARD ZOU-CHE (1590-1660), que al recoger en el ttulo de su obra la expresin jus inter gentes hizo que se impusiera; el abuelo de GOETHE, WOLFGANG TEXTOR (1638-1701), que hace surgir el derecho internacional mediante gentium exercitio; pero, sobre todo, CORNELIUS VAN BYNKERSHOEK (1673-1743), que extrajo el derecho internacional de los tratados y la costumbre de los Estados de su tiempo. El derecho natural sigue, pues, como correctivo del D.I. positivo. Hay que llegar a IOHANN JAKOB MOSER (1701-1785) para encontrar un cambio radical de mtodo. MOSER, el primero, proyect una teora de la experiencia pura en derecho internacional. Segn MOSER, la ciencia del derecho internacional no tiene que preguntar cmo deben comportarse entre s los Estados, sino decirnos qu reglas observan de hecho en sus relaciones. Para ello, la ciencia jurdico-internacional tiene que dejar hablar a los propios soberanos y sus escritos. Su material es dado a posterior! en los documentos diplomticos, y su nico cometido consiste en extraer de ellos las reglas que en la prctica de los Estados se observan efectivamente. Solo esta labor, que se nutre de la experiencia de la prctica internacional, puede, segn MOSER, darnos a conocer el derecho internacional real: la consideracin filosfica de este da lugar tan solo a una utopa. Tenemos ya aqu claramente el programa del positivismo jurdico que la ciencia del derecho profes predominantemente en el siglo XIX y al que en parte sigue an hoy adscrita. Pero nuestra exposicin no sera del todo exacta si no distinguiramos dentro de esta escuela dos grupos de autores. Uno de ellos se limita a exponer el derecho internacional positivo, sin negar la validez moral del derecho natural. Esta corriente pretende, como se ve, reservar el trmino derecho para el derecho positivo, admitiendo la validez del derecho natural como moral. Entre ella y las doctrinas iusnaturalistas la discrepancia es solo terminolgica, ya que tambin estas reconocen que el derecho natural es una parte de la

tica (moral en sentido amplio) y que hay que distinguirlo del derecho positivo. El segundo grupo de autores, por el contrario, al que yo llamo positivismo jurdico radical (pg. 20), niega el derecho natural incluso como parte de la moral. Segn l, el derecho puede tener cualquier contenido.

VII. Las direcciones recientes a) En la doctrina occidental En tiempos de relativa estabilidad el derecho positivo suele bastar para resolver adecuadamente las cuestiones jurdicas que se suscitan. Mas cuando las estructuras sociales se estn transformando, el derecho positivo no da respuesta a muchas de ellas, por no haber previsto los nuevos supuestos de hecho y no haber podido, por tanto, resolverlos. De ah que en tales casos sea necesario trascender el derecho positivo para lograr decisiones racionales y llevaderas. As se explica que el positivismo jurdico saliera conmovido de las tormentas de la Primera Guerra Mundial. Pero no se ha impuesto todava una direccin unitaria. Antes bien, cabe sealar varias direcciones principales. Anuda la primera con el iusnaturalismo racionalista, siendo su objetivo interpretar y desenvolver el D.I.P. positivo a la luz de una lex ferenda racional. La representan, ante todo, Sir H. LAUTERPACHT, WEHBERG y ALVAREZ. Otros, en cambio, como DUGUIT, SCELLE, BLUHDORN, SCHWARZENBERGER y OTAKA, se entregan a una consideracin sociolgica del D.I.P.; mientras la tercera corriente, a la que tambin se adscribe esta obra, parte del iusnaturalismo de la escuela espaola. Pertenecen a ella igualmente DE LOS, LE FUR, VON DER HEYDTE, TRUYOL Y SERRA y VEROSTA. Pero encontramos tambin puntos de vista iusnaturalistas en MAX HUBER, D. SCHINDLER, LAUN y SCHEUNER. Por ltimo, CH. DE VISSCHER y QUINCY WRIGHT hacen hincapi en la dependencia del D.I. con respecto a la poltica, que pone lmites estrictos al desenvolvimiento del D.I., sealando el peligro de deducir por abstraccin principios generales a partir de casos particulares. Incluso en el campo del positivismo jurdico se ha producido un cambio, pues como consecuencia de la teora de la norma fundamental (supra, pg. 20), se ha abandonado el puro empirismo. Ahora bien: como el contenido de la norma fundamental no tiene base axiolgica, y se da simplemente por supuesta, la norma en cuestin no pasa de ser una hiptesis gratuita. De ah que un desenvolvimiento consecuente de esta doctrina haya de desembocar en una nueva indagacin de las bases filosficas del D.I.P., las nicas que permiten comprender y desenvolver el D.I. positivo. Sealemos, por ltimo, que AGO no establece la distincin entre el derecho natural y el D.I. positivo, sino que lo hace entre el D.I.P. surgido espontneamente y el producido mediante un procedimiento regulado. Al primero pertenece, pues, no solo el D.I. consuetudinario, sino tambin el derecho natural nsito en la conciencia jurdica de los Estados. b) En los pases socialistas

Tambin en los pases socialistas se ha desarrollado una teora del D.I. Su primer representante en Rusia fue KOROVIN, que se encontr ante el difcil cometido de conciliar el D.I., que abarca sistemas econmicos diferentes, con la doctrina segn la cual el derecho no es sino una superestructura de una determinada forma econmica. En un principio intent construir el D.I. como mero derecho de transicin. Pero al no producirse la esperada revolucin mundial, sostuvo ms tarde que el D.I. no constituye un orden normativo unitario, sino normas coincidentes de diferentes sistemas normativos, o sea, un derecho estatal externo coincidente. Pero en esto se qued solo. Podemos considerar como concepcin dominante la doctrina de TUNKIN, que caracteriza las normas jurdicointernacionales como expresin de la voluntad coordinada y recprocamente condicionada (expressing the co-ordinated and inter-conditioned wills) de las clases dominantes de Estados con sistemas econmicos diferentes. TUNKIN ve la peculiaridad del D.I. de la actualidad en que regula no solo la coexistencia de Estados en general, sino la coexistencia pacfica de Estados con sistemas econmicos antagnicos. Por eso las normas del D.I. reflejan intereses contrapuestos adems de intereses comunes, lucha adems de cooperacin; no son en modo alguno expresin de una ideologa comn. A este respecto cabe observar que ya el D.I. clsico ofrece, junto a la regulacin de intereses estatales coincidentes, una conciliacin entre intereses antagnicos. Ahora bien: la vinculacin recproca de los Estados a las normas por ellos establecidas de comn acuerdo no podr alcanzarse nunca por las voluntades estatales coordinadas y recprocamente condicionadas: es necesario para ello que admitan previamente una norma que obligue a los Estados en cuestin a cumplir su promesa. Subraya, pues, muy certeramente Sir GERALO FITZMAURICE que hay que establecer una distincin clara y tajante entre el consenso y la norma por virtud de la cual el consenso obliga. Y pues todos los hombres que hacen contratos presuponen tal norma, es preciso considerarla como una norma fundada en la esencia del hombre, o sea, de derecho natural. Si se quiere llamar ideologa a una norma de esta ndole, entonces no cabe duda de que existe un mnimo de ideologa comn a toda la humanidad. Tambin en Yugoslavia se ha desarrollado una nueva doctrina del D.I. Sus principales representantes son IURAI ANDRASSY, MILAN BARTOS y MILOS RODOIKOVIC. Estos autores consideran la Carta de la O.N.U. como la constitucin de la comunidad interestatal y reclaman un desenvolvimiento progresivo del D.I. en el sentido de sus principios directivos a travs de una discusin crtica de los residuos del D.I. clsico. La mejor visin de conjunto de esta doctrina nos es dada por la antes mencionada serie de conferencias de internacionalistas yugoeslavos, publicada por el Instituto de Poltica y Economa internacionales de Belgrado. En Checoslovaquia se ha granjeado mritos IAROSLAV ZUREK (ZOUREK) como ponente en la Comisin de D.I. de la O.N.U., con ocasin del proyecto relativo a las relaciones consulares, adoptado el 24 de abril de 196 (infra, pgs. 323). Con respecto a Polonia, hay que mencionar especialmente a LUDW. ETU LICH y MANFRED LACHS, que se han ocupado principalmente del estudio el desenvolvimiento del derecho convencional. LACHS, por su parte, ha prestado as mismo atencin al problema de la coexistencia pacfica.

VIII. Los negadores del derecho internacional Finalmente, hemos de referirnos todava a aquellos autores que se agrupan bajo la rbrica de negadores del D.I.. Esta expresin designa a quienes, sin negar la existencia del D.I., no reconocen su carcter jurdico. Suelen fundamentar su tesis alegando que el conjunto de normas llamado derecho internacional carece de legislador permanente, de un tribunal propiamente dicho y de un poder coercitivo central. Ahora bien: siendo libre cada cual de establecer un concepto del derecho ms o menos amplio, parece a primera vista como si estuviramos ante una simple disputa terminolgica y pudiramos desecharla, pasando a la orden del da. En realidad, un estudio ms detenido de la cuestin nos muestra que en la entraa de esta discusin hay una oposicin de fondo: los autores de referencia parten de la idea de que la ordenacin de una comunidad solo puede realizarse por un poder superior a los miembros de la misma. No reconocen, pues, otro tipo de derecho que el conocido bajo el nombre de derecho de subordinacin. Jefe de fila es aqu el ya antes mencionado filsofo THOMAS HOBBES (supra, pg. 85). Afirma HOBBES, en su Leviatn (II, caps. XVII y XXVI), que los Estados viven todava en estado de naturaleza, no hallndose sometidos a una civitas mxima superior. Y como el derecho positivo solo puede establecerlo una autoridad superior, no hay D.I. positivo. Lo que por D.I. entendemos son meras palabras, que por falta de un poder coercitivo supraestatal no pueden dar seguridad alguna (all covenants, without the sword, are but words, and of no strength to secure a man at all). De ah que los Estados estn siempre en posicin de gladiadores (in the state and posture of Gladiators), o sea en estado de guerra potencial o actual (Leviatn, I, captulo XIII). Anloga es la concepcin de ESPINOSA (SPINOZA), cuya doctrina jurdica culmina en el principio de que cada cual tiene tanto derecho cuanto sea su poder. Y siendo los Estados particulares los nicos que disponen de poder coercitivo, carece el D.I. de una base propia de poder. ESPINOSA admite, sin embargo, que los Estados pueden unirse en una federacin, lo cual implica el reconocimiento de la posibilidad de fundamentar un D.I. Alrededor de estos dos astros giran otros autores que expresan lo mismo en una terminologa jurdica. Figura entre ellos, en primer trmino, el fundador de la Analytical School of Jurisprudence, JOHN AUSTIN. AUSTIN concibe el derecho como mandato de un superior a un sbdito, viendo la nota de superiority en la superioridad del poder. Por eso el D.I. no es para l una ley en sentido propio, un derecho propiamente tal, law properly so called, sino una parte de la moral positiva. Esta doctrina ha sido agudamente recogida por el jurista hngaro FELIX SOMLO en su obra furistische Grundiehre (1917), en la que niega el carcter jurdico del D.I. fundndose en que el poder que le sirve de base, es decir, el concierto de las grandes potencias, es demasiado inestable para que pueda sustentar un ordenamiento jurdico: en cuanto las grandes potencias estn seriamente desunidas, la comunidad internacional deja casi de existir. Una nueva variante de la teora del poder es la de LUNDSTEDT (Superstition or Rationality in the Action for Peace?, 1925). Sustenta LUNDSTEDT la tesis de que un ordenamiento jurdico es imposible sin la existencia de un poder penal que funcione regularmente (the very idea of a Community implies the existence of a criminal law). La

falta de un aparato de esta ndole hace del D.I. un mero producto de la imaginacin o una fraseologa vacua, destinada a ocultar designios de dominacin. (En la misma lnea de pensamiento se sita el llamado neorrealismo norteamericano, representado especialmente por P. E. CORBETT y H. J. MORGENTHAU; por acentuar el papel del poder, monopolio del Estado, en la sociedad internacional, el derecho internacional se les presenta como simple derecho acaso en gestacin o compromiso diplomtico.) La negacin ms radical del D.I. se encuentra en los neohegelianos (ante todo en ADOLF LAS SON y JULIUS BINDER), por cuanto consideran al Estado como la suprema organizacin humana, rechazando incluso la conversin futura del D.I. en ordenamiento jurdico normal. Tambin hemos de incluir en esta corriente a HOLDFERNECK, que ve as mismo en el Estado la ordenacin suprema y rechaza el concepto de comunidad jurdica internacional. El propio HEGEL era de otro calibre que los neohegelianos. HEGEL considera al D.I. como derecho, por lo que no figura entre los negadores del D.I.A pesar de ello, hemos de ocuparnos de su doctrina en este orden de ideas, porque su D.I. se reduce, por falta de un poder supraestatal, a un mero derecho estatal externo. La doctrina hegeliana del D.I. coincide con la de HOBES y DE ESPINOSA en afirmar que un autntico D.I. solo sera posible sobre la base de un poder supraestatal. Ahora bien: HEGEL niega la existencia de un poder supraestatal, por considerar que el Estado es la realidad de la idea moral y el verdadero Dio en la tierra; que es un fin en s absoluto e inclume, y que, en consecuencia, posee el derecho supremo frente a los individuos (Filos, del Derecho, 258). Esto se refiere no solo al Estado ideal, como con frecuencia afirma, sino a todo Estado, ya que incluso el Estado corrupto posee los momentos esenciales de su existencia (adicin al 258). Mas si el Estado es un fin en s absoluto, su bien constituir su ley suprema (278). En HEGE a diferencia de lo que ocurre en BODINO, la soberana del Estado es absoluta: su Estado no reconoce sobre s ningn ordenamiento jurdico superior capaz de limitar el suyo. Por eso, el D.I. de HEGEL no descansa en una voluntad supraestatal, sin en voluntades soberanas diversificadas (530). Los Estados entre s se hallan en estado de naturaleza y sus derechos no tienen su realidad en un voluntad general constituida en poder superior a ellos, sino en su volunta particular (335). La relacin de los Estados entre s es, pues, la de independencias (Selbstandigkeiten) que estipulan entre s, pero estn al propio tiempo por encima de estas estipulaciones (adicin al 330). Una disputa entre ellos, de no encontrar las voluntades particulares un acuerdo, solo podr decidirse por la guerra (334). Pero esto no es la ltima palabra de HEGEL. HEGEL subraya, ante todo que las naciones europeas constituyen una familia por virtud del principio general de su legislacin, sus costumbres, su educacin, lo cual modifica el comportamiento que entre s observan con respecto al estado general (adicin al 339). As, el propio HEGEL alude a la existencia de un fundamento sociolgico, trascendente con respecto al Estado particular, y aun susceptible de ulterior desarrollo, capaz de sustentar un autntico D.I.

A ello hemos de aadir que para HEGEL el Estado no es, a pesar de las cualidades divinas que le reconoce, un producto ltimo de la evolucin; es, a su vez, un mero momento perecedero del Espritu del mundo (Weltgeist), que utiliza a los Estados como instrumentos para preparar su acceso al prximo eslabn superior (344). Los espritus nacionales sirven as, en verdad, al espritu del mundo, en torno a cuyo trono estn como los artfices de su realizacin y los testigos y adornos de su magnificencia} (352). Pero esto pone de manifiesto que la teora hegeliana del D.I., antes esbozada, es una simple descripcin de la situacin de entonces, que en modo alguno pretende anticiparse al ulterior despliegue del Espritu del mundo. Confirma esta interpretacin el hecho de que HEGEL no asigna a la filosofa, de una manera muy general, otro cometido que el de concebir intelectualmente el curso del acaecer mundial, cuando la realidad ha cumplido ya su proceso de formacin y ha concluido (prlogo a la Filos, del Derecho). Por consiguiente, una crtica de la doctrina hegeliana del D.I. solo ha de versar sobre aquella parte cuyo objeto es el D.I. de su tiempo. En este orden de ideas, hemos apuntado ya que HEGEL sigue fiel a la tesis de HOBBES de que los Estados se hallan entre s en estado de naturaleza, por no estar sometidos a un poder superior. Ello nos muestra que el argumento del poder es comn a los negadores del D.I. y a HEGEL. Por eso podemos ocuparnos conjuntamente de sus doctrinas. Frente a todos ellos hay que hacer valer que una comunidad puede crearse no solo por una autoridad central, sino tambin por la cooperacin de los sujetos jurdicos, sobre la base de convicciones jurdicas comunes, y quedar asegurada mediante cierto equilibrio de fuerzas. Este tipo de estructura jurdica se denomina, a diferencia del antes mencionado derecho de subordinacin o fundado en el seoro, derecho de coordinacin o derecho corporativo. Se ha alegado, contra esta distincin, la imprecisin reinante entre ambos campos. Esta objecin, indudablemente exacta, nada dice, sin embargo, contra nuestra clasificacin, y solo muestra que caben transiciones de un tipo a otro. No hay que olvidar, por otra parte, que tambin el derecho de coordinacin est sobre los sujetos jurdicos, puesto que las normas establecidas de comn acuerdo son para ellos tan obligatorias como las normas del derecho de subordinacin. Ambos tipos jurdicos solo se diferencian por cuanto el derecho de subordinacin posee rganos centrales de creacin y ejecucin del derecho, mientras que en el derecho de coordinacin el proceso de creacin del derecho exige en todos sus grados una cooperacin de los sujetos jurdicos. De ah que estas comunidades no puedan funcionar si todos los miembros no estn animados de buena voluntad. Solo pueden surgir y prosperar en un ambiente tico adecuado. El derecho corporativo es ms sensible que el derecho fundado en el seoro: este dispone de medios coercitivos centrales, mientras que aquel es del todo impotente sin la buena voluntad de los consortes jurdicos. Los negadores del D.I. olvidan, finalmente, que el D.I. no es un sistema jurdico independiente y hermtico, porque solo puede ser cumplido y realizado por el derecho estatal, como a continuacin hemos de ver. Por eso, la naturaleza del D.I. no puede determinarse aisladamente: ha de aprehenderse en el marco del derecho positivo en su conjunto, cuya corona es el D.I.

CAPITULO 7 DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO Y DERECHO INTERNO

a) Acerca de la relacin entre el D.I.P. y el derecho estatal existen varias teoras, a saber: la teora dualista o pluralista, y las teoras monistas, que arrancan, unas, del derecho estatal, y otras, del D.I. La teora mencionada en ltimo lugar se presenta a su vez en dos variantes: el monismo radical y el monismo moderado. La teora dualista o pluralista, fundada por TRIEPEL y ANZILOTTI y representada todava hoy por la doctrina italiana, afirma que el D.I. y el derecho interno son dos ordenamientos jurdicos absolutamente separados, por tener fundamentos de validez y destinatarios distintos. Mientras las normas del D.I. son producidas segn un procedimiento internacional y obligan tan solo a comunidades soberanas, el derecho estatal, con arreglo a esta concepcin, arraiga en su constitucin, la nica que puede originar derechos y deberes para individuos. Se llega as a la conclusin de que la total independencia de ambos ordenamientos resulta as mismo del hecho de que las normas estatales opuestas al D.I. gozan de obligatoriedad jurdica. Las dos primeras afirmaciones pueden refutarse fcilmente. Hoy no cabe ya realmente poner en duda que un tratado internacional, lejos de ser exclusivamente una fuente del D.I., puede obligar tambin en el mbito interno del Estado. Incluso determinadas normas del D.I. consuetudinario son directamente obligatorias para los individuos (pgs. 199 ); de lo que se desprende que tambin los individuos pueden estar directamente conectados con el D.I. Es lo que no advierte Sir GERALD FITZMAURICE cuando, en su curso de La Haya de 1957, afirma que el D.I. y el derecho interno no tienen un campo comn (common field). Tal afirmacin queda desmentida por el hecho de que el derecho interno puede prescribir a una persona un comportamiento distinto del que propugne el D.I., como a continuacin vamos a ver. En cambio, es cierto que una norma estatal opuesta al D.I. comn o a un tratado internacional no carece de suyo de fuerza obligatoria, ya que los tribunales estatales tienen en principio el deber de aplicar las leyes, aun las que infringen el D.I. Tal principio resulta del hecho de que los tribunales estatales son rganos de un determinado ordenamiento jurdico estatal, y como tales, han de aplicar las normas que el derecho propio les prescribe. Ahora bien: como no cabe presumir que un Estado quiera violar conscientemente el D.I., rige con carcter general en la interpretacin de las leyes la regla de que en lo posible han de aplicarse a la luz del D.I. Solo cuando una ley contiene clara e inequvocamente una norma contraria al D.I., habr de ser aplicada tal cual por los tribunales estatales, mientras el propio derecho estatal no determine otra cosa. Pero hemos de matizar esta comprobacin, aadiendo que la evolucin jurdica ms reciente se inclina a considerar que los rganos estatales quedan directamente obligados por el D.I. a negarse a obedecer excepcionalmente a una ley de su propio Estado, si el rgano en cuestin, al aplicarla, incurriera en un delito internacional (pgs. 201). En un supuesto de esta ndole, el rgano estatal tendra, pues, que considerar como nula, a ttulo excepcional, la ley contraria al D.I. Estas observaciones nos muestran que la teora del monismo radical, opuesta a la teora dualista, y que afirma que toda norma estatal contraria al D.I. es nula, no resulta sostenible. Pero tampoco puede mantenerse la teora dualista de la completa separacin del D.I. y el

derecho estatal, ya que olvida que la obligatoriedad de una ley opuesta al D.I. solo es a efectos internos y provisional: el Estado perjudicado est autorizado por el D.I. comn a exigir la derogacin, o por lo menos la no aplicacin, de tal ley, y el otro Estado est obligado a satisfacer dicha demanda. Ello prueba que el procedimiento legislativo estatal puede quedar sometido a un control jurdico-internacional. Tambin el principio, al que ms adelante nos referiremos, segn el cual en caso de una violacin del D.I. en la persona o los bienes de un extranjero la reclamacin jurdico-internacional solo es viable cuando se han agotado las instancias internas (v. pg. 385), revela que el procedimiento jurdicointernacional est por encima del interno. Si, pues, un litigio de esta ndole se resuelve con arreglo a principios jurdicos, es en definitiva el D.I. el que siempre y sin excepcin triunfa sobre el derecho interno que a l se oponga. La consecuencia de ello es que el derecho estatal solo puede moverse con entera libertad dentro de los lmites fijados por el D.I.A esto objeta BALLADORE PALLIERI que la limitacin del derecho interno por el D.I. es un mero hecho, si bien admite que el D.I. puede conceder derechos e imponer obligaciones a individuos, puesto que tanto el D.I. como el derecho estatal pueden regular cualesquiera relaciones jurdicas. Pero ello es ignorar que este hecho es una expresin del principio de efectividad (pgs. 115-16), de lo que se desprende tambin la primaca jurdica del D.I, sobre el derecho estatal. Por todas estas razones, solo puede dar cuenta de la realidad jurdica una teora que, reconociendo, desde luego, la posibilidad de conflictos entre el D.I. y el derecho interno, advierta que tales conflictos no tienen carcter definitivo y encuentran su solucin en la unidad del sistema jurdico. Doy a esta teora el nombre de monismo moderado o estructurado sobre la base de la primaca del D.I. porque mantiene la distincin entre el D.I. y el derecho estatal, pero subraya al propio tiempo su conexin dentro de un sistema jurdico unitario basado en la constitucin de la comunidad jurdica internacional. La diferencia que separa el D.I. del derecho interno dentro del sistema jurdico unitario se pone claramente de manifiesto si consideramos la relacin entre ambos sucesivamente desde el punto de vista de un tribunal estatal y de un tribunal internacional de arbitraje o de justicia. Si, en efecto, los tribunales estatales, en cuanto rganos del derecho estatal, han de aplicar incluso leyes contrarias al D.I., los tribunales internacionales de arbitraje y de justicia, como rganos del D.I., tienen que aplicar las normas de este. Para ellos las leyes estatales, como las decisiones judiciales y actos administrativos de un Estado, son meros hechos, susceptibles de ser medidos a la luz del D.I., y por consiguiente, de verse calificados segn su concordancia u oposicin al D.I. Esto vale incluso para las leyes constitucionales de un Estado opuestas al D.I. Ningn Estado puede sustraerse a una obligacin jurdico-internacional invocando su derecho interno. De ah que los rganos internacionales competentes puedan imponer al Estado que promulg una ley opuesta al D.I. que proceda a su derogacin, o por lo menos a su no aplicacin. En el asunto relativo a Groenlandia, el T.P.J.I. lleg incluso a declarar invlido un acto de Estado contrario al D.I. Pero antes es preciso que el tribunal de arbitraje compruebe si existe o no realmente la pretendida norma de D.I., y si efectivamente ha sido infringida. Como por lo regular la existencia de una infraccin solo es patente cuando la ley opuesta al D.I. se aplica, una reclamacin diplomtica nicamente podr formularse al producirse tal aplicacin: con anterioridad a esta, no hay la certeza de si la incompatibilidad potencial con el D.I. llegar a actualizarse. Si, por consiguiente, una ley autoriza al gobierno a incautarse sin

indemnizacin de determinados sectores de propiedad privada, solo cabr una reclamacin diplomtica cuando se haga uso de dicha ley. Si, por el contrario, la propia ley dispone una injerencia de este tipo, la reclamacin podr formularse inmediatamente. Para el juez estatal rige, pues, el principio de que el derecho estatal precede al internacional, mientras que para los rganos internacionales rige el principio de que el D.I. precede al estatal. Pero la precedencia interna de la ley sobre el D.I. es tan solo de carcter provisional, puesto que los Estados tienen la obligacin jurdico-internacional de modificar o derogar las normas por ellos promulgadas en oposicin al D.I., a peticin del Estado perjudicado. Mediante este procedimiento el conflicto originario entre el D.I. y el derecho interno se resuelve en favor del D.I. b) Ahora bien: la primaca del D.I. sobre el derecho interno parece hallarse en contradiccin con las nuevas constituciones de distintos Estados que hacen del D.I. comn parte integrante del derecho estatal, pues tales disposiciones pueden inducir a pensar que el derecho estatal constituye la base del sistema jurdico y que el D.I., en cambio, solo tiene relevancia en cuanto ordenamiento jurdico delegado del ordenamiento jurdico estatal. Dice, por ejemplo, KELSEN que el artculo 9 de la constitucin federal austra, que considera las reglas generalmente admitidas del D.I. como parte integrante del derecho federal, se funda en la primaca del derecho estatal. De ah la necesidad de someter las disposiciones en cuestin a una consideracin ms detenida. Sabido es que la primera norma constitucional de esta ndole vino formulada en el artculo 4 de la constitucin de Weimar, que establece que las reglas universalmente reconocidas del D.I. valen como parte integrante y obligatoria del derecho alemn. Este precepto, que se nos presenta por vez primera en el proyecto gubernamental de la constitucin de Weimar, fue, sin embargo, modificado de la siguiente manera en primera lectura de la comisin respectiva: Para las relaciones del Reich alemn con los Estados extranjeros rigen los tratados y convenios internacionales, las reglas universalmente reconocidas del D.I. y, si el Reich ingresa en la Sociedad de Naciones, las disposiciones del Pacto que la regula. Coinciden con este precepto la constitucin de Irlanda de 1 de julio de 1937 y la de Birmania de 27 de octubre de 1946, pues tambin ellas establecen que dichos Estados reconocen los principios universalmente admitidos del D.I. como normas de comportamiento en sus relaciones con otros Estados. Tales frmulas son sumamente desafortunadas, ya que pueden dar, en efecto, la sensacin de que la validez internacional del D.I. con respecto a los dems Estados depende de las constituciones estatales, por lo que el D.I. solo regira para aquellos Estados que hayan reconocido sus normas. Pero cabe tambin entenderlas en el sentido de que reconocen la primaca del D.I. al someterse a su ordenacin; porque el reconocimiento de una norma por otra puede significar no solo que hay una delegacin de esta en aquella, sino tambin que hay sumisin de una a otra. As, el reconocimiento de una ley por un reglamento o una sentencia judicial no significa una delegacin respecto de la ley, sino que invocan la ley y se someten a su autoridad. Cuando, por consiguiente, una constitucin reconoce el D.I.P., ello puede significar tambin que se remite al D.I.P., sometindose a l. Una innovacin de esta ndole del D.I.P. es, p. ej., la que encontramos en la nueva constitucin francesa de 27 de octubre de 1946, que dice en su prembulo que la Repblica, de acuerdo con su tradicin, se conforme aux regles du droit publico internacional. Anlogo tributo al D.I.P. se halla en el artculo 10 de la nueva constitucin italiana de 1 de febrero de 1948, segn el cual el ordenamiento jurdico

italiano se atiene a las normas universalmente admitidas del D.I.P. Pero aun en el supuesto de que las disposiciones constitucionales en cuestin se interpreten en este sentido, resultan jurdicamente superfluas, por cuanto la validez internacional del D.I.P. en la comunidad de los Estados depende exclusivamente de la constitucin de dicha comunidad y no de la constitucin de este o aquel Estado. En cambio, las constituciones estatales pueden contener normas acerca de la validez interna del D.I.P., es decir, de la ejecucin de las normas jurdico-internacionales dentro de la comunidad estatal, porque el D.I.P. solo obliga a los Estados a cumplir sus normas, dejando, en cambio, a su apreciacin la modalidad del cumplimiento. De ah que las constituciones estatales puedan regular, en defecto de la validez internacional del D.I.P., su puesta en prctica interna. Y como la modalidad de esta regulacin queda encomendada al arbitrio de los distintos Estados, pudieron ir surgiendo en este aspecto diversos sistemas. Uno de estos sistemas consiste en que toda norma jurdico-internacional en particular tiene que ser puesta en prctica por una ley o un reglamento en cada caso, para poder ser aplicada por los tribunales y autoridades administrativas. Este proceso se denomina tambin transformacin del D.I.P. en derecho interno. Pero la verdad es que no se trata de la transformacin de una norma jurdico-internacional en norma jurdico-interna, sino de la ejecucin de una norma superior por una norma inferior. Esta ejecucin del D.I.P por medio del derecho interno es necesaria por el hecho de que la mayor parte de las normas jurdico-internacionales no instituyen un rgano propio para su aplicacin, sino que confan su ejecucin a los respectivos Estados. Y como en principio el D.I.P. solo obliga a Estados, es preciso que el derecho estatal determine previamente qu rganos se encargarn de su ejecucin. A ello hay que aadir que el contenido de muchas normas jurdicointernacionales es sumamente impreciso. De ah que un Estado pueda reservar a su poder central el cometido de proceder a su determinacin ms precisa por medio de una disposicin interna, para no dejarlo al arbitrio de cada tribunal o autoridad administrativa en particular. Este sistema, que vamos a llamar el sistema de la ejecucin interna individual del D.I.P., se dio principalmente en la poca del absolutismo, y volvemos a encontrar un fenmeno anlogo en las modernas dictaduras. En cambio, ya en la poca de la monarqua constitucional, que reconoci la independencia de los tribunales, se abri paso un segundo sistema de ejecucin interna del D.I.P. comn, a saber: el sistema de la ejecucin interna general de las normas jurdico-internacionales universalmente reconocidas, el cual consiste en que los tribunales puedan aplicar una norma del D.I.P. comn sin tener que esperar su ejecucin mediante una ley del Estado. Ya BLACKSTONE dio a este principio la conocida frmula segn la cual el derecho de gentes era adoptado en toda su amplitud por el derecho comn, siendo considerado como parte del derecho del pas (The law of nations s here adopted, in its full extent, by the common law, and is held to be a part of the law of the land). Pero dicho principio no debe entenderse en el sentido de que el D.I.P. soto constituye una parte del derecho del pas, y s de que constituye tambin una parte de ese derecho. Pero no es solo en los pases del crculo jurdico anglosajn donde encontramos una aplicacin inmediata del D.I.P. por los tribunales: tal aplicacin tiene lugar tambin en el continente europeo. As, p. ej., el Tribunal Supremo del Reich ha aplicado directamente muchos principios del D.I.P. que nunca fueron previamente vertidos en una ley alemana.

Tampoco han vacilado los dems tribunales de la Europa Central y Occidental en traer a colacin directamente las normas del D.I.P. comn. Mas como quiera que, en oposicin a esta prctica, se haba venido desarrollando hasta su plenitud en la Europa Central, a partir de finales del siglo XIX, la teora de la separacin tajante entre el D.I.P. y el derecho interno, el primer ministro del Interior de la Alemania republicana, Prof. PREUSS, quiso recoger en la Constitucin de Weimar la disposicin antes mencionada, al objeto de asegurar mediante esta clusula general la aplicacin directa del D.I.P. comn en la esfera interna. En un principio la Comisin constitucional interpret mal esta idea, y por ello acord en primera lectura la frmula a que antes hicimos referencia, que solo tiene en cuenta la validez internacional del D.I.P. y no su validez interna. Pero advertida por m la Comisin de su error, no solo acept la propuesta gubernamental, sino que declar por boca de su presidente, D. HAUSSMANN, que deseaba la simultnea vinculacin del D.I.P. hacia dentro y hacia fuera. Todo lo cual pone claramente de manifiesto que el artculo 4 de la Constitucin de Weimar no implica en modo alguno el punto de vista de la primaca del derecho interno, sino que se propone tan solo hacer posible la aplicacin inmediata del D.I.P. comn en la esfera interna. Dicha norma constitucional, como el artculo 9 de la Constitucin federal austriaca, que en ella se inspira, no constituyen, pues, una innovacin, y s una simple codificacin de un principio que ya se haba elaborado en la prctica de los tribunales independientes. Sin embargo, el principio de la aplicabilidad inmediata del D.I.P. comn por los tribunales estatales no significa que estos puedan aplicar una norma del D.I.P. comn aun en el supuesto de que se oponga a una norma estatal. Es cierto que los tribunales estatales tienen, segn vimos ya, el deber de interpretar todos los preceptos jurdico-internos a la luz del D.I.P.; pero si una interpretacin de esta ndole no logra descartar la contradiccin, los tribunales estatales habrn de aplicar entonces, en principio, la ley propia, incluso la que se opone al D.I.P. Y ello es as incluso en los pases del derecho anglonorteamericano, puesto que el principio segn el cual el D.I.P. es parte integrante del derecho del pas se limita a decir que las normas del D.I.P. comn quedan equiparadas a las dems normas del derecho interno, por lo que una norma jurdico-internacional puede verse privada de eficacia interna por una norma legal posterior. Lo mismo vale en relacin con el artculo 4 de la Constitucin de Weimar y el 9 de la Constitucin federal austriaca, pues tampoco conceden al D.I.P. comn, para el mbito jurdico interno, preferencia alguna sobre las dems leyes. Una vez ms rige aqu el principio lex posterior derogat priori. Con todo, este principio tiene una excepcin en el artculo 25 de la Ley Fundamental de Bonn (y en el 67 de la Constitucin de Hessen), donde se dice que las normas generales del D.I.P. preceden a las leyes federales. Por otra parte, el artculo 100, apartado 2, de la Ley Fundamental de Bonn establece que, en caso de duda, el Tribunal Federal decidir si la norma de D.I.P. comn que en un litigio se aduce existe o no. Tambin en este caso se trata simplemente de la aplicacin interna del D.I.P. y no de su validez internacional, puesto que las disposiciones constitucionales que acabamos de mencionar no pueden tener ms fuerza que la propia constitucin. A ello se aade que el Tribunal Federal puede negar la existencia de una norma jurdicointernacional, y el Estado afectado por la sentencia del Tribunal Federal, en cambio, afirmar

que tal norma existe. En tal caso, si el litigio ha de ser solventado jurdicamente, tendr que ser encomendado a un procedimiento jurdico-internacional. Ello nos muestra que el derecho estatal no puede por s solo llevar a cabo la primaca del D.I.P., por no poder descartar la posibilidad de conflictos entre los Tribunales Supremos de los Estados y las instancias de decisin internacionales. c) Una vez considerados los distintos sistemas que se han aplicado para la ejecucin del D.I.P. comn en la esfera interna, podemos pasar a la ejecucin en la esfera interna de los tratados internacionales. Son tambin varios los sistemas existentes. En Inglaterra, p. ej., donde la celebracin de tratados es todava un privilegio de la Corona, rige el principio de que un tratado internacional solo tiene eficacia interna cuando es ejecutado por una ley o un reglamento. Pero induce a confusin hablar en este caso de un reconocimiento de la teora dualista, pues los tribunales ingleses no ponen en duda la primaca de los tratados internacionales sobre las leyes inglesas, sino que hacen depender simplemente la aplicabilidad jurdico-interna de los tratada de una norma estatal de ejecucin. Otras constituciones, por el contrario, que ya exigen una aprobacin parlamentaria para la celebracin de los tratados, o por lo menos de los que tengan carcter poltico y los que impliquen cambio en la legislacin, como, p. ej., en Alemania, Austria y los Estados Unidos de Norteamrica, equiparan estos tratados a las leyes. Una ley posterior puede, por consiguiente, modificar un tratado anterior, y viceversa, siempre que se trate de un selfexecuting treaty, es decir, de un tratado cuyo contenido no haga necesaria una ley ejecutoria. Pero tambin aqu rige el principio de que toda ley ha de interpretarse en lo posible a la luz de los tratados internacionales. Claro est que esta equiparacin de los tratados a las leyes vale tan solo para el mbito interno, permaneciendo inalterado en el mbito internacional la primaca de los tratados. Segn un tercer sistema, por ltimo, que ha encontrado su expresin en la Constitucin francesa de 1946 (y la de 1958), y en la Novela constitucional neerlandesa de 22 de mayo de 1953, los tratados prevalecen sobre las leyes tambin en la esfera interna. El artculo 60, e), de la nueva Constitucin de los Pases Bajos dice expresamente que no se aplicar ningn precepto legal si no est de acuerdo con un tratado internacional debidamente publicado. Pero tambin en este supuesto son posibles e inevitables colisiones entre los tribunales estatales y Estados extranjeros, por cuanto los tribunales y los Estados afectados por las sentencias pueden interpretar de distinta manera los tratados en cuestin. Estos sistemas confirman, de esta suerte, la teora del monismo moderado, ya que sigue la posibilidad de conflictos entre el derecho estatal y el D.I.P., dndose a la vez la posibilidad de su resolucin en un procedimiento jurdico-internacional. d) Contra esta teora del monismo moderado cabe alegar, sin embargo, que el D.I.P. comn no conoce una jurisdiccin obligatoria, puesto que los tribunales internacionales de arbitraje y de justicia solo tienen competencia para decidir aquellos casos con respecto a los cuales les reconocieron su competencia las partes en litigio. En defecto de dicha sumisin no hay un rgano unitario del D.I.P., que obligue a ambas partes, que pueda comprobar la existencia de un acto ilcito internacional y disponer la abolicin de una ley opuesta al D.I.P. De ello deduce PAPALIGOURAS que todo Estado puede decidir por s lo que in

concreto se ajusta al D.I.P. PAPALIGOURAS coincide, pues, en lo esencial con HEGEL, que ense, segn es sabido, que los Estados suscriben entre s convenios, pero estn, al propio tiempo, por encima de sus estipulaciones, teniendo que decidir cada uno de ellos por s acerca de su aplicacin e interpretacin. Con lo cual, el conjunto de normas llamado D.I.P. parece disolverse en una multiplicidad de derechos estatales externos. Estas agudas objeciones pasan por alto dos cosas: en primer lugar, que todo Estado, al juzgar cualquier hecho jurdico-internacional, debe proceder de buena fe, y no arbitrariamente; en segundo lugar, que ningn Estado puede decidir l solo una cuestin jurdico-internacional con efectos obligatorios para otros Estados. Es evidente que cada Estado ha de decidir primeramente por s el contenido de sus obligaciones jurdicointernacionales y la manera de cumplirlas. Ahora bien: estos juicios propios acerca de un deber jurdico-internacional no son decisiones jurdico-internacionales, puesto que estas no pueden tener lugar sin mutuo acuerdo o sin un tribunal arbitral reconocido por ambas partes en litigio. De lo cual resulta que, desde luego, el D.I.P. precede normativamente al derecho estatal, pero que la plena eficacia de la primaca del D.I.P. solo podra alcanzarse dando a los Estados la posibilidad de hacer valer y ejecutar sus facultades jurdico-internacionales mediante un procedimiento arbitral o judicial. e) En cambio, el problema de la primaca del D.I.P. ha de distinguirse tajantemente de otra cuestin, con la que frecuentemente se le involucra: nos referimos a la de si una norma jurdico-internacional se aplica tambin directamente a individuos. Porque a esta cuestin no cabe siquiera una respuesta general, dependiendo la solucin del contenido y el fin de las respectivas normas jurdico-internacionales. Y no pueden alterar esta circunstancia aquellas disposiciones constitucionales que determinan que las normas jurdicointernacionales dan lugar a derechos y deberes directamente para los individuos toda vez que dichas disposiciones constitucionales solo son aplicables si hay efectivamente normas jurdico-internacionales que por su contenido quieran dar lugar a tales derechos y obligaciones. Faltando esta voluntad, no puede suplirla ninguna disposicin constitucional, por bienintencionada que sea. (f) Por lo que se refiere a Espaa, no hay en las actuales Leyes Fundamentales preceptos que incorporen al derecho positivo las normas universales del D.I. (art. 7 de la Constitucin de 1931) o los convenios internacional ratificados por Espaa e inscritos en la Organizacin mundial (entonces Sociedad de Naciones), a los que haba de acomodarse la legislacin espaola (art. 65 de la misma). La relacin entre los tratados y el derecho interno espaol est regulada esencialmente en la Ley de Cortes de 17 de julio de 1942 (art. 14 modificado) y por la Ley Orgnica del Estado de 10 de enero de 1967 (art. 9). La ratificacin corresponde al Jefe del Estado, el cual solo necesita una ley o autorizacin de las Cortes para los tratados que afecten a la plena soberana o a la integridad territorial espaola, debiendo ser odas las Cortes para los dems que afecten a materias de su competencia. El Tribunal Supremo, por su parte, ha declarado en algunas sentencias que los tratados internacionales tienen fuerza de ley. El artculo 1, 5, del nuevo Ttulo preliminar del Cdigo civil estipula que las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicacin ntegra en el Boletn Oficial del Estado.)

CAPITULO 8 NOTAS CARACTERISTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

I. La relativa falta de rganos centrales A diferencia de los ordenamientos jurdicos internos, carece el D.I. de rgano legislativo central. Sus normas generales solo pueden surgir de una cooperacin de los Estados. Lo cual pone de manifiesto el carcter corporativo, ya antes evocado, del D.I. En nada se ha alterado este hecho (prescindiendo de algunos indicios) con el establecimiento de la comunidad de Estados que es la O.N.U. Tambin la pacfica solucin de los conflictos tiene como nico camino, segn el D.I. comn, el mutuo acuerdo de las partes, ya porque estas se entiendan sobre el fondo, ya porque concierten un compromiso por el cual sometan el conflicto a un tribunal arbitral. Ni siquiera la Carta de la O.N.U. introduce una jurisdiccin obligatoria, puesto que la competencia del T.I.J. no se funda sino en la sumisin de ambas partes (pg. 561). Existe, en cambio, desde el establecimiento de la S.D.N., un rgano mediador de carcter permanente, que antes fue el Consejo de la S.D.N. y es ahora el Consejo de Seguridad de la O.N.U., capacitados ambos para ser invocados por una sola de las partes, e incluso en ciertos casos para intervenir de oficio (pgs. 559 s.). Por ltimo, antes de la O.N.U. faltaba un poder coercitivo central, y ello autorizaba a los Estados a hacer valer sus derechos por medio de la autotutela. Pero en este orden de cosas, la Carta de la O.N.U. introduce una gran innovacin, por cuanto sustrae a los Estados toda facultad de autotutela militar (prescindiendo del supuesto de legtima defensa contra un ataque no provocado) y concede al Consejo de Seguridad un poder coercitivo (pgs. 502 s.) limitado. Constituye esta disposicin un germen de gobierno mundial, cuyo desarrollo pudiera traer en el actual D.I.P. un cambio de estructura en el sentido de un derecho mundial. Pero esta tendencia se ve contrarrestada por el derecho de veto de los miembros permanentes en el Consejo de Seguridad (pgs. 500-501). Ello pone de manifiesto la fuerza que conservan los factores centrfugos y la relativa debilidad de la comunidad internacional.

II. Responsabilidad colectiva y responsabilidad individual parcial a) Ya indicamos antes que la comunidad internacional puede regula tambin directamente el comportamiento de los individuos (cap. I). Las normas correspondientes solo se distinguen de las estatales por su mayor jerarqua, pero su estructura es la misma. Por el contrario, las reglas jurdico-internacionales normales (que podemos llamar el D.I. en sentido estricto) difieren del derecho interno por su contenido. Esta peculiaridad del D.I. se

expresa en el hecho de que obliga a los Estados (y otras comunidades jurdicas soberanas). Qu quiere decir esto? Autores hay que contestan diciendo que el Estado no es ms que la suma de sus miembros y que el D.I. solo obliga a individuos, que pueden ser rganos del Estado o particulares (SCELLE, STOWELL). Ahora bien: un anlisis ms detenido del D.I. pone de manifiesto que sus preceptos y prohibiciones se dirigen de suyo a la organizacin del Estado, prescribiendo la accin u omisin de determinados actos orgnicos de legislacin, administracin o jurisdiccin. Decir que el Estado tiene un deber internacional significa, ante todo, que la organizacin estatal est sujeta a un determinado comportamiento. Por ejemplo, la organizacin estatal deber promulgar una ley en ejecucin de un tratado internacional, o juzgar de cierta manera, verbigracia, intervenir en defensa de los extranjeros o abstenerse de actos de suyo lcitos (extraterritorialidad). De ello no se deduce que el D.I. obliga directamente a los titulares concretos de estas funciones pblicas, al obligar a aquellas personas que el derecho interno llama a desempear estos cometidos (KELSEN). Antes bien, lo que ocurre es que el D.I. solo exige que se d un determinado resultado, sin obligar a un rgano determinado. Si, p. ej., hay que entregar a un delincuente en cumplimiento de un tratado de extradicin, el rgano estatal competente no est sujeto a una obligacin jurdico-internacional; lo nico que el tratado pide es la entrega en s del delincuente, sin preocuparse de que la haga un rgano competente o incompetente, segn el derecho interno. Solo cabe, pues, decir que en general la organizacin estatal como tal est obligada por el D.I. a provocar un resultado determinado. Pero es verdad que ciertos tratados designan expresamente el rgano llamado a actuar. Por ejemplo, el Convenio de La Haya sobre la guerra terrestre confiere a los altos jefes militares la facultad de concertar armisticios (art. 36). b) Ahora bien: esta organizacin estatal obligada en primer trmino no coincide con aquellos que sufren las consecuencias jurdicas por infraccin del D.I. Dichas consecuencias (represalias, guerra, sanciones de la O.N.U.) se dirigen potencialmente contra la totalidad de los ciudadanos del Estado en cuestin, por lo que todos tendrn que sufrir, sacrificarse y pagar directa o indirectamente por los rganos culpables. Rige, pues, en D.I. el principio de la responsabilidad colectiva (KELSEN, GUGGENHEIM). Dejamos para ms adelante (cap. 10) el averiguar hasta qu punto rige tambin excepcionalmente, adems del principio de la responsabilidad colectiva, el de la responsabilidad individual. Pero que ambos pueden coexistir lo adverta ya grocio, al escribir que por lo que debe pagar algo alguna sociedad civil o su cabeza, ya por s directamente, ya por haberse obligado por deuda ajena, por ello estn obligados todos los bienes corporales e incorporales de aquellos que estn sometidos a tal sociedad o cabeza. Resulta, pues, que la responsabilidad colectiva del conjunto no excluye en modo alguno la responsabilidad individual de los rganos culpables. Tambin el artculo 12 del Convenio de Ginebra sobre el trato a los prisioneros de guerra de 12 de agosto de 1949 establece, en su apartado 1, que el Estado respectivo responder independientemente de eventuales responsabilidades personales. c) Tambin la Carta de la O.N.U. sigue adherida al principio de la responsabilidad colectiva, puesto que autoriza al Consejo de Seguridad a adoptar medidas coercitivas contra determinados Estados (infra, pgs. 640).

d) El principio de la responsabilidad colectiva nos hace ver que el Estado en el sentido del D.I. es ms que su organizacin. Puede mantenerse por mucho que cambie su organizacin, y tanto GROCIO (II, cap. IX) como BYNKERSHOEK, ya lo subrayan. BYNKERSHOEK resume esta idea en las siguientes palabras: Forma autem regiminis mutata, non mutatur ipse populus. Eadem utique Respublica est, quamvis nunc hoc, nunc alio modo regatur (II, captulo XXV/I). Consecuencia importante de ello: el sujeto responsable en D.I. no es el Estado como organizacin, sino el pueblo (populus) organizado en Estado. Por eso el pueblo sigue con la responsabilidad incluso mucho despus que murieron los rganos que incurrieron en ella, cometiendo la infraccin. Un pueblo podr cambiar tambin de organizacin, o incluso ser dominado transitoriamente por un poder extranjero, sin, desaparecer como pueblo. Ahora bien: solo es pueblo en este sentido aquella comunidad que ha llegado a gobernarse plenamente a s misma, o sea un pueblo organizado en Estado, aunque surjan obstculos pasajeros para su organizacin propia. Mas para excluir equvocos, digamos que este concepto del pueblo no coincide con su concepto tnico. El concepto tnico del pueblo no carece de significacin jurdico-internacional, como atestiguan el derecho de las minoras (pg. 537) y el principio de autodeterminacin de los pueblos (pg. 554); pero no debe en modo alguno ser confundido con el concepto fundamental del pueblo organizado en Estado, propio del D.I. e) Este concepto fundamental ha sido recogido por la Carta de la O.N.U., que mantiene el principio de la responsabilidad colectiva en los artculos 39 y siguientes. Por otra parte, su prembulo se inicia con las palabras: Nosotros, los pueblos de las Naciones Unidas, hemos decidido aunar nuestros esfuerzos Esta aplicacin consciente de la expresin pueblo en lugar del trmino Estado, o tambin potencia, antes usuales, no tiene una significacin meramente ideolgica, sino que sirve para subrayar que la Carta de la O.N.U. da derechos e impone obligaciones a los pueblos, y no a los gobiernos. f) Lo que hemos dicho en los apartados d) y e) se ve confirmado algunos tratados en los que se establece que la soberana sobre un territorio corresponde al pueblo. Los aliados, p. ej., reconocen en el tratado de paz con el Japn la plena soberana del pueblo japons sobre el Japn (artculo 1). El tratado anglo-egipcio de 12 de febrero de 1953 dice en el artculo 2 que hasta la realizacin del plebiscito en el Sudn la soberana del Sudn quedar reservada a los sudaneses. El artculo 1 del Anejo al tratado de fideicomiso para Somalia estatuye por su parte: La soberana del territorio pertenece a la poblacin de este.

III. Carcter incompleto del derecho internacional Como ya dijimos antes (cap. 7), el D.I. es incompleto, ya que, por regla general, solo comprende normas abstractas (D.I. consuetudinario y tratados), que necesitan ser concretadas por normas estatales de ejecucin. Por eso compara TRIEPEL el D.I. con un general en jefe, cuyas rdenes solo pueden ejecutarse si los subordinados las transmiten y los soldados las traducen en la realidad. Podemos comparar tambin el D.I. con un tejado o una bveda, puesto que no puede elevarse libremente, necesitando apoyarse en una base firme cuyas columnas son los Estados. Los Estados no se limitan a crear el D.I. con su

cooperacin: lo realizan tambin ejecutndolo, individualmente o en comn. Un D.I. no es concebible sin esta colaboracin constante y activa de los Estados. Mas, siendo los Estados comunidades jurdicas, la colaboracin de los Estados en la creacin y ejecucin del D.I. se hace confiando este cometido a rganos determinados, instituidos por los ordenamientos jurdicos estatales; a consecuencia de lo cual funcionan a la vez tambin como rganos internacionales. Esta doble funcin de los rganos estatales, que domina la relacin entre el D.I. y el derecho interno, y a la que SCELLE llama le ddoublement fonctionnel, tiene la mayor importancia para la comprensin del D.I. Pero veremos ms adelante (pg. 326) que hay adems rganos internacionales especiales, los cuales, sin embargo, suelen estar constituidos por rganos estatales.

IV. La fundamental relatividad de los deberes jurdico-internacionales y la aparicin de deberes comunitarios a) La relativa debilidad de la comunidad internacional se advierte tambin en el hecho de que, con arreglo al D.I. comn, solo existen deberes entre Estados particulares. Ello quiere decir que los Estados no estn obligados sin ms a un determinado comportamiento, sino que solo tienen el deber de observar cierto comportamiento con respecto a los Estados particulares. De ah que si se produce una infraccin del D.I. no pueda en principio protestar un rgano central de la comunidad de los Estados, ni un Estado cualquiera, sino nicamente el Estado lesionado. Y este puede renunciar a su derecho, sin que un tercer Estado pueda oponerse a ello. Esto prueba que los deberes jurdico-internacionales solo se dan en principio en la relacin de los Estados interesados entre s. Gestiones y reclamaciones colectivas nicamente se admiten cuando se trata de violaciones fundamentales del D.I., que afectan directamente los intereses de todos los Estados. b) Otra cosa ocurre, sin embargo, en el D.I. organizado de la S.D.N. y la O.N.U., ya que ambas organizaciones reconocen deberes para con la comunidad, protegidos por sanciones colectivas. Figura entre estas, ante todo, la prohibicin del recurso a la fuerza, cuya violacin obliga al Consejo de Seguridad a intervenir (art. 39 de la Carta). En cambio, el Consejo de Seguridad no tiene facultad para dictar una sancin contra un Estado que haya violado otra norma del D.I.

V. La mediatizacin del hombre y su paulatina atenuacin a) El principio de la responsabilidad colectiva, de que antes nos hemos ocupado, ha puesto de manifiesto que los sujetos ms importantes del D.I. no son personas individuales, sino los pueblos organizados en Estados. Ahora bien: la consecuencia de este hecho es que en principio el hombre no es considerado por el D.I. como individuo, sino como simple miembro y sbdito de dicha comunidad. Responde en calidad de sbdito de un Estado por el delito de su comunidad. Pero esta, a su vez, puede defenderle frente a otros Estados como sbdito suyo. El T.P.J.I. dio a esta idea una formulacin clsica en su fallo de 30 de agosto de 1924 (asunto Mavrommatis), con las siguientes palabras: En prenant faifet cause

pour l'un des siens, en mettant en mouvement, en sa faveur, I'action diplomatique ou I'action judiciaire inter-nationale, cet Etat fait, vrai dir, valoir son propre droit, le droit quil a de faire respecter en la personne de ses ressortissants le droit international. En cambio, el aptrida carece, segn el D.I. comn, de derecho y proteccin (infra, pgs. 549). La mediatizacin de los hombres por los Estados a que pertenecen tiene tambin como consecuencia el que los individuos no puedan, segn el D.I. comn, hacer valer por s mismos un derecho ante un rgano internacional y tengan que reservar este recurso a la apreciacin de su Estado, cesando sus posibilidades jurdicas individuales en las instancias supremas de un Estado. Ello prueba que en principio los individuos no son sujetos inmediatos del D.I., y s sbditos de un Estado. Este hecho se nos aparecer con mayor claridad si comparamos la situacin del sbdito de un Estado con la del sbdito de un municipio o el de una provincia. Si estos, en efecto, son adems de sbditos de un municipio o de una provincia, a la vez sbditos de la comunidad superior que es su Estado, los sbditos de un Estado no son a la vez ciudadanos del mundo: su Estado constituye para ellos la comunidad suprema, aunque por su parte est sometido al ordenamiento jurdico internacional. b) Ahora bien: la evolucin jurdica ms reciente nos muestra ya algunas grietas en este principio. Relativamente poca importancia tienen en este orden de cosas algunas normas convencionales que conceden a determinados individuos el acceso a un tribunal internacional de arbitraje. De mucha mayor relevancia es ya el principio de la intervencin por razn de humanidad, que paulatinamente fue abrindose paso en el siglo XIX: lo informa, en efecto, la gran idea de que la comunidad de los Estados tiene derecho a intervenir contra medidas que, si bien proceden de un Estado, violan los derechos humanos ms elementales de sus propios sbditos. Este principio del respeto de los derechos humanos fue erigido en un principio general por la carta de la O.N.U. y desarrollado y explicitado en la Declaracin sobre los derechos humanos, aprobada por la Asamblea General de la O.N.U. el 10 de diciembre de 1948 (y por los Pactos internacionales de derechos econmicos, sociales y culturales, y de derechos civiles y polticos, de 1966). Pero la situacin anterior no quedaba superada, aunque s atenuada. Una elevacin de principio de los individuos a la categora de sujetos del D.I. implicaba que tuviesen un derecho individual de acceso a un rgano internacional contra el Estado culpable. Un paso en esta direccin fue el procedimiento de demanda introducido por el Convenio europeo de derechos humanos (1950), en el que los individuos afectados actan como partes (y, con menor alcance, el recurso previsto por el Protocolo facultativo del mencionado Pacto internacional de derechos civiles y polticos, de la misma fecha que este) (pgs. 542-44).

VI. El carcter individualista del derecho internacional y los primeros conatos de un derecho internacional social. a) La idea de comunidad est todava poco desarrollada en el D.I. comn. Ello se advierte sobre todo en el hecho de que el actual D.I. no prohbe a los Estados atender a sus intereses polticos y econmicos de una manera que perjudique gravemente a otros Estados. Cualquier Estado, por ejemplo, tiene derecho a llevar una poltica econmica perjudicial a

otros pueblos. Puede ejercer un dumping de exportaciones, puede prohibir la inmigracin, incluso disponiendo de suficiente espacio. Tambin pueden los Estados prescindiendo de determinadas limitaciones convencionales determinar libremente la amplitud de sus armamentos, obligando as a otros Estados a asumir a su vez duras cargas. Es ello buena prueba de que en D.I. los intereses individuales de los Estados se tienen todava mucho ms en cuenta que el inters general de la comunidad, de que imperen la paz y el orden. Certeramente observa, pues, HOLD-FERNECK: el D.I. significa orden en lo pequeo, pero un orden que siempre est amenazado por un desorden en lo grande. b) Unicamente en la comunidad organizada de Estados que es la O.N.U. empieza a manifestarse un cambio de perspectiva en este punto. Al Consejo Econmico y Social, especialmente, compete el fomento de un paulatino fortalecimiento de la solidaridad internacional. Esta idea encuentra en la actualidad su expresin ms clara en la ayuda a los pases en vas de desarrollo. Hace as su aparicin un D.I. social. (En esta lnea se sita muy especialmente la importante Declaracin sobre los principios de D.I. referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas, aprobada por la Resolucin 2625 (XXV) de la Asamblea General el 24 de octubre de 1970, uno de los cuales consiste en el deber de los Estados de cooperar entre s, independientemente de las diferencias en sus sistemas polticos, econmicos y sociales, en las diversas esferas de las relaciones internacionales.) Tambin la exigencia de una limitacin de los armamentos bajo un control internacional, ms an, la exigencia de un desarme total, se hace tanto ms perentoria a medida que crecen los peligros que amenazan a la humanidad. Estos postulados encuentran ahora a su vez un poderoso apoyo en la encclica Pacem in terris de 11 de abril de 1963, en la que el Papa JUAN XXIII pide insistentemente a los hombres investidos de responsabilidades pblicas que no escatimen esfuerzos para imprimir a las cosas un curso razonable y humano. El primer paso positivo en esta direccin ha sido dado con el tratado tripartito (Estados Unidos, Reino Unido, Unin Sovitica), firmado en Mosc el 5 de agosto de 1963, prohibiendo las experiencias de armas nucleares, con excepcin de las subterrneas, y que est abierto a todos los Estados, aunque puede ser denunciado.

VII La relativa escasez de sujetos Si los sujetos del derecho interno son una masa de individuos annimos, los sujetos normales del D.I. son comunidades individualmente determinadas. Esta diferencia repercute naturalmente sobre el contenido de las normas, puesto que una comunidad de sujetos jurdicos annimos solo puede ser regida mediante regulaciones tpicas, mientras que una comunidad de consortes, jurdicos individualmente determinados ha de tener ms en cuenta las situaciones concretas. Pero es errneo afirmar que el D.I. solo contiene regulaciones concretas, como, p. ej., los acuerdos polticos de varias potencias entre s o los tratados que fijan las fronteras. El D.I. regula adems hechos tpicos como la jerarqua y los

privilegios de los representantes diplomticos, la celebracin de tratados, la situacin de los prisioneros de guerra, el procedimiento de la Asamblea General y del Consejo de Seguridad de la O.N.U., etctera. Cabe, incluso, decir que tambin en D.I. prevalecen las normas; generales. En aquellos casos en que sus normas tienen por objeto el comportamiento de individuos, como ocurre con el estatuto de los funcionarios de la O.N.U., el D.I. regula as mismo, como el derecho interno, simples actos tpicos.

VIII. Normas taxativas y dispositivas en derecho internacional Afirman algunos autores que en principio todas las normas del D.I.P. son dispositivas. Lo nico cierto en esta afirmacin es que en principio dos Estados pueden acordar entre s una regulacin que se aparte del D.I. comn en la medida en que no afecte los derechos de terceros Estados. Pero junto a estas normas hay otras que los Estados tampoco pueden modificar inter se. As, ya con anterioridad a la Carta de la O.N.U. eran nulos los tratados que se opusiesen a las buenas costumbres (contra bonos mores) (cf. pgs. 157 s.). Desde la entrada en vigor de la Carta, figuran entre estos todos los tratados que violan los derechos humanos fundamentales, y as mismo los que se oponen a la prohibicin del uso de la fuerza del artculo 2, apartado 4. En efecto, hay que observar que en principio hay en todo ordenamiento jurdico principios que pertenecen al ordre public y constituyen, pues, su juscogens. Este punto de vista, que he venido sosteniendo desde 1937, fue reconocido por la Comisin de D.I. en su sesin de 1963 (y ha plasmado, finalmente, en el artculo 53 de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 23 de mayo de 1969, a tenor del cual es nulo todo tratado que al celebrarse est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general", entendindose por tal una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de D.I. general que tenga el mismo carcter). Cuanto ms se organice la comunidad internacional, tanto mayor se har este sector del D.I.

IX. Derecho internacional comn y derecho internacional particular Las normas que solo obligan a dos o ms Estados constituyen el llamado D.I. particular. Se trata, por lo general, de normas convencionales, pero hay tambin unas pocas normas particulares de D.I. consuetudinario. Ahora bien: el D.I. particular presupone el D.I. comn o universal, y en primer trmino los principios de este relativos a la celebracin y abrogacin de tratados, pudiendo desenvolverse nicamente dentro del marco que ellos fijan. Marco amplsimo por lo dems, ya que el D.I. comn contiene muy pocas normas taxativas.

X. El principio de la buena fe y el abuso de derecho a) No siendo la comunidad jurdico-internacional una entidad de supra-ordinacin, puesto que descansa en la cooperacin y el comn acuerdo de los Estados, sus normas solo sern eficaces si los Estados cumplen, de buena fe, las obligaciones contradas. Ya BYNKERSHOEK hizo referencia a ello, cuando escribi: Pacta privatorum tuetur ius gentium, pacta principum bono. Fides. Hanc si tollis, tollis inter principes commercia quin et tollis ipsum illus gentium. En otros trminos: si hacemos abstraccin del principio de la buena fe, todo el D.I. cae por su base. La organizacin de la comunidad interestatal, sin embargo, ha trado consigo un cambio, por cuanto el C.S. de la O.N.U. tiene ahora facultad para tomar medidas coercitivas contra cualquier Estado que ponga en peligro la paz mundial, lleve a cabo una agresin o cometa algn acto de hostilidad (art. 39 de la Carta). Esta disposicin implica, pues, la amenaza de aplicar sanciones comunitarias contra determinadas violaciones graves del D.I. Con lo cual, el cumplimiento de las respectivas obligaciones no depende ya exclusivamente de la buena fe de los distintos Estados. Ahora bien: la norma del artculo 39 que obliga al C.S. a intervenir en tales supuestos carece de sancin. El C.S. har recomendaciones o decidir qu medidas sern tomadas, no significa que, si deja de hacer o decidir, l o sus miembros se vern amenazados por una sancin: quiere decir que ha de proceder as por respeto al derecho, o sea, de buena fe. nicamente bajo esta condicin puede tener eficacia esta disposicin fundamental. Lo mismo cabe decir de todas las dems disposiciones de la Carta, p. ej., las que se refieren a la eleccin de los miembros del C.S. y de los jueces del T.I.J. o las relativas a la proteccin de los derechos humanos (art. 56 de la Carta): todas ellas no podrn cumplirse si los miembros de la O.N.U. no cooperan de buena fe. Lo cual prueba que tambin el D.I. de la comunidad internacional organizada depende del valor de la buena fe. Esta idea se manifiesta, as mismo, en la Carta de la O.N.U., por cuanto el artculo 2, punto 2, obliga a todos los miembros a cumplir de buena fe los compromisos por ellos contrados de conformidad con la Carta. Y por ello entiende la comisin competente de la Conferencia de San Francisco que los tratados no han de interpretarse y aplicarse a la letra, sino segn su espritu. Es tambin una exigencia de la buena fe que ningn Estado pueda exigir de otro una determinada conducta, si se lo ha impedido culposamente (venire contra factum proprium). (Por su parte, la antes mencionada Declaracin sobre los principios de D.I. referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados, de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas, adoptada por la Resolucin 2625 (XXV) de la A.G. el 24 de octubre de 1970, desarrolla, entre otros, el principio de que los Estados cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con la Carta.) b) En conexin con la buena fe est la prohibicin del abuso de derecho, el cual tiene lugar cuando un derecho se usa de mala fe, es decir, de una manera que se oponga al espritu del

ordenamiento jurdico. As, el T.P.J.I., con ocasin del litigio sobre las zonas francas de Ginebra, estableci que hay abuso de derecho cuando un Estado utiliza un cordn policaco en su frontera para levantar una barrera aduanera prohibida en virtud de un tratado. En el dictamen sobre la admisin de un Estado como miembro de la O.N.U.; el T.I.J. ha sostenido que se da un abuso de derecho si un miembro de la A.G. o del C.S. vota contra la admisin de un Estado que haya llenado los requisitos para su ingreso a tenor del artculo 4, apartado 1, de la Carta. La minora de dicho alto tribunal consider tambin como abuso de derecho el que el derecho de voto no se ejercite en el sentido de los fines de la Carta. Ello es decir que tal actitud implica una desviacin de poder (dtournement de pouvoir). El T.I.J. ha sostenido el mismo punto de vista en el litigio de las pesqueras noruegas. Esto equivale a refutar la teora segn la cual el D.I. no reconoce el abuso de derecho. Dicha teora desconoce, por otra parte, que el hecho de que un Estado abuse de su libertad para perjudicar a otros contradice el espritu del D.I. Tambin en el D.I. rige el principio: sic utere tuo (jure) ut alienum non laedas, un principio que est anclado en el de la buena vecindad (cf. infra. pgs. 273 y 484).

XI. El principio de efectividad y sus lmites Todas las ordenaciones sociales arrancan de determinados hechos, que unas veces quieren proteger y otras modificar o eliminar, uniendo a estos hechos consecuencias jurdicas positivas o sanciones, respectivamente. Mas como el D.I. no es un ordenamiento fundado en un poder central superior, sino que descansa en la cooperacin y el comn acuerdo de los sujetos jurdicos, el elemento de conservacin est en l especialmente acentuado. De ah el importante papel que en el D.I.P. desempea el principio de efectividad. Por ejemplo, un nuevo Estado existe ante el D.I. si su ordenamiento ha logrado imponerse efectivamente. El mismo principio se aplica al reconocimiento de nuevos gobiernos o de insurrectos como beligerantes. Por el contrario, un Estado, un gobierno o una organizacin rebelde perecen si pierden de una manera duradera su efectividad. Un territorio sin dueo se tiene por adquirido si el ocupante lo domina efectivamente animo domini. Incluso la ocupacin de un territorio extranjero en la guerra lleva consigo determinadas consecuencias jurdicas positivas. Ahora bien: el principio de efectividad no carece de lmites jurdico-internacionales: solo rige en el marco que el propio D.I. establece. Si el principio de efectividad valiera sin restricciones, quedara disuelto todo D.I. Por mucho que el D.I. se adapte a los hechos, ha de subsistir siempre cierta tensin entre l y los hechos que est llamado a regular. La reciente evolucin del D.I. nos lo muestra con toda claridad, pues trata de oponerse cada vez ms a una capitulacin ante hechos ilcitamente consumados. Si antes una doctrina ampliamente extendida consideraba extinguido un Estado que al trmino de unas hostilidades hubiera sido incorporado al Estado vencedor, el D.I. actualmente en vigor solo reconoce eficacia jurdica a una anexin de esta ndole en cuanto venga subsanada por un ttulo jurdico (cf. pgs. 267). De ello resulta que el D.I.P. mantiene el derecho de la soberana territorial incluso cuando su ejercicio se hace imposible como consecuencia de

una anexin antijurdica. El D.I.P. sigue as mismo considerando al gobierno en el exilio de un Estado ocupado como gobierno de esta comunidad, aunque no est ya en condiciones de ejercer poder alguno en territorio ocupado (pg. 304). Refirindose a estos casos, habla CANSACCHI de una ficcin jurdico-internacional. En realidad, no se trata de una suposicin opuesta a la verdad, como en la ficcin, sino simplemente del hecho de que los derechos existentes al amparo del D.I.P. subsisten a pesar de que su titular haya sido privado de su ejercicio de una manera antijurdica. Claro est que tal estado de cosas no puede perdurar indefinidamente, pues ira en detrimento de la seguridad jurdica. Ms pronto o ms tarde tiene que restablecerse la situacin anterior o reconocerse, y, por ende, subsanarse, la situacin nueva.

XII. El principio de humanidad Junto a las normas interestatales normales que delimitan las esferas de poder de los Estados o tienen por objeto armonizar sus intereses recprocos, existen otras que protegen exclusivamente la persona humana. A este sector de normas jurdico-internacionales se refiere el T.I.J. en su dictamen sobre el Convenio relativo al genocidio, diciendo: La convencin fue manifiestamente adoptada para una finalidad puramente humanitaria y civilizadora. Y resulta difcil imaginar una convencin que pudiera tener este carcter dual en mayor grado, puesto que su objeto es, por una parte, salvaguardar la propia existencia de determinados grupos humanos y, por otra, confirmar y hacer suyos los ms elementales principios de moralidad. En una convencin de esta ndole los Estados no tienen intereses propios; tienen tan solo, todos y cada uno, un inters comn, a saber: el cumplimiento de los altos fines que constituyen la raison d etre de la misma. No cabe, en consecuencia, hablar en tales convenios de ventajas o desventajas individuales de los Estados, o del mantenimiento de un equilibrio contractual perfecto entre derechos y deberes. Los elevados ideales que inspiraron la convencin suministran, en virtud de la voluntad comn de las partes, el fundamento y la medida de todas sus disposiciones. La primera norma jurdico-internacional de esta clase es la prohibicin de principio de la trata de esclavos por el Congreso de Viena de 1815, pero que no fue desarrollada hasta despus de la Primera Guerra Mundial. El principio de humanidad desempea tambin un importante papel en la humanizacin del derecho de la guerra, expresndose especialmente en la proteccin a los heridos, enfermos, nufragos y prisioneros de guerra, as como en la clusula MARTENS. De ah que todas las normas dudosas del derecho de la guerra deban interpretarse en el sentido de este principio. Pero el mismo principio vale para el derecho de la paz, segn afirm el T.I.J. en el litigio sobre el paso por el Estrecho de Corf: certains principes genraux et bien connus, tels que des considrations lmentaires d hu-manit, plus absolues encor en temps de paix qu en temps de guerre. El principio de humanidad ha llegado, finalmente, a penetrar en el mbito de actuacin generalmente reservado a los Estados: as, el artculo 56 de la Carta de la O.N.U. obliga a los miembros a tomar medidas conjunta o separadamente, en cooperacin con la Organizacin, para convertir en realidad el respeto de los derechos humanos. Y en el Convenio europeo sobre derechos humanos encontramos un verdadero procedimiento

petitorio en el que los individuos tienen la calidad de partes.

XIII. El sistema del derecho internacional pblico a) La antigua doctrina divida la materia del D.I.P., adaptndola al sistema del derecho privado, en derecho de las personas, derechos reales y obligaciones, dividindose estas, a su vez, en obligaciones contractuales y obligaciones derivadas de delito. En el derecho de las personas se estudian los sujetos del D.I.; en los derechos reales, los derechos territoriales; en el derecho de obligaciones contractuales, los tratados internacionales, y en el de las obligaciones derivadas de delitos, el delito internacional y sus consecuencias. Por otra parte, la sucesin de los Estados se conceba como una especie de derecho sucesorio. Pero esta divisin de la materia interfiere con otra, que distingue entre derecho de la paz y derecho de la guerra, a los que viene a sumarse el derecho de la neutralidad. Algunos autores admiten adems un estado intermedio entre la guerra y la paz, que se llama guerra fra. Pero esta distincin solo tendra relevancia jurdica si resultase que en dicha situacin rigen principios jurdicos especiales; y esto no puede demostrarse. La llamada guerra fra es, en realidad, un estado de paz en el que el comercio pacfico se limita a un mnimo y se infringen por lo regular, eventualmente, normas aisladas del D.I. de la paz, como, p. ej., los principios del respecto del honor y el orden interno. b) La doctrina ms reciente ha ido, sin embargo, sustituyendo la sistemtica iusprivatstica por una sistemtica iuspublicstica. Como ocurre en derecho poltico, se toma como punto de partida una comunidad. Ahora bien; la comunidad de que arranca el D.I.P. no es un Estado sino la comunidad de los Estados. Por eso, las normas que constituyen esta comunidad pueden considerarse como la constitucin de la comunidad de los Estados, en el sentido material de la palabra.

XIV. La constitucin de la comunidad internacional La constitucin de la comunidad internacional universal descansa en aquellas normas que los Estados han dado por supuestas al elaborar el D.I., y que luego han sido desarrolladas por la costumbre internacional y una serie de tratados colectivos. Desde la creacin de la S.D.N. y de la O.N.U. la comunidad de los Estados posee tambin un documento constitucional, o sea, una constitucin en sentido formal. Como quiera que la O.N.U. abarca a casi todos los Estados y que los que todava no son miembros han reconocido sus principios directivos, su Carta tiene tendencia a convertirse en constitucin de la comunidad universal de los Estados. Ahora bien: la Carta presupone el D.I. preexistente en la medida en que no haya sido por ella modificado (prembulo de la Carta y artculo 38 del Estatuto del T.I.J.). Esto por s solo obliga a que empecemos por ocuparnos del D.I. de la comunidad interestatal no organizada. Otro motivo para hacerlo es que un Estado puede salir o ser expulsado de la O.N.U. Por otra parte, es preciso recurrir al D.I.

comn, que con frecuencia se califica de clsico, cuando determinadas normas de la Carta de la O.N.U. se revelan ineficaces. Sealemos, por ltimo, que una serie de principios de la Carta solo fueron apuntados, sin ser objeto de un mayor desenvolvimiento, por lo que pueden ser interpretados en sentido restrictivo o en sentido amplio. De ah que existan en la actualidad diversas tendencias en la poltica del D.I. que en parte conservan ciertos ingredientes del antiguo D.I., pero en parte quieren tambin desarrollar los principios de la Carta. Y esta es una razn ms por la que el nuevo D.I. de la O.N.U. no es comprensible sin el D.I. clsico.
SEGUNDA PARTE EL DERECHO INTERNACIONAL COMUN

CAPITULO 9 LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

A) Las normas generales del derecho internacional

I. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL a) La doctrina La costumbre internacional constituye la fuente ms antigua del D.I. comn. Solo en los ltimos tiempos se ha visto relegada a un segundo plano, como consecuencia de la creciente codificacin del D.I.P. Ello no obsta a que siga teniendo una gran importancia, ya que no todas las normas del D.I.P. estn codificadas, ni mucho menos, y que siempre que las codificaciones no contengan nuevas disposiciones hay que remitirse al D.I. Consuetudinario. Se admite comnmente que es preciso distinguir entre costumbre (usos) y costumbre jurdica o derecho consuetudinario, por cuanto suele decirse que solo alcanzan relevancia jurdica aquellos usos que se apoyan en la conciencia jurdica (opinio juris). Son muy pocos los autores segn los cuales el mero uso es suficiente para engendrar una costumbre jurdico-internacional. Una antigua doctrina, que hace poco ha vuelto a manifestarse, considera que la costumbre jurdico-internacional surge mediante un pacto tcito. Semejante pacto solo se diferenciara de un pacto o tratado formal por la circunstancia de llevarse a cabo a travs de actos concluyentes expresando la voluntad de los respectivos Estados de quedar vinculados por una norma determinada. Segn esta doctrina, pues, el uso inicial de la respectiva norma se considera como un ofrecimiento, vindose en los correspondientes usos de los dems Estados una aceptacin de tal oferta. Otros autores, por el contrario, afirman que, a diferencia de lo que ocurre en el derecho convencional, falta en la costumbre internacional la voluntad creadora. Las normas del D.I.

consuetudinario surgen muy paulatinamente y ms o menos inconscientemente, llevndose a cabo (segn ellos) con la conviccin de que son Jurdicamente obligatorias. Ahora bien: con anterioridad a la primera realizacin de una norma no cabe hablar todava de u norma del D.I. positivo, por lo que el Estado que funda el uso, o tiene que actuar con el convencimiento de que aplica una norma extrajuridica o de que pone una norma que resulte necesaria para las relaciones interestatales. De ah que se hable de una opinio necessitatis. Pero estas dos teoras, que vamos a llamar teora del consentimiento y teora de la sumisin, no suelen por lo general presentarse en su forma pura, sino que muchas veces aparecen mezcladas. Se pretende as, a veces, que una norma de D.I. consuetudinario surge mediante un pacto tcito, si se desprende del comportamiento de los Estados que estos aplican una norma con la conviccin de estar jurdicamente obligados a hacerlo. Una tercera teora, por ltimo, considera el uso constitutivo de la costumbre jurdicointernacional como una modalidad determinada de creacin jurdica, distinta de la creacin de tratados internacionales. Segn esta doctrina, es cierto que en ambos casos las normas se fundan en un consenso interestatal; pero si en el derecho convencional un determinado comportamiento interestatal solo queda regulado por el consenso entre, por lo menos, dos Estados, la creacin de la norma en la costumbre jurdico-internacional comienza al ponerse unilateralmente por uno o ms Estados una norma que luego se convierte en norma consuetudinaria internacional por el acuerdo expreso o tcito de los dems Estados. Por consiguiente, el Estado que inicia este proceso no puede nunca, segn este punto de vista, tener el convencimiento de estar vinculado a una norma jurdica ya vigente. Se tratara siempre de la creacin de una norma nueva, que luego se convierte en norma consuetudinaria internacional mediante una prctica general, idntica e indiscutida de los Estados. b) La prctica internacional El artculo 38, b), del Estatuto del T.I.J. distingue clara y tajantemente la costumbre internacional del D.I. convencional, al contraponer las normas de la costumbre internacional a las normas creadas mediante tratados, indicadas en el apartado a). Son normas consuetudinarias, a tenor del artculo 38, b), las que son prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho. Se trata en verdad de una frmula poco feliz, ya que no es la costumbre internacional la prueba (evidence, en el texto ingls) de una prctica generalmente aceptada como derecho, sino que, por el contrario, es esta prctica la prueba de que existe una costumbre internacional. Con ms exactitud, el T.P.J.I. habla, en el caso del Lotus, de usages accepts genralement comme consacrant des principes de droit. De esta suerte puede crearse una nueva norma o convertirse en positivo a travs de la costumbre un principio general del derecho (art. 38, c), del Estatuto del T.I.J.), para as sacarle de toda duda. De hecho, la prctica internacional nos muestra que, de una parte, hay normas del D.I. consuetudinario que hacen positivos tales principios, como, p. ej., el principio de fidelidad a los pactos, de la buena fe, del enriquecimiento sin causa y de legtima defensa, pero tambin, por otra parte, normas que fueron creadas primeramente por el uso, tales como, verbigracia, las normas relativas al mar territorial y los privilegios diplomtico y consulares.

Ahora bien: en qu se diferencia una norma de D.I. consuetudinario de una norma de la comitas gentium El T.P.J.I. contesta a esta pregunta en el asunto del Lotus diciendo que solo cabe hablar de una norma de D.I. consuetudinario cuando la abstencin del ejercicio de la jurisdiccin penal iba unida a la conciencia de que se estaba obligado a tal abstencin Que en aquel caso no exista dicha conciencia, el tribunal lo deduce del hecho de que el Estado demandante o acusador, Francia, no protest contra el ejercicio de la jurisdiccin penal por tribunales belgas e italianos. La mera circunstancia de que los Estados no ejerciten en determinados casos la jurisdiccin penal no da, pues, lugar por s sola a un deber jurdico-internacional de abstenerse. Tambin en el asunto del asilo diplomtico y en el de la jurisdiccin consular norteamericana en Marruecos ha subrayado el T.I.J. que un Estado que invoca una supuesta norma de la costumbre jurdica internacional tiene que demostrar que se trata de una prctica constante y uniforme, reconocida como derecho por los Estados actuantes. Pero tal reconocimiento se da tan solo cuando una norma se considera necesaria para la vida de relacin internacional (opimo necessitatis). (Este punto de vista se ha reiterado, en la sentencia de 20 de febrero de 1969, en el asunto de la Plataforma continental del Mar del Norte, donde se insiste en que la costumbre jurdica requiere, adems de la prctica constante, la creencia de que dicha prctica se estima obligatoria en virtud de una norma jurdica que la prescribe, creencia cuya necesidad est implcita en el propio concepto de opinio juris sive necessitatis.) c) Costumbre universal y particular a) Como ya sealamos, el artculo 38, b), del Estatuto del T.I.J. exige, para que se d una norma de D.I. universal, una prctica general reconocida como derecho. Qu hemos de entender por ello? Si comparamos esta disposicin con la del artculo 38, a), resulta que entre las normas convencionales y las normas dimanantes de la costumbre hay que establecer una diferencia, por cuanto aquellas tienen que ser aceptadas expresamente por las partes del litigio, mientras que estas son engendradas por una prctica general reconocida como derecho. De ello concluyen algunos autores que ya existe una norma consuetudinaria internacional cuando un nmero grande e importante de Estados han practicado la norma en cuestin. Tampoco la judicatura, cuando se ha trado a colacin una norma consuetudinaria jurdico-internacional, ha preguntado, por lo general, si precisamente las partes del litigio reconocieron la norma de referencia; lo nico que ha preguntado ha sido si la practicaron los Estados que hasta entonces estuvieron en el trance de aplicarla. Pero un anlisis de la jurisprudencia del T.I.J. nos revela que ha sido doctrina constante suya la de que una norma surgida de la costumbre no puede obligar a un Estado que, por regla general, se ha opuesto a ella. Dice, p. ej., el mencionado Tribunal, en el asunto del asilo diplomtico, que un uso determinado no puede ser alegado ante un Estado que se haya negado a ratificar un acuerdo destinado a codificar este uso. Si bien se trata aqu simplemente de un caso de costumbre particular, el principio expresado tiene, sin embargo, una significacin general. Y el T.I.J. lo ha confirmado en el litigio britnico-noruego sobre pesqueras, cuando dice que la norma relativa a la territorialidad de las bahas cuya apertura no sobrepasa las diez millas martimas no es una norma de D.I. consuetudinaria general, toda vez que no ha sido reconocida por varios Estados. Pero incluso en el supuesto de existir esa norma general sigue diciendo el Tribunal, no sera oponible a Noruega, ya

que dicho Estado se ha negado siempre a aceptarla. Por consiguiente, la expresin prctica generalmente aceptada del artculo 38, b), del Estatuto del T.I.J. ha de interpretarse en este sentido restrictivo. En cambio, esta disposicin no requiere una prctica de larga duracin, por lo que una norma consuetudinaria internacional puede constituirse tambin con relativa rapidez. Tampoco incluye el artculo 38, b), disposicin alguna que indique cules son los rganos cuya prctica puede crear normas jurdico-internacionales consuetudinarias. El Staatsgerichtshof alemn, en el caso de la Baha de Lubeck, entiende que la prctica, si ha de conducir a la creacin de una costumbre jurdico-internacional, tiene que ser confirmada por los rganos del Estado llamados a aplicarla, o sea, evidentemente, por los rganos de las relaciones exteriores. Por otra parte, no cabe duda de que tambin puede contribuir a la creacin del D.I. consuetudinario el comportamiento de otros rganos, especialmente de los tribunales, en la medida en que han de aplicar D.I. (Mientras hasta nuestros das eran los rganos estatales los llamados a crear, con su prctica, normas jurdico-internacionales consuetudinarias, el actual desarrollo de las organizaciones internacionales hace que tambin los rganos de estas intervengan en el proceso de su aparicin.) El D.I. consuetudinario puede ser desarrollado as mismo por tratados internacionales en tanto en cuanto expresen normas latentes de D.I. Estaremos entonces ante tratados en los que predomina un sentido meramente declarativo. Por el contrario, el simple hecho de una serie de tratados internacionales coincidentes no basta para engendrar una costumbre internacional. Ahora bien: cul es la situacin de aquellos Estados que no existan todava cuando surgi determinada norma consuetudinaria internacional? Estn vinculados a las normas que aparecieron antes de existir ellos? La doctrina dominante contesta afirmativamente, alegando que todo Estado que ingrese en la comunidad internacional queda vinculado al ordenamiento jurdico de esta comunidad. Esta concepcin fue formulada en una poca en que los nuevos Estados surgieron o por secesin del seno de antiguos Estados o por unin de tales Estados, en el mbito de la comunidad internacional cristiana, y, por consiguiente, se inspiraban en los mismos principios jurdicos que los anteriores. Pero desde que la comunidad internacional se ha convertido en global, no cabr impedir a los nuevos que con ocasin de su reconocimiento o de su admisin en la O.N.U. formulen determinadas reservas frente al D.I. tradicional. Si, por el reserva alguna, quedan tambin ellos vinculados al D.I. preexistente, pues el prembulo de la Carta de la O.N.U. se refiere no solo al deber de cumplir los tratados, sino tambin al de respetar las obligaciones derivadas de otras fuentes del D.I. Y estas otras fuentes son la costumbre internacional y los principios generales del derecho (art. 38, b), y 38, c), del Estatuto del T.I.J.). b) En el marco del D.I. consuetudinario comn puede desarrollarse un que este solo vale para los Estados que participaron en dicha prctica. D.I. consuetudinario particular, limitado a un crculo cultural; pero es obvio c) La costumbre internacional no es nicamente el vehculo mediante el cual puede crearse

una nueva norma: sirve tambin, en cuanto costumbre derogatoria (desuetudo), para suspender o modificar una norma existente. Pero tal suspensin no resulta simplemente del hecho de que los Estados dejen de realizar determinados actos; es preciso que hayan dejado de realizar estos actos por consideraciones jurdicas, segn se dijo expresamente en el asunto del Lotus. De igual manera, una norma de D.I. consuetudinario no puede verse derogada por su reiterada violacin, si en esta no se expresa una nueva idea del derecho. Por ejemplo, el principio del derecho de la guerra que solo autoriza disparar sobre formaciones armadas y objetivos militares no dej de ser vlido como consecuencia de los bombardeos por zonas de la Segunda Guerra Mundial, contrarios al D.I.

II. LOS TRATADOS a) Su concepto y naturaleza Los sujetos del D.I.P. pueden concertar entre s las reglas de su comportamiento futuro. Los tratados, convenios o convenciones se distinguen de los negocios jurdicos por el hecho de que establecen normas de conducta generales y abstractas, mientras que estos regulan asuntos concretos (p. ej., la delimitacin de una frontera, la cesin de un territorio, la fijacin de la cuanta de una indemnizacin). Como en uno y otro caso el acuerdo se realiza bajo la forma de un tratado, los convenios se llaman tambin tratados-leyes (traitslois, law-making treaties) por oposicin a los tratados-contratos (tratados internacionales en sentido estricto, traites-contrats). Ahora bien: puesto que los convenios y los negocios jurdicos adoptan la misma forma contractual, un mismo tratado podr contener simultneamente disposiciones de una y otra ndole. Los convenios se llaman tambin declaraciones (p. ej., la Declaracin de Pars de 1856, la Declaracin de Londres de 1909 sobre derecho martimo), protocolos, acuerdos, arreglos, etc. Pero esta diversidad terminolgica es jurdicamente irrelevante. Puede ocurrir tambin que los convenios internacionales contengan simplemente normas relativas al comportamiento de dos o ms Estados entre s, por lo que una norma general y abstracta no es necesariamente obligatoria para todos. Ahora bien: puesto que los convenios que aprueban conferencias internacionales presentan un carcter cuasi-legislatico, parece aconsejable denominar tales convenios convenios cuasi-legislativos o normativos (conventions normativos). b) Su celebracin y abrogacin Los convenios nacen y se extinguen generalmente segn el procedimiento que ha ido desarrollndose para la conclusin y extincin de los tratados en sentido estricto o tratadoscontratos. Ven, pues, la luz por la cooperacin de los rganos que en cada uno de los Estados respectivos tienen como funcin la negociacin de tratados. Podemos, pues, remitirnos a lo que ms adelante (pgs. 144.) diremos sobre este particular. Se ha introducido, sin embargo, un procedimiento especial para aquellos convenios que tienen por objeto la poltica social internacional. Si, en general, el contenido del tratado

(texto del tratado) lo establecen negociadores que representan a sus respectivos Estados, en la Organizacin Internacional del Trabajo lo fija la conferencia general, que no consta solo de representantes de los gobiernos, sino tambin de los patronos y los obreros (pgs. 553, 583). Los acuerdos son vlidos si han sido aceptados por la asamblea general por una mayora de los dos tercios, y nicamente suscriben el correspondiente convenio el presidente de la asamblea y el secretario general de la Organizacin laboral. Lo que en esta clase de acuerdos permanece, sin embargo, inalterado es la segunda fase del procedimiento en cuestin, o sea la ratificacin. Ahora bien: cada uno de los Estados participantes est obligado a presentar estos proyectos de convenio, con las recomendaciones de la conferencia general, ante el rgano estatal competente, para su examen, en el plazo de un ao. Si no existe, pues, para la creacin de estas normas un rgano legislativo interestatal completo, hay, sin embargo, un rgano parcial, organizado para el establecimiento de normas jurdico-internacionales. Distinto es el caso de los proyectos de convenio elaborados por la Asamblea de la S.D.N. o la Asamblea General de la O.N.U., ya que estos rganos comprenden exclusivamente representantes de los gobiernos y constituyen, pues, por esta su composicin, conferencias de Estados. Sealemos, sin embargo, que el Acta General de 1928 (pg. 395), aprobada por la Asamblea de la S.D.N., solo fue suscrita por el presidente de la Asamblea y el secretario general, lo que tambin supona la instauracin de un rgano legislativo parcial. Por otra parte, el artculo 105/3 de la Carta de la O.N.U. autoriza a la Asamblea General a que proponga a sus miembros proyectos de tratado acerca de los privilegios de la O.N.U. (pg. 515). Esta autorizacin dio pie para que el acuerdo de la Asamblea General de 13 de febrero de 1946 (pg. 515) se presentara a los miembros nicamente para que se adhiriesen a l (for accession). c) El mbito de validez personal de los convenios o tratados-leyes 1.REGLAS GENERALES Incluso los convenios o tratados-leyes que establecen normas jurdico-internacionales de validez general solo obligan en principio a los Estados que las suscribieron o que ms tarde se hubieren adherido a ellas. Pero si tales convenios contienen reglas razonables y adecuadas, pueden convertirse para terceros Estados, aun sin su adhesin a los mismos, en pauta de su comportamiento. Estos convenios, llamados tambin tratados colectivos, rebasando finalmente el crculo de los Estados firmantes, pueden de esta suerte ser objeto de un reconocimiento consuetudinario. Pero, a la inversa, puede ocurrir que una norma consuetudinaria se codifique, por ser acogida en un convenio. Ahora bien: aunque las codificaciones se atengan, por lo general, al derecho consuetudinario preexistente, se persigue, no obstante, gracias a ellas, y en la mayora de los casos, un desenvolvimiento del D.I.P. Son, p. ej., codificaciones del D.I. la Declaracin de derecho martimo de Pars (1856), los distintos convenios de La Haya sobre la guerra y la neutralidad (1899, 1907). En cambio, fracasaron prcticamente entre las dos guerras mundiales los intentos de codificar el derecho de la paz, ya que tanto la Conferencia de Pars sobre extranjera (1929) como la Conferencia codificadora de La Haya (1930)

sobre el mar territorial, la nacionalidad y la responsabilidad de los Estados, lograron tan solo escasos xitos parciales. Fracasaron ante el hecho de que el acuerdo solo pudo haberse alcanzado si las potencias ms desarrolladas hubieran decidido hacer suyas las concepciones jurdicas de los pases ms atrasados, Y una codificacin al nivel de estos Estados-lmite no solo hubiese dificultado el desenvolvimiento del D.I., sino que hubiese implicado un retroceso. De ah que aquellas prefiriesen renunciar a la codificacin, confiando en que dicho desenvolvimiento sea obra de la costumbre. La codificacin del D.I.P. promovida por la O.N.U. ha tenido ms xito: en la conferencia de Ginebra de 1958 se firmaron cuatro convenios de derecho martimo (cf. cap. 12, C), y en las de Viena de 1961 y 1963, un convenio sobre relaciones diplomticas y uno sobre relaciones consulares (captulo 13, A), respectivamente (y al trmino de la conferencia de Viena de 1968 y 1969, un convenio sobre el derecho de los tratados (cap. 9, B)). Ahora bien: cestas codificaciones no han derogado sin ms las normas consuetudinarias en su conjunto, pues segn el prembulo de los convenios codificadores, tales normas siguen en vigor para todas las cuestiones que no hayan sido reguladas de nuevo expresamente. Pero esta evolucin pone de manifiesto que el D.I.P. convencional va predominando poco a poco sobre el consuetudinario. Con ello, el D.I. consuetudinario surgido en la comunidad internacional occidental se adapta paulatinamente a las necesidades de la comunidad internacional global. 2. CONVENIOS ABIERTOS Un tratado internacional puede estipular que determinados Estados o todos ellos tendrn facultad para adherirse al mismo o a algunas de sus disposiciones por una simple declaracin. Esta clusula se llama clusula de adhesin o accesin. Constituye un tratado en favor de terceros (infra, pg. 169). Pero mientras el ofrecimiento no haya sido aceptado, quedan los Estados firmantes en libertad para suspenderla o alterarla de comn acuerdo, lo mismo que para cualquier otra clusula del tratado.

III. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO a) Su naturaleza La historia del arbitraje internacional nos revela que los tribunales arbitrales han fundado siempre sus sentencias no solo en normas de derecho convencional y consuetudinario, sino tambin en principios jurdicos que no haban sido recogidos en tratados ni tampoco expresados por costumbres. Estos principios, que antiguamente se adscribieron al jus gentium, se llaman hoy los principios generales del derecho. Hemos de distinguir cuidadosamente estos principios generales del derecho de los principios del D.I. en sentido estricto, pues estos se encuentran directamente recogidos por el D.I. convencional o consuetudinario, mientras que aquellos no necesitan haberlo sido. Esta prctica constante ha sido codificada por el artculo 38 del Estatuto del T.I.J. Impone al tribunal este artculo, en su apartado c), la aplicacin supletoria de los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Como se ve, no introduce

esta disposicin novedad alguna, sino que se limita a codificar una situacin jurdica preexistente. Este fue tambin el parecer de la comisin encargada de elaborar el estatuto (anterior). Idntico punto de vista sostuvo la comisin encargada de dictaminar sobre la responsabilidad de los Estados en la Conferencia de Codificacin de La Haya de 1930. De la gnesis del artculo 38 se desprende que la comisin encargada de la redaccin del primer estatuto entenda por principios generales del derecho los que ya han sido reconocidos in foro domestico por los pueblos civilizados, pues no se quera conceder al tribunal plena libertad en la determinacin del derecho y s vincularle, en cambio, a principios jurdicos que han alcanzado ya una objetivacin. Ahora bien: nada preciso se dice acerca de esta objetivacin. De ah que pueda tratarse, ya sea de principios concordantes que se encuentran en los ordenamientos jurdicos de los pueblos civilizados, ya sea de aquellos que les sirven de fundamento, por cuanto se derivan de la naturaleza social del hombre, como, p. ej., el principio pacta sunt servanda. Pero ha de tenerse en cuenta que el artculo 38 habla solo de principios de derecho y no de reglas de derecho, de lo cual resulta que no se refiere a cualesquiera preceptos jurdicos de los distintos Estados que casualmente coincidan entre s, sino nica y exclusivamente a aquellos principios fundados en ideas jurdicas generales, aplicables a las relaciones entre Estados. Entre tales principios, menciona la referida comisin: el principio de la buena fe y de la prohibicin del abuso de derecho, el de la cosa juzgada y el principio lex specialis derogat Generali. De igual manera que antes los tribunales de arbitraje, el T.P.J.I. y el T.I.J. han aplicado reiteradamente principios generales del derecho sin invocar formalmente el artculo 38, apartado c). As, se trajo a colacin varias veces el principio de la prohibicin del abuso de derecho, el principio de que toda violacin de una obligacin da lugar al deber de indemnizar, el principio de la prueba indirecta y el principio de humanidad (pgs. 116-117). En el asunto del Templo de Prah Vihar el T.I.J. aplic los principios generales del derecho relativos al error a las relaciones internacionales. (Y en el dictamen sobre el asunto de Namibia, se refiri al principio general de que la violacin de un tratado es causa de su extincin.) El juez ANZILOTTI ha mencionado en dos votos particulares el principio de la cosa juzgada y el principio inadimplenti non est adimplendum, expresamente, como principios generales del derecho a tenor del artculo 38, apartado c). Por su parte, el Tribunal administrativo de la S.D.N., en el asunto Schumann c. Secretario general de la S.D.N., aplic el principio del enriquecimiento sin causa y el de que la parte que pierde ha de llevar las costas, como principios generales del derecho. Se discuta antes si los principios generales del derecho eran simplemente una fuente de decisin para el T.P.J.I., como afirmara ANZILOTTI, o si estos principios rigen, en general, para las relaciones internacionales. Hoy la cuestin queda resuelta como consecuencia de la nueva redaccin del artculo 38 del Estatuto, puesto que la introduccin al mismo estipula que es cometido del Tribunal decidir los litigios con arreglo al D.I. La consecuencia inequvoca es que todas las fuentes enumeradas en el artculo 38, con inclusin, por tanto, de los principios generales del derecho, obligan con carcter general.

Puesto que todos los miembros de la O.N.U. y los Estados que solo aceptaron el Estatuto del T.I.J. han reconocido el artculo 38 de dicho Estatuto, no pueden negar que, adems del D.I. consuetudinario y convencional, hay una tercera fuente del D.I. Ahora bien: en la comunidad internacional global esta fuente se ha encogido mucho, al quedar caduca la distincin entre los pueblos civilizados y los dems, que el artculo 38, c), presupone. Solo cabe ya considerar como principio general del derecho un principio que sea reconocido en los principales sistemas jurdicos del mundo. Tal interpretacin se ve confirmada por el artculo 9 del Estatuto, segn el cual los jueces han de representar las grandes civilizaciones y los principales sistemas jurdicos del mundo. Pero es de esperar que con la creciente intensificacin de las relaciones internacionales se produzca una progresiva equiparacin jurdica, y vuelva as a aumentar el nmero de los principios jurdicos coincidentes. b) Su papel en la jurisprudencia internacional a) Es muy extendida la opinin de que los principios generales del derecho tienen por misin impedir un non liquet. Este parecer, compartido por la comisin de juristas encargada de la elaboracin del Estatuto del T.P.J.I., nos parece insostenible, por las razones que a continuacin se exponen. Solo muy excepcionalmente cabe una imposibilidad de juzgar (non liquet). Esto ocurrira, p. ej., si un tratado de arbitraje exigiera de un tribunal arbitral una empresa imposible, como la de decidir un pleito fronterizo fundndose exclusivamente en tratados de delimitacin de fronteras, aun cuando no los hubiera o no contuvieran dato alguno acerca del territorio en litigio. Pero fuera de supuestos como este, todo litigio podra ser resuelto jurdicamente aunque no hubiera principios generales del derecho, pues tendra que rechazarse pura y simplemente toda demanda que no se fundara en algn tratado o en la costumbre internacional. Esta certera opinin fue ya defendida en la mencionada comisin de juristas por RICCI-BUSATTI, con el argumento de que en D.I. los Estados son libres mientras no tengan obligaciones expresas. En la duda se presume siempre la libertad de los Estados. Si, pues, los principios generales del derecho no pudiesen intervenir ms que en dichos casos, ms artificiales que prcticos, su significacin sera casi nula para el D.I. Pero el artculo 38 no alude para nada a un non liquet. Lo que hace es indicar al Tribunal que examine, ante todo, si la demanda se apoya en algn tratado suscrito por las partes en litigio, y si ello no es as, indagar si tiene algn fundamento en la costumbre internacional, y si tampoco una norma de esta ndole ampara la queja, averiguar todava si no cabe admitirla acaso sobre la base de un principio general del derecho. El artculo 38, en su apartado c), autoriza, pues, al T.I.J. a admitir una demanda que habra de ser rechazada si se aplicase nica y exclusivamente el D.I. convencional y consuetudinario. Por eso est en lo cierto GUGGENHEIM (I, 140) cuando subraya que los principios generales del derecho preceden a la norma que establece la libertad de los Estados, ya que la parte demandada solo es libre en tanto en cuanto la demanda tampoco pueda fundarse en un principio general del derecho. Para mejor ilustrar el problema, bstenos el ejemplo siguiente: un Estado pretende justificar un comportamiento indebido, invocando el estado de necesidad; en tal caso, el T.I.J. tendra que averiguar si el estado de necesidad puede ser admitido como eximente en virtud de los principios generales del derecho, ya que no hay sobre el particular

norma alguna de D.I. convencional o consuetudinario. Ahora bien: el orden de prelacin de las fuentes a aplicar, que seala el artculo 38 (tratados internacionales, costumbre internacional, principios generales del derecho), no excluye el recurso simultneo a distintas fuentes en el mismo litigio. Por tal motivo la disposicin contenida en la primitiva formulacin del artculo 38, segn la cual las fuentes all mencionadas haban de aplicarse en ordre successif, fue suprimida por la comisin competente de la S.D.N. El orden de prelacin en cuestin se limita a expresar que la lex specialis precede a la lex generalis. Si, pues, hay un tratado internacional aplicable al caso, hay que tenerlo en cuenta en primer lugar. Si no lo hay, habr que recurrir entonces a la costumbre jurdico-internacional. Y solo en ausencia de cualquier norma de esta ndole puede el litigio resolverse sobre la base de los principios generales del derecho. Mas como quiera que la validez de un tratado depende de la costumbre internacional y de los principios generales del derecho, habr circunstancias en que estas fuentes se traern a colacin para decidir la cuestin previa de si se est o no en presencia de un tratado vlido. De lo cual resulta que el derecho convencional y el consuetudinario no agotan el D.I.P., sino que ambos encuentran su complemento en los principios generales del derecho, y estos infunden sangre nueva al D.I.P., relativamente conservador. b) Pero adems de este papel supletorio, los principios generales del derecho sirven para interpretar preceptos jurdico-internacionales dudosos. Si una vez agotados los dems medios de interpretacin sigue oscuro el contenido de una norma convencional o consuetudinaria, habr de interpretarse en el sentido de los principios generales del derecho. Los principios generales del derecho iluminan de esta suerte todo el ordenamiento jurdicointernacional.

IV. JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA Segn el artculo 38, apartado d), del Estatuto del T.I.J., este ha de recurrir a las decisiones judiciales y a la doctrina de los publicistas ms calificados como medio auxiliar de determinacin de las reglas de derecho. Una sentencia no podr, pues, nunca apoyarse nica y exclusivamente en un precedente jurisprudencial o en la doctrina como tal. Solo podr utilizarlas para suministrar una norma de D.I. cuya existencia no conste con suficiente claridad. Porque ni la jurisprudencia ni la doctrina son fuentes independientes del D.I., aunque pueden tenerse en cuenta como fuentes auxiliares para aclarar preceptos jurdicos dudosos. No faltan quienes, como BLHDORN y BALLADORE PALLIERI, contrariamente a este punto de vista, consideran la doctrina como fuente independiente, por cuanto hay frecuentes referencias a la misma en la correspondencia diplomtica y la jurisprudencia arbitral. El D.I. sera, a su juicio, esencialmente un derecho doctrinal. Efectivamente, hay internacionalistas que han ejercido gran influencia sobre la elaboracin del D.I. positivo. Pero no por ello puede su doctrina figurar entre las fuentes propiamente dichas, ya que una decisin judicial que solo en ella se apoyara adolecera de la mcula de incompetencia, de

no establecer otra cosa un acuerdo especial de arbitraje (pg. 399). Menos an podemos seguir a BLUHDORN cuando afirma que han de considerarse como fuente del D.I. los acuerdos de asociaciones cientficas (Institut de Droit International, International Law Association), puesto que tales acuerdos no suelen tener como fin determinar cul sea el D.I. vigente, sino favorecer su desenvolvimiento.

V. LA LEGISLACION INTERNACIONAL Hay rganos interestatales con facultad para promulgar directamente normas obligatorias de carcter general. Estos acuerdos suyos no requieren ratificacin alguna para su validez. Estas normas pueden obligar tanto a los Estados como a los particulares. Del segundo grupo eran, p. ej., las disposiciones dictadas por la antigua Comisin Europea del Danubio; al primero pertenecen las rdenes del da aprobadas por los principales rganos de la O.N.U. y sus organismos especializados. El artculo 30 del Estatuto del T.I.J. autoriza tambin al Tribunal a que establezca un reglamento. En su aplicacin, el Tribunal adopt uno que no solo regula el procedimiento a seguir ante l, sino que tambin es obligatorio para los Estados que sean parte en un litigio. De estos ejemplos se desprende que con respecto a objetos determinados se ha ido formando una autntica legislacin internacional; no otra cosa son, en efecto, normas generales de esta ndole, establecidas por un rgano legislativo internacional permanente y organizado. Pero es de advertir que esta legislacin internacional no goza de igual jerarqua que los convenios, puesto que solo puede establecerse en virtud de un convenio internacional; ocupa, pues, en la pirmide del ordenamiento jurdico internacional, el eslabn que sigue al de los convenios.

VI. JERARQUIA DE LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL a) Derecho internacional convencional y consuetudinario Afirman ciertos autores que la costumbre internacional es de rango superior al D.I. convencional, dado que el procedimiento de elaboracin de los tratados est regulado por la costumbre internacional. Pero se opone a este parecer el hecho de que ya existieron tratados internacionales en una poca en la que todava no haba costumbre internacional. Aun en el caso de que fuese exacta aquella afirmacin, su nica consecuencia sera que las normas consuetudinarias internacionales relativas a la conclusin de tratados internacionales estn por encima del D.I. convencional. Es, sin embargo, indudable que tambin estas normas pueden ser modificadas por un tratado multilateral amplio.

De todo lo cual se deduce que una norma convencional posterior deroga una costumbre anterior, y una norma consuetudinaria posterior deroga una norma convencional anterior. Pero este principio solo rige si ambas normas tienen el mismo mbito de validez. Ni un tratado de alcance universal puede ser derogado por una costumbre particular, ni una costumbre de D.I. comn puede serlo por el derecho convencional particular. Si la norma ms amplia no contiene preceptos taxativos, de jus cogens, puede la ms estrecha fundamentar para los interesados deberes suplementarios, pero sin que tal forma pueda alterar los derechos de los dems participantes de la norma ms amplia. Estos tendrn, pues, facultad para exigir de los que se hallan obligados por la norma ms estrecha el cumplimiento de sus deberes fundados en la ms amplia. b) Tratados entre s Tambin entre los tratados rige el principio lex posterior derogat priori, siempre que sean las mismas las partes contratantes. Otra cosa ocurre si se contrapone a un tratado colectivo otro posterior, suscrito por un grupo ms reducido de Estados. Pero aun en este caso hay que distinguir si el tratado colectivo contiene preceptos de jus cogens o si permite a un crculo menor de Estados firmantes establecer modificaciones de comn acuerdo. En el primer supuesto, el nuevo tratado que se opone a alguna norma taxativa del tratado colectivo es nulo, segn el parecer de VAN EYSINGA y SCHUCKING, jueces del T.P.J.I., expuesto en sus votos particulares del caso Chinn; y, en consecuencia, el T.P.J.I. tendra que decretar de oficio esta nulidad. Pero mueve a la opinin contraria el principio, antes expuesto, de la mera relatividad de los deberes jurdico-internacionales (pgs. 108-109), del cual se desprende que incluso un tratado contrario al D.I. es obligatorio mientras no haya sido suspendido a instancia de las dems partes contratantes. De estas depende, pues, el que se avengan o no al nuevo tratado. Si, por el contrario, dos Estados suscriben un tratado que est en contradiccin con otro anterior, suscrito por uno de ellos con un tercero, sern obligatorios ambos tratados, puesto que el mbito personal de su validez es distinto; pero el Estado que haya firmado los dos est obligado frente al primero a poner en accin todos los medios lcitos para restablecer el estado de cosas inicial. Sin embargo, el segundo tratado es nulo si en virtud del primero se limit la capacidad de obrar de una de las partes del segundo para la conclusin de tales tratados. Colisiones de esta ndole han sido expresamente reguladas por los artculos 20 del Pacto de la S.D.N. y 103 de la Carta de la O.N.U. El artculo 20 del Pacto derogaba (le prsent Pacte abroge) todos los tratados suscritos por los Estados miembros con anterioridad al mismo e incompatibles con sus prescripciones, y obligaba a los miembros a dar los pasos necesarios para liberarse de tales obligaciones con respecto a Estados no miembros. Se impona as mismo, para el futuro, la prohibicin de suscribir tales tratados. El artculo 103 de la Carta de la O.N.U. dispone que en caso de conflicto entre las obligaciones de la Carta y otras obligaciones convencionales, prevalecern las de la Carta. Segn la letra del artculo, esta clusula vale tambin para los tratados que un miembro haya firmado o vaya a firmar con un no-miembro. De ello resulta que, tales tratados no pueden ser automticamente nulos; solo tienen los miembros el deber de dar los pasos

necesarios para que sean derogados. c) Lugar que ocupan los principios generales del derecho Ya indicamos antes que los principios generales del derecho solo se aplican subsidiariamente cuando no pueda darse una solucin a base de los tratados internacionales o de la costumbre internacional (supra, pgs. 135-36). No cabe, pues, una colisin directa entre estas normas y los principios generales del derecho. No por ser de aplicacin subsidiaria tienen los principios generales del derecho menos importancia. Antes bien, su carcter subsidiario pon cabalmente de manifiesto que sirven de pauta siempre que no haya norma convencionales o consuetudinarias especiales. Adase a ello que estas fuentes se enrazan en determinados principia generales del derecho, no pudiendo, por consiguiente, infringir principios generales de carcter taxativo. Hemos de distinguir, pues, dos clases de principios generales del derecho: los que constituyen el supuesto del D.I. consuetudinario y convencional, y los que se desprenden del contenido de los derechos concordantes de los pueblos civilizados, como, p. ej., los principios de la indemnizacin de perjuicios y del estado de necesidad. d) Tiene lagunas el derecho internacional? La expresin laguna del derecho se emplea en varios sentidos. En el lenguaje popular se entiende por laguna del derecho la falta de una norma por nosotros deseada o esperada. El jurista, en cambio, no considera esta falta como una laguna; para l, el que no se d la norma esperada solo significa que la pretensin de referencia no tiene fundamento jurdico y ha de desecharse. De ah a afirmar que el derecho no puede tener lagunas, ya que el juez siempre estar en condiciones de admitir o rechazar la demanda, solo haba un paso, que han dado algunos autores (BERGBOHM, KELSEN, GUGGENHEIM). Pero esta teora presupone que el juez tiene un deber incondicional de fallar, por cuanto tiene facultad para completar normas poco claras o incompletas. Otra cosa ocurre, por el contrario, si el juez, en caso de duda, tiene orden de consultar al legislador (sistema del refere lgislatif). Anlogamente, pudiera darse el caso de que un tribunal arbitral tuviera facultad para fallar un litigio solo en el supuesto de que hubiese normas claras aplicables al mismo o una norma convencional, mientras que en los dems casos habra de devolver el litigio a las partes o confiarlo a una instancia mediadora. Esto implica que es posible en D.I. una laguna en el sentido de un non liquet. Pero tales lagunas son prcticamente irrelevantes, porque los Estados que establecen un tribunal arbitral suelen querer un fallo a toda costa, concedindole en consecuencia las facultades necesarias. Claro est que la voluntad de las partes en este sentido puede tambin desprenderse del hecho de que no hayan limitado las fuentes de la decisin del tribunal de arbitraje.

B) Negocios jurdicos internacionales

I. NEGOCIOS JURDICOS UNILATERALES El D.I. comn permite que una declaracin de voluntad de un Estado particular produzca un efecto jurdico por l desado. Estas declaraciones de voluntad se llaman negocios jurdicos unilaterales. Si a veces son independientes, puede acaecer tambin que dependan de otros negocios jurdicos. 1. Negocios jurdicos unilaterales independientes son la notificacin, el reconocimiento, la protesta, la renuncia y la promesa. Por notificacin se entiende la comunicacin que un sujeto del D.I. hace a otro de un hecho al que van unidas determinadas consecuencias jurdicas, p. ej., la notificacin de la ocupacin, la notificacin del estado de guerra, a terceros Estados. La notificacin puede ser preceptiva (obligatoria) o libre (facultativa). Por el reconocimiento se admite como legtimo un determinado estado de cosas o una determinada pretensin. Como ha subrayado reiteradamente el T.I.J., el reconocimiento puede producirse tambin mediante acciones concluyentes. El reconocimiento trae consigo, pues, que el Estado que lo hace no pueda ya negar la legitimidad del estado de cosas o de la pretensin en cuestin. Sus efectos jurdicos duran hasta que la respectiva realidad desaparezca. La protesta consiste en la declaracin que niega la legitimidad de una determinada situacin. Mas como quiera que el silencio puro y simple no significa reconocimiento alguno, la formulacin de una protesta solo es necesaria cuando, segn la situacin correspondiente, cabe esperar una toma de posicin. Mas, siendo este el caso, la omisin de la protesta da lugar al silencio (estoppel) en virtud del principio qui tacet consentire videtur dum loqui potuit ac debuit. Para descartar esta consecuencia jurdica no es suficiente por lo general, una protesta meramente formal. Antes bien, esta tiene que ir acompaada, si es necesario, del ofrecimiento de una solucin pacfica. La renuncia es la declaracin por la cual se abandona determinada pretensin. Implica, pues, la extincin de un derecho subjetivo del Estado que la formula. La promesa es una declaracin, hecha a uno o ms Estados, de obligarse a un determinado comportamiento. Tales declaraciones han de distinguirse claramente de las simples comunicaciones. Declaraciones (assurances) de esta ndole, dadas con la intencin de obligarse, han sido consideradas como obligatorias por el T.P.J.I. en el litigio sobre Groenlandia y por el tratado de Londres de 8 de agosto de 1945 sobre castigo de criminales de guerra (infra, pg. 212).

2. Negocios jurdicos internacionales dependientes son el ofrecimiento y la aceptacin, la reserva y la sumisin a la jurisdiccin del T.I.J. con arreglo al artculo 36, apartado 2, de su Estatuto (pgs. 561), por cuanto su eficacia depende de otras declaraciones. Los negocios jurdicos unilaterales requieren recepcin, pero no aceptacin, puesto que la consecuencia jurdica se produce en el instante mismo de llegar la declaracin a su destinatario. Si, pues, el Estado que hizo la declaracin la retira antes de que haya alcanzado al destinatario, la declaracin se considera como no dada. 3. Adems de los negocios jurdicos puros, el D.I. conoce tambin negocios jurdicos asociados a determinadas actuaciones (negocios jurdicos mixtos). A ellos pertenecen las distintas clases de ocupacin, la derreliccin y la negotiorum gestio. De no haber normas de D.I. particular relativas al caso, todos los negocios jurdicos unilaterales quedarn sometidos a los principios generales del derecho.

II. NEGOCIOS JURIDICOS MULTILATERALES (La materia de tratados internacionales, dada su importancia creciente, ha sido objeto de amplia codificacin en el marco de la O.N.U. Sobre la base del proyecto de la Comisin de D.I., la conferencia de Viena dio como resultado, al trmino de sus dos sesiones (1968 y 1969), la Convencin sobre el derecho de los tratados de 23 de mayo de 1969. Esta convencin solo contempla los tratados concertados entre Estados (art. 1). Pero ello no afecta al valor jurdico ni a la aplicacin de los principios del D.I. o de la propia Convencin en su caso a los acuerdos entre Estados y otros sujetos de D.I., o entre esos otros sujetos (art. 3)) a) La forma de los tratados internacionales No prescribiendo el D.I. forma determinada alguna para la conclusin de tratados internacionales, queda a discrecin de las partes elegirla de comn acuerdo. Pueden, por consiguiente, concertar un tratado65 por escrito u oralmente, pero tambin pueden las partes valerse en determinados casos de ciertas seales. (La Convencin de Viena entiende por tratado nicamente el concertado por escrito (art. 2, 1/a). Pero admite la posibilidad de acuerdos no escritos, tambin sometidos a las reglas del D.I., y en su caso a las de la propia Convencin (art. 3).) b) Organos competentes 1. REGLAS GENERALES Dado el carcter jurdico-internacional de los tratados, compete en ltima instancia al D.I. el determinar quines estn llamados a celebrarlos. Pero el D.I. no tiene por qu designar directamente estos rganos, pudiendo remitirse para ello al derecho interno. Es ms: una remisin de esta ndole ha de presumirse en principio en lo que atae a la designacin de dichos rganos; pues el D.I. suele confiar a los propios Estados el cometido de fijar los rganos que expresen su voluntad. Podr, pues, admitirse en principio que sobre el

particular el D.I. entrega al derecho interno un cheque en blanco. Pero este principio general sufre tres importantes excepciones. Hay, en primer lugar, ciertos preceptos jurdico-internacionales generales o comunes y particulares que declaran obligatorios en la esfera internacional los compromisos asumidos por determinados rganos estatales, independientemente de que estn o no autorizados para ello por el ordenamiento interno correspondiente. Por ej., los altos mandos militares, en tiempo de guerra, tienen facultad para celebrar acuerdos en materias militares (armisticios y capitulaciones) en virtud de una antigua costumbre internacional. Pero independientemente de estos preceptos jurdico-internacionales particulares, determinados rganos estatales podrn ser llamados a concluir tratados, si se ha desarrollado, contra la letra de las constituciones, la prctica de que celebren acuerdos internacionales no solo los rganos mencionados en la constitucin, sino tambin otros. As, p. ej., en algunos Estados que, segn la letra de su constitucin, confan la conclusin de tratados exclusivamente al jefe del Estado, asumen tambin deberes jurdicointernacionales el gobierno y ciertos ministros. Los tratados que as se concluyen se llaman acuerdos intergubernamentales (intergovernmental agreements), si lo fueron por el gobierno, y acuerdos interministeriales (interdepartamental agreements), si lo fueron por algn ministro. Tambin el presidente de los EE.UU. suscribe solo convenios llamados executive agreements, aunque, a tenor de la constitucin federal, todos los tratados necesitan el asentimiento del Senado. Hay que sealar, por ltimo, que ante el D.I. una constitucin escrita solo tiene relevancia mientras constituye una ordenacin regularmente efectiva. Si, pues, la constitucin escrita se opone al ordenamiento estatal efectivo, no ya en alguna de sus disposiciones, sino en bloque, lo que para el D.I. tiene valor es la nueva ordenacin que de hecho se impone y no ya la constitucin escrita. De ah que tambin en esta materia haya que partir de la constitucin real y efectiva para determinar qu rgano entra en consideracin para celebrar tratados internacionales. 2. INTERVENCION DE LA REPRESENTACION POPULAR En la poca del absolutismo celebraban tratados los jefes de Estado sotos. Esta prctica dio lugar al principio de que corresponde al jefe del Estado el jus repraesentationis omnimodae ante los dems Estados, es decir, el derecho de vincular por s solo al Estado hacia fuera en todos los asuntos. La primera alteracin de esta situacin jurdica se debe a la constitucin estadounidense de 1787, cuyo artculo II, seccin II, 2, dispone que el Presidente solo tiene facultad para concertar tratados si cuenta con el asentimiento de los dos tercios del Senado. Sobre sus huellas, la mayora de las constituciones del siglo XIX subordinaron la facultad del jefe del Estado en la celebracin de tratados, o de alguna categora de tratados, al asentimiento de la representacin popular (o de una cmara), o incluso, en determinados casos, a un plebiscito favorable. La Gran Bretaa, por el contrario, ha permanecido fiel a la norma del common law, que

atribuye al Rey el treaty-making power, exigindose la aceptacin parlamentaria de determinados tratados nicamente para su ejecucin intraestatal. Idntica es la situacin jurdica en Blgica segn la constitucin de 7 de noviembre de 1831, todava vigente. Difieren las concepciones acerca de cul sea la significacin de las limitaciones parlamentarias del treaty-making power del jefe del Estado. 1. Opinan algunos autores (entre ellos ANZILOTTI Y BITTNER) que subsiste el supuesto jus repraesentationis omnimodae del jefe del Estado, toda vez que el cambio de las constituciones estatales no ha afectado al D.I. Las limitaciones constitucionales de los jefes de Estado solo tendran, pues, relevancia interna. 2. Pero ya TRIEPEL impugn esta tesis diciendo que nunca existi un jus repraesentationis omnimodae del jefe del Estado de carcter internacional, pues el D.I. no determina directamente la competencia de los jefes de Estado, remitindose para ello al ordenamiento jurdico de los respectivos Estados. De ah que las limitaciones constitucionales del derecho de concertar tratados tengan, para TRIEPEL, alcance jurdico-internacional. 3. Tampoco esta doctrina se vio libre de crticas. Se le objet ante todo que no poda exigirse a ningn Estado el conocimiento de las constituciones extranjeras. Por otra parte, cualquier Estado podra ver en la averiguacin de las atribuciones de su jefe de Estado por la otra parte una intervencin en sus asuntos internos. Tngase en cuenta, adems, que para la interpretacin de una clusula litigiosa de la constitucin de otro Estado, un gobierno tendr que dirigirse necesariamente al ministro de asuntos exteriores, nico rgano competente para hacer declaraciones hacia fuera. Estas consideraciones de carcter poltico han movido a ciertos autores (SZASZY, MCNAIR, BASDEVANT) a reducir el alcance de la segunda doctrina en el sentido de que solo son relevantes ante el D.I. las limitaciones constitucionales notorias, o sea las que menguan directa y notoriamente la con potencia del jefe del Estado (pero no otras normas constitucionales prohibitivas). Ahora bien: la segunda teora queda tambin jurdicamente conmovida por el hecho de que en muchos Estados se haya establecido la prctica, antes mencionada,, de concluir determinadas categoras de tratados, no ya en la forma solemne de antes, sino, segn un procedimiento simplificado, mediante un mero cambio de notas entre ministerios de asuntos exteriores o de los respectivos ramos (cf. pg. anterior). Aunque la mayora de las constituciones desconozcan estos tratados y no confieran a los ministros competencia en la materia, se consideran obligatorios en D.I. 4. As las cosas, se comprende que se intentara fundamentar la prctica en su conjunto, admitiendo un nuevo D.I. consuetudinario en gestacin de carcter democrtico, y que hace depender de la conformidad parlamentaria los tratados ms importantes, confiando la celebracin de los dems a los gobiernos. 5. Ahora bien: no hace falta una nueva norma de esta ndole para dar fundamento jurdicointernacional a la prctica en cuestin. Ello resulta del principio, al que ya nos hemos referido, de que el D.I. no remite a las constituciones escritas, sino al orden estatal efectivo,

que a diario se renueva y desarrolla en la prctica de los Estados. De ah que un Estado pueda considerar competentes para celebrar tratados a aquellos rganos que efectivamente cumplen esta funcin. Si, pues, el orden estatal efectivo est en contradiccin con la constitucin escrita, lo que en D.I. vale no es esta, sino aquel. 6. La judicatura internacional ha tenido hasta ahora pocas ocasiones de ocuparse de la cuestin de la relevancia jurdico-internacional de las limitaciones que las constituciones imponen a los jefes de Estado. A pesar de ello, no nos ofrece una posicin uniforme. El fallo del Tribunal arbitral franco-suizo de 3 de agosto de 1912 en el caso de la interpretacin del tratado de comercio franco-suizo de 20 de octubre de 1906, p. ej., dice que la autorizacin parlamentaria prescrita por el derecho interno es irrelevante en D.I. El mismo parecer encontramos en la sentencia arbitral de MAX HUBER de 1 de mayo de 1925 en el caso Ro Martn. Por el contrario, la del presidente CLEVELAND de 24 de diciembre de 1886 afirma que las limitaciones estatales del treaty-making power han de tenerse en cuenta tambin en D.I. Pero aade que cabe subsanar posteriormente los vicios que en la celebracin del tratado se hayan producido. En dos ocasiones se aleg ante el T.P.J.I., por una de las partes, que la declaracin hecha por un rgano de la parte contraria no surta efectos en D.I. por no atenerse a las prescripciones de su derecho interno, y el tribunal no acept la alegacin, limitndose a averiguar si la competencia en cuestin se fundaba en la prctica existente. As, en su sentencia de 7 de junio de 1932, en el litigio de las zonas francas entre Francia y Suiza, el T.P.J.I. establece que una propuesta de tratado hecha ante tribunal por el representante de un Estado a la otra parte es obligatoria, sin averiguar siquiera la competencia jurdicointerna del rgano que se discute; y en su sentencia de 5 de abril de 1933, en el litigio sobre Groenlandia oriental, dice, sucinta y sencillamente, que una declaracin hecha por el ministro noruego de asuntos exteriores, IHLEN, en nombre de su gobierno en asuntos de su competencia (dans une affaire qui est de son ressort) comprometi al Estado. Con mayor claridad todava observa ANZILOTTI en su voto particular que, en virtud de una prctica general y constante, un ministro de asuntos exteriores tiene facultad para hacer declaraciones sobre asuntos corrientes con eficacia jurdica. Es la prueba de que tambin el T.P.J.I. se inclina a juzgar la competencia de un rgano segn la prctica existente y no segn la letra de la constitucin del rgano. Parecen, sin embargo, oponerse a ello aquellas disposiciones de la Carta de la O.N.U. que prescriben la observancia de las formalidades constitucionales correspondientes (arts. 43, apart. 3; 108; 109, apart. 2). Pero se puede admitir que tambin estas disposiciones solo se refieren a constituciones efectivas. 3. LA SITUACION ACTUAL Segn la prctica de la O.N.U., los jefes de Estado, jefes de Gobierne y ministros de Asuntos exteriores no necesitan poder o autorizacin para obligar a sus Estados (y lo mismo establece la Convencin de Viena en su artculo 7, 2, aadiendo, los jefes de misin diplomtica en tratados entre el Estado acreditante y el Estado ante el cual estn acreditados, as como los representantes ante una conferencia internacional o una organizacin internacional con respecto de un tratado en la misma). Por lo que cabe afirmar

que, a tenor del D.I. consuetudinario vigente, hay que distinguir entre la formacin intraestatal de la voluntad contractual o convencional del Estado y su declaracin frente a otros sujetos del D.I., y as mismo que en principio solo las declaraciones procedentes de aquellos o de otros rganos especialmente autorizados para ello son relevantes en el mbito jurdico-internacional, independientemente de que se hayan respetado o no las disposiciones internas relativas a la formacin de la voluntad contractual. Se discute, sin embargo, si este principio admite excepciones. GECK lo niega. Pero cabe argir contra su parecer que el mencionado principio presupone evidentemente que los rganos competentes para la declaracin de la voluntad contractual poseen la necesaria autorizacin jurdicointerna. De ah que la otra parte pueda confiar en su declaracin. Ahora bien: este supuesto cae si la otra parte sabe o tema que saber que la declaracin no responde a los hechos. Una declaracin deficiente de esta ndole solo es, pues, jurdico-internacionalmente obligatoria si los rganos competentes para la formacin de la voluntad contractual la subsanaron posteriormente (as, el artculo 8 de la Convencin de Viena) o no la contradijeron al tener conocimiento de ella. En cambio, es nulo un tratado celebrado por un rgano incompetente. c) Los procedimientos de celebracin de los tratados 1. SEGUN EL DERECHO INTERNACIONAL COMUN El procedimiento de elaboracin de los tratados puede ser simple, compuesto o mixto. Es simple cuando un tratado se celebra con carcter definitivo por los rganos que han convenido su contenido (texto del tratado). Un tratado puede, p. ej., establecerse directamente merced a un acuerdo entre monarcas absolutos, o a un cambio de notas entre el gobierno y un representante diplomtico extranjero, o a un cambio de notas entre ambos gobiernos. Un tratado militar, en tiempo de guerra, se lleva a cabo as mismo por la mera conformidad de los mandos militares. Cabe, finalmente, que los negociadores estn facultados para la celebracin definitiva del tratado. Pero lo corriente es que los tratados se establezcan segn un procedimiento compuesto. Consiste dicho procedimiento en que el contenido del tratado se fija y firma primero por negociadores, despus de lo cual viene el visto bueno del proyecto de tratado, ya firmado, por el rgano competente para su celebracin. Esta conformidad se llama ratificacin (confirmacin), y ha de distinguirse de la conformidad parlamentaria en materia de tratados. Si los negociadores no tienen poderes para la celebracin definitiva, el tratado solo llegar a ser tal mediante la ratificacin, que compete al jefe del Estado. Si el texto del tratado necesita ser aprobado por otro rgano, se habla de una excepcin. Pero no existe un deber de ratificar, a no ser que los Estados se hayan comprometido previamente a concertar un contenido determinado. Cabe, sin embargo, que en ciertas circunstancias las partes estn obligadas a abstenerse, mientras se negocia el tratado, de todos los actos susceptibles de malograr la ejecucin del tratado despus de su ratificacin. (El artculo 18 de la Convencin, por su parte, establece la obligacin de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes de su entrada en vigor.)

Pero el procedimiento puede tambin ser simple por un lado y compuesto por otro si un rgano competente para su celebracin definitiva fija el texto de acuerdo con un simple negociador. En tal caso el proyecto de tratado solo necesitar ser ratificado por este Estado. As, p. ej., en algunos tratados que ciertos Estados concertaron con la S.D.N. a travs de negociadores se reservaron proceder a su ratificacin, mientras que esta no era necesaria por parte de la S.D.N. por haber acordado el tratado el propio Consejo. De igual manera, el artculo 45, apartado 3, de la Carta de la O.N.U. especifica que los acuerdos entre el Consejo de Seguridad y los Estados miembros solo habrn de ser ratificados por estos. (Segn la Convencin de Viena, la adopcin del texto se efectuar por consentimiento de todos los Estados participantes, y si se adopta en una conferencia internacional, por mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que estos decidan otra cosa por igual mayora (art. 9). Se autentica mediante el procedimiento que se prescriba en l o convengan los Estados participantes, y a falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma ad referndum o la rbrica de los representantes de los Estados en cuestin (art. 10). Las distintas modalidades de consentimiento de los Estados en obligarse se contemplan en los artculos 12 (firma), 13 (canje de instrumentos que constituyen un tratado), 14 (ratificacin, aceptacin o aprobacin), 15 (adhesin).) Despus de la ratificacin tiene lugar, o el cambio de los documentos de ratificacin (instrumentos de ratificacin), o el depsito de los mismos ante una instancia predeterminada (por regla general, cerca del poder presidencial o en la Secretara de la O.N.U.), o, finalmente, la mera comunicacin de que la ratificacin se llev a cabo. El cambio de instrumentos de ratificacin suele darse en los tratados bilaterales; el depsito, en los tratados colectivos; la mera comunicacin, cuando el envo de los instrumentos de ratificacin resulte demasiado complicado o requiera excesivo tiempo. Un tratado no es vlido hasta la perfeccin de este procedimiento, puesto que con anterioridad a ella no puede hablarse de acuerdo de voluntades. De lo cual se deduce que un tratado no se perfecciona con la ratificacin como tal, sino por la notificacin de la misma. Pero los Estados que han depositado el documento de ratificacin quedan vinculados a l un tiempo prudencial, puesto que tal depsito implica una promesa (cf. pg. 142) de celebrar un tratado de contenido determinado cuando los dems firmantes hayan depositado a su vez sus documentos de ratificacin. En caso de adhesin a un tratado ya existente, la obligacin surge con la declaracin de adhesin. La O.N.U. abarca las distintas modalidades de adopcin de un tratado (declaracin, ratificacin, adhesin) bajo el trmino de aceptacin (acceptance). (A este respecto la Convencin de Viena (art. 16) establece que, salvo que el tratado disponga otra cosa, los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin harn constar el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado al efectuarse: a) su canje entre los Estados contratantes; b) su depsito en poder del depositario, o c) su notificacin a los Estados contratantes o al depositario, si as se ha convenido.) (En Espaa, la materia de tratados internacionales est regulada por una serie de normas de diverso rango, especialmente la Ley Constitutiva de las Cortes, de 17 de julio de 1942; la Ley Orgnica del Estado, de 10 de enero de 1967, y el Decreto 801/1972, de 24 de marzo, sobre ordenacin de la actividad de la Administracin del Estado en materia de tratados

internacionales, que pretende ordenar y sistematizar todo el complejo proceso de la celebracin de un tratado internacional, teniendo en cuenta la adopcin de la Convencin de Viena de 23 de mayo de 1969. La ratificacin corresponde al jefe del Estado; pero cuando los tratados afecten a la plena soberana o a la integridad del territorio espaol ser necesaria una ley aprobada por el pleno de las Cortes (art. 9, b), de la Ley Orgnica del Estado). Se oir a las Cortes para la ratificacin de todos los otros tratados que ataan a materias de su competencia (art. 14 de la Ley de Cortes). El Decreto de 1972 admite la conclusin de tratados en forma simplificada, que no requieren ratificacin, bastando para la adhesin de Espaa la autorizacin del Consejo de Ministros, previo dictamen de las Cortes en las materias de su competencia (arts. 23 y 24 del Decreto). El nuevo artculo 1, 5, del Cdigo civil exige la publicacin ntegra de los tratados en el Boletn Oficial del Estado para la aplicacin directa en Espaa de sus normas jurdicas (supra, pg. 104).) 2. RESERVAS En los tratados multilaterales cabe tambin que la ratificacin se haga con reservas. Consiste una reserva en que el Estado declara no aceptar una o varias estipulaciones del tratado, o aceptarlas nicamente segn determinada interpretacin. En esta ltima hiptesis se habla tambin de una declaracin interpretativa. Las reservas pueden formularse, o en el acto de la firma del texto del tratado, o en el momento de la ratificacin (aceptacin). Pero si una reserva expresada en el acto de la firma no se repite en el momento de la ratificacin (aceptacin), se considera que ha sido retirada. Por otra parte, un Estado puede en todo momento retirar una reserva. (La Convencin de Viena establece que se entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado (art. 2, 1/d. Por otra parte, salvo que el tratado disponga otra cosa, una reserva podr ser retirada en cualquier momento (art. 21).) No hay unanimidad de criterios acerca de cules sean los efectos jurdicos de las reservas. Lo nico indiscutible es que ha de atenderse a la norma convencional que excluya reservas o solo admita determinadas reservas (artculo 19 de la Convencin de Viena). Si faltan disposiciones convencionales de esta clase, es objeto de discusin la cuestin de saber bajo qu supuestos tiene una reserva efectos jurdicos. En tiempos de la S.D.N., el Estado que haba formulado una reserva solo llegaba a ser parte en el tratado si la reserva era aceptada por todas las dems partes. Pero este principio, segn dijo la mayora del T.I.J. en su dictamen sobre el Convenio relativo al genocidio, no se ha convertido en norma del D.I. comn. Ha afirmado adems el T.I.J. que son vlidas las reservas no prohibidas en el tratado si no estn en contradiccin con la finalidad de este. Pero solo son obligatorias frente a las partes que hayan aceptado dichas reservas expresa o

tcitamente. Tambin se ocup de esta cuestin la VI Asamblea General de la O.N.U. Como en ella estuvieron divididas las opiniones acerca de los efectos jurdicos de las reservas, solicit del Consejo de Seguridad que con respecto a los tratados comunicados a la O.N.U. comunicase las reservas anunciadas a todos los Estados firmantes, dejando a su libre apreciacin extraer las consecuencias pertinentes. Ahora bien: como no solo los Estados latinoamericanos, sino la mayora de los Estados, consideran obligatoria la reserva anunciada frente a los Estados que no la han impugnado, la concepcin jurdica del T.I.J. que acabamos de mencionar se impuso prcticamente. Tambin la mayora de la Comisin de D.I., en su sesin de 1962, comparti este punto de vista, con la restriccin de que no cabe formular reservas que sean incompatibles con el objeto o la finalidad del tratado (siguiendo este criterio la Convencin (artculo 19, c)). La Comisin hizo a la antigua teora, llamada teora de la integridad, solo dos pequeas concesiones, al decir que en los tratados que abarcan un nmero limitado de Estados, una reserva es obligatoria nicamente si ha sido aceptada por todas las partes, y adems, que en los tratados relativos a la constitucin de una organizacin internacional la decisin acerca de la admisin de reservas se confa a los rganos competentes de la organizacin, a no ser que el respectivo tratado disponga otra cosa. [La Convencin confirm ambos puntos de vista (arts. 20/2 y 20/3).) 3. SEGUN EL PACTO DE LA S.D.N. Y LA CARTA DE LA O.N.U. El artculo 18 del Pacto de la S.D.N. obligaba a los Estados miembros a comunicar todos los tratados internacionales que concertasen (tout traite ou engagement international), o sea, incluso los tratados con Estados no-miembros, a la Secretara General, que a su vez tena que inscribirlos en un registro especial y publicarlos. Aada dicho artculo que ninguno de estos tratados era obligatorio antes de su inscripcin en el registro. A tenor de tal disposicin, la obligatoriedad del tratado no surga, pues, de la notificacin de la ratificacin, sino de su inscripcin en su registro y su publicacin, como certeramente hizo valer VAN KARNEBEEK, delegado holands en la primera Asamblea. Anlogamente, el Congreso de El Salvador declar nulos los acuerdos de paz centroamericanos de 1923, alegando que no haban sido registrados. Pero como esta interpretacin conduce a consecuencias prcticas insoportables, son muchos los autores que han tratado de atenuar el alcance de la disposicin en cuestin. Segn ANZILOTTI, p. ej., el artculo 18 implica nicamente que con respecto a la S.D.N. no caba hacer hincapi en un tratado an no registrado y publicado, pero que los tratados eran obligatorios desde la notificacin. Alega ANZILOTTI en favor de su tesis la circunstancia de que el artculo 18 se refiere tambin a los tratados entre miembros de la S.D.N. y Estados no-miembros. Ahora bien: siendo la consecuencia del artculo 18 (la no obligatoriedad) la misma para todos los tratados, la regla en cuestin habr de entenderse, a juicio de ANZILOTTI, en un sentido que permita aplicarla a tratados entre miembros y nomiembros. Y como la validez de tratados entre miembros y no-miembros no puede ser juzgada con arreglo al Pacto de la S.D.N. y s nicamente segn el D.I. comn, es evidente, concluye el internacionalista italiano, que la consecuencia jurdica del artculo 18 ha de

interpretarse limitadamente y no en sentido literal. Este punto de vista ha sido desde entonces adoptado por el artculo 102, apartado 2, de la Carta de la O.N.U., por el que se dispone que ningn Estado podr invocar ante un rgano de la O.N.U. un tratado que no haya sido previamente registrado. Un tratado en estas condiciones no carece, pues, de obligatoriedad de una manera absoluta, sino de una manera relativa. A tenor del artculo 102 de la Carta, han de ser registrados, as mismo, todos los tratados y acuerdos internacionales concertados por cualesquiera miembros de las Naciones Unidas. Es prctica del Secretario general registrar tambin declaraciones unilaterales, como las que reconocen la jurisdiccin del T.I.J. a tenor del artculo 36, 2, de su Estatuto, aunque no los acuerdos con organizaciones internacionales privadas. Los tratados entre no-miembros son admitidos a registro en ciertas condiciones. Los tratados en los que la O.N.U. es parte o depositario se registran de oficio; los dems, a instancia de parte. Para la inscripcin de los tratados internacionales hay dos registros. El primero enumera los tratados cronolgicamente, dando los textos en el apndice. El segundo contiene una pgina especial para cada tratado, anotndose en ella tambin las adhesiones, denuncias y otros datos de relevancia jurdica. La publicacin tena lugar antes en el Recueil des traits et des engagements internationaux enregistrs par le Secrtariat; ahora es en el Recueil des traites (Treaty Series) de la O.N.U. En otras varias organizaciones internacionales existe un procedimiento especial de registro: as, en la Organizacin Internacional de Aviacin Civil y la Comisin Internacional de la Energa Atmica. d) El consentimiento y sus vicios Como los convenios en general, los tratados internacionales presuponen un consentimiento de las partes con respecto a un objeto determinado. No puede hablarse, pues, de tratado vlido si no hay acuerdo de voluntades acerca de su contenido o si el contenido del acuerdo es demasiado indeterminado para que pueda desprenderse de l lo que quisieron las partes. Pero un tratado es tambin impugnable si el consentimiento adolece de vicios jurdicamente relevantes, puesto que entonces se da una contradiccin entre la voluntad declarada y la voluntad real de una de las partes. Como vicios del consentimiento hemos de considerar el dolo, el error y la coaccin (amenaza). El dolo y el error, como vicios del consentimiento, eran comnmente admitidos (y estn regulados en los artculos 49 y 48 del Convenio de Viena). Ahora bien: un convenio solo es impugnable por causa de error si este guarda una conexin causal con l, si afecta a un elemento esencial del mismo (artculo 48) y, finalmente, si es comn a ambas partes o fue provocado (por lo menos, utilizado en su favor) por la otra parte. Recordemos a ttulo de ejemplo la utilizacin de un mapa falso en la conclusin de un tratado de delimitacin de

fronteras. El que sea tambin relevante un error jurdico es objeto de controversia. Pero no puede tal error quedar excluido, puesto que la jurisprudencia del T.I.J. presenta tantos votos particulares de los que se desprende que muchas cuestiones de D.I. son acaloradamente discutidas. As mismo, un tratado es impugnable (art. 51) si se ejerci coaccin o se amenaz con ella a la persona del rgano de uno de los Estados firmantes para moverla a la conclusin del tratado. (Lo mismo ocurre si medi corrupcin directa o indirecta del representante (art. 50).) En cambio, difieren los pareceres acerca de la relevancia de la coaccin ejercida sobre el otro Estado. Una doctrina muy extendida sostiene que una coaccin de esta clase no tiene relevancia jurdica, pues de lo contrario ningn tratado de paz sera obligatorio (as todava NIEMEYER). Por el contrario, ya grocio enseaba que si bien los tratados de paz son en principio obligatorios, nadie est obligado a cumplir un tratado impuesto por una amenaza injusta o una violencia que atente a la fidelidad concertada. Otros autores antiguos (VATTEL, HEFFTER) siguen las huellas de grocio en este punto. Esta distincin entre una coaccin legtima y una coaccin ilegtima recobr vigencia despus de la primera guerra mundial, al distinguir tambin la doctrina contempornea (LAUN, ZITELMANN, HOLDFERNECK, LAUTERPACHT, KUNZ, PASCHING) la coaccin normal resultante de una guerra y la que se ejerce o esgrime en violacin de un tratado, p. ej., de un tratado preliminar de paz o un tratado por el que se renuncia a la violencia. No ha faltado quien objetara (WEINSCHEL) que la coaccin contra el Estado no es en verdad concebible, puesto que solo cabe imposicin sobre individuos o grupos de individuos, no sobre todo un Estado. Esta objecin desconoce que este supuesto se da realmente cuando la comunidad estatal se ve amenazada en uno de sus bienes jurdicos (independencia, autonoma, soberana). Otro autor pretende negar la distincin entre la coaccin sobre un rgano y la coaccin sobre el Estado, fundndose en que una amenaza solo puede ir dirigida a un rgano (F. DE VISSCHER). Mas ello es ignorar que un rgano puede ser amenazado ya en su persona o en la de sus familiares, ya por la advertencia de que en el supuesto de no aceptar el tratado se invadir el territorio de su pas o se alcanzar de alguna otra manera injusta el patrimonio de su Estado. Si es verdad que la amenaza se dirige siempre a un rgano del Estado, la coaccin esgrimida puede alcanzar la esfera privada del rgano o un bien del patrimonio estatal. Esta doctrina ha sido ampliamente aceptada merced a la doctrina Stimson, expuesta en la nota dirigida a China y al Japn por el entonces secretario de Estado norteamericano, STIMSON, el 7 de enero de 1932, y por la cual los Estados Unidos declaraban no tener intencin de reconocer situaciones, tratados o convenios que se produjeran por medios contrarios al Pacto y a las obligaciones del tratado de Pars. Un paso ms dio la Asamblea de la S.D.N. en la resolucin de 11 de marzo de 1932, que en relacin con la declaracin de STIMSON estableci que los miembros estaban obligados (sont tenus) a no reconocer tratados o convenios a los que se hubiera llegado con medios contrarios al Pacto de la S.D.N. o al pacto Kellogg. Este principio se ha visto confirmado por la sentencia del Tribunal Militar de Nuremberg, que califica de crimen contra la paz la coaccin ejercida

en su da contra el presidente de Checoslovaquia, HACHA, para la firma del tratado germano-checo de 15 de marzo de 1939, aunque el Tribunal haya comprobado que hacha no fue amenazado de un dao personal, sino que se le pronostic el bombardeo de Praga en caso de negativa. Por eso constituye este caso un ejemplo clsico de coaccin jurdicointernacional contra un Estado, a la vez que una confirmacin de la teora de la relevancia de una coaccin antijurdica contra un Estado en cuanto tal. La anterior doctrina, segn la cual la coaccin ejercida contra un Estado como tal para moverle a la conclusin de un tratado es jurdicamente irrelevante, solo poda tener aceptacin en una poca en que la coaccin de Estado a Estado estaba en principio permitida. Por eso la prohibicin fundamental del recurso a la fuerza del artculo 2, 4, de la Carta de la O.N.U. la ha socavado (pgs. 530 ). As lo reconoci tambin la Comisin de D.I. en su sesin de 1963. (Y la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados, tanto en su artculo 52 (Es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin de los principios de D.I. incorporados a la Carta de las O.N.U.) cuanto en su primer anexo, la Declaracin sobre la prohibicin de la coaccin militar, poltica o econmica en la celebracin de tratados, cuya conclusin 1a condena solemnemente el recurso a la amenaza o al uso de la presin en todas sus formas, ya sea militar, poltica o econmica, por un Estado, con el fin de coaccionar a otro Estado para que realice un acto relativo a la celebracin de un tratado en violacin de los principios de la igualdad soberana de los Estados y de la libertad del consentimiento. ) Ahora bien: los tratados cuya celebracin adoleciera de un vicio de consentimiento no son de suyo invlidos (nulos), sino tan solo total o parcialmente impugnables (anulables). La impugnacin habr de intentarse primero por la va diplomtica; y si la peticin de anulacin no es aceptada, las partes disponen de los medios generales de solucin de los conflictos para resolver la disputa. e) El contenido de los tratados Se admite comnmente que los tratados internacionales, como en general cualquier contrato, solo obligan jurdicamente si su contenido es lcito. Es, pues, exigencia esencial de su validez una causa lcita. Si en principio los Estados son libres de celebrar tratados con otros Estados sobre cualquier objeto, tales acuerdos, sin embargo, han de atenerse a los principios del D.I. comn; y segn este, un tratado carece de fuerza obligatoria por su contenido si se opone a una norma del D.I. positivo o si es naturalmente imposible o est moralmente prohibido. En el primer grupo de impedimentos (infraccin de una norma del D.I. positivo) figurara, p. ej., un tratado por el que dos Estados miembros de la O.N.U. se obligasen a apoyarse para infringir la Carta. Pero este supuesto solo se da cuando el tratado en cuestin viola una norma de derecho taxativo. El segundo supuesto, de imposibilidad natural de ejecutar un tratado, se dara, p. ej., si un Estado se obligase a entregar a una persona que nunca vivi o que hubiere fallecido antes

de la firma del tratado. (Como ya se indic (pg. 112), la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados establece en su artculo 53 la nulidad de todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de D.I. general, entendindose por tal norma una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario, y que solo puede ser modificada por una norma ulterior que tenga el mismo carcter.) El ms difcil de circunscribir es el tercer supuesto (inmoralidad del contenido). Encontramos su mejor formulacin en HEFFTER, que considera inadmisible toda obligacin jurdico-internacional que se oponga al orden moral del mundo. Esta concepcin se ve confirmada por los principios generales del derecho, por cuanto todos los Estados civilizados declaran no obligatorios los acuerdos inmorales (contra bonos mores). Idntico punto de vista hallamos en un voto particular de SCHUCKING. Constituye una confirmacin del mismo el tratado de Londres de 8 de agosto de 1945 sobre el castigo de los principales criminales de guerra, que califica la realizacin de actos inhumanos como contraria al D.I. (infra, pg. 202). Por consiguiente, no puede ser obligatorio un tratado por el que las partes se comprometieran a llevar a cabo una accin inhumana. En este sentido arguy el tribunal del proceso contra KRUPP, declarando que un tratado entre Alemania y el Gobierno de Vichy por el que se destinaban a la industria alemana de armamentos prisioneros de guerra franceses es invlido, por oponerse a las buenas costumbres. Pero ello sera tambin el caso de un tratado que limitara las facultades de una de las partes hasta el punto de no poder asegurar ya el orden pblico, defender su territorio contra ataques de fuera o cumplir otros fines esenciales del Estado. Solo podra dejar de lado los lmites necesarios del contenido de los tratados quien olvidara que el D.I., como todo derecho, no puede tener otro objeto que una convivencia racional y honesta de sus miembros. f) Interpretacin de los tratados Tambin en D.I. hay que distinguir la interpretacin autntica y la judicial (arbitral). Mas como quiera que el D.I. positivo (el nico susceptible de interpretacin) consiste en principio en tratados, solo son competentes para dar una interpretacin autntica los Estados firmantes. Solo la interpretacin autntica de las disposiciones autnomas que constituyen la legislacin internacional incipiente (pg. 137) puede ser emprendida directamente por los rganos a quienes compete la promulgacin de estas normas. Ya la doctrina antigua se ocup de la cuestin de la interpretacin judicial, sobre la que hay, adems, mucha jurisprudencia, destacndose la del T.P.J.I. y del T.I.J., que reiteradamente se enfrentaron con el problema. En conjunto cabe formular los siguientes principios fundamentales: 1 Punto de partida ineludible es que ha de averiguarse la autntica voluntad de las partes, tal como se expresa en el texto mismo del tratado. (As, la regla general de interpretacin de la Convencin de Viena reza:

Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objetivo y fin (art. 31, 1).) Si del texto de un convenio se desprende un sentido claro e inequvoco, solo ser lcito alejarse de la letra cuando hubiere de conducir a resultados absurdos. Si esta interpretacin no conduce a un resultado claro e inequvoco, habr que traer a colacin, para alcanzar la voluntad de las partes, diversas reglas auxiliares. 2 Las normas convencionales dudosas han de interpretarse en el sentido del D.I. comn y en el de aquellos principios que Informan la materia a que el convenio se refiera. 3 Debe rechazarse toda interpretacin susceptible de despojar el convenio o parte del mismo de su plena eficacia. Anlogamente, el T.I.J., en su dictamen sobre Ingreso de nuevos miembros en la O.N.U., Recueil, 1950, pg. 8. (Y Convencin de Viena, art. 32.) 4 Las limitaciones impuestas a la libertad de los Estados tienen que interpretarse en sentido estricto, sin que tal interpretacin, por otra parte, pueda hacer que quede sin efecto una limitacin prevista en el convenio. 5 En un convenio plurilinge que declare igualmente autnticos todos los textos se elegir aquella interpretacin que sea compatible con todos ellos. Si a pesar de todo hubiere una contradiccin entre los distintos textos, habra que recurrir al texto original (principio de la lengua principal). (Como dice el artculo 33 de la Convencin de Viena, se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido, y salvo en el caso en que, a tenor del tratado, prevalezca un texto determinado, cuando la comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse por los medios normales de la interpretacin (sealados en los artculos 31 y 32), se adoptar el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y del fin del tratado.) 6 En la duda cabe as mismo el recurso a los trabajos preparatorios del convenio (art. 32). Ahora bien, en caso de duda, estos solo deben servir para aclarar una voluntad deficientemente expresada, no pudiendo nunca sustituirla. Pero en los tratados colectivos este recurso es lcito nicamente cuando todas las partes intervinieron en la elaboracin del texto o si los materiales les fueron accesibles antes de su adhesin al mismo. 7 Si un Estado propuso una clusula poco clara, se interpretar en caso de duda contra l. 8 Puede tambin servir a la interpretacin del convenio el comportamiento concordante de las partes despus de su celebracin. 9 Para contribuir al esclarecimiento de la voluntad de las partes en un convenio cabr, segn los casos, una interpretacin extensiva o una interpretacin restrictiva de algunos de sus trminos.

10. Una aplicacin analgica de normas convencionales a casos parecidos solo es posible en tratados que contengan normas generales (pg. 129), puesto que los tratados-contratos valen nicamente para las situaciones particulares que los motivaron. En cambio, no hay motivo alguno para excluir, sin ms, la analoga del D.I.: el artculo 38, c), del Estatuto del T.I.J. autoriza incluso una aplicacin analgica de principios generales de derecho interno (pgs. 134-35). 11. Los tratados colectivos mediante los cuales se fundan organizaciones internacionales han de interpretarse funcionalmente. Si, por consiguiente, un tratado de esta clase afirma un determinado fin, se reconocen con ello tambin todos los medios no expresamente mencionados y que sean necesarios para la consecucin de este fin (principio de los implied powers, de los poderes implcitos). g) La extincin de los tratados 1. REGLAS GENERALES Un tratado puede extinguirse por motivos que el propio tratado indique o por motivos de D.I. comn. Motivos del primer tipo son: la rescisin, el transcurso del tiempo (por ejemplo, la consumacin del plazo de un tratado de arbitraje) o el hecho de una condicin extintiva (v. gr., el estallido de una guerra). Segn el D.I. comn, un tratado caduca por la conclusin de uno nuevo entre las mismas partes sobre el mismo objeto, por una norma de derecho consuetudinario opuesta (y tambin por desuso), por el cumplimiento ntegro del mismo, por renuncia, por la extincin de una de las partes (en los tratados bilaterales), por imposibilidad de cumplir, por la aparicin de una nueva norma taxativa del D.I. comn que est en contradiccin con el tratado (art. 64 de la Convencin de Viena) y, as mismo, en el caso de tratados bilaterales (y con excepciones), por el estallido de una guerra (pg. 422). (La mayor parte de estos motivos han pasado a la Convencin de Viena. A tenor de la misma, los tratados pueden terminar en virtud de sus propias disposiciones o por consentimiento de las partes (art. 54), de denuncia o retiro si su posibilidad fue admitida o es presumible, con preaviso de por lo menos doce meses (art. 56), de celebracin de un tratado posterior sobre la misma materia (art. 59). Un tratado multilateral no terminar por el hecho de que el nmero de partes llegue a ser inferior al necesario para su entrada en vigor, de no disponer otra cosa el tratado (art. 55).) El D.I. autoriza a un Estado a que se desligue de un tratado bilateral si la otra parte lo infringe o si puede invocar con fundamento la clusula rebussic stantibus. Algunos de estos motivos merecen ser tratados con mayor detenimiento. 2. EL CUMPLIMIENTO IMPOSIBLE

Ya antes indicamos que no llega a tener validez un tratado encaminado a una prestacin que sea de antemano imposible. Pero puede ocurrir tambin que el cumplimiento de un tratado se haga imposible despus de su firma. En este caso, el tratado, antes vlido, deja de serlo. As, p. ej., un tratado por el que un Estado se comprometa a castigar a determinados rganos se extinguir si estos hombres murieron antes de su castigo o se sustrajeron, huyendo, al poder del Estado en cuestin. La prctica internacional admite, adems de la imposibilidad absoluta o fsica, la imposibilidad moral o carga excesiva. Se trata aqu de casos en los que la prestacin no sera en rigor imposible, pero pondra en peligro la subsistencia del Estado o hara imposible el cumplimiento de sus cometidos esenciales. Ya GROCIO hizo referencia a un caso de esta ndole. A su juicio, un Estado que prometi ayuda a otro queda libre de este deber si l mismo est en peligro hasta el punto de que necesite sus tropas para reprimir la sedicin. Encontramos una formulacin general de la idea subyacente a este ejemplo en el fallo del Tribunal de Arbitraje de La Haya de 11 de noviembre de 1912 en el litigio ruso-turco, en la que se dice que est fundada en D.I. la alegacin de la fuerza mayor si el cumplimiento del tratado por el respectivo Estado ha de poner en juego su existencia o hacer dificilsima su situacin exterior o interior. El Tribunal Federal suizo decidi tambin, en el litigio del cantn de Turgovia contra el de San Gallen, por sentencia de 10 de febrero de 1928, que a tenor del D.I. puede un Estado librarse de un tratado si la permanencia de este se hiciere incompatible con las condiciones de vida de la parte respectiva como Estado independiente. Y esta sentencia poda apoyarse en otra del mismo Tribunal en el litigio de Lucerna contra Argovia, de 17 de febrero de 1882, a la que tambin hiciera referencia la decisin del Tribunal Supremo alemn de 29 de junio de 1925. Si, en cambio, la prestacin solo es imposible transitoriamente, el tratado sigue en vigor, aunque su ejecucin quede en suspenso. (El artculo 61 de la Convencin de Viena ha codificado estos principios: la alegacin de imposibilidad de cumplir un tratado supone la desaparicin o destruccin definitivas de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado, y si la imposibilidad es temporal, podr alegarse nicamente como causa para suspender la aplicacin del tratado. La imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse si resulta de una violacin de una obligacin por la parte que la alega.) 3. DENUNCIA POR INCUMPLIMIENTO Es principio comnmente admitido el que en los tratados bilaterales puede una parte denunciar el tratado si hubiere sido violado por la otra. Entonces el tratado no se extingue automticamente, sino en el supuesto de que el Estado perjudicado se retire del mismo. Este queda, pues, en libertad para mantener el tratado y pedir su cumplimiento, o para retirarse del tratado en virtud del principio inadimplenti non est adimplendum. Se ha discutido, en cambio, si el cumplimiento de una cualquiera de las clusulas da a la otra parte el derecho de denuncia y si el incumplimiento de una de las normas del tratado da pie para la extincin de todo el tratado.

Esta cuestin fue ya suscitada por GROCIO y resuelta por l en el sentido de que no cabe establecer diferencias entre las disposiciones principales y las secundarias, puesto que todas ellas son suficientemente importantes para que deban ser observadas. Tambin VATTEL, por su parte, seala que todas las clusulas de un tratado constituyen un todo, y por ello cualquier infraccin da derecho a la denuncia, a no ser que el propio tratado determine otra cosa. Ahora bien: del antes mencionado laudo arbitral en el caso Tacna Arica parece desprenderse que solo se reconoce un derecho de denuncia de un tratado en el supuesto de la violacin de una clusula importante, es decir, de una violacin que haga malograrse el fin perseguido por el tratado. Pero siendo as que en los tratados bilaterales no caben reservas, segn se indica oportunamente, hay que admitir que todas las normas del tratado descansan en el principio do ut des y han de considerarse, pues, como importantes. En los tratados colectivos, que admiten reservas, existe, por el contrario, la posibilidad de distinguir entre normas importantes y menos importantes. Pero incluso entonces el derecho a la denuncia se dar nicamente en dos casos: si una parte ha infringido el tratado frente a todas las dems, o si todas las dems partes han violado el tratado frente a una parte. Es obvio, desde luego, que las partes que hayan infringido el tratado sufren las consecuencias a los efectos de la responsabilidad jurdico-internacional, y estas pueden traer consigo el que con respecto a ellos queden en suspenso como represalia las prestaciones que del tratado dimanan. Para los tratados colectivos que creen organizaciones internacionales rigen principios especiales, pues las constituciones de estas organizaciones contienen normas relativas a las consecuencias jurdicas de una violacin de las mismas. (El supuesto en cuestin est contemplado ahora por el artculo 60 de la Convencin de Viena. Segn l, una violacin grave de un tratado bilateral por una parte permite a la otra darlo por terminado o suspender su aplicacin. Tratndose de. un tratado multilateral, una violacin grave por una de las partes faculta a las dems para lo mismo, ya sea entre ellas y el autor de la violacin, ya sea entre todas ellas, gradundose los efectos segn el impacto que la violacin tenga para la situacin de unas y otras.) 4. LA CLAUSULA REBUS SIC STANTIBUS Muchos ejemplos de la prctica internacional nos muestran que los Estados se han desligado con frecuencia de obligaciones contractuales, invocando la clusula rebus sic stantibus. La clusula se ha invocado tambin repetidas veces ante el T.P.J.I., pero sin que haya, hasta la fecha, jurisprudencia internacional sobre el particular. Esta circunstancia nos impone una bsqueda independiente de la solucin del problema. Como ya advirti WACKERNAGEL, la expresin clusula rebus sic stantibus atae a tres problemas distintos. Se entiende primeramente por ella que los Estados contratantes, al suscribir el tratado,

hicieron de la existencia de determinadas circunstancias el supuesto expreso o tcito del mismo. Si estas circunstancias dejan de darse, pierde entonces el tratado su validez, puesto que en la intencin de las partes solo haba de valer mientras subsistieran. En este sentido contesta GROCIO a la pregunta de si las promesas llevan consigo la condicin tcita de que las cosas permanezcan tal como estaban cuando se hicieron: esta condicin solo vale si el actual estado de cosas fue evidentemente el motivo del tratado. Tambin VATTEL afirma que la validez del tratado depende de la permanencia de un determinado estado de cosas si resulta claro y evidente que el promitente lo tuvo en consideracin e hizo su promesa nica y exclusivamente en atencin a l. ANZILOTTI y BURCKHARDT, por su parte, piensan que se trata de la cuestin de la interpretacin de las declaraciones de voluntad, de las que ha de desprenderse si las partes consideraron determinadas circunstancias como supuesto de ciertos deberes. Si las partes arrancan de esta base, el tratado dejar de ser vlido en cuanto las condiciones que l presupone dejen de darse, toda vez que la voluntad que dio lugar al tratado no quera extenderse a la nueva situacin. La exactitud de estas consideraciones no puede en verdad desconocerse, y es seguro que el trmino de validez de cualquier tratado ha de deducirse primeramente del tratado mismo. Mas ello no agota en modo alguno nuestro problema. El problema comienza ms bien cuando no puede obtenerse respuesta alguna de la voluntad de las partes, por producirse circunstancias en las que no pensaron las partes al firmar el tratado. Segn otra concepcin (y este es el segundo aspecto del problema de la clusula rebus sic stantbus), los tratados valen solo en tanto en cuanto la situacin en la que surgieron no se haya alterado de forma que el cumplimiento de una de sus disposiciones sea incompatible con la autoconservacin de una de las partes (ERICH KAUFMANN). Pero ello equivale a reducir la clusula al nico caso de necesidad, el cual no necesita una clusula especial, ya que entonces se da el supuesto de la imposibilidad moral o gravamen excesivo, equiparado, como hemos visto en esta misma seccin, al cumplimiento imposible. Solo se da debida cuenta de la autonoma de la clusula si se parte del supuesto de que despus de la firma del tratado las circunstancias pueden modificarse tan esencialmente que no quepa ya pedir a las partes el cumplimiento del tratado bona fide, pues la naturaleza del asunto impone la suposicin de que las partes no se habran obligado de haber tenido en cuenta una alteracin de las circunstancias como la producida. En la clusula rebus sic stantibus no se trata, pues, en verdad de una clusula convencional efectiva o sobreentendida, sino de un principio jurdico-internacional objetivo, por lo cual lo que se pregunta no es lo que las partes efectivamente quisieron cuando firmaron el tratado, ya que en tal caso no hace falta clusula alguna: se pregunta ms bien si las partes se hubiesen obligado tambin para el caso de producirse estas circunstancias, si hubiesen previsto dicha alteracin en el momento de firmar el tratado. De ello resulta que nuestra clusula no puede, por regla general, invocarse en el caso de tratados rescindibles, toda vez que al insertar dicha disposicin las partes mismas tuvieron en cuenta la posibilidad de que se alterasen las circunstancias, cuidando de que pudiera entonces rescindirse el tratado. Si se quiere penetrar en la esencia de la clusula rebus sic stantibus, hay que contraponer,

pues, a la teora subjetiva que antes hemos considerado una teora objetiva. Y, efectivamente, una formulacin objetiva de la clusula en el sentido que aqu postulamos se va abriendo paso en la jurisprudencia. La sentencia del Tribunal Supremo alemn de 29 de junio de 1925 en el litigio entre Bremen y Prusia declar posible, con referencia al D.I., la extincin de un tratado como consecuencia de una alteracin profunda de las circunstancias de hecho que sirvieron de base al mismo. El Tribunal de Cuentas del Reich formul as mismo, en su sentencia de 9 de marzo de 1927, la pregunta de si los tratados internacionales no pueden resultar superados por los acontecimientos y, por ende, quedar sin objeto. En este sentido declar tambin la Cmara de Diputados francesa, el 13 de diciembre de 1932, que ya no era aplicable el tratado sobre deudas concertado con Estados Unidos, por haberse concebido sobre el supuesto del cobro de las reparaciones alemanas. De igual manera, Francia y Gran Bretaa se desentendieron a comienzos de la Segunda Guerra Mundial de la obligacin asumida en virtud del artculo 36, apartado 2, del Estatuto del T.P.J.I., fundndose en la alteracin de las circunstancias. Los Estados Unidos, por su parte, hicieron uso de la clusula el 9 de agosto de 1941 para liberarse de un tratado. Es tambin la teora objetiva la que sirve de base al Secretario General de la O.N.U. en su informe sobre la continuacin de las obligaciones relativas a la proteccin de minoras. Habla tambin en favor de la teora objetiva la encclica Summi Pontificatus de 20 de octubre de 1939, en la que Po XII escribe: Hay que afirmar, es cierto, que con el transcurso del tiempo y el cambio sustancial de las circunstancias no previstas y tal vez imprevisibles al tiempo de la estipulacin, un tratado entero o alguna de sus clusulas pueden resultar o pueden parecer injustas, o demasiado gravosas, o incluso inaplicables para alguna de las partes contratantes. Si esto llega a suceder, es necesario recurrir a tiempo a una leal discusin para modificar en lo que sea conveniente o sustituir por completo el pacto establecido. Pero ningn Estado puede invocar la clusula si ha sido l mismo el que ha provocado la alteracin de las circunstancias, p. ej., modificando su sistema poltico. Contra la existencia de la clusula suele alegarse, sin embargo, el conocido protocolo estipulado en la Conferencia de Londres el 17 de enero de 1871, segn el cual un Estado, a tenor del D.I., solo puede desligarse de un tratado de acuerdo con la otra parte. Pero esta declaracin de las grandes potencias, a la que se remiti el Consejo de la S.D.N. en su resolucin de 17 de abril de 1935, no ha dado lugar a un cambio en la prctica internacional, como se desprende de los casos a que hemos aludido. A ello hay que aadir lo siguiente: si la Declaracin de Londres dijese realmente que los tratados pueden extinguirse nica y exclusivamente por el comn acuerdo de las partes, quedaran entonces eliminados todos los dems motivos de extincin unilateral, lo cual es inadmisible. El sentido del protocolo parece, pues, ser que un Estado no tiene derecho a dar por extinguido un tratado en atencin al cambio de las circunstancias sin antes haberse puesto en comunicacin con las otras partes y haber procurado su asentimiento. Pero no estamos en presencia de una nueva norma jurdico-internacional. De lo que aqu se trata es de que la cuestin de si cambi efectivamente la situacin que dio lugar al tratado puede ser objeto de controversia entre las partes, y esta controversia, como cualquiera otra de ndole jurdico-internacional, tiene que someterse a los medios normales de la solucin pacfica de

los conflictos. No faltan impugnaciones de la clusula rebus sic stantibus basadas en el argumento de que puede dar fcilmente lugar a abusos si no hay un tribunal que est en condiciones de decidir si cabe o no invocarla. Este argumento, sin embargo, carece de fuerza, ya que la falta de una jurisdiccin obligatoria constituye una debilidad general del D.I.P. Y no es lcito deducir del posible abuso de un derecho la inexistencia de este derecho. (La Convencin de Viena admite y condiciona la clusula rebus sic stantibus en su artculo 62. Un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes en el momento de la celebracin de un tratado y que no fue previsto por las partese no podr alegarse como causa para dar por terminado el tratado o retirarse de l, a menos que: a) la existencia de estas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado, y b) ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deban cumplirse en virtud del tratado (62, 1). Pero un cambio fundamental no podr alegarse en los tratados que fijan una frontera o si el cambio resulta de una violacin, por la parte que lo alega, de una obligacin (62, 2). La clusula puede tambin tener por efecto la simple suspensin del tratado (62, 3).) h) La revisin de los tratados Hay que distinguir la extincin de los tratados y su revisin, la cual consiste en que el antiguo tratado da lugar a uno nuevo que corresponda a las nuevas circunstancias. Segn el D.I. comn, la revisin solo puede realizarse de comn acuerdo de las partes. Pero estas pueden comprometerse de antemano a iniciar nuevas negociaciones, pasado determinado tiempo, si una de las partes lo pidiere. Constituye tambin una clusula convencional de revisin el muy discutido artculo 19 del Pacto de la S.D.N., que daba a la Asamblea la facultad de exigir de vez en vez de sus miembros que revisaran los tratados que se hubieran vuelto inaplicables y las situaciones internacionales susceptibles de poner en peligro la paz del mundo. Una versin mejorada de esta disposicin es el artculo 14 de la Carta de la O.N.U., ya que basta, para este acuerdo, la mayora simple, mientras que el artculo 19 del Pacto requera la unanimidad. (El Convenio de Viena regula la enmienda y modificacin de los tratados en su parte IV (arts. 39 a 41), partiendo de la norma general segn la cual un tratado podr ser enmendado por acuerdo entre sus partes.) i) Tratados a favor y a cargo de terceros a) La doctrina jurdico-internacional reconoce, en trminos generales, el principio pacta tertiis nec nocent nec prosunt. El T.P.J.I. lo ha invocado tambin en su sentencia nmero 7, de 25 de mayo de 1926. Esta regla es consecuencia del principio de fidelidad contractual, por cuya virtud solo las partes entre s estn vinculadas por lo que ellas acordaron. Sobre esta base no cabe, pues, que de un tratado surjan derechos o deberes para terceros Estados. Sera posible, en cambio, que oros preceptos del D.I. asociasen a un tratado consecuencias

para terceros. Efectivamente, la prctica internacional nos muestra tratados en los que se conceden derechos a terceros Estados. Clusulas de esta ndole son, en primer trmino, las clusulas de adhesin en los convenios abiertos, puesto que confieren a los Estados invitados el derecho de unirse al tratado. Un tratado puede tambin otorgar un derecho a un tercer Estado, sin darle facultad para que se adhiera al mismo. Pero saber si un tratado da efectivamente lugar a derechos de terceros es una cuestin de interpretacin. Y hay que distinguir entre la facultad y el mero favor que puede resultar para terceros de un convenio internacional. Un autntico derecho de terceros contenan, p. ej., los convenios relativos a los mandatos, que dejaban la puerta abierta a todos los miembros de la S.D.N. Tambin el T.P.J.I., en su sentencia de 7 de junio de 1932 sobre las zonas francas de la Alta Saboya y el distrito de Gex, reconoci que las potencias quisieron crear en favor de Suiza el derecho a hacer retroceder la frontera aduanera francesa detrs de la frontera poltica del distrito de Gex, o sea un derecho a esta zona franca que Suiza poda invocar. (La Convencin de Viena parte del principio de que un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento (art. 34). Pero una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer Estado si est en el nimo de las partes conferrselo y el tercer Estado asiente a ello (art. 36).) b) Ms difcil an es contestar a la pregunta de si los tratados pueden obligar tambin a terceros Estados. La doctrina niega, en general, esta posibilidad. Tratados de esta clase parecen ser a primera vista los que dan lugar a derechos territoriales. Pero en realidad solo rigen con respecto a todos los terceros los derechos territoriales ya objetivados. Los convenios que establecen estos derechos, en cambio, valen nicamente entre las partes. Lo mismo cabe decir de los tratados que limitan la capacidad jurdica o la capacidad de obrar de un Estado. Un tratado de protectorado, p. ej., no crea derechos y obligaciones ms que entre las partes. Pero la efectiva limitacin de la capacidad de obrar del Estado protegido, en cambio, tiene eficacia erga omnes. En cambio, las normas relativas a la sucesin de Estados nos muestran que un tratado suscrito por el predecesor territorial puede vincular tambin bajo ciertos supuestos al sucesor, o sea, a un tercero (pgs. 236). Seala KELSEN, por su parte, que ciertos tratados han creado nuevos Estados, imponindoles deberes. Ejemplo de ello es el artculo 6 del Acta del Congreso de Viena de 9 de junio de 1815, por el que se cre el Estado neutralizado de Cracovia, bajo el protectorado colectivo de Austria, Prusia y Rusia; otro es la serie de disposiciones del

tratado de Berln de 13 de julio de 1878, que imponan cargas a los Estados de Montenegro, Servia y Rumania, que no eran partes en l. Esos Estados solo podan conseguir su independencia dentro de los lmites jurdico-internacionales fijados por un tratado entre terceros Estados. Lo mismo cabe decir de la creacin de la Ciudad libre de Dantzig en 1919 y, posteriormente, de la del Territorio libre de Trieste. Tambin el Estado de la Ciudad del Vaticano surgi en el marco de determinados lmites convencionados (.infra, pgs. 186-87). Pero no ha de perderse de vista que la carga impuesta a estos Estados por un convenio nter olios solo fue posible porque su territorio estaba sometido al poder de decisin de las partes. Y, en general, toda obligacin de un Estado nacida de un tratado entre terceros presupone que estos podan legtimamente establecer dichas obligaciones. Por ejemplo, un Estado puede obligarse a aceptar una reglamentacin estipulada por terceros Estados entre s. Coincido, pues, con KELSEN cuando afirma que los autores y los destinatarios de una norma convencional no tienen por qu coincidir. Pero una norma convencional que impone deberes a terceros Estados solo es obligatoria si las partes tenan una competencia excepcional para concertar una norma de esta ndole para terceros. (Segn el artculo 35 de la Convencin de Viena, una disposicin de un tratado dar origen a una obligacin para un tercer Estado si las partes en un tratado tienen la intencin de que tal disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer Estado acepta expresamente por escrito esa obligacin.) c) Otra es la situacin, naturalmente, en la comunidad internacional organizada, pues en ella pueden tener fuerza obligatoria acuerdos tomados por simple mayora. Ms an: la O.N.U. se presenta con la pretensin de obligar tambin a los no-miembros (pgs. 509). Ahora bien: la vinculacin de terceros Estados prevista por el artculo 2, apartado 6, de la Carta solo es concebible en el supuesto de que se considere a la O.N.U. competente para asegurar el mantenimiento de la paz mundial. k) Los concordatos Los concordatos son tratados internacionales, puesto que son acuerdos entre poderes jurdicamente iguales sobre la base del D.I. Verdad es que la igualdad jurdico-internacional del Estado y la Iglesia fue en tiempos pasados negada tanto por la teora curialista como por la regalista, sosteniendo aquella la superioridad de la Iglesia sobre el Estado, y esta, la superioridad del Estado sobre la Iglesia. Desde la encclica Immortale Dei, de LEON XIII, de 1 de noviembre de 1885, es incuestionable que la Iglesia reconoce al Estado como comunidad perfecta y autnoma (utraque potestas est in suo genere mxima). Y tambin entre los Estados ha ido imponindose la idea de que la Iglesia catlica es independiente de los Estados. El carcter jurdico-internacional de los concordatos no queda desmentido por el hecho de que, por regla general, no se registraban en la S.D.N., a tenor de lo prescrito por el artculo 18 del Pacto. Esta obligacin de registrar los convenios solo rega para los miembros de la Sociedad, y, por otra parte, varios concordatos fueron comunicados a la S.D.N., precedindose a su inscripcin por el Secretario General. Ahora bien: aunque los concordatos son tratados internacionales de ndole peculiar, en

trminos generales les son aplicables los principios fundamentales acerca de la conclusin y extincin de los tratados, en la medida en que la interconexin entre los concordatos y los ordenamientos intraestatales no d lugar a modificaciones.
C) La ejecucin de las normas del derecho internacional

I. LA EJECUCION MEDIATA Con la fijacin de las normas generales del D.I. queda en principio concluido el procedimiento jurdico-internacional de elaboracin de las normas, toda vez que el D.I. no suele preocuparse directamente de la ejecucin de estas, encomendndola a los Estados interesados. Los Estados sobre los que pesa una obligacin jurdico-internacional tienen que asegurar la ejecucin de las normas en cuestin, dictando las correspondientes prescripciones de derecho interno. Y los Estados acatan el D.I. en cuanto lo aplican mediante sus rganos. Lo corriente es, pues, que el D.I. no se ejecute inmediatamente, a travs de disposiciones jurdico-internacionales, sino mediatamente, a travs de disposiciones jurdico-internas, gracias a la promulgacin de leyes y reglamentos estatales y a las instrucciones dadas a los rganos estatales de ejecucin para que lo apliquen. Pero los Estados quedan en libertad para promulgar la correspondiente orden de ejecucin en cada caso particular o encargar de una vez para siempre a sus rganos, en la constitucin, que apliquen las normas del D.I. como si fueran parte integrante de una ley o un reglamento (pgs. 98).

II. LA EJECUCION INMEDIATA Fuera de la ejecucin normal del D.I. por leyes y reglamentos internos, cabe excepcionalmente una ejecucin jurdico-internacional inmediata por rganos de comunidades internacionales (pgs. 326). En tales casos, el procedimiento jurdicointernacional de creacin de las normas no se limita a fijar las normas del D.I., sino que tambin atiende a su ejecucin mediante los rganos internacionales correspondientes.

III. EL CONTROL INTERNACIONAL Finalmente, cabe que la ejecucin estatal de normas jurdico-internacionales quede bajo el control de rganos internacionales. En esta direccin actan, p. ej., la mayora de las comisiones fluviales (infra, pg, 331). As mismo, la Organizacin Internacional del Trabajo (infra, pg. 552) tiene el cometido de vigilar la ejecucin del derecho internacional del trabajo por los Estados (cf. infra, pg. 553). As, el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo acord, el 3 de junio de 1961, nombrar una comisin

compuesta de tres personas para examinar la queja de Ghana relativa a la ejecucin por Portugal del Convenio para la abolicin del trabajo forzado de 1957. El control de la proteccin a los refugiados corresponde al Alto Comisario de refugiados (cf. infra, pgs. 550), como el de la administracin de los territorios bajo tutela compete al Consejo de Administracin Fiduciaria (pgs. 504). La aplicacin de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 sobre la proteccin de las vctimas de la guerra est sometida al control de la potencia protectora o del Comit Internacional de la Cruz Roja (pgs. 424).
CAPITULO 10 EL AMBITO DE VALIDEZ DEL ORDENAMIENTO JURIDICO INTERNACIONAL

A) El mbito de validez personal (Los sujetos del derecho internacional pblico)

I. LOS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL CONCEPTO Y CLASES Sujetos del D.I. son aquellas personas cuyo comportamiento regula directamente el orden jurdico internacional. Estos sujetos difieren mucho entre s Las distinciones ms importantes que entre ellos cabe establecer son las siguientes: a) Sujetos de deberes y sujetos de derechos.- El D.I. puede conferir a una persona derechos e imponerle deberes, pero puede limitarse a conferirle solo derechos o imponerle solo deberes. Por regla general, en D.I. los sujetos de deberes son, a la vez, sujetos de derechos, como ocurre con las comunidades jurdicas soberanas. En cambio, aquellos individuos a los que un tratado concede un derecho de accin ante un tribunal internacional (tribunal arbitral) son meros sujetos de derechos (pgs. 203). Por el contrario, los individuos que responden personalmente por las infracciones del D.I. son, predominantemente, sujetos de deberes jurdico-internacionales (pgs. 201). b) Sujetos activos y sujetos pasivos.- Entre los sujetos del D.I. se destacan aquellos que no solo reciben de l derechos y asumen ante l deberes, sino que adems poseen la facultad de cooperar directamente a la creacin del D.I. En principio, solo desempean este papel activo los Estados soberanos, algunas uniones de Estados y, en parte, tambin la Santa Sede. Los dems sujetos del D.I. son meros destinatarios pasivos de las normas establecidas por los miembros activos de la comunidad internacional. As, por ejemplo, ciertas disposiciones de los tratados internacionales, por virtud de los cuales se crean determinadas organizaciones internacionales, obligan no solo a los Estados firmantes, sino tambin a los rganos y funcionarios de dichas organizaciones (pgs. 557). Por su parte, los convenios de Ginebra para la proteccin de las vctimas de la guerra obligan tambin a los insurrectos y rebeldes (pg. 194). c) Sujetos permanentes y sujetos transitorios.- La comunidad internacional comprende, en primer trmino, miembros permanentes, a saber: los Estados y la Santa Sede. Pero hay adems sujetos del D.I. que solo tienen una existencia pasajera, como los rebeldes e

insurrectos. Ocupan un lugar intermedio los sujetos del D.I. creados por un tratado internacional y que se extinguen con este, como, p. ej., la Sociedad de Naciones ginebrina o determinados grupos de individuos (pgs. 199). d) Sujetos originarios y sujetos admitidos posteriormente.- Originariamente, los nicos sujetos del D.I. fueron los Estados de la comunidad occidental y la Santa Sede. En cambio, los dems sujetos del D.I. deben su estatuto jurdico a un tratado internacional o a negocios jurdicos unilaterales. Por ejemplo, la subjetividad jurdico-internacional de las uniones de Estados se basa en el tratado fundacional; la de los rebeldes e insurrectos, o la de algn Estado miembro, en un reconocimiento que, como veremos (infra, pginas 192, 181), tiene carcter constitutivo. e) Sujetos con autogobierno y sin l.- Los principales sujetos del D.I. son los Estados soberanos y la Santa Sede, que poseen pleno autogobierno. Pero hay junto a ellos tambin sujetos cuyo autogobierno es parcial (pg. 180), y algunos incluso que, como los territorios bajo fiducia (pgs. 572), estn gobernados por otro sujeto del D.I. Las comunidades con autonoma constitucional (que gozan de plena autodeterminacin) no son, pues, los nicos sujetos del D.I.; pueden serlo tambin comunidades con heteronoma constitucional (gobernadas por otras), si alguna norma del D.I. les confiere esta calidad. Tal es el caso de los antiguos pases bajo mandato (pgs. 194) y los que actualmente se hallan bajo tutela (dem, id.). Entre estos dos polos la subjetividad jurdico-internacional adopta mltiples formas intermedias. Por ejemplo, algunos mandatos del tipo A gozaban de cierta autodeterminacin bajo el control de la S.D.N.; el tratado de paz con Italia, en 1947, prevea la misma situacin, bajo el control de la O.N.U., para el Territorio libre Trieste. f) Diferencias en la capacidad jurdica y la capacidad de obrar.- Si los Estados soberanos tienen, por regla general, plena capacidad jurdica y de obrar, hay sujetos del D.I. que solo tienen capacidad jurdica, pero no capacidad de obrar (como los pases antiguamente sometidos a los mandatos B y C y los actuales territorios bajo fiducia), y sujetos con capacidad de obrar, limitada. Limitada es la capacidad de obrar de las uniones de Estados, de los Estados protegidos (pg. 337), de los Estados vasallos o Estados miembros de un Estado federal, reconocidos como sujetos parciales del D.I. (pgs. 180). Pero veremos ms adelante que esta limitacin tiene una base distinta segn los casos. Puede darse tambin una limitacin o suspensin pasajera de la capacidad de obrar de un Estado vencido, cuando no es anexionado por las potencias ocupantes, que se limitan a administrarlo. En tal caso, cabe hablar de un Estado (transitoriamente) incapacitado. Es la rplica del territorio bajo fiducia, que an es incapaz, y por eso necesita una tutela. En ambos supuestos hay una comunidad que, si bien tiene capacidad jurdica, no tiene capacidad de obrar, por lo que solo puede ser representada por otros Estados. g) Sujetos de D.I. comn y de D.I. particular.- Adems de los sujetos que lo son de D.I. comn, los hay que solo son reconocidos por algunos Estados, como, p. ej., la Orden de Malta (pg. 197) y la mayora de los rebeldes e insurrectos. h) Sujetos de derecho internacional pblico y de derecho internacional privado. Los Estados no son solo sujetos del D.I.P.; tienen tambin la facultad de figurar en Estados extranjeros como sujetos de derecho privado. Lo mismo cabe decir de la O.N.U. y los

organismos especializados, cuyas constituciones les confieren el derecho de realizar cuantos actos jurdicos sean necesarios para el cumplimiento de sus funciones (pg. 515). Su subjetividad jurdico-internacional pblica y privada est, pues, limitada por el fin de su organizacin. Pero hemos de distinguir entre los sujetos del D.I.P. y los sujetos de derecho privado creados por un tratado internacional. Estos sujetos de derecho privado creados por tratados interestatales se llaman personas jurdicas internacionales. Un sujeto de derecho privado de esta ndole (sin subjetividad jurdico-internacional) era, p. ej., el Instituto Internacional de Agricultura de Roma. En cambio, la Cruz Roja Internacional es una organizacin creada sobre una base iusprivatstica, pero que luego, por virtud de disposiciones del D.I.P. convencional, ha sido reconocida por la comunidad de los Estados como sujeto limitado del D.I.P., en calidad de institucin humanitaria. Desprndese de todo ello que, si es verdad que los Estados soberanos son los sujetos ms importantes del D.I.P., hay a su lado otras comunidades territoriales con subjetividad jurdico-internacional, y, finalmente, organizaciones religiosas y humanitarias, que la comunidad internacional reconoce tambin como sujetos suyos. En estas condiciones es perfectamente factible considerar a los Estados como nicos sujetos del D.I. propiamente dichos, y a los dems sujetos, como personas jurdicas de D.I.

II. LOS ESTADOS a) Los Estados soberanos Un Estado soberano (en el sentido del D.I.P.) es una comunidad humana perfecta y permanente que se gobierna plenamente a s misma, no tiene sobre ella ninguna autoridad terrenal que no sea la del D.I.P., est unida por un ordenamiento jurdico efectivo y se halla organizada de tal manera que puede participar en las relaciones internacionales. De ello resulta que el Estado soberano tiene las siguientes notas: 1a No es una simple asociacin de hombres para fines particulares, como, p. ej., una asociacin o una alianza, sino que constituye una civitas perfecta de sus miembros. Por eso ejerce el Estado un seoro personal sobre ellos (pgs. 295). 2a Otra nota del Estado es su carcter permanente. La permanencia del Estado halla expresin en el hecho de que subsiste en la sucesin de las generaciones. Estado en el sentido del D.I. no es, pues, el mero aparato estatal, sino el pueblo organizado en Estado (pg. 107). Por eso, un Estado en el sentido del D.I. puede sobrevivir tambin a golpes de Estado, revoluciones y violaciones de su constitucin (pgs. 232). Un Estado, por consiguiente, solo puede definirse, nica y exclusivamente, por el pueblo concreto y organizado que lo constituye. As, las potencias aliadas reconocen, en el artculo 1 del tratado de paz con el Japn, la plena soberana del pueblo japons sobre el Japn y sus aguas territoriales.

3a Por la nota de pleno autogobierno el Estado se distingue no solo de aquellas comunidades que nicamente en parte gozan de autogobierno (pgina 180), sino tambin de aquellos sujetos del D.I. cuyo gobierno est en manos de una comunidad extranjera (pg. 194). En este sentido, p. ej., reconoce el tratado entre EE.UU. y Filipinas, de 4 de julio de 1946, la independencia de la Repblica de Filipinas como nacin separada con gobierno propio (seprate self-governing naton). Por autogobierno pleno se entiende que el Estado puede, en principio, regular independiente y libremente su forma de Estado y de gobierno, su organizacin interior y el comportamiento de sus miembros, su poltica interior y exterior. Al autogobierno pleno corresponde, pues, tambin la autonoma constitucional. Ahora bien: la historia nos muestra algunos casos en que la constitucin de un Estado por crear fue establecida por un tratado internacional entre terceros Estados e impuesta al nuevo Estado (pgs. 169). Pero entonces hay que distinguir dos posibilidades: o el nuevo Estado tiene la facultad de modificar ulteriormente la constitucin que le fuera impuesta, o queda sometido a esta incluso en contra de su voluntad. En el primer supuesto, se ha convertido en Estado con autogobierno pleno; en el segundo, por el contrario, constituye una forma intermedia entre una comunidad que se gobierna a s misma y una comunidad sometida a un gobierno extrao. Pero tales comunidades pueden ser tambin sujetos del D.I., ya que este regula no solo el comportamiento de Estados soberanos, sino tambin el de otros sujetos determinados. Aquellos Estados que, habiendo abandonado o perdido su gobierno propio en favor de otro Estado, siguen subsistiendo formalmente se llaman Estados de soberana aparente. Si esta situacin dura, dejan de ser sujetos del D.I. Pero la historia nos revela que despus de una pasajera debilidad puede producirse un restablecimiento, y por eso tambin Estados de muerte solo aparente. De soberana aparente son tambin aquellas comunidades que nunca alcanzaron gobierno propio, sino que fueron erigidas por otro Estado y luego mantenidas solo por l, como, p. ej., la antigua entidad llamada Manch-kuo. As mismo, los gobiernos establecidos y apoyados por las potencias ocupantes son meros rganos de dichas potencias mientras solo dependan de ellos. 4a Pero los Estados con pleno autogobierno solo son Estados soberanos si son jurdicamente independientes de otros Estados y estn nicamente subordinados al D.I. Esta nota caracterstica es la que distingue a los Estados soberanos de los dominios y colonias que se gobiernan plenamente a s mismos, a que se refiere el artculo 1/2 del Pacto de la S.D.N. Por eso, los Estados soberanos se llaman tambin independientes. El T.P.J.I. afirma, p. ej., en su sentencia de 7 de septiembre de 1927, dada en el asunto del vapor Lotus, que el D.I. regula relaciones entre Estados independientes (independent States). El artculo 76 de la Carta de la O.N.U. prescribe a los Estados que administran territorios sometidos a tutela de la O.N.U. promover su desarrollo progresivo hacia el gobierno propio o la independencia. Ahora bien: esta independencia no es tal con respecto al D.I.; lo es con respecto a la voluntad de otros Estados. Es la capacidad de determinarse el Estado a s mismo en todos sus asuntos, sin estar sometido a las directrices de otro Estado. En cambio, un Estado soberano no deja de serlo por el hecho de que ingrese en una federacin de Estados o una unin aduanera, pues tales vnculos no suprimen en principio la autodeterminacin de esos Estados.

El ordenamiento de los Estados soberanos no puede hacerse derivar de otro ordenamiento estatal, sino que existe inmediata y directamente en virtud del D.I. Por faltarles este requisito de la vinculacin inmediata al D.I., carecen de personalidad jurdico-internacional los Estados miembros de un Estado federal, los Estados vasallos y otras agrupaciones autnomas dentro de un Estado. Pero si en el marco de su autonoma se les reconoce como sujetos parciales del D.I.P., estarn en una relacin inmediata con este en dicho mbito. 5a Pero la simple vinculacin inmediata al D.I. no constituye una nota distintiva de los Estados con respecto a los dems sujetos del D.I., ya que estn sometidos inmediata y directamente al D.I. no solo los Estados, sino todos los sujetos del mismo. Un sujeto del D.I. no vinculado directamente a este es impensable, puesto que esta vinculacin directa es la que sirve de base a la calidad de sujeto. Por eso comparten esta nota los Estados con todos los dems sujetos del D.I. 6a Mas, para que surja un Estado, no es suficiente que se promulgue un nuevo ordenamiento estatal; es necesario tambin que sea normalmente acatado y se imponga frente a los que infrinjan sus normas, ya que solo el ordenamiento jurdico efectivo de los Estados tiene relevancia jurdico-internacional (principio de efectividad, cf. pgs. 115 s.). 7a Un Estado tiene que poseer un territorio propio. Pero no es necesaria una delimitacin exacta del territorio; basta con que haya un ncleo territorial indiscutido. 8.a Un Estado (en el sentido del D.I.) ha de estar organizado de tal manera que se halle en condiciones de vivir segn las normas del D.I. Por consiguiente, tiene que poseer rganos para las relaciones exteriores y tener capacidad para observar las normas del D.I. b) Estados con subjetividad jurdico-internacional parcial En los Estados compuestos, solo el conjunto estatal es, en principio, sujeto del D.I. Esto es tambin, en general, lo que ocurre cuando la constitucin federal o central concede a unos Estados miembros una competencia en materia internacional, puesto que el D.I. deja en libertad a los Estados para descentralizar su organizacin. Otra cosa ocurre cuando es una norma de D.I. la que reconoce subjetividad jurdicointernacional propia a un Estado miembro o a un Estado vasallo, o a una parte autnoma cualquiera de un sujeto suyo. Una concesin de esta ndole puede llevarse a cabo por un tratado internacional o por negocios jurdicos unilaterales, pero solo puede extenderse a aquellos asuntos que caen en la esfera de accin autnoma del titular, ya que solo en esta esfera puede actuar libremente. Es evidente que nos encontramos entonces ante una subjetividad jurdico-internacional meramente parcial. La entidad en cuestin, en su relacin con el Estado central y las restantes partes del mismo, est sometida al ordenamiento jurdico del conjunto estatal a que pertenece; pero se convierte en sujeto parcial del D.I. para los terceros Estados que la reconocieron. Por regla general, este reconocimiento solo ser posible contando con el asentimiento del Estado federal, puesto que normalmente es este el que puede determinar el margen de autonoma de sus

miembros. Pero, excepcionalmente, cabe que una parte del Estado ample su competencia incluso en contra de la voluntad del conjunto, siendo reconocido dentro de estos lmites por terceros Estados como sujeto parcial del D.I. Es lo que ocurri, p. ej., en el caso de Tnez y Egipto, antiguos Estados vasallos de Turqua. Ello explica que no podamos adherirnos al parecer de ALF ROSS, cuando afirma que todos los Estados miembros de un Estado compuesto y todos los Estados vasallos son sujetos del D.I. en el marco de sus atribuciones autnomas. Son muchos los Estados miembros de un Estado federal que no ofrecen el menor indicio de una subjetividad jurdico-internacional propia. Recordemos aqu tan solo los casos del Brasil y de Austria. Antes bien, podemos afirmar que la subjetividad jurdico-internacional parcial de los Estados miembros y los Estados vasallos es la excepcin. Solo se da cuando hay un ttulo jurdico-internacional especial (tratado internacional o reconocimiento constitutivo) que la instituya, toda vez que nicamente los Estados soberanos y la Santa Sede son sujetos del D.I. comn y que los dems no pueden alcanzar esta calidad si no es en virtud de una regulacin jurdicointernacional concreta. Y ello es as necesariamente: el D.I. parte, en general, del supuesto de los Estados soberanos, pero no de los dems sujetos suyos, por lo que la subjetividad jurdico-internacional de estos no tiene otra base que una regulacin concreta del D.I. De ah se deduce que el reconocimiento de un Estado miembro y un Estado vasallo como sujeto parcial del D.I. tiene siempre carcter constitutivo: este su estatuto como tal es una creacin del reconocimiento (pgs. 227). Y vemos que esta subjetividad jurdicointernacional, como cualquier otra, solo es posible sobre la base del D.I., y nunca sobre la base de una delegacin, siempre derogable, del derecho interno. c) Clasificacin de los Estados soberanos Los Estados con subjetividad jurdico-internacional parcial no deben confundirse con los Estados soberanos cuya capacidad de obrar est limitada en lo internacional, aunque sea frecuente or hablar, en este ltimo caso, de Estados semisoberanos. Aquellos, en efecto, estn, en principio, sometidos al Estado central y solo excepcionalmente se relacionan con terceros Estados bajo la regulacin inmediata del D.I.; estos, en cambio, son Estados soberanos, cuyo comportamiento ha de enjuiciarse exclusivamente segn el D.I. Los Estados soberanos pueden, en consecuencia, gozar de plena capacidad de obrar, ver esta limitada por un tratado internacional, o simplemente reducida de hecho y en oposicin al D.I. En el segundo grupo figuran los Estados protegidos, cuya capacidad de obrar en materia internacional qued limitada en favor del Estado protector. La distincin entre un Estado con subjetividad jurdico-internacional parcial y un Estado soberano con capacidad de obrar limitada es necesaria, por cuanto en el primer supuesto tenemos una relacin de seoro que autoriza al Estado superior a modificar unilateralmente el crculo de deberes del Estado inferior, mientras que en el segundo hay frente a frente dos sujetos del D.I., cuyos derechos y deberes recprocos solo pueden modificarse segn un procedimiento jurdico-internacional. Claro est que una relacin Jurdico-internacional puede con el tiempo transformarse en una relacin de seoro sin que desaparezca la apariencia de una dependencia meramente jurdico-internacional. Esto es lo que ocurre cuando subsiste exteriormente el protectorado jurdico-internacional, a pesar de que haya cesado la autodeterminacin del Estado protegido.

Pero puede darse el caso opuesto, de que una relacin de seoro se oculte de antemano bajo la mscara de una relacin jurdico-internacional, para no herir la susceptibilidad del Estado sometido o tranquilizar a terceros Estados. Esto ocurre cuando el tratado de protectorado confiere al protector derechos tales que equivalen a una renuncia a la autodeterminacin por parte del Estado protegido. Entonces el protectorado no es, en realidad, un protectorado de D.I., sino un protectorado meramente colonial (de derecho poltico y constitucional). d) Las naciones de la Comunidad britnica (British Commonwealth) Los dominions eran antiguas colonias britnicas, que poco a poco fueron recibiendo una administracin autnoma limitada. Durante la Primera Guerra Mundial su autonoma lleg a ser tal, que la S.D.N. los reconoci como miembros independientes y originarios del nuevo organismo internacional (figurando como tales, bajo la rbrica comn de (Imperio Britnico): Canad, Australia, Sudfrica, Nueva Zelanda y la India. Poco despus (1921) obtuvo Irlanda (Eire) la condicin de Estado libre y Dominio, siendo admitida tambin en la S.D.N.). La Conferencia imperial de 1926 precis luego su situacin jurdica en los siguientes trminos: los dominions son comunidades autnomas dentro del Imperio britnico, con igualdad de estatuto, no subordinadas en modo alguno entre s en cualquier aspecto de sus asuntos internos o externos, aunque unidas por una comn fidelidad a la Corona y libremente asociadas como miembros de la Comunidad Britnica de Naciones. Si, pues, los dominions seguan siendo miembros del Imperio Britnico, se convirtieron frente a terceros Estados, y en todos los mbitos, en sujetos del D.I., siendo esta subjetividad jurdico-internacional parcial de un alcance incomparablemente superior a cualquier otra. Pero incluso en sus relaciones con la Gran Bretaa y entre s se han ido transformando los dominions en comunidades britnicas soberanas, puesto que la entidad jurdico-internacional Imperio Britnico se ha convertido en una asociacin de Estados sin subjetividad jurdico-internacional propia. Esta plena autonoma de los dominions se refleja, por lo dems, en la Carta de la O.N.U., donde ya no figuran (como ocurra en el anejo al Pacto de la S.D.N.) como un apndice del Imperio Britnico, sino incluidos en la enumeracin general de miembros por orden alfabtico, mientras que el Imperio, en cuanto tal, no es miembro. Despus de la Segunda Guerra Mundial han alcanzado as mismo la plenitud de autogobierno la India y Pakistn (1947), Ceyln (Sri Lanka) (1948), Ghana (la antigua Costa del Oro) y Malaya (1957), [Chipre (1959), Nigeria (1960), Sierra Leona y Tangayka (1961), Jamaica, Trinidad-Tobago, islas Samoa occidentales y Uganda (1962), Zanzbar y Kenia (1963), Malawi (antes Niassalandia). Malta y Zambia (antes Rhodesia del Norte) (1964), Gambia y Singapur (1965), Guayana, Botswana (antes Betchuanalandia), Lesotho (antes Basutolandia) y Barbados (1966), Mauricio y Swazilandia (l968}, islas Fidji (1970), Bahamas (1973) y Granada (1974)], pero han seguido siendo miembros de la Commonwealth. Por el contrario, salieron de la misma Birmania (al conseguir la independencia] (1948), Irlanda (1949) y frica del Sur (1961). (A raz de la secesin de Bangla-Desh, Pakistn se retir de la Commonwealth, ingresando, en cambio, en ella el nuevo Estado (1971).) e) Estados permanentemente neutrales y neutralizados

Un Estado que se haya comprometido convencionalmente a una neutralidad perpetua sigue poseyendo plena capacidad de obrar en D.I., pero est obligado a no tomar parte en las guerras de otros Estados y a no concertar en tiempo de paz vnculos que pudieran conducirle a la guerra o hacerle imposible, en una guerra, el cumplimiento de las normas del derecho de la neutralidad. Debe abstenerse, p. ej., de todo tratado de alianza o de garanta, pero tambin de todo tratado que en caso de guerra le impusiere prohibiciones unilaterales de exportar. Pero conserva no solo el derecho del uso de represalias y el de legtima defensa, sino que est obligado a recurrir a la legtima defensa contra ataques del exterior. Adems de los deberes jurdico-internacionales concretos de la neutralidad, hay tambin una poltica general de la neutralidad, que el Estado permanentemente neutral puede configurar a su arbitrio. Tiene esta poltica por misin asegurar su neutralidad permanente y acreditarla, por lo que tendr que procurar servir a la paz general y promoverla. Son actualmente Estados con neutralidad perpetua: Suiza, el Estado de la Ciudad del Vaticano, la Repblica de Austria y Laos. Hasta el Tratado de Versalles, de 1919, lo fueron tambin Blgica y Luxemburgo. Como en su caso la neutralidad perpetua haba sido impuesta por las grandes potencias, se les llamaba Estados neutralizados. La neutralidad perpetua de Suiza se remonta a una vieja mxima de poltica interior, que obtuvo alcance jurdico-internacional con la Declaracin de las Potencias del Congreso de Viena de 20 de marzo de 1815, la adhesin de la Confederacin Helvtica de 27 de mayo siguiente y, el mismo ao an, la Declaracin de las Potencias del Congreso, del 20 de noviembre, quedando colocada bajo la garanta colectiva de dichas potencias. Todos los dems Estados de Europa fueron invitados a adherirse a dicha Declaracin. Esta situacin fue reconocida tambin por Italia y los Estados Unidos durante la Primera Guerra Mundial, y por los dems firmantes del Tratado de Versalles, que en su artculo 435 la reafirmaba. El ingreso de Suiza en la S.D.N. (a tenor del art. 1, apart. 1, del Pacto) modific transitoriamente su situacin, puesto que los artculos 10, 11, 16 y 17 del Pacto obligaban a todos los miembros a participar en determinadas circunstancias en las medidas colectivas decretadas por la Sociedad. Sin embargo, estos deberes no afectaban del todo a Suiza, porque al ingresar en la S.D.N. obtuvo una declaracin del Consejo, de 13 de febrero de 1920, que dispensaba a Suiza de tomar parte en cualesquiera acciones militares, e incluso de dejar pasar tropas por su territorio, a tenor de lo estipulado en el artculo 16, apartado 3, del Pacto. En su consecuencia. Suiza solo tena la obligacin de cooperar en las medidas coercitivas de ndole econmica y financiera (art. 16, apart. 1). Tanto Suiza como el Consejo de la S.D.N. estimaban que la participacin en estas eventuales medidas de la S.D.N. era compatible con los deberes de un Estado perpetuamente neutral. Ahora bien: durante la guerra entre Italia y Etiopa prohibi Suiza la exportacin de material de guerra a ambas partes, alegando que no poda asociarse a medidas que pudieran considerarse como hostiles, sin abandonar su posicin neutral. De aquella situacin sac Suiza la consecuencia de volver a la neutralidad integral, decisin de que tom nota, y a la que dio su visto bueno, el Consejo de la S.D.N., el 14 de mayo de 1938. La neutralizacin de Blgica fue obra del tratado de las grandes potencias, de 15 de

noviembre de 1831, sustituido luego por el de las grandes potencias con Blgica y el de Blgica con Holanda, suscritos ambos el 19 de abril de 1839. Su garanta fue asumida simultneamente por las grandes potencias. Por los tratados de paz de 1919, los Estados que haban sido vencidos en la Primera Guerra Mundial reconocieron que los tratados de 1839 no respondan ya a las circunstancias presentes, y se comprometieron a reconocer los tratados que las Principales Potencias concertasen con Blgica y Holanda para sustituirlos. Ahora bien: los tratados en cuestin no llegaron a cuajar, ya que un proyecto de acuerdo entre Holanda y Blgica, de 3 de abril de 1925, fue rechazado por la Cmara holandesa. Por otra parte, el ingreso de Blgica en la S.D.N. puso fin a su neutralizacin, ya que no se le concedi un estatuto de excepcin, como a Suiza. La neutralizacin de Luxemburgo fue concertada en el Tratado de Londres con las grandes potencias. Blgica y Holanda, de 11 de mayo de 1867, y se puso bajo la garanta colectiva de los Estados firmantes, menos Blgica. Por el artculo 40 del Tratado de Versalles, Alemania se declar conforme con la supresin de la neutralizacin de Luxemburgo, y se comprometi a reconocer los tratados que las Principales Potencias suscribiesen sobre el particular. Tampoco estos tratados vieron la luz. Despus de la Primera Guerra Mundial fue neutralizado el Estado de la Ciudad del Vaticano por el artculo 24 del Tratado de Letrn entre Italia y la Santa Sede. Ello excluye, sin embargo, un tratado de garanta de la Ciudad del Vaticano con terceros Estados. Solo en el supuesto de una violacin del Tratado de Letrn por Italia podra la Sede Apostlica denunciar esta norma convencional. Idntica clusula comprende el artculo 1 del Tratado entre Italia y la Repblica de San Marino, de 31 de marzo de 1939, puesto que San Marino se compromete a no concertar alianzas con otros Estados. En su Ley constitucional de 26 de octubre de 1955, la Repblica de Austria ha proclamado su neutralidad perpetua, comprometindose a mantenerla y defenderla con todos los medios a su alcance y a no formar parte en el futuro de ninguna alianza militar, ni a permitir que se establezcan en su territorio bases militares extranjeras. Esta ley fue notificada a los dems Estados para que la reconocieran. Unos lo hicieron expresamente, otros tomaron conocimiento de ella sin formular objeciones. El tratado colectivo de 23 de julio de 1962 reconoci y garantiz la declaracin de neutralidad perpetua de Laos. Como esta situacin se basa en un acuerdo de las potencias garantes, estamos ante una neutralizacin. Es preciso establecer una distincin entre la neutralidad permanente, reconocida por el D.I., y la neutralidad permanente meramente fctica, que se basa tan solo en una mxima poltica de los respectivos Estados, y, por consiguiente, es susceptible de ser alterada unilateralmente en cualquier momento. En este sentido, p. ej., son permanentemente neutrales Suecia y la India. f) El Estado de la Ciudad del Vaticano

Los antiguos Estados Pontificios fueron ocupados por Italia el 20 de septiembre de 1870, e incorporados al reino, producindose como consecuencia de ello una situacin de tirantez entre Italia y la Santa Sede, a que solo puso fin el Tratado de Letrn, de 11 de febrero de 1929. Este tratado contiene, entre otras, una clusula por la que Italia haca retrocesin a la Santa Sede del pequeo territorio en el que se encuentra el Vaticano, para con ello garantizar su completa independencia de todo poder temporal. Este territorio se ha convertido desde entonces en el del nuevo Estado Pontificio, llamado Estado de la Ciudad del Vaticano (Stato della Citta del Vaticano). La naturaleza jurdica de esta nueva entidad ha dado lugar a discusiones. Ciertos autores (entre ellos ANZILOTTI) quieren ver en ella un Estado independiente, asociado a la Iglesia catlica por una mera unin personal o real. Otros, en cambio, niegan que constituya siquiera un Estado, considerndola como un territorio sobre el que impera la Iglesia (p. ej., BALDASSARI). Una y otra posturas van demasiado lejos. Desconoce la primera que la constitucin de la Ciudad del Vaticano no consiste en una ordenacin autnoma, sino derivada de la ordenacin eclesistica, ya que el Estado del Vaticano no surgi hasta la promulgacin de las Leyes fundamentales de 7 de junio de 1929, llevada a cabo por el Papa en su calidad de jefe de la Iglesia. No obstante, la Ciudad del Vaticano es un Estado, puesto que est llamada a realizar actos de legislacin, administracin y jurisdiccin que difieren completamente de las funciones sacerdotales de la Iglesia. Lo que ocurre es que dicho Estado no es un Estado soberano, sino que se deriva del ordenamiento eclesistico. Tambin el fin de la Ciudad del Vaticano difiere completamente del de los dems Estados. Porque si un Estado normal est nica y exclusivamente al servicio del bien comn de sus miembros, la Ciudad del Vaticano tiene, como primer cometido, ofrecer al jefe supremo de la Iglesia una base independiente de gobierno, y solo en segundo trmino es finalidad suya velar por el bien comn de sus miembros. En todo caso, el Estado Vaticano posee personalidad jurdico-internacional propia, teniendo facultad para actuar hacia fuera. Segn el artculo 3 de su ley fundamental, compete su representacin al Sumo Pontfice. Pero los tratados y acuerdos que el Papa suscribe sobre asuntos eclesisticos, en su calidad de Cabeza Suprema de la Iglesia (concordatos), deben distinguirse de aquellos otros de carcter secular, en los que interviene como representante de la Ciudad del Vaticano. Pero la Ciudad del Vaticano ofrece an otras peculiaridades. No posee sbditos permanentes. Solo son sbditos suyos los cardenales que residen en su territorio o en Roma y aquellas personas que en l tienen su domicilio. De ah que la ciudadana vaticana de dichas personas se extinga en cuanto trasladen su domicilio a otra parte con carcter permanente. A la Ciudad del Vaticano pertenece tambin la plaza de San Pedro, pero puede ejercitarse en esta, en trminos generales, la soberana policial italiana. La polica tiene que retirarse cuando el Papa sustrae transitoriamente la plaza al libre trfico.

III. UNIONES DE ESTADOS Junto a los Estados que se han unido para constituir una asociacin, puede tambin la asociacin misma ser sujeto del D.I. Y lo ser cuando el tratado fundacional le confiera calidad de tal. As, la mayora de las uniones administrativas, como as mismo la O.N.U. y sus organizaciones especializadas, son sujetos del D.I. en la medida en que sus constituciones les permitan realizar actos de alcance jurdico-internacional. Es tambin un nuevo sujeto del D.I. la O.T.A.N. (N.A.T.O.), por cuanto puede concertar con las partes convenios adicionales.

IV. LA SANTA SEDE Si en el siglo XIX la subjetividad jurdico-internacional de la Santa Sede fue objeto de controversia, se reconoce hoy comnmente que la Santa Sede (a diferencia de las Iglesias nacionales o territoriales) es sujeto del D.I. Adcese en prueba que las relaciones entre los Estados y la Iglesia universal, representada por el Papa, se rigen directamente por el D.I. La Sede Apostlica goza del derecho de legacin activo y pasivo, y puede celebrar con los Estados tratados relativos a asuntos eclesisticos o mixtos (concordatos) en pie de igualdad. La subjetividad jurdico-internacional de la Santa Sede fue as mismo reconocida por la Ley italiana de garantas, de 13 de mayo de 1871, al conceder al Papa la posicin de un soberano extranjero. De ah que la prdida de los Estados Pontificios no trajera consigo la interrupcin de las relaciones entre la Sede Apostlica y los dems Estados. Mas ello pone de manifiesto que la subjetividad jurdico-internacional de la Iglesia es independiente de la existencia del Estado Pontificio. Este reconocimiento de la Iglesia catlica como sujeto de D.I. tuvo solemne confirmacin en el Tratado de Letrn entre la Santa Sede e Italia, de 11 de febrero de 1929. En tres ocasiones se refiere el tratado a la soberana de la Sede Apostlica en el mbito jurdico-internacional: primeramente, en el prembulo, cuando dice que el nuevo Estado Pontificio (la Ciudad del Vaticano) se cre para asegurar a la Santa Sede una soberana indiscutible en lo internacional y en lo interno; luego, en el artculo 2, por el que Italia reconoce la soberana de la Santa Sede en el campo internacional, y, por ltimo, en el artculo 24, que vuelve a afirmar esta soberana. En el artculo 12, por su parte, destaca expresamente que las relaciones diplomticas con la Santa Sede se regirn por las reglas generales del derecho internacional (secondo le regole generali del diritto internazionale). La soberana de la Santa Sede se reconoce tambin en distintos concordatos. El concordato con Austria, de 5 de julio de 1933, p. ej., admite el derecho de la Iglesia catlica de promulgar leyes y otras disposiciones en el mbito de su competencia y obligatorias para sus miembros (art. 2). Reconoce tambin el concordato la plena libertad de la Iglesia en sus relaciones y correspondencia con los obispos, el clero y dems miembros suyos (art. 4), estableciendo que cualquier divergencia en la interpretacin o aplicacin de sus clusulas habr de resolverse de comn acuerdo. (El concordato con Espaa de 27 de agosto de 1953, por su parte, reconoce a la Iglesia catlica el carcter de sociedad perfecta y le garantiza el libre y pleno ejercicio de su poder

espiritual y de su jurisdiccin (artculo 2/1), y la personalidad jurdica internacional de la Santa Sede y del Estado de la Ciudad del Vaticano (art. 3/2). Tambin se proceder de comn acuerdo en la resolucin de las dudas o dificultades que pudieran surgir en la interpretacin o aplicacin de cualquiera de las clusulas del concordato, debiendo inspirarse para ello las partes en los principios que lo informan (art. 35/1).) Incluso aquellos Estados, reducidos en nmero, que no tienen relaciones diplomticas con la Santa Sede no pueden desconocer que el rgano central de la Iglesia catlica es independiente de todo poder temporal (a quavis humana auctoritate independens), segn la frmula del Cdigo cannico. En el artculo 24 del Tratado de Letrn, de 11 de febrero de 1929, la Santa Sede declara su voluntad de permanecer alejada de los conflictos temporales entre los dems Estados y de las conferencias que con ocasin de ellos se convoquen, a no ser que las partes contendientes, de comn acuerdo, recurran a su misin pacificadora; pero se reserva, en todo caso, el hacer valer su autoridad, moral y espiritual. Queda, pues, descartado el ingreso de la Santa Sede en la O.N.U., siendo posible, en cambio, su cooperacin en algunas de sus actividades: p. ej., un representante del Papa tom parte en las discusiones de la S.D.N. acerca de la reforma del calendario, as como en la conferencia de la Cruz Roja de 1949 (pgs. 424 s.) y en varias otras, convocadas por la O.N.U., como las de Viena (1961 y 1963), relativas a las relaciones diplomticas y consulares (pgs. 305, 323). En el derecho que el Papa se reserva de hacer valer en lo internacional su autoridad moral y espiritual pervive la vieja funcin que el Papado ejerci desde los orgenes de la Cristiandad (cf. pgs. 43). Los ltimos Papas precisamente han hecho frecuente uso del mismo en favor de los derechos fundamentales de la persona humana y de los pueblos, y de las leyes de la humanidad. Con razn, pues, escribe VON DER HEYDTE que la Sede Apostlica, en cuanto conciencia de la comunidad internacional, tiene el alto cometido de ser el nexo vivo entre la idea tica que est detrs y ms all del D.I. positivo y la prctica internacional. V. REBELDES E INSURRECTOS a) La rebelin ante el derecho internacional Hay sedicin o rebelin en D.I. cuando en un Estado una organizacin rebelde domina de hecho una parte apreciable del territorio y logra afirmarse en su lucha contra el gobierno central. Es irrelevante, en cambio, el que los rebeldes se propongan separar del Estado una parte de su territorio o, por el contrario, conquistar el Estado en su totalidad. El gobierno rebelde, que, a diferencia del gobierno general de hecho, es un gobierno de carcter local, puede ser reconocido como beligerante, ya por el gobierno central del propio Estado, ya por terceros Estados. En ambos casos, la sedicin se considera entonces como una guerra en el sentido del D.I., sindole aplicables las reglas del derecho de la guerra y la neutralidad. Al reconocer un tercer Estado a los rebeldes como beligerantes, asume la calidad de neutral. Por su parte, el Estado propio que lo hace queda libre de toda responsabilidad por los actos que se cometan en la zona dominada por los rebeldes.

b) Los rebeldes antes y despus del reconocimiento Es objeto de no pocas discusiones la cuestin de cul sea la situacin de los rebeldes antes de su reconocimiento como beligerantes. Lo es tambin la de saber si hay el deber de reconocer a los insurrectos en cuanto se den las notas antes mencionadas (dominio efectivo y exclusivo de una importante zona del territorio nacional por parte de los sublevados, estado anlogo al de guerra entre estos y el gobierno central), y, entonces, en qu se distingue tcnicamente ante el D.I. la insurreccin o sedicin de una simple sublevacin. La doctrina dominante resuelve negativamente la cuestin relativa al deber del reconocimiento: los terceros Estados no estn obligados, segn ella, a reconocer a los insurrectos como beligerantes, y tienen derecho a seguir tratando de manera exclusiva con el gobierno central, nico reconocido. Se llega incluso a afirmar que antes del reconocimiento de los insurrectos los terceros Estados estn obligados a no ayudarlos en modo alguno, sobre todo suministrndoles armas, y ello por la razn de que solo el gobierno reconocido representa al Estado. Esta doctrina ha plasmado en los acuerdos del Instituto de Derecho Internacional de 1900, en la Convencin panamericana de 20 de febrero de 1928 sobre los derechos y deberes de los Estados ante una guerra civil y en otras muchas declaraciones oficiales. Mas a ello cabe objetar que el estallido de una guerra civil es prueba de que el gobierno reconocido no expresa ya la voluntad de todo el Estado y s solo de una parte. Por eso, el trato exclusivo de los terceros Estados con el gobierno reconocido significa, en realidad, una intervencin en los asuntos internos del Estado en cuestin. Este punto de vista, apuntado ya por WIESSE, ha sido desarrollado posteriormente por SCELLE y WEHBERG. Tambin LAUTER-PACHT se remite al principio de no intervencin, del que trata de deducir dos deberes de los terceros Estados: mantenerse neutrales ya antes del reconocimiento de los insurrectos, y reconocer a los insurrectos como beligerantes en cuanto se den los supuestos antes mencionados. Para fundamentar el deber de los terceros Estados de permanecer neutrales en una guerra civil podra alegarse tambin que el sujeto del D.I. no es el gobierno reconocido de un Estado, sino el pueblo organizado en Estado (pg. 107). Y como quiera que en caso de guerra civil el pueblo est dividido, no puede el antiguo gobierno representar ya en su totalidad a este sujeto del D.I. Pero la prctica de los Estados nos ensea que no se inclinan a sacar del principio de no intervencin estas consecuencias. Solo algunas voces se han pronunciado en este sentido. As, la declaracin de Lord HALIFAX ante el Consejo de la S.D.N. durante la guerra civil espaola, en mayo de 1939, deduca el principio de no intervencin en una guerra civil del derecho que tiene todo Estado de determinar su propia forma de gobierno (to determine for itself its own form of government). Cuando surge en un Estado una lucha acerca de la forma de gobierno aada Lord HALIFAX, es para los dems Estados un deber el abstenerse de ejercer presin alguna sobre el pueblo de este Estado, en uno u otro sentido. Ahora bien: esta declaracin no pasar de ser un simple postulado mientras los Estados solo

consideren actos de gobierno los actos de aquellos rebeldes que hayan sido reconocidos como beligerantes. No cabe, pues, hablar de una equiparacin de los rebeldes no reconocidos con el gobierno legal. Pero hay cierta tendencia a tener en cuenta, no obstante, a los rebeldes aunque no estn reconocidos. El Gobierno de los Estados Unidos, p. ej., ha sostenido que el gobierno legal no puede impedir la importacin de mercancas de otros Estados en el territorio rebelde, o la exportacin de mercancas de esta zona, con una simple prohibicin, siendo necesario que lleve a cabo un bloqueo efectivo. De todos modos, esta excepcin no ha invalidado el principio general. Tampoco puede inducirse de la prctica de los Estados un deber de reconocer a los rebeldes, ya que los Estados solo proceden a tal reconocimiento cuando lo imponen sus propios intereses. Relacionada con esta cuestin est la de si el reconocimiento de rebeldes es constitutivo o meramente declarativo. Es de observar que incluso los autores que consideran el reconocimiento de los Estados como un acto declarativo suelen sostener que la subjetividad jurdico-internacional de los rebeldes surge con el reconocimiento, o sea que este es constitutivo. Se adhiere a este punto de vista la ya citada Convencin panamericana. Lo adopta as mismo LAUTER-PACHT. Pero el reconocimiento va vinculado a la comprobacin (declarativa) de que se dan efectivamente los supuestos de hecho de la beligerancia, a que antes nos hemos referido. Por tal motivo, los terceros Estados no pueden proceder al reconocimiento de los rebeldes mientras no se produzca efectivamente un levantamiento en el sentido del D.I. Faltando alguno de los requisitos en cuestin, un reconocimiento de esta ndole constituye una violacin del D.I. Es, p. ej., prematuro un reconocimiento de los rebeldes si se produce antes de que haya la certeza de que lograrn afirmarse frente al gobierno reconocido. Una organizacin rebelde con nimo de secesin se transforma en un nuevo Estado en cuanto el Estado patrio abandone sus esfuerzos para someter a los rebeldes y ponga definitivamente fin a la lucha, aunque an no lo haya reconocido. Los otros se convierten en gobierno central cuando se hayan impuesto en todo el territorio y logren afirmarse por sus propias fuerzas. Por eso no puede hablarse de un dominio definitivo de la situacin mientras estn envueltas en la lucha potencias extranjeras. c) La forma del reconocimiento de beligerancia Por regla general, este reconocimiento tiene lugar mediante la entrega de una declaracin de neutralidad, y solo excepcionalmente se recurre a un reconocimiento directo. Pero esta declaracin de neutralidad se distingue de la que tiene lugar en una guerra por el hecho de que funda la objetividad jurdico-internacional (relativa) de una de las partes, a saber: de los rebeldes. Tambin el reconocimiento de los rebeldes por el gobierno central puede llevarse a cabo mediante actos concluyentes (p. ej., mediante el reconocimiento de su gobierno en el exilio o el ejercicio del derecho de presa contra barcos que conducen contrabando a los rebeldes). d) Insurrectos y rebeldes con derechos limitados Adems del reconocimiento de beligerancia, la prctica internacional admite el

reconocimiento de simples insurrectos. Son grupos estos de personas que se sublevaron contra el gobierno reconocido, pero solo controlan algunas plazas y disponen tambin, eventualmente, de algunos buques de guerra. Este reconocimiento significa que sus actos oficiales se considerarn, en principio, como actos de gobierno (y no de pillaje o piratera). Pero la determinacin de la amplitud de derechos depende totalmente del arbitrio del Estado que los reconoce. Ello nos muestra que este reconocimiento es puramente constitutivo. Afn al reconocimiento de insurrectos es el reconocimiento de beligerantes de hecho, a los que no se considera, como tales, de derecho, y s solo como insurrectos, o sea beligerantes con derechos limitados. As, p. ej., durante la guerra civil espaola no se concedi al Gobierno del general Franco el derecho de presa en alta mar, siendo, en cambio, reconocidos sus actos de soberana en su zona'611. Le fue reconocida as mismo por los tribunales britnicos la extraterritorialidad, que, por lo dems, solo corresponde al Estado. Tambin esta prctica nos prueba que el reconocimiento de beligerancia es constitutivo y, por ende, relativo; es decir, que solo surte efectos frente al Estado que procede al reconocimiento, pues la amplitud de los derechos de los rebeldes reconocidos depende de que lo sean como beligerantes o solo como insurrectos, y en este ltimo supuesto, de los derechos que concretamente les son concedidos. Digamos, para terminar, que el reconocimiento de beligerancia se desarroll en una poca en que la guerra era an admitida como medio de resolver litigios. Cabe, pues, preguntarse qu efectos tendr sobre esta institucin la prohibicin del recurso a la fuerza, inserto en la Carta de la O.N.U. (pgs. 530). Pero este problema requiere ser tratado en el marco del derecho internacional organizado (caps. XXI y). e) Los lmites de las hostilidades en una guerra civil Segn el artculo 3 de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 relativos a la proteccin de las vctimas de la guerra, en caso de conflicto armado sin carcter internacional habrn de aplicarse por lo menos las disposiciones siguientes: 1) Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluso los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las personas que hayan quedado fuera de combate por enfermedad, herida, detencin, o por cualquiera otra causa, sern, en todas circunstancias, tratadas con humanidad, sin distincin alguna de carcter desfavorable basada en la raza, el color, la religin o las creencias, el sexo, el nacimiento o la fortuna, o cualquier otro criterio anlogo. A tal efecto, estn y quedan prohibidos, en cualquier tiempo y lugar, respecto a las personas arriba mencionadas: a) los atentados a la vida y a la integridad corporal, especialmente el homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, torturas y suplicios; b) la toma de rehenes; c) los atentados a la dignidad personal, especialmente los tratos humillantes y degradantes;

d) las condenas dictadas y las ejecuciones efectuadas sin previo juicio, emitido por un tribunal regularmente constituido, provisto de garantas judiciales reconocidas como indispensables por los pueblos civilizados. 2) Los heridos y enfermos sern recogidos y cuidados. Un organismo humanitario imparcial, tal como el Comit Internacional de la Cruz Roja, podr ofrecer sus servicios a las Partes contendientes. Las Partes contendientes se esforzarn, por otra parte, para poner en vigor por va de acuerdos especiales todas o parte de las dems disposiciones del presente Convenio. La aplicacin de las disposiciones precedentes no tendr efecto sobre el estatuto jurdico de las partes contendientes.

VI. PAISES BAJO MANDATO Y TUTELA a) Aun cuando ya FRANCISCO DE VITORIA, en su Relectio de Indis, formul la pregunta de si aquellos pueblos que no han alcanzado la madurez pueden ser colocados bajo la tutela de Estados cristianos, el proyecto concreto del sistema de mandatos se debe al estadista sudafricano general SMUTS. Fueron sometidas al rgimen de mandato las antiguas colonias alemanas y aquellos territorios asiticos a los que Turqua, en los artculos 16 y 132 del Tratado de Lausana, renunci en favor de las Principales Potencias. Esta cesin a las Principales Potencias tena carcter provisional: el artculo 22 del Pacto de la S.D.N. las obligaba, en efecto, a transferir al organismo internacional los territorios todava incapaces de dirigirse a s mismos en las condiciones particularmente difciles del mundo actual. La S.D.N., a su vez, tena que ponerlos bajo la tutela de Estados progresivos, que no haban de ser necesariamente miembros suyos, para que los dirigieran como mandatarios de la S.D.N. y en su nombre. La amplitud de las atribuciones de los mandatarios no era objeto de regulacin uniforme. El artculo 22 del Pacto distingua tres grandes clases de mandatos, que comnmente se llamaron mandatos A, B y C. Los pases bajo mandato A deban, en principio, administrarse a s mismos bajo el control del mandatario. En los mandatos B y C, en cambio, el mandatario asuma solo la administracin; pero en los mandatos B haba de establecer una administracin propia, mientras que los mandatos C podan administrarse con arreglo a las leyes del mandatario y como parte integrante de su territorio. El mandatario tena que enviar a la S.D.N. un informe anual sobre la administracin de todos los territorios bajo su mandato, el cual pasaba a dictamen de un organismo competente (la Comisin de Mandatos), que lo someta al Consejo de la S.D.N. Los miembros de los pases bajo mandato no gozaban del derecho de accin judicial contra el mandatario, pero podan presentar peticiones a la S.D.N. Los principios del artculo 22 fueron desarrollados en una serie de tratados que, con el beneplcito de la S.D.N., concertaron las Principales Potencias con los distintos

mandatarios. Pero la verdadera naturaleza de los mandatos la fue precisando la Comisin de Mandatos. As, le fue posible tambin proteger a los pases bajo mandato contra todo intento de anexin. La sntesis de sus resoluciones puede resumirse en los principios siguientes: 1 Los pases bajo mandato no son parte del territorio del mandatario. Antes bien, cada uno de ellos tiene su territorio propio. 2 Los sbditos de los pases bajo mandato no son sbditos del mandatario, sino que gozan de un estatuto jurdico-internacional propio. Pero el mandatario puede hacerse cargo de su proteccin ante terceros Estados. 3 Los pases bajo mandato tienen un patrimonio propio, distinto del patrimonio del mandatario. 4 Los tratados suscritos por el mandatario no valen para el pas bajo mandato. Pero el mandatario puede negociar tratados para el pas bajo mandato, y los derechos y obligaciones a que den lugar subsistirn aunque se suprima el mandato. 5 Los pases bajo mandato tienen, pues, una personalidad jurdico-internacional propia. Tienen capacidad jurdica, puesto que pueden adquirir derechos, pero carecen, en principio, de capacidad de obrar, ya que solo el mandatario puede obrar jurdicamente por ellos. Ahora bien: no son Estados (como afirma GUGGENHEIM, I, pg. 213) por faltarles la nota de la autodeterminacin plena. 6 Los mandatarios no administrarn en provecho propio, sino en provecho de la poblacin indgena. El mandatario habr de suprimir abusos (trata de esclavos, de armas, de alcohol) y asegurar la libertad de culto y de conciencia. Los misioneros de pases miembros de la S.D.N. tienen facultad para recorrer el pas y establecerse en l en el ejercicio de su alta funcin. Solo cabe una preparacin militar de los indgenas a los fines de la defensa del pas (art. 22, prrs. 5 y 6, del Pacto). 7 En los mandatos A rige el principio de la igualdad econmica (puerta abierta) para todos los miembros de la Sociedad, fundado en los tratados sobre mandatos. En los mandatos B este principio se estableca ya en el Pacto (art. 22, prr. 5). En cambio, falta anloga disposicin para los mandatos C. La aplicacin prctica del artculo 22 del Pacto no se ajust siempre al esquema que acabamos de esbozar. Por lo que toca, en particular, a los mandatos A, no plasmaron en un tipo unitario. As, p. ej., se separ a Transjordania de Palestina, firmndose entre aquel nuevo territorio y la Gran Bretaa un tratado de protectorado (20 de febrero de 1928). Gran Bretaa firm otro tratado de protectorado con el Irak el 10 de octubre de 1922, habiendo sido suprimido el mandato en 1932 y admitido el Irak en la S.D.N. como Estado independiente. Francia firm un tratado de protectorado con Siria y Lbano, en Pars, el 9 de septiembre de 1936; pero su mandato sobre ambos pases solo tuvo fin durante la Segunda Guerra Mundial. Todos estos tratados fueron firmados antes de la supresin del mandato; por consiguiente, ha habido pases bajo mandato que excepcionalmente tuvieron capacidad limitada de obrar en D.I. A pesar de la disolucin de la S.D.N., los tratados de mandato concertados entre las

principales potencias y los mandatarios han seguido en vigor en tanto en cuanto los antiguos pases bajo mandato no hayan obtenido la independencia o quedado sometidos al rgimen de tutela de la O.N.U. (pginas 572). b) Una situacin jurdica idntica a la de los pases bajo mandato tienen ahora los territorios bajo tutela (id.). c) La negativa de Sudfrica de atenerse a las reglas del mandato motiv un dictamen del T.I.J. de 11 de julio de 1950 y una demanda de Etiopa y Liberia ante el mismo, que fue desechada (sent. de 18 de julio de 1966). Segn la alta corte, la Unin Sudafricana no estaba obligada a colocar el sudoeste africano bajo el nuevo rgimen de administracin fiduciaria, pero, si no lo haca, continuara obligada por las disposiciones del mandato, pasando a la Asamblea General las facultades de supervisin de la Sociedad. En 1966 la Asamblea General adopt la resolucin 2145 (XXI), por la que daba por terminado el mandato y quiso asumir la administracin del territorio, cuyo nombre se cambi por el de Namibia; pero Sudfrica sostiene que la supervisin internacional termin con la disolucin de la S.D.N. en 1946. La opinin consultiva de la C.I.J. de 21 de junio de 1971 (Recueil, 1971, pgina 15) declara que la Asamblea General haba sucedido a la S.D.N. en el ejercicio de funciones fiscalizadoras y que era conforme a derecho la terminacin del mandato, concluyendo que Sudfrica estaba obligada a retirarse de Namibia. Las sucesivas resoluciones del Consejo de Seguridad, antes y despus de este dictamen, han carecido de efectos prcticos.

VII. LA SOBERANA ORDEN DE MALTA De las tres grandes rdenes militares, la ms antigua es la de San Juan de Jerusaln (ordo militiae S. Joannis Baptistae hospitalis Hierosolymitani), fundada a comienzos del siglo XXI. Al perderse Akka (San Juan de Acre), traslad su sede a Chipre (1291) y ms tarde a Rodas (1310), de donde fue expulsada por el sultn SOLIMAN II. De 1530 a 1798 gobern la Orden en Malta. De ah su actual denominacin. Desde entonces la Orden de Malta, que tiene su sede en Roma, no ejerce ya dominio alguno. Pero ha seguido siendo soberana, ya que posee un ordenamiento jurdico propio (con legislacin, administracin y jurisdiccin), independiente de los dems sujetos del D.I. De ah que haya sido reconocida como sujeto de D.I. y tenga representantes acreditados ante la Santa Sede, Austria, Espaa, Francia, Portugal, la Repblica Federal de Alemania y algunos Estados latinoamericanos. Estos representantes forman parte del Cuerpo Diplomtico. Espaa, San Marino y Hait estn, a su vez, representados ante el Gran Maestre, en Roma. Goza, pues, la Orden de un derecho de legacin activo y pasivo. Est as mismo representada ante instituciones benficas internacionales (Cruz Roja, I.R.O.). La posicin internacional de la Orden Soberana de Malta fue confirmada por el Tribunal de Casacin de Roma el 13 de marzo de 1935.

VIII. EL COMITE INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA

La obra asistencial de la Cruz Roja, fundada en 1863, se extiende hoy al mundo entero. Consta de secciones nacionales y los siguientes rganos centrales: el Comit Internacional, la Liga de Sociedades de la Cruz Roja y la Conferencia Internacional de la Cruz Roja, que se rene cada cuatro aos. Estos rganos no existen en virtud de tratados internacionales, sino del derecho de cada pas. Pero el artculo 10 de la segunda Convencin de Ginebra de 1906, y de la tercera, de 1929, reconocen las sociedades de socorros voluntarios debidamente reconocidas y autorizadas por sus gobiernos, las cuales, segn el artculo 24, apartado 3, de dicha Convencin, pueden hacer uso de la insignia de la Cruz Roja en toda su actividad humanitaria. Tambin se refiere a estas sociedades el artculo 25 del Pacto de la S.D.N., imponiendo a sus miembros el deber de promoverlas. Los artculos 77 (apartado 3), 79, 87 y 88 del Convenio relativo a prisioneros de guerra, de 27 de julio de 1929, por su parte, reconocieron al Comit Internacional de la Cruz Roja en todo lo que atae a su labor humanitaria. El Convenio de Ginebra de 12 de agosto de 1949 para la proteccin de las vctimas de la guerra confiere tambin al Comit Internacional de la Cruz Roja un estatuto jurdicointernacional, al confiarle en determinadas circunstancias las tareas de las potencias protectoras (pgs. 424). Tiene, por ltimo, especial relevancia el hecho de que en las conferencias internacionales de la Cruz Roja estn representados no solo las sociedades nacionales, el Comit Internacional y la Liga, sino tambin los Estados adheridos a la Convencin de Ginebra, reconociendo as que la Cruz Roja Internacional cumple un cometido de la comunidad de los Estados y es, por ende, un sujeto de D.I. de ndole peculiar, que puede relacionarse directamente con los Estados en el marco de su actividad.

IX. EL INDIVIDUO ANTE EL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO a) Las mltiples discusiones que acerca de la situacin del individuo ante el D.I.P. se suscitan no se deben tanto a oposiciones de fondo cuanto a imprecisin en los conceptos. Para llegar a una solucin ntida de las mismas se impone, pues, delimitar previamente con toda claridad los distintos problemas que hay que resolver. Tres son los principales: 1 Son los individuos sujetos normales del D.I. convencional o consuetudinario? 2 Son los individuos, por excepcin, sujetos del mismo? 3 Son los individuos sujetos de normas establecidas por rganos de la comunidad internacional sobre la base de algn tratado? 6) Segn la doctrina dominante, los individuos no son, en principio, sujetos del D.I.P., sino objetos suyos. Si el D.I. protege los intereses de individuos (p. ej., de los extranjeros o de los prisioneros de guerra), no concede derechos ni impone obligaciones a los individuos directamente, y s a los Estados a que pertenecen. Son pocos los autores (BAUMGARTEN, SCELLE, STOWELL) que sostienen que los Estados actan como simples representantes (agentes) de sus nacionales y que estos son los verdaderos sujetos del D.I. Pero esta concepcin queda refutada por la prctica internacional, pues los Estados que hacen valer derechos de resarcimiento de daos inferidos a sbditos suyos, cuando

reclaman, pueden proceder segn su arbitrio y han de tener en cuenta tambin el inters pblico. Y no cabe, por ltimo, la menor duda de que las sanciones del D.I. (represalias, ejecucin colectiva) se dirigen contra la colectividad y no contra el individuo culpable como tal. c) Disctese tambin si por excepcin pueden los individuos como tales ser sujetos de derechos y obligaciones internacionales. Por lo que atae a las obligaciones, prevalece la opinin de que el D.I. comn no las impone a individuos como tales. Oponindose a ella, recoge KELSEN una teora ya sostenida antiguamente por REHM, segn el cual el D.I. positivo da pie para que consideremos tambin al individuo, y no solo al Estado, como sujeto de hechos antijurdicos directamente regulados por el D.I., por lo que las sanciones reguladas por este pueden dirigirse no solo contra los Estados, sino tambin contra individuos. Aduce KELSEN el ejemplo de la piratera y el de la violacin de un bloqueo por buques neutrales. Por otra parte, KELSEN estima que aquellos actos que los Estados tienen que castigar por imperativo del D.I. (como las agresiones a ministros y embajadores o los daos a los cables submarinos), comnmente llamados delitos contra el D.I., no son delitos jurdicointernos, sino jurdico-internacionales. Frente a esto hay que decir lo siguiente: el D.I. comn no obliga en modo alguno a los Estados a perseguir a los piratas; lo nico que hace es facultarlos para ello, autorizndolos excepcionalmente a proceder contra ellos en alta mar, sobre la base de su ordenamiento jurdico. Solo con el Convenio de Ginebra de 29 de abril de 1958, sobre el rgimen del alta mar, quedan estos supuestos regulados jurdico-internacionalmente, en el artculo 15, quedando las partes obligadas por el artculo 14 a perseguir la piratera. Por consiguiente, un pirata podra ser castigado directamente sobre la base del D.I. si el ordenamiento jurdico del buque que lo capturase admite tal castigo. En cambio, en los casos de la violacin de bloqueo y del contrabando el D.I. faculta a los beligerantes para que amenacen a los buques neutrales que llevan contrabando a un beligerante o tocan puertos o zonas costeras bloqueados con la confiscacin del buque y de la carga, y a que obren en consecuencia. La imposicin de esta sancin supone, aqu tambin, que los Estados hagan uso de la facultad que el D.I. les concede y hayan promulgado previamente las correspondientes prohibiciones. En ausencia de tales prohibiciones, los bienes en cuestin no pueden ser sustrados. Pero es problemtico que esta norma rija tambin para el contrabando absoluto. d) Por el contrario, los Estados estn obligados ante el D.I. a perseguir determinados delitos establecidos, ya por el D.I. comn, ya por convenios internacionales (cf. infra, pgs. 630). Pero tambin en el caso de estos delitos, comnmente llamados delitos contra el D.I. (delicia juris gentium), los particulares solo tienen deberes, por cuanto los Estados, en cumplimiento de sus obligaciones jurdico-internacionales, han promulgado las correspondientes normas penales. Estos deberes se extinguen, por consiguiente, cuando los Estados, aun infringiendo el D.I., derogan estas normas. e) De todo ello se desprende que solo estaremos ante un deber jurdico-internacional de un

individuo cuando el propio D.I. asocie a un supuesto de hecho (Tatbestand) una sancin contra un individuo, de tal manera que estas normas puedan aplicarse directamente (y no a travs de una disposicin legal que las recoja), pudiendo el grado de la pena quedar al arbitrio del Estado. Una responsabilidad individual inmediata, fundada en el D.I. comn, se da, nica y exclusivamente, para criminales de guerra, ya que en virtud de una vieja tradicin los Estados estn facultados para castigar a los prisioneros que caigan en sus manos incluso por violaciones del derecho de la guerra perpetradas antes de su captura. Estas violaciones se llaman crmenes de guerra. Su persecucin es lcita en virtud de los usos de la guerra, o sea inmediatamente sobre la base del D.I. De ah que las personas en cuestin puedan ser castigadas tambin por infracciones del derecho de la guerra que no figuren en el cdigo penal del lugar de su perpetracin o del pas que hizo la detencin. Ello prueba que estamos, en este caso, ante autnticos delitos internacionales. Confirma esta concepcin el artculo 99 del Convenio de Ginebra de 12 de agosto de 1949 sobre el trato a los prisioneros de guerra, que solo permite al Estado respectivo el castigo de un prisionero por un acto que en el momento de cometerse estuviera prohibido por una ley de ese Estado o por el D.I. Estos delitos abarcan los crmenes de guerra comunes que los soldados cometieron por propio impulso (p. ej., los saqueos y malos tratos a los heridos) y aquellos otros actos delictivos que llevaron a cabo por encargo de sus superiores, como el uso de armas prohibidas, la exterminacin sin cuartel o la puesta en prctica de represalias antijurdicas. En lo que atae a este segundo grupo, se discute si la obediencia debida exime de culpa al ejecutante. Esta cuestin fue resuelta en sentido afirmativo por el antiguo Military Manual britnico (art. 443) y las reglas adoptadas por los EE. UU. para la conduccin de la guerra, los US-Rules of Land Warfare (art. 366), pero lo fue en sentido negativo a partir de 1944. Representan esta concepcin tambin distintos cdigos penales para aquellos hechos cuyo carcter delictivo poda conocer el ejecutante, y en primer trmino para los delitos contra la humanidad. Pero en general se admite que el ejecutante puede quedar exento de pena si obr bajo el peso de una coaccin irresistible (under duress). Este punto de vista fue el adoptado por el Tratado de Londres de 8 de agosto de 1945, relativo al castigo de los principales criminales de guerra de las potencias del Eje. Verdad es que el artculo 8 del Estatuto del Tribunal Militar Interaliado es parco en la materia, pues solo dice que la obediencia debida no eximir al ejecutante de su responsabilidad, pero podr considerarse como circunstancia atenuante: The fac that the defendant acted pursuant to order of his Government or of a superior shall not free him from responsibility, but may be considered in mitigation of punishment En su sentencia reconoce el Tribunal que pueden darse casos en los que le sea imposible de hecho al ejecutante oponerse a la orden recibida. Lo decisivo no ser, pues, el hecho de que haya una orden superior, sino la posibilidad o imposibilidad de la eleccin moral: whether moral choice was in fact posible. Ahora bien: el Tratado de Londres rebasa los lmites del D.I. comn, por cuanto abarca no solo delitos contra el derecho de la guerra (crmenes de guerra, war crimes) y delitos contra la humanidad (crimes against humanity), que ya eran punibles anteriormente con arreglo a las leyes de todos los Estados (art. 6 b), sino tambin los crmenes contra la paz

(crimes against peace) (art. 6 a). Por tales entiende el tratado la planeacin, preparacin, iniciacin y ejecucin de guerras de agresin y la participacin en dichos proyectos. Estas figuras delictivas eran ignoradas tanto por el D.I. como por el derecho interno. El Tribunal Militar Interaliado de Nuremberg trat ciertamente de probar que los crmenes contra la paz estaban ya sancionados por el D.I. comn, puesto que, por lo menos despus del Pacto Kellogg, la guerra de agresin constitua un delito. Pero con ello se olvidaba que el Pacto Kellogg impone obligaciones a los Estados, mas no a los individuos. Tampoco prev el pacto nuevas sanciones, limitndose a decir que un Estado que lo infrinja pierde los beneficios del mismo, o sea, puede ser atacado legtimamente por todos los dems Estados firmantes; y no hay en l ni rastro de una sancin penal impuesta a individuos. Cuando la sentencia en cuestin afirma, por otra parte, que el cumplimiento de los deberes jurdicointernacionales solo queda asegurado con el castigo de los estadistas culpables y sus auxiliares, ello podr ser cierto de lege ferenda, pero est en contradiccin con todo el anterior D.I.P., puesto que este implicaba nicamente sanciones colectivas y no sanciones individuales. Y esto, en principio, sigue siendo todava as, toda vez que la Carta de la O.N.U. prev exclusivamente sanciones colectivas contra las guerras de agresin y otras formas de quebrantar o amenazar la paz (arts. 39 y). Otra innovacin del Tratado de Londres consiste en que declara punibles no solo actos cometidos por orden de los superiores militares, sino tambin los realizados por encargo del gobierno, con lo que se incluyen los actos que el reo llev a cabo sobre la base de su ordenamiento jurdico estatal, siendo as que hasta ahora rega el principio de que el derecho estatal obliga jurdicamente a los rganos del Estado mientras no quede derogado o alterado por un procedimiento jurdico-internacional. En consecuencia, es indiscutible que el Tratado de Londres de las Cuatro Potencias constituye una ley penal retroactiva, que solo podra justificarse como una disposicin de las fuerzas de ocupacin, a tenor del artculo 42 de la C.G.T. de La Haya. Con posterioridad a este acuerdo, sin embargo, se promulgaron varias leyes de la misma ndole, y en particular por el jefe supremo de las fuerzas de ocupacin en el Japn para el castigo de los criminales de guerra japoneses. Por otra parte, la A.G. de la O.N.U. encomend a la Comisin de Derecho Internacional que formulase los principios de Nuremberg y preparase un cdigo penal internacional relativo a los delitos que amenazan la paz y seguridad de la humanidad y que habra de juzgar un tribunal internacional, igualmente previsto al efecto. Pero el proyecto elaborado por ancha comisin, que trata de definir con mayor precisin los crmenes contra la paz (y contra la humanidad), no ha sido aceptado todava. Ahora bien: cuando un tribunal penal de esta ndole haya sido instituido, la jurisprudencia de los tribunales de Nuremberg y del tribunal de Tokio podr ser para l de gran importancia, por cuanto sus sentencias entran en consideracin como fuente de derecho a tenor del artculo 38, apartados c) y d), del Estatuto del T.I.T. f) Disctese tambin si a los individuos les corresponden excepcionalmente derechos fundados en el ordenamiento jurdico-internacional. Habr tales derechos cuando haya preceptos jurdico-internacionales que concedan directa e inmediatamente a individuos la facultad de exigir de un Estado un determinado comportamiento. Es, desde luego, innegable que ciertos tratados conceden a determinados grupos humanos el derecho de llevar a Estados extranjeros ante una instancia internacional. Este derecho figura, p. ej., en el Convenio sobre creacin de un Tribunal Internacional de Presas (1907),

que qued sin ratificar; en el antiguo tratado relativo al Tribunal Centro-Americano (19071917), y en algunas disposiciones acerca de los tribunales arbitrales mixtos, erigidos despus de la Primera Guerra Mundial. Estos tribunales reconocieron efectivamente que se haba concedido a un determinado grupo de individuos una capacidad jurdica y de obrar, aunque de alcance limitado. Un derecho de esta ndole fue reconocido as mismo a los miembros de minoras en el Tratado germano-polaco de 15 de mayo de 1922 sobre la Alta Silesia, en su artculo 147. Ahora bien: fundndose, como se fundan, tales derechos nica y exclusivamente en un tratado suscrito por Estados, pueden suprimirse por acuerdo de estos y sin el consentimiento de los interesados. Por otra parte, el individuo que ha recurrido a la instancia internacional no puede imponer por sus propios medios la ejecucin de la sentencia. Y ello es as incluso si los Estados se comprometieron a hacer ejecutar la sentencia arbitral en su procedimiento interno, ya que si infringen esta obligacin no queda otro recurso que el procedimiento interestatal. Por consiguiente, los derechos internacionales de los individuos solo tienen plena efectividad si se apoyan en normas del derecho interestatal. g) Muy distinto del derecho de acudir a instancias internacionales es el derecho de peticin que corresponde a los sbditos de los pases bajo fiducia y que antes posean los miembros de las minoras que gozaban de proteccin jurdico-internacional, y a los prisioneros de guerra, ya que tales personas no pueden pretender jurdicamente una decisin. Ocupa un lugar intermedio entre el derecho de peticin y el derecho de accin el derecho de demanda, que el Convenio europeo de derechos humanos concede a todas las personas fsicas y a sus agrupaciones contra los Estados que ratificaron el convenio y se sometieron a la competencia de la Comisin de derechos humanos; pues si bien la Comisin no tiene que decidir acerca de la demanda individual, est obligada, de no producirse un arreglo amigable, a someter el asunto al Comit de Ministros, el cual tendr que decidir la cuestin si no es competente para ello el Tribunal europeo de derechos humanos (pgs. 546). h) Hay que destacar, por ltimo, que la situacin de los individuos ante el D.I. consuetudinario y convencional, de que hasta ahora hemos hablado, se diferencia de la situacin de aquellos individuos a los que conceden derechos o imponen obligaciones normas que dictan rganos de la comunidad internacional, sobre la base de tratados internacionales (derecho interno de comunidades internacionales). Encontramos normas de esta ndole, que proceden de rganos internacionales y conceden derechos e imponen obligaciones directa e inmediatamente a individuos, en distintas comunidades internacionales. As, p. ej., las disposiciones de la antigua Comisin Europea del Danubio obligaban a cuantas personas navegasen por la zona en cuestin. As mismo, las prescripciones del reglamento del T.I.J. obligan a los magistrados del mismo y a su secretario; y las reglas del Estatuto de funcionarios de la O.N.U., promulgado por la Asamblea General de la O.N.U. con arreglo al artculo 101 de la Carta, obligan a sus funcionarios (pgs. 558 s.).
B) El mbito de validez en el tiempo

a) Todo tratado internacional adquiere efectividad jurdica en el momento en que queda definitivamente constituido, a no ser que en l se disponga otra cosa. As, p. ej., un convenio colectivo podr disponer que ya entrar en vigor con el depsito de cierto nmero de ratificaciones entre los Estados firmantes. As, el artculo 110 de la Carta de la O.N.U. estipula que la Carta entrar en vigor tan pronto como hayan sido depositadas las ratificaciones de los miembros permanentes y de la mayora de los dems Estados signatarios. Un tratado internacional puede contener tambin normas retroactivas. As, el Tratado de paz de Lausanne, de 24 de julio de 1923, estipula que la renuncia de Turqua a sus derechos sobre Egipto y el Sudn y la anexin de Chipre por Gran Bretaa se retrotraen hasta el 5 de noviembre de 1914. El T.P.J.I. admiti, as mismo, en el asunto Mavrommatis, la retroactividad del XII protocolo anejo a dicho tratado y por el que se protegan las concesiones otorgadas con anterioridad. b) Para determinar si existe un derecho adquirido en ausencia de un tratado retroactivo hay que atenerse a las normas que estaban en vigor cuando se estableci. Por el contrario, la cuestin de si al cambiar aquellas normas subsisti determinado derecho ha de resolverse con arreglo a la nueva situacin jurdica. Ahora bien: hay que distinguir este supuesto del de que exista duda acerca de la existencia de dicha norma. Porque entonces, si la norma en cuestin es reconocida como tal, la instancia respectiva podr aplicarla tambin a los hechos que son objeto del litigio.

C) El mbito de validez material

a) Todo ordenamiento jurdico tiene tambin un mbito de validez material, por cuanto regula determinados objetos (situaciones vitales). La cuestin del mbito de validez material del D.I. es, pues, la de los objetos que le estn sometidos. La respuesta dada a esta pregunta no es unvoca, enfrentndose al respecto dos corrientes principales. Afirma la primera que el mbito de validez material del ordenamiento jurdico internacional no tiene lmites, pudiendo el D.I. regular cualquier materia y sustraerla a la regulacin jurdico-estatal (KELSEN, BALLADORE PALLIERI). La otra sostiene, en cambio, que los asuntos domsticos (internos) de los sujetos del D.I. escapan de suyo a la regulacin de este. La primera doctrina reconoce, desde luego, que el D.I. vigente abandona de una manera general la regulacin de determinadas materias a los propios Estados, pero estima que el D.I. puede en cualquier momento hacerse cargo de esta regulacin, toda vez que el mbito de su validez no est limitado por una ordenacin superior.

Pero un anlisis de la estructura del D.I. nos revela que esta doctrina no es sostenible. Si tenemos en cuenta que el ordenamiento jurdico-internacional presupone la existencia de comunidades jurdicas que se autogobiernan (pg. 9), se ver claramente que el D.I. no puede contener norma alguna susceptible de suprimir la existencia de tales comunidades o destruir su autonoma. Si, pues, el D.I. interviniese de manera general en la vida del Estado hasta el punto de hacer imposible el autogobierno de este, quedara suprimido el propio D.I. Pero cabe que el autogobierno de un Estado quede limitado por un tratado internacional. Tratados de esta ndole son, p. ej., los tratados para proteccin de mineras (pg. 537) y el Convenio de Roma relativo a la proteccin de los derechos humanos (pg. 544). Un tratado internacional puede tambin decretar la extincin de Estados particulares (pg. 234). Ahora bien: las restricciones del autogobierno estatal no pueden llegar nunca, mientras el D.I.P. siga en vigor, hasta el punto de suprimir el autogobierno de todos los Estados. b) Esta cuestin volvi a ser planteada por el artculo 16, apartado 8, del Pacto de la S.D.N., segn el cual hay asuntos que el D.I. abandona a la competencia exclusiva de los distintos Estados. Este crculo de accin reservado a los Estados se llama tambin domaine reserv o domestic jurisdiction. Segn dictamen del T.P.J.I. relativo a los decretos sobre nacionalidad en Tnez y Marruecos, el mbito en cuestin abarca aquellas materias que en principio no estn reguladas por el D.I. Con mayor claridad an, dice STRISOWER que no se trata, sin ms, de todas las materias todava no reguladas por el D.I., sino tan solo de aquellas que el D.I. no regula en principio y entrega a la regulacin estatal, por considerar adecuada tal regulacin. c) A esta concepcin se ha adherido la Carta de la O.N.U, que tambin habla de los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados (art. 2, apart. 7). De la interpretacin de dicha disposicin nos ocuparemos ms adelante (pgs. 486.).
D) El mbito de validez en el espacio

El mbito de validez espacial del ordenamiento jurdico internacional no coincide con la suma de los territorios de sus sujetos, sino que abarca todo espacio en el que puedan darse actos de Estado. El D.I. regula, pues, tambin los actos pblicos en alta mar, en territorios fuera del dominio de un Estado, en el espacio areo, en el subsuelo. El D.I. conoce, adems, espacios no sometidos a la soberana de Estados particulares, sino a la de varios Estados conjuntamente. Llamamos territorio internacional este tipo de espacio. Y no hay que olvidar, finalmente, el territorio de los pases bajo tutela, administrados en nombre de la O.N.U. Como el espacio areo comparte en principio la situacin jurdica del territorio y el subsuelo queda sometido a las mismas normas que la superficie, el espacio jurdicointernacional se articula en cinco variedades principales: territorio estatal, territorio de las comunidades internacionales, territorio bajo tutela, alta mar, espacio ultraterrestre y

territorio sin dueo. Pero ms adelante habremos de comprobar que dentro de estas cinco clases de espacio hay ulteriores distinciones.
CAPITULO 11 LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS ESTADOS

A) Concepto y fundamento de los derechos fundamentales de los Estados Hay en D.I.P. una serie de derechos llamados fundamentales. Pero no se trata de derechos cuya modificacin sea ms difcil, ni tampoco de derechos de libertad, puesto que estos presuponen la existencia de un poder legislativo central, que falta en la esfera internacional. Solo en una comunidad internacional organizada seran posibles tales derechos fundamentales. Sin embargo, hay, segn el D.I. comn, derechos fundamentales de los Estados, si por ellos se entienden los derechos que a los Estados corresponden inmediatamente por su calidad de sujetos del D.I., siendo as que todos los dems derechos dependern de la existencia de otros supuestos. Por ejemplo, el derecho diplomtico presupone la designacin de agentes diplomticos; el derecho de la guerra, la existencia de la guerra; el derecho relativo al territorio, la existencia de determinadas relaciones espaciales. Por el contrario, los Estados poseen sus derechos fundamentales simply as international persons, ya que sin ellos sera imposible una convivencia internacional pacfica. Ahora bien: siendo la finalidad principal del D.I. asegurar la coexistencia pacfica de los Estados, la supresin de los derechos equivaldra a la supresin del propio D.I. La doctrina tradicional sola admitir cinco derechos fundamentales, a saber: derecho a la independencia, a la propia conservacin, a la igualdad, al honor y al comercio. Esta clasificacin adolece esencialmente del defecto de emplear la palabra derecho sin sentido crtico, pasando por alto la circunstancias de que tiene una triple acepcin. Muchas veces, derecho quiere decir tan solo que determinada conducta no est prohibida. En este sentido cabe hablar, p. ej., de un derecho de autoconservacin de los Estados, porque el D.I. les permite usar para su conservacin todos los medios no prohibidos. Tambin se entiende por derecho la excepcin de un deber, constituyendo entonces el derecho una exencin excepcional de los Estados con respecto a deberes preexistentes (pg. 386). En cambio, se entiende por derecho en sentido estricto la facultad de una persona de exigir de otra un determinado comportamiento. Solo los derechos a los que corresponde un deber en los dems son plenos derechos en sentido jurdico. De lo que se desprende que no habr autnticos derechos fundamentales sino cuando haya frente a ellos deberes fundamentales correlativos. Desde este ngulo, vemos inmediatamente que el supuesto derecho de autoconservacin no constituye un autntico derecho fundamental, por no existir un deber universal de los

Estados de garantizar la subsistencia de los dems. El D.I. solo les obliga a respetar determinados bienes, a saber: la independencia poltica, la supremaca territorial y el honor de los dems Estados; es decir, a no intervenir en su esfera de accin. En este aspecto, el D.I. comn impone a los Estados un simple non facere, no un facere. De ello se desprende que si el D.I. comn no conoce un derecho fundamental del Estado a la autoconservacin, admite, en cambio, un derecho fundamental al respeto de la independencia, de la supremaca territorial y del honor de los dems Estados, porque todos los Estados tienen la obligacin de no violar estos mbitos en los dems. Pero estos derechos guardan ntima conexin entre s, expresndose en todos ellos la idea de que los Estados tienen el deber de respetarse unos a otros como miembros de la comunidad internacional. Ello confirma nuestra tesis inicial de que los derechos fundamentales de los Estados se hallan en conexin inmediata con la situacin de los Estados en cuanto sujetos del D.I.

B) Los derechos fundamentales en particular

I. EL RESPETO DE LA INDEPENDENCIA POLITICA a) Fundamento de este principio a) Segn el D.I. comn, los Estados tienen el deber recproco de respetar su independencia poltica y su ordenacin interna. Encontramos una formulacin expresa de este principio en el artculo 10 del Pacto de la S.D.N., por el que los miembros se comprometan tambin respecter l indpendance politique de todos los dems. Por independencia poltica se entiende la facultad de los Estados de decidir con autonoma acerca de sus asuntos internos y externos en el marco del D.I. Independencia poltica no significa, pues, independencia con respecto al D.I., sino independencia con respecto al poder de mando de otro Estado. En este sentido, dice el T.P.J.I. en su dictamen sobre el proyecto de unin aduanera entre Alemania y Austria que un Estado es independiente mientras siga siendo dueo de sus decisiones (restant seul matre de ses dcisions). Y ello es as en el caso de todos los tratados normales, pues todo Estado ha de decidir en primer trmino y con independencia qu disposiciones se desprenden para l de un tratado. Ahora bien: si surge sobre el particular una controversia, una interpretacin del tratado obligatoria para ambas partes no puede resultar de la voluntad de una de las partes, sino de que se llegue a un acuerdo de las partes o se confe la resolucin del litigio a una instancia internacional de decisin. b) La independencia poltica de los Estados abarca tanto su poltica interior como su poltica exterior. El D.I. obliga a los Estados a respetar por igual ambas esferas. Lo que el D.I. realmente prohbe a los Estados son intervenciones de autoridad, o sea las que van acompaadas de la tuerza o de la amenaza de uso de la fuerza, permitiendo, en cambio, las meras intercesiones. Claro est que en concreto la delimitacin no ser siempre fcil, ya que las recomendaciones de los poderosos van muchas veces acompaadas de

coaccin oculta. Depender de las circunstancias concretas el que estemos ante una intervencin ilegtima o ante una intercesin que no rebasa el lmite de lo lcito. En cambio, el ofrecimiento de un Estado de prestar a otros buenos servicios o de mediar entre ellos en una controversia no podr nunca ser considerado como accin no amistosa. Se da tambin una intervencin ilcita cuando un Estado desencadena o fomenta disturbios en otro Estado por medio de agentes, de la prensa o de la radio, o cuando tolera en el mbito de su soberana una propaganda de esta ndole. Y por eso el Estado afectado tiene el derecho de prohibir la escucha de tales emisiones y perturbarla con interferencias. En aplicacin de este principio, el Convenio de 2 de abril de 1938, sobre el uso de la radiodifusin en inters de la paz, prohbe, en su artculo 1, las emisiones que alteren el orden interno o la seguridad de los Estados firmantes. Si, por el contrario, un Estado perturba una emisin extranjera innocua, es l quien interviene en la supremaca radiofnica del Estado emisor y en el derecho de los terceros Estados de recibir emisiones extranjeras, contraviniendo as el principio del respeto del orden interno de dichos Estados. Segn el artculo 4 de la Declaracin sobre el asilo territorial, aprobada por el Consejo Econmico y Social de la O.N.U. el 25 de julio de 1960 (y por la Asamblea General el 14 de diciembre de 1967), las personas que hayan recibido asilo no podrn dedicarse a actividades contrarias a los propsitos y principios de las Naciones Unidas. y) De la intervencin en sentido propio hay que distinguir el ejercicio del derecho de proteccin diplomtica de un Estado en favor de sus sbditos residentes en el extranjero, que a veces recibe tambin el nombre de intervencin en el lenguaje de las cancilleras. g) Hay que establecer una distincin entre la intervencin prohibida por el D.I. y el derecho, convencionalmente concedido al protector o cuasi-protector, de intervenir en la poltica exterior o interior del Estado protegido o cuasi-protegido. Dichos tratados no estn prohibidos por el D.I. si los deberes en cuestin son libremente asumidos por los respectivos Estados, pues el derecho fundamental de que aqu nos ocupamos solo prohbe a los Estados intervenir en la independencia poltica de otros Estados contra la voluntad de estos. De todos modos, la aceptacin de obligaciones tales limita en mayor o menor medida la independencia poltica de los Estados de referencia. Y si su independencia poltica llega a suprimirse del todo, dejan los Estados de existir como sujetos del D.I. (infra, pg. 234). e) De la independencia poltica de los Estados se sigue que son jurdicamente iguales entre s", por lo que el principio de la igualdad de los Estados no es un derecho fundamental autnomo. Tampoco significa que todos los Estados tengan derechos iguales: quiere decir tan solo que ningn Estado soberano est subordinado a otro. b) La inmunidad de los Estados 1.EL ESTADO COMO TITULAR DE DERECHOS DE SUPREMACIA Y DE DERECHOS PRIVADOS

a) La independencia de los Estados unos frente a otros tiene, entre otras consecuencias, la de que ninguno de ellos, en cuanto sujeto del D.I., est sometido al ordenamiento jurdico de otro. Es el viejo principio: Par in parem non habet imperium. Esta inmunidad es absoluta (infra, pgs. 271), pues en la medida en que un Estado aparece como titular del poder pblico no est sometido a la legislacin de otro Estado ni a su administracin, sino nica y exclusivamente al D.I. En este sentido, el Tribunal Supremo de los EE. UU. adujo en el litigio Oetjen c. Central Leather Comp. (1918): Every sovereign State is bound to respect the independence of every other sovereign State, and the courts of one country will not sit in judgment on the acts of the government of another done within its own territory. Redress of grievances by reason of such acts must be obtained through the means open to be availed of by sovereign powers as between themselves. Principio confirmado por el Tribunal de Distrito de Amsterdam el 14 de enero de 1941 en el litigio Poortendsdijk c. Latvia, con la indicacin expresa de que abarca tambin actos ilcitos de un Estado. Solo hay una excepcin para reconvenciones concretas. Ahora bien: aquel principio solo dice que un Estado no puede ser demandado ante tribunales extranjeros por tales actos de Estado; no dice en modo alguno que un Estado tiene el deber jurdico-internacional de aplicar leyes contrarias al D.I. de Estados extranjeros, pues en esta materia la decisin corresponde exclusivamente a su derecho propio. Un no-reconocimiento de esta ndole ser principalmente la nica proteccin frente a expropiaciones contrarias al D.I. cuando la va diplomtica no obtenga resultado alguno. b) Otra cosa es cuando un Estado aparece como sujeto de derechos privados en el extranjero. Es verdad que la antigua prctica judicial exima de la jurisdiccin extranjera a los Estados incluso como sujetos de derechos privados (fisci), a no ser que se hubiesen sometido a aquella libremente. Pero es un hecho que la judicatura italiana viene estimando desde 1886, y la belga desde 1903, que un Estado extranjero en calidad de titular de derechos privados puede ser llevado ante los tribunales como cualquier otra persona privada; concepcin a la que se han adherido paulatinamente otros Estados de la Europa continental, que tambin se limitan a excluir de la jurisdiccin los actos que los Estados realizan jure imperii y no los que llevan a cabo iure gestionis, debiendo resolverse segn la lex fori la cuestin de si se trata de un acto jure gestionis. Tambin los EE.UU. se acercan a esta concepcin, as como la Repblica Federal de Alemania. nicamente los Estados socialistas y el Japn, as como los pases del common law britnico, siguen adheridos al principio de la inmunidad general de los Estados extranjeros, quedando excluidas del mismo nicamente las reclamaciones contra sociedades mercantiles en las que participa un gobierno extranjero, pero que constituyen personas jurdicas autnomas. (Tambin Espaa se sita en esta lnea tradicional.) Por su parte, la Convencin de Bruselas sobre inmunidad de los navos pblicos, de 10 de abril de 1926, abandona parcialmente el antiguo principio al equiparar los buques mercantes pblicos a los privados en atencin a las reclamaciones relativas al envo de los

mismos o al transporte de los cargamentos (pero no en lo que atae a otros litigios, p. ej., a los litigios sobre propiedad o posesin), una vez que ya la U. S. Public Vessel Act, de 3 de marzo de 1925, hubo reconocido la sumisin de los buques mercantes de carcter pblico de los EE. UU. a la jurisdiccin extranjera. Pero incluso los Estados que no conceden inmunidad judicial a los fisci extranjeros les confieren una exencin de la ejecucin, fundndose en el principio de la independencia del Estado. (El Convenio sobre la inmunidad de los Estados adoptado por la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa en mayo de 1972, y abierto a la firma de los Estados, sin enunciar el principio de la inmunidad, enumera los casos en que la excepcin de jurisdiccin no puede ser invocada, conectando la relacin jurdica al pas del fuero en el que est implicado el Estado en litigio. Se excluye la ejecucin forzosa en el territorio de un Estado parte en el convenio para la ejecucin de la sentencia, pero prev un procedimiento para el supuesto de que un Estado eluda la ejecucin de la sentencia, encomendndolo a un tribunal compuesto por miembros del Tribunal Europeo de derechos humanos.) 2. BUQUES DE GUERRA Y TROPAS a) Todos los actos del poder de mando y las medidas relativas a la organizacin interna del ejrcito o del buque de guerra, con inclusin de la disciplina a bordo, quedan sometidos de manera exclusiva al ordenamiento jurdico del Estado del pabelln. De ah que ningn rgano administrativo o judicial del Estado territorial pueda intervenir del modo que sea contra un ejrcito o un buque de guerra extranjeros. Es muy aleccionador en este orden de ideas el caso del buque Aunis, perteneciente al Estado francs, y a bordo del cual las autoridades italianas detuvieron algunos delincuentes comunes que en l se haban refugiado, el 20 de julio de 1873. Aunque las autoridades francesas haban reconocido la competencia de Italia para castigar a estas personas, exigieron que fuesen previamente devueltas al barco, entregndolas luego a las italianas. En el litigio relativo a los desertores alemanes de la Legin Extranjera francesa refugiados en el Consulado General de Alemania en Casablanca (Marruecos), el Tribunal de Arbitraje de La Haya lleg incluso a afirmar, en su sentencia de 22 de mayo de 1909, que la jurisdiccin militar sobre los miembros de las tropas de ocupacin se antepone a la jurisdiccin consular sobre los sbditos propios. Hasta cuando un buque de guerra viola la reglamentacin de un puerto o del mar territorial, con inclusin de los preceptos de carcter sanitario, lo nico que cabe es pedirle que abandone el territorio del Estado. Queda descartado cualquier acto de jurisdiccin u otra medida coercitiva, de la ndole que fuere, contra un buque de guerra extranjero. La inmunidad de los buques de guerra extranjeros con respecto a la jurisdiccin del Estado a que el puerto pertenece fue ya reconocida en la clebre sentencia del Tribunal Supremo de los EE.UU. en el asunto The Schooner Exchange c. McFaddon (1812), y desde entonces en varios casos ms. Por las mismas razones tienen carcter extraterritorial en asuntos de derecho pblico las dependencias militares de la Comunidad Atlntica.

b) Tambin los soldados de un ejrcito de ocupacin en particular y los marinos en tierra gozan de determinadas inmunidades mientras dure la relacin con su unidad. Pero la amplitud de esta inmunidad es objeto de discusin. Mientras la sentencia del Tribunal Supremo de Panam de 14 de agosto de 1925, en el asunto Panam c. Schwartzfiger, admite una inmunidad general de los soldados extranjeros con respecto a la jurisdiccin local, la del Tribunal Supremo del Brasil de 22 de noviembre de 1944 in re Gilberf invocando el artculo 299 del Cdigo Bustamante, adoptado por la Conferencia Panamericana el 20 de febrero de 1928 admite una jurisdiccin penal del Estado territorial por hechos delictivos no conectados legalmente con el ejrcito en cuestin. Esta cuestin ha adquirido especial importancia en el seno de la O.T.A.N., y fue regulada en este mbito por el Convenio de Londres de 19 de junio de 1951. Pero en ausencia de normas convencionales particulares, los soldados extranjeros solo quedan sometidos a la jurisdiccin exclusiva de su Estado propio para la infraccin de las ordenanzas de servicio, quedando sometidos tambin a la del Estado que los acoge en lo dems. Tampoco hay inmunidad con respecto a delitos de esta ndole cometidos en las aguas jurisdiccionales. 3. AERONAVES MILITARES Han de ser tratadas como buques de guerra (art. 22 del Convenio areo de Pars de 13 de octubre de 1919). 4. OTROS ORGANOS DEL estado EN EL EXTRANJERO La primera aplicacin conocida de este principio lo constituye el caso del sbdito britnico Alexander McLeod, que el 29 de diciembre de 1817, por encargo de su gobierno, pas la frontera entre el Canad y Estados Unidos y destruy en territorio norteamericano el vapor Caroline (causando con este motivo la muerte de un hombre) porque este barco haba transportado repetidas veces municiones a los rebeldes del Canad, sin que las autoridades estadounidenses hubieran intervenido. Para justificar su proceder, tanto McLeod como el gobierno britnico invocaron el right of self-defence, a pesar de lo cual fue aquel condenado por la Supreme Court de Nueva York, que rechaz dicha eximente. En cambio, el gobierno norteamericano, con ocasin de un cambio de notas con Inglaterra, reconoci el derecho de autodefensa en determinadas condiciones (infra, pgs. 404), declarando al propio tiempo que una public transaction o un act of State no puede ser imputado al autor si ha sido ordenada por el Estado del que es sbdito, lo que motiv que McLeod, en un nuevo proceso, fuese absuelto". Este punto de vista es el que desde entonces se ha generalizado. As, p. ej., el Brasil, en los asuntos Panther y Mohican, no procedi contra los rganos culpables de haber llevado a cabo en un puerto brasileo actos de Estado (detencin de desertores), sino que trat la cosa por va diplomtica, aunque dichos rganos hubiesen actuado en contradiccin con el D.I., rebasando incluso las instrucciones de su gobierno. Solo el Estado del que depende el rgano culpable puede ser demandado por va procesal jurdico-internacional, toda vez que los actos oficiales de un Estado, si bien estn sometidos al D.I., no lo estn a un ordenamiento jurdico-interno extranjero. Esta inmunidad absoluta de los actos de un Estado extranjero fue confirmada por la Convencin de las Naciones Unidas sobre los privilegios e u inmunidades de la O.N.U.

(pgs. 515), que en su artculo V, apartado 12 estipula expresamente que los representantes de los Estados miembros en los rganos principales y accesorios de la O.N.U. gozan de la inmunidad procesal en orden a todos los actos y expresiones formuladas oralmente o por escrito en cumplimiento de sus deberes, incluso despus del trmino de sumisin. Encontramos una regulacin anloga en el Tratado de Ottawa de 20 de septiembre de 1951 para la organizacin de la O.T.A.N. Este principio, sin embargo, conoce dos excepciones. En primer trmino, el derecho de la guerra autoriza al Estado a proceder tambin contra rganos de Estados extranjeros por los actos contrarios al D.I. que hayan revestido forma de actos de Estado. Esta excepcin se funda evidentemente en el hecho de que en tiempo de paz el Estado cuyo rgano ha violado el D.I. puede ser demandado para que repare el dao causado, e incluso, en ciertas circunstancias, para que castigue al rgano culpable. Ahora bien; este castigo por el Estado propio es imposible si el rgano culpable ha cado en manos del enemigo, y por eso parece plenamente adecuado el dejar por excepcin el castigo del rgano culpable al Estado vctima del acto. Por otra parte, en todos los actos cometidos por encargo secreto de un j gobierno el agente puede ser inculpado directamente. Esa concepcin viene confirmada por los artculos 29-31 de los Convenios de La Haya sobre la guerra continental, que expresamente consideran como actos de guerra legtimos las observaciones que se hacen de uniforme o abiertamente, mientras que las personas que actan bajo un pretexto falso, aunque por encargo secreto de su gobierno, pueden ser objeto de un juicio criminal por parte del enemigo. Tambin la clebre sentencia dada en el asunto Ex parte Quirin persigui criminalmente a las personas que, vestidas de paisano, haban cruzado la frontera norteamericana para llevar a cabo actos de sabotaje en los EE.UU., sin plantearse siquiera la cuestin de si acaso haban actuado por encargo de su gobierno. Verdad es que la condena de dichas personas fue en tiempo de guerra, pero no cabe la menor duda de que semejantes actos pueden tambin perseguirse en tiempos de paz, como se desprende de la sentencia en el caso Horn c. Mitchell, puesto que entonces los EE.UU. eran neutrales con respecto a Alemania. 5. LOS JEFES DE ESTADO En la poca del absolutismo el Estado se personificaba en el monarca. Ello explica por qu las prerrogativas de los monarcas se desarrollaron con anterioridad a las prerrogativas de los Estados extranjeros en cuanto tales. Como entonces tampoco haba una distincin rigurosa entre la esfera pblica y la esfera privada del monarca, los monarcas en el extranjero (en tiempo de paz) eran tratados como extraterritoriales en todos los asuntos. Pero esta regla ha sobrevivido a la poca del absolutismo, extendiendo su mbito de validez a los jefes de Estados republicanos. De ah que durante la Primera y la Segunda Guerras Mundiales todos los jefes de Estado refugiados en pases amigos hayan gozado de extraterritorialidad plena en los Estados que los acogan. Estos privilegios corresponden tambin a los jefes de Estados protegidos. La Ley de Garantas italiana, de 13 de mayo de 1871, los concedi tambin al Papa como Cabeza de la Iglesia (despus de la prdida de los Estados Pontificios).

Dichas prerrogativas valen as mismo para el representante del jefe del Estado, su squito y los miembros de su familia que viajen con l, pero no para los antiguos jefes de Estado, ni para los jefes de gobierno y dems ministros que viajen solos. El Diplomatic Prvileges (Extensin) Act britnico de 6 de marzo de 1941 extendi estos privilegios excepcionalmente, y sin que el D.I. lo impusiera, a los miembros de los gobiernos en exilio refugiados en Gran Bretaa. Pero desde fines de la Segunda Guerra Mundial, y como consecuencia del aumento de la actividad diplomtica por parte de los jefes de gobierno y de los ministros de asuntos exteriores, se conceden a estos, en general, privilegios diplomticos.

II. EL RESPETO DE LA SUPREMACIA TERRITORIAL a) Siendo los Estados corporaciones territoriales, el principio del respeto debido exige ante todo que no intervengan en los espacios reservados a los dems. Estn, pues, obligados fundamentalmente a abstenerse de realizar actos de carcter oficial en espacios de supremaca extranjera sin permiso del Estado territorial. Pero no caen bajo esta prohibicin los actos que no son actos coercitivos ni tienden a ello, como, p. ej., la firma de un tratado. Tampoco se ven afectados por ella los actos que un Estado realiza en el extranjero sometindose al derecho extranjero (p. ej., la compra de bienes o la celebracin de contratos de derecho privado). El principio del respeto de la supremaca territorial ha sido reconocido por el T.P.J.I. y el T.I.J. Van contra este principio, desde luego, la realizacin de actos preparatorios y el ejercicio simblico del poder del Estado en el extranjero, p. ej., el uso de uniformes, y as mismo los actos de carcter pblico encubiertos en territorio extranjero. Un acto de esta ndole es, p. ej., la detencin y secuestro de una persona por agentes secretos que obran por encargo de un Estado extranjero 5S. b) Pero el D.I. no prohbe tan solo injerencias en la supremaca territorial del soberano territorial; las prohbe tambin en la supremaca territorial ejercida sobre un territorio estatal ajeno. O sea, que el D.I. protege la mera posesin. c) Los Estados no solo estn obligados a respetar ellos mismos la supremaca territorial de los dems: lo estn tambin a cuidar de que su territorio no sirva de punto de partida para la penetracin de personas privadas (nacionales o extranjeras) en un mbito de supremaca extranjera. Sobre el alcance de este deber el D.I. comn establece que si un Estado no est obligado a impedir que personas privadas crucen sus fronteras para adherirse a un grupo rebelde o revolucionario de otro Estado, en cambio ha de velar con el cuidado de un Estado debidamente organizado y que funciona debidamente para que su territorio no se utilice como punto de apoyo (base de operaciones) contra otro Estado. Este sera el caso, p. ej., si se constituyera en el pas un grupo destinado a invadir un pas extranjero, o si se establecieran centros de reclutamiento en ayuda de revolucionarios extranjeros. d) En cambio, el D.I. comn no impone el deber de proteger la supremaca territorial de

otros Estados contra ataques de terceros Estados. Un deber de garanta de esta ndole solo se da en el marco de tratados particulares. Una norma convencional era tambin el artculo 10 del Pacto de la S.D.N., que no solo obligaba a los miembros de la Sociedad a respetar la integridad territorial y la independencia poltica de los dems, sino que les impona tambin mantenerla frente a ataques de fuera.

III. EL RESPETO DEL HONOR a) El D.I. obliga tambin a los Estados y dems sujetos suyos a que se abstengan de toda afrenta al honor ajeno. Ningn Estado puede lcitamente tolerar que sus rganos traten a un gobierno o un pueblo extranjeros de una manera despreciativa o despectiva. La afrenta al honor ajeno puede consistir en denigrar smbolos pblicos de la soberana estatal, como escudos, banderas y uniformes. Segn el D.I. comn, el Estado responsable de semejante accin debe satisfaccin al que fuere vctima de ella. Contra las ofensas a emblemas extranjeros cabe incluso, en ciertas circunstancias, la legtima defensa del honor. La prctica internacional nos revela que los Estados son particularmente sensibles a cuanto atae a su honor. Y este derecho fundamental no queda suspendido sin ms en tiempo de guerra. Por eso, el ministro hngaro de Comercio, durante la Primera Guerra Mundial, suspendi un acuerdo de la Cmara de Comercio de Presburgo que autorizaba la inscripcin en el Registro de un licor con la marca Dios castigue a Inglaterra, alegando que ello infringira los principios fundamentales del D.I., basados en el respeto mutuo. b) Pero los Estados no solo tienen la obligacin de abstenerse de ofender a otros Estados y pueblos, sino que adems han de considerar como delito, y castigar a instancia del gobierno ofendido, los ataques desconsiderados a Estados y gobiernos extranjeros que en su territorio formulen personas privadas (nacionales o extranjeras). Se discute, en cambio, si los Estados tienen, por otra parte, el deber de proceder por va administrativa, o iniciar de oficio una acusacin, cuando estas ofensas se hacen por medio de la prensa. La respuesta a esta pregunta diferir segn la situacin de la prensa en el Estado. Si existe verdadera libertad de prensa, no habr motivo alguno para considerar las ofensas inferidas por la prensa de otra manera que las dems. Si, por el contrario, el gobierno ejerce un control sobre la prensa, tendr que preocuparse tambin de que no incurra en ataques de esta ndole a Estados extranjeros. El deber de vigilancia aumenta, naturalmente, tratndose de la prensa oficiosa.

IV. EL DERECHO FUNDAMENTAL DE COMUNICACION La comunidad jurdico-internacional, como toda comunidad, no es concebible sin un mnimo de comunicacin entre los consocios. Por eso, el aislamiento completo de un Estado no es compatible con la comunidad jurdico-internacional. Mas la intensidad de la comunicacin interestatal depende del D.I. positivo. Ahora bien: este derecho no experimenta un desarrollo concreto sino en la comunidad internacional organizada, que obliga a los Estados a una cooperacin encaminada a la

obtencin de determinados fines (cf. pgs. 485 y 652 ), mientras que el antiguo D.I. solo exige, en principio, de los Estados un non facere, un no entremeterse en los mbitos de otros Estados.

CAPITULO 12 LA DELIMITACION JURIDICO-INTERNACIONAL DE LOS AMBITOS DE VALIDEZ ESTATALES

A) Los distintos mbitos de validez estatales Puesto que el D.I. regula la convivencia de los Estados, tendr que delimitar en primer trmino los mbitos de validez de sus respectivos ordenamientos. Estos mbitos de validez se llaman tambin mbitos de competencia, por cuanto los Estados aparecen ante el D.I. como unidades volentes y actuantes. Ahora bien: el concepto de competencia se deriva del concepto de mbito de validez. En efecto: la competencia de un rgano se extiende hasta donde llega el mbito de validez de las normas jurdicas que tiene que aplicar. El D.I. delimita el mbito de validez de los Estados entre s en el tiempo y en el espacio, sobre las personas y sobre las cosas. Pero si las normas que establecen la delimitacin temporal y espacial son relativamente claras, escasean, en cambio, los principios que ataen a la delimitacin personal y material, y no permitiendo esta penuria soluciones ntidas, la consecuencia es que se suelen pasar por alto. Las normas relativas a la competencia de los Estados en el tiempo determinan en qu momento un ordenamiento estatal tiene eficacia jurdico-internacional y en qu momento deja de valer. Tratan, pues, del origen, el reconocimiento y la extincin de los Estados. Por mbito de competencia de un ordenamiento en el espacio cabe entender dos cosas: o el espacio en que pueden darse los supuestos de hecho tpicos, regulados por un ordenamiento jurdico (negocios de derecho civil, actos punibles), o el espacio en el que pueden aplicarse las consecuencias jurdicas (sentencias judiciales, actos administrativos, sancin penal, ejecucin). Ambos pueden coincidir, pero no es forzoso que coincidan: el orden jurdico puede establecer, p. ej., que determinados supuestos de hecho previstos por la ley, llevados a cabo en el espacio A B, solo tendrn consecuencias coercitivas en el espacio A. De ah la necesidad de mantener entre ellos una rigurosa distincin. Un ejemplo prctico ilustrar esta necesidad. En el verano de 1926 el buque francs Lotus abord en alta mar al mercante turco Boz Court. El capitn francs Demons, acusado de negligencia, fue detenido en un puerto turco. Francia aleg que por haberse producido el choque en alta mar, Turqua no era competente para juzgarle. Pero el T.P.J.I. que hubo de entender del asunto hizo valer, certeramente, que si el principio de la libertad de los mares prohbe a los Estados tomar medidas coercitivas contra buques de otra nacionalidad en alta mar, no impide, en cambio, que los Estados puedan perseguir en su territorio los hechos acaecidos en alta mar. Y es que el espacio en que el hecho punible se perpetrara (alta mar) no tiene por qu confundirse con el de la legtima represin estatal (territorio del Estado).

El principio de la libertad de los mares no hubiera permitido a Turqua proceder contra el capitn francs en alta mar, pero no exclua la persecucin del hecho punible en territorio turco. Si llamamos precepto primario al que se dirige a los sujetos jurdicos y precepto sancionador al que establece la consecuencia coercitiva, resultar que hay que distinguir el mbito espacial de validez de los preceptos jurdicos primarios y el de los preceptos sancionadores. Otra conclusin ser que solo el segundo concepto del mbito espacial de validez tiene relevancia para la delimitacin de los mbitos estatales, y lo llamaremos el mbito espacial del seoro. Este puede ser exclusivo o concurrente. Es exclusivo cuando en el espacio en cuestin solo un Estado puede ejercer el seoro, teniendo facultad para excluir a los dems (ante todo en su propio territorio). Es concurrente cuando en un mismo espacio pueden legtimamente llevar a cabo actos de seoro todos los Estados o algunos de ellos (alta mar, territorio sin dueo). Las normas acerca de la competencia estatal en orden a las personas determinan qu personas estn sometidas a la supremaca personal de un Estado. El mbito de competencia material de los Estados nos dice, finalmente, qu objetos (materias) pueden ser regulados por el ordenamiento jurdico-estatal. Pero el mbito de competencia material puede verse determinado por notas espaciales (mbito de competencia material espacialmente determinado). As es cuando solo abarca supuestos de hecho tpicos que se dan en determinado espacio: una norma, p. ej., puede disponer que un Estado solo podr perseguir aquellos hechos punibles que se perpetren en un determinado espacio.

B) El mbito de la validez estatal en el tiempo (Nacimiento, reconocimiento y extincin de los Estados)

I. GENERALIDADES As como los ordenamientos jurdicos estatales contienen normas acerca del momento en que el hombre o una comunidad intra-estatal se convierte en sujeto jurdico, as tambin determina el D.I. los supuestos que han de darse para que surja un Estado soberano. Objetan muchos, ciertamente, que el nacimiento de un Estado es un proceso histrico y sociolgico. Pero este hecho indiscutible no contradice menos nuestra afirmacin inicial que la circunstancia de que el nacimiento del hombre sea un proceso biolgico. Lo que en ambos casos ocurre es, sencillamente, que el ordenamiento jurdico asigna al dato biolgico o social ciertas consecuencias. Y como quiera que estas consecuencias dependen de determinados supuestos de hecho, el ordenamiento jurdico tendr que precisar qu

condiciones han de concurrir en ellos. Se hace, pues, necesario extraer del flujo del acontecer facticio ciertas notas, relacionndolas entre s de tal manera que se les pueda atribuir una consecuencia jurdica. La realidad Estado, que primeramente tiene entidad social, se transforma as en entidad jurdico-internacional. Si el D.I. presupone la realidad social del Estado, no ha de extraarnos que el concepto social y el concepto jurdico-internacional del Estado coincidan ampliamente. Pero de ambos, el ltimo se delimita mucho ms ntidamente que el primero. Mientras que el concepto social del Estado, en efecto, puede abarcar comunidades jurdicas permanentes y pasajeras, grupos humanos sedentarios y estirpes nmadas, y prescindir por completo de la subordinacin al D.I., la prctica internacional nos muestra que solo se tiene por Estados en el sentido del D.I. a aquellas comunidades humanas completas y duraderas que poseen pleno y efectivo autogobierno y estn subordinadas exclusivamente al D.I. Estas condiciones de hecho han ido precisndose principalmente en los cambios de notas diplomticas acerca del nacimiento de Estados por secesin violenta de la madre patria, porque en tales casos surge siempre la pregunta de en qu momento puede la nueva comunidad jurdica ser considerada como Estado. Pero la entidad jurdico-internacional Estado ha sido tambin examinada y delimitada en la forma antedicha por distintas decisiones judiciales, en otras conexiones de ideas. As, p. ej., el Tribunal Supremo de Nueva York, en el asunto de los Irish Republic Fuas, y con ocasin de una demanda irlandesa de pago de dinero obtenido mediante colecta para el establecimiento de una repblica irlandesa independiente, hubo de resolver la cuestin previa de si la Repblica irlandesa proclamada en 1919 era un Estado en el sentido del D.I. Tambin el Tribunal Civil de Marsella tuvo que averiguar, como cuestin previa en relacin con la extraterritorialidad del Estado de Marruecos con respecto a la jurisdiccin francesa si dicho Estado poda ser considerado todava como Estado soberano. De igual manera, el T.I.J. podra verse en la situacin de tener que pronunciarse sobre una cuestin previa semejante si un Estado que ratific la clusula facultativa se presentara como demandante sin haber sido an reconocido por la otra parte, pues el tribunal tendra entonces que averiguar si el demandante es en realidad un Estado en el sentido del D.I. La entidad jurdico-internacional Estado puede venir dada de varias maneras: por secesin o separacin de la madre patria (EE.UU.); por asociacin de varios Estados soberanos en un nuevo Estado (el Imperio alemn de 1871), pudiendo aquellos Estados seguir como Estados-miembros con subjetividad jurdico-internacional parcial (pg. 180); o por la creacin de un nuevo Estado en un territorio antes carente de l (p. ej., las repblicas de los boers en Africa del Sur). Afn a esta modalidad es la formacin de nuevos Estados sobre el territorio de un Estado extinguido por desmembracin (pg. 234).

II. SITUACION DE LOS ESTADOS ANTES DEL RECONOCIMIENTO En muchas decisiones de tribunales nacionales se expresa la conviccin jurdica de que los actos internos de un Estado no reconocido (regulacin de la ciudadana, otorgamiento de concesiones, expropiacin de la propiedad privada, legalizacin de documentos, actos del registro civil, etc.) han de equipararse a los de un Estado reconocido.

Toman pie en ello varios autores para sostener que el D.I. no deja en libertad a los antiguos Estados con respecto a los Estados no reconocidos, sino que los obliga a tener en cuenta sus prerrogativas territoriales y personales. Varan, sin embargo, los pareceres en cuanto a saber si los antiguos Estados solo estn obligados entre s a respetar estos derechos fundamentales (CAVAGLIERI) o si el D.I. se aplica tambin a las relaciones entre los antiguos Estados y el Estado no reconocido (SALVIOLI). Este punto de vista recibi un fuerte apoyo del artculo 3 de la Convencin panamericana sobre derechos y deberes de los Estados, de 26 de diciembre de 1933, puesto que en l se dice que los Estados tienen tambin el deber de respetar los derechos fundamentales de los Estados no reconocidos. Con especial energa subraya sir GERALD FITZMAURICE que en virtud de una norma de derecho natural, todo Estado en el momento de su nacimiento se convierte ipso facto en miembro de la comunidad jurdica internacional. Habla en favor de esta doctrina, adems, el hecho de que en ausencia de un deber de respetar la soberana territorial de dichos Estados, cada Estado tendra derecho a ocupar el territorio de un Estado no reconocido por l, en concepto de terra nullius, lo cual se opone, ciertamente, a la concepcin jurdica universal. Hay que sealar, finalmente, que, segn la prctica internacional, el reconocimiento de un Estado surte retroactivamente efectos desde el momento de su nacimiento efectivo, lo cual significa que se le considera como sujeto del derecho internacional ab initio. Pero esta subjetividad jurdico-internacional es limitada, por cuanto un Estado en esta situacin no puede firmar tratados, ni mantener relaciones diplomticas, ni formular quejas en el extranjero.

III. EL RECONOCIMIENTO DE ESTADOS a) La prctica internacional nos muestra que los Estados suelen reconocer al Estado recin surgido, iniciando el trato con l en cuanto su existencia pueda darse por asegurada. Pero la significacin de esta actitud ha sido muy discutida. As, la teora constitutiva (TRIEPEL, ANZILOTTI, STRUPP HOLDFERNECK) afirma que un nuevo Estado se convierte en sujeto del DI por obra del reconocimiento, mientras la teora declarativa, ms reciente (STRISO-WER, HEILBORN, DIENA, PEDOZZI, KUNZ), ensea que el nuevo Estado es ya sujeto del D.I. desde que nace, si bien no puede ejercitar ciertos derechos hasta que haya sido reconocido. Algunos representantes de esta direccin (antes, KELSEN) llegaban incluso a considerar el reconocimiento como una formalidad sin importancia. ltimamente vino sosteniendo KELSEN, como LAUTERPACHT (vase bibliogr.), que como la subjetividad jurdico-internacional del nuevo Estado depende de su reconocimiento, el reconocimiento tiene carcter constitutivo. Un anlisis de la prctica internacional nos revela que en realidad este proceso consta de dos momentos, que son: 1, la comprobacin, por parte del Estado que reconoce, de que se ha impuesto un nuevo ordenamiento independiente con perspectivas de duracin; 2, la iniciacin de relaciones oficiales con el nuevo Estado. El primero de estos actos, el reconocimiento mismo, tiene carcter declarativo; el segundo, en cambio, el acuerdo de

iniciar las relaciones, lo tiene constitutivo. La circunstancia de que generalmente ambos actos sean simultneos, al darles apariencia de unidad, complica irremisiblemente la teora del reconocimiento. El primer acto es declarativo, por cuanto comprueba que se dan los supuestos de hecho de un nuevo Estado. Por eso solo es eficaz si estos supuestos de hecho son efectivos. Si, p. ej., una regin an no separada del Estado patrio fuese reconocida como Estado, ello equivaldra a una intervencin, sin que el reconocimiento hubiera producido, por s solo, un nuevo Estado. El carcter declarativo del reconocimiento resulta tambin del hecho de que un Estado reconocido por sus vecinos y por los Estados ms importantes es considerado tambin como sujeto del D.I. por los Estados que no le reconocieron. La teora constitutiva es incapaz de explicar este hecho, puesto que segn ella el nuevo Estado solo tendra personalidad jurdico-internacional para los que le reconocieron, siendo para los dems un poder al margen del D.I. Si, por el contrario, se admite, en el sentido de la teora declarativa, que el reconocimiento no significa otra cosa que el poner fuera de discusin la realidad de los supuestos de un nuevo Estado, bien podrn los dems Estados ahorrarse el reconocimiento si dicha realidad ha sido ya claramente comprobada por los que en ella estn ms directamente interesados. Mas como quiera que los supuestos de hecho que dan lugar al nuevo Estado solo resultan evidentes a travs del reconocimiento, este no es una simple formalidad, sino que tiene una gran significacin prctica. (De ah la relevancia que los nuevos Estados atribuyen a su reconocimiento formal por los dems o por las organizaciones internacionales, o sea, a lo que podramos llamar su lucha por el reconocimiento. Por lo mismo, los terceros Estados, a su vez, ponderan con todo cuidado su reconocimiento o no-reconocimiento.) El reconocimiento adquiere especial importancia, sobre todo, cuando todava no resulta claro si se dan o no algunas de las notas caractersticas del Estado, p. ej., la independencia o la permanencia. Pero en esta comprobacin pueden intervenir evidentemente motivos polticos. (De hecho, la prctica de los Estados desde la Segunda Guerra Mundial ha puesto de manifiesto el impacto de las motivaciones polticas en el reconocimiento de Estados no menos que de gobiernos y de beligerantes en guerras civiles o de secesin) Y por eso el reconocimiento de un Estado puede afianzar y asegurar la existencia de una comunidad, mientras que, a su vez, la negativa a reconocerle puede debilitar su existencia e incluso ocasionar su extincin. De lo dicho se desprende que el reconocimiento no es un tratado, sino un negocio jurdico unilateral, obligatorio desde el momento de la recepcin de la declaracin por el Estado reconocido. No invalida esta conclusin el hecho de que a veces la declaracin de reconocimiento se recoja en un tratado, puesto que un tratado solo puede concertarse con un Estado ya considerado como tal Estado por la otra parte. A la comprobacin de que se dan los supuestos de un nuevo Estado se asocia, por regla

general, la voluntad de establecer con l relaciones oficiales (no necesariamente diplomticas). Este negocio jurdico surge de la voluntad concordante del Estado que reconoce y del que es reconocido y es, por tanto, bilateral. Cabra, desde luego, reconocer un nuevo Estado sin entrar con l en una relacin estrecha. Este puede ser el caso en el supuesto de su ingreso en la O.N.U. (v. infra, pg. 231). b) No hay ni un deber de reconocer ni un derecho a ser reconocido. Pero si una parte del Estado se separa de este, no puede lcitamente ser reconocida como Estado hasta que el Estado al que perteneca haya abandonado efectivamente el intento de someter a los insurrectos, cesando en la lucha. Mientras duren las hostilidades, los insurrectos solo pueden ser reconocidos como beligerantes (pgs. 192). Su prematuro reconocimiento como Estado implicara una intervencin en los asuntos internos del Estado en cuestin, contraria al D.I. En cambio, los dems Estados no tienen por qu esperar, para reconocer al nuevo Estado, a que previamente lo reconozca el Estado del que se separ. c) El reconocimiento de un nuevo Estado puede hacerse de manera expresa o por medio de actos concluyentes. Pero esta forma del reconocimiento tiene que distinguirse de su contenido. Porque este contenido puede tender a un reconocimiento definitivo o simplemente provisional. El primero se llama reconocimiento de jure; el segundo, reconocimiento de jacto, aunque es evidente que no tiene menos carcter jurdico que el anterior. Es frecuente que el reconocimiento provisional preceda al definitivo cuando el nuevo Estado no pueda an considerarse como plenamente consolidado. d) La admisin de un Estado en la O.N.U. trae consigo su reconocimiento por aquellos Estados que no le hubiesen reconocido anteriormente, porque la admisin en la O.N.U. indica que se trata de un Estado en el sentido del D.I.P. Pero esta cuestin es controvertida. En cambio, el establecimiento de relaciones diplomticas depender de la libre voluntad de los Estados en cuestin. e) Hay que distinguir el reconocimiento de un nuevo Estado del reconocimiento de un gobierno (pg. 302). Sin embargo, el reconocimiento de un Estado coincide con el de su primer gobierno.

IV. LA CONTINUIDAD DE LOS ESTADOS a) Ya hemos indicado antes que un Estado en el sentido del D.I. no se reduce al aparato estatal, sino que consiste en el pueblo estatalmente organizado (supra, pg. 107). De ah que un Estado no desaparezca a consecuencia de una revolucin o de un golpe de Estado. Es este un principio que la doctrina y la prctica internacional admiten unnimemente. Cuando Inglaterra, en la guerra de coalicin contra la Francia revolucionaria, se quej de que Dinamarca siguiera aplicando las reglas de la neutralidad en favor de un Estado sumido en la anarqua, contest Dinamarca, en nota de 28 de julio de 1793, que la nacin francesa subsista (la afian (francaise) existe). En idntico sentido se expres el ministro francs de asuntos exteriores en su discurso de 31 de marzo de 1834 ante la Cmara, oponindose a los que pretendan que la Francia de la Restauracin no tena responsabilidades por la

actuacin de la Francia de la Revolucin: II faut le dir ITionneur de la Restauration, jamis cet argument n'a t srieusement employ nous en aurions rougi. Las grandes potencias pudieron proclamar con unanimidad en Londres, el 19 de febrero de 1831, la irrelevancia de los cambios internos sobre la validez de los tratados: Les traites ne perdent pas leur puissance, queis que soient les changements qui interviennent dans l organisation intrieure des peuples. Principio reafirmado por las potencias occidentales el 28 de marzo de 1918: Aucun principe n est mieux tabli que celui d aprs lequel une nation est responsable de son gouvernement, sans qu'un changement d au-torit affecte les obligations encourues. Tambin los EE.UU. han expresado repetidas veces la misma concepcin jurdica. La jurisprudencia internacional ha confirmado este principio: sobre todo, la sentencia del tribunal arbitral franco-chileno de 5 de julio de 1901 en el asunto Dreyfus; la del Tribunal de Arbitraje de La Haya de 11 de octubre de 1921 en el asunto Pirola, entre Francia y Per, y la del arbitro TAPT de 18 de octubre de 1823 entre Gran Bretaa y Costa Rica acerca del Gobierno Tinoco, segn la cual un Estado es responsable incluso por los actos de sus gobiernos de fado y no reconocidos; por lo que tampoco estos interrumpen la continuidad estatal. La misma concepcin jurdica se manifiesta en la jurisprudencia interna, p. ej., en la sentencia del Tribunal Federal suizo de 2 de febrero de 1923 y la del Tribunal Mixto de El Cairo de 11 de enero de 1923. b) Un Estado en el sentido del D.I. subsiste aunque carezca transitoriamente de poder central: un Estado no radica solo en su gobierno central, sino que lo representan todos sus rganos (pg. 301). Puede ocurrir que con ocasin de una lucha por el poder central falte todo gobierno generalmente reconocido, mientras sigan funcionando con normalidad los organismos judiciales y administrativos. En tal caso responde el Estado de los actos de estos rganos opuestos al D.I. c) La misma situacin puede darse si, como consecuencia de una guerra perdida, el poder estatal del Estado ocupado queda destruido (debellatio), pero sin que el territorio sea incorporado al del vencedor, por faltarle la intencin de hacerlo. Un Estado puede incluso sobrevivir a una ocupacin extranjera total transitoria con nimo de apropiacin, como se desprende del restablecimiento automtico de Albania, Austria, Checoslovaquia y Etiopa a raz de la expulsin de las potencias ocupantes. Que una anexin llevada a cabo segn el derecho pblico del ocupante durante una occupatio bellico es inoperante en D.I. no ofrece duda. Por analoga con este principio han de enjuiciarse las anexiones realizadas durante una occupatio quasi-bellica. En este sentido, la Declaracin de Mosc de 30 de octubre de 1943, recogida en el prembulo del tratado de Estado con Austria de 15 de mayo de 1955, proclama la anexin de Austria por Alemania nula e inexistente.

V. LA EXTINCION DE LOS ESTADOS Un Estado soberano deja de existir si se convierte en miembro de otro Estado o si es anexionado por otro Estado o dividido entre varios o se une a otro para constituir un nuevo Estado. Tambin los casos (ms bien tericos, pero siempre posibles) de extincin de la

poblacin o desaparicin del territorio (p. ej., la desaparicin de una isla) han de incluirse aqu. Pero si un Estado soberano se somete a otro de tal manera que conserve algunas atribuciones jurdico-internacionales, solo tendremos extincin parcial del Estado: el Estado hasta entonces soberano pasa a ser sujeto parcial del D.I. Por el contrario, un Estado no deja de existir a consecuencia de un golpe de Estado o de una revolucin. Tampoco la mera debellatio da lugar a que cese el Estado debelado mientras sigan defendindole sus aliados o su gobierno en el exilio sea reconocido. Ms an: la incorporacin de un Estado debelado a otro solo se considera definitiva si es subsanada por un ttulo jurdico ulterior (infra, pgs. 267-68).

VI. LA SUCESION DE ESTADOS a) El problema de la sucesin entre Estados Cuando un sujeto de D.I. se extingue o cuando parte de su territorio pasa a otro Estado, surge la cuestin de si el sucesor o los sucesores territoriales adquieren ipso facto los derechos y obligaciones del anterior. Por tratarse, en general, de Estados, se habla de una sucesin entre Estados. Pero puede ocurrir que adquiera o pierda un territorio una asociacin de Estados con subjetividad jurdico-internacional. Ahora bien: estos casos estn sujetos a los mismos principios que la sucesin de Estados propiamente dicha, por lo que no hace falta tratarlos aparte. En cambio, es posible una aplicacin meramente analgica de los principios sobre sucesin de Estados, a los casos de recuperacin del poder estatal por el Estado territorial despus de una ocupacin militar extranjera de su territorio. Problema especial es el de en qu medida cabe considerar a la O.N.U. sucesora de la S.D.N. Esta cuestin no puede ser resuelta, sin embargo, sobre la base de los principios generales de sucesin de Estados, sino de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. Siendo, como es, la sucesin de Estados un problema jurdico-internacional, los consiguientes derechos y obligaciones se darn entre el sucesor territorial y otros sujetos del D.I. Mas un Estado no puede hacer valer un derecho frente a otro Estado hasta que haya sido violado directamente o en la persona de uno de sus sbditos, y por ello el D.I. comn solo impone al sucesor, con respecto a otros Estados, la obligacin de tratar a sus sbditos de cierta manera, sin que (siempre con arreglo al D.I. comn) tenga por qu tratar segn los principios jurdico-internacionales en cuestin a los que se convirtieron en sbditos suyos a consecuencia del cambio territorial. El D.I., en efecto, deja a los Estados en libertad para regular a su manera la situacin de sus propios sbditos. Aunque ya lo entendi as VATTEL (el cual solo transfiere al sucesor las deudas contradas en el extranjero), este hecho no se tuvo siempre en cuenta, lo que trajo consigo el que la teora de la sucesin entre Estados se hinchara indebidamente. Un deber jurdico-internacional del sucesor territorial con respecto a los individuos que por

consecuencia del cambio territorial se han convertido en sbditos suyos solo puede fundamentarse en un tratado internacional por el que se conceda tal pretensin, ya sea al predecesor territorial, ya sea a cualquier otro sujeto del D.I. Pero tampoco en el mbito jurdico-internacional hay una sucesin plena del Estado sucesor en los derechos y obligaciones del predecesor. Y habr que averiguar para cada cuestin en particular si existe o no sucesin jurdica en virtud del D.I. Cierto que la sucesin jurdica plena fue afirmada por GROCIO y reconocida as mismo por la sentencia arbitral de 17 de agosto de 1865 en el asunto Mchame, que aplic al hecho del cambio territorial, por analoga, el principio de la permanencia de las obligaciones jurdico-internacionales, a pesar de un cambio revolucionario de la constitucin. Mas esta analoga es errnea, y hay que distinguir tajantemente entre el supuesto de un cambio territorial y el de un cambio revolucionario en la constitucin (pg. 232). Por cuanto un cambio revolucionario de la constitucin interrumpe la continuidad jurdica interna entre la vieja y la nueva constitucin, MERKL Y KEL-SEN lo consideran como extincin de un Estado pero admiten que en dicha extincin todos los derechos y obligaciones del Estado prerrevolucionario pasan al Estado posrevolucionario, llegando as, por otro camino, al mismo resultado que la doctrina dominante. En verdad, la autntica sucesin entre Estados no es sucesin completa, sino limitada a distintos sectores. Por eso hay que investigar sucesivamente las siguientes cuestiones: la sucesin en los tratados suscritos por el Estado anterior, la sucesin en orden a los nacionales y al patrimonio del Estado anterior, la sucesin en sus deudas, la sucesin en el derecho de resarcimiento, y, finalmente, la cuestin del respeto por el sucesor de los derechos privados adquiridos al amparo del ordenamiento jurdico del Estado anterior. b) Sucesin en los tratados del antecesor a) A este respecto deben distinguirse los siguientes casos: 1. Un Estado cede una parte de su territorio a otro Estado. 2. Un Estado cesa de existir y su territorio es anexionado por otro Estado o dividido en un cierto nmero de nuevos Estados. 3. Se separa una parte de un Estado o el Estado metropolitano concede la independencia a sus antiguas colonias. 4. Varios Estados se unen para formar un nuevo Estado. En el primer caso subsisten los tratados firmados por cedente y cesionario, los cuales no vinculan ms que a los Estados que los suscribieron, independientemente de que el territorio del antecesor se haya reducido, y acrecido el del sucesor. Este principio se llama el principio de los lmites movedizos de los tratados. Si, por el contrario, sucumbe el antecesor, se extinguirn entonces los tratados bilaterales por l suscritos, por lo que en ambos casos el sucesor no quedar vinculado, en principio, a los tratados del antecesor. Ahora bien: la prctica internacional nos revela que los tratados son muchas veces objeto de una renovacin tcita por parte del Estado sucesor. As, el artculo 8 del tratado de comercio entre la monarqua austro-hngara y Alemania, relativo a los edificios comunes de aduanas, sigui aplicndose por Alemania y Checoslovaquia, una vez desaparecida la

monarqua austro-hngara. Tambin el Convenio de La Haya sobre procedimiento civil, de 17 de julio de 1905, fue renovado tcitamente por Suiza y Checoslovaquia. Tampoco existe sucesin en los tratados del Estado principal en el caso de secesin, al menos en principio. Sin embargo, los nuevos Estados asiticos y africanos se han subrogado automticamente en los tratados de contenido poltico-social concluidos por las antiguas potencias coloniales. Algunos de aquellos han aceptado igualmente obligaciones convencionales del Estado metropolitano contradas en tratados bilaterales de este con terceros Estados mediante un acuerdo especial entre el nuevo Estado y la antigua metrpolis. Como este acuerdo no vincula a terceros Estados, la continuidad de tales tratados para las ex-colonias depender de una aceptacin expresa o tcita del Estado tercero. Pero un nuevo Estado puede verse as mismo constreido a asumir determinados tratados del predecesor para alcanzar el deseado reconocimiento. Por ltimo, en cuanto a la fusin de varios Estados en un nuevo Estado, habr de presumirse, por lo general, la extincin de los tratados de los antiguos Estados cuando estos hayan perdido su autogobierno. De lo contrario, se presumir su continua validez. P) El D.I. comn solo impone en tres casos el deber de cumplir las obligaciones que resulten de tratados de su antecesor. En primer trmino, se suele admitir que los tratados que afectan al territorio adquirido, como los relativos a fronteras, ros y vas de comunicacin, obligan tambin al Estado sucesor. Por otra parte, valen tambin para el sucesor los convenios que, rebasando el crculo de los firmantes, hayan sido objeto de un reconocimiento consuetudinario. Es el caso de los Convenios de La Haya sobre leyes y costumbres de la guerra terrestre, en relacin con los Estados surgidos despus de las dos ltimas guerras mundiales. Finalmente, puede un tratado colectivo crear reglas que engendran determinada ordenacin para un grupo de Estados. Estas normas siguen en vigor aunque se produzcan cambios territoriales en el grupo en cuestin, obligando, por tanto, al sucesor. y) Debe tenerse en cuenta que los tratados concluidos por el Estado protector para el Estado protegido o por la Potencia administradora para el territorio fideicomitido, siguen en vigor despus de la independencia, pues los territorios administrados estaban vinculados ab initio por tales acuerdos. Tambin subsisten los acuerdos anteriores en el caso de disolucin de una unin personal o real, pues haban sido contrados por los Estados anteriormente asociados a travs de un rgano comn. En este caso, al igual que en los dos anteriores, no se trata, por tanto, de una cuestin de sucesin de Estados. (El Convenio de Viena de 23 de mayo de 1969 sobre Derecho de los tratados deja

expresamente fuera de su mbito la cuestin de la sucesin de Estados en los tratados (art. 73). La Comisin de Derecho internacional de las Naciones Unidas estudia actualmente esta materia, habiendo sido designado relator especial el Prof. WALDOCK.) c) Los sbditos y el patrimonio pblico del antecesor Dicen muchos autores que los sbditos del Estado antecesor que residen en el territorio cedido adquieren ipso facto la nacionalidad del sucesor. Sin embargo, no hay ningn precepto de D.I. as concebido, pues el D.I. reserva a los Estados el fijar las condiciones de adquisicin de su nacionalidad en la medida en que no haya regulado esta materia un tratado internacional51. Solo podra tratarse, a lo sumo, de un deber jurdico-internacional del nuevo Estado de conceder su nacionalidad a las personas en cuestin. Pero tampoco la existencia de una norma de este tipo puede demostrarse. En realidad, solo sera concebible para el caso de una cesin territorial, y no ya para el de la desaparicin del Estado anterior, puesto que nicamente en aquel hay un sujeto de D.I. frente al cual pudiera darse semejante deber, mientras que en el supuesto de la extincin del antecesor solo sera pensable un deber con respecto a la comunidad internacional. Pero si no cabe afirmar la existencia de un deber de D.I. comn de acoger a los sbditos del Estado anterior, es indiscutible que el sucesor puede imponer a estas personas su nacionalidad, siempre que haya una conexin interna suficiente (infra, pg. 286). Tampoco se da una sucesin jurdico-internacional inmediata en el patrimonio pblico del Estado anterior en el territorio transferido, toda vez que el D.I. confa la regulacin de las cuestiones de propiedad al derecho interno. Desprndase de ello que el Estado sucesor puede apropiarse el patrimonio pblico-estatal del predecesor, sito en el territorio adquirido, a no ser que haya asumido otras obligaciones frente al predecesor. En esta direccin lo corriente es estipular que el patrimonio administrativo (dmame public) del antecesor, sito en el territorio cedido, pase sin compensacin al sucesor. Forman parte de este patrimonio los edificios pblicos, fortificaciones, caminos e instalaciones sometidos al derecho pblico. Este dominio se distingue del sometido a la regulacin del derecho privado (dmame priv). De este principio resulta, adems, que el patrimonio del Estado antecesor situado en el territorio de terceros Estados sigue pertenecindole. Si, por el contrario, dicho Estado perece, el tercer Estado est obligado a transferir el patrimonio en cuestin al sucesor. Y si los sucesores son varios, el Estado en cuyo territorio se hallan los bienes puede esperar a que se pongan de acuerdo. De no llegarse a un acuerdo, l mismo podr entonces llevar a cabo una divisin equitativa. El patrimonio de un Estado que ha dejado de existir, situado en el territorio de terceros Estados, queda as sometido al principio de liquidacin, y el situado en el del Estado sucesor, al principio territorial. d) La sucesin en las deudas pblicas 1.EN EL ORDEN FINANCIERO

La cuestin ms importante, y la ms estudiada, de las que en este campo se suscitan es la de cmo tratar los emprstitos suscritos por el Estado anterior, pues ofrece la mayor relevancia para el crdito estatal. Hemos de recalcar, por de pronto, que el D.I. comn solo puede referirse a deudas contradas con acreedores extranjeros: el D.I. comn, en efecto, no impone a ningn Estado deberes para con sus propios sbditos. Para obligar jurdicointernacionalmente a un Estado a tratar de determinada manera a sus sbditos haran falta, pues, normas convencionales. Cuando en las pginas que siguen hablemos de un deber de asumir deudas, ha de entenderse que nos referimos a deudas contradas con otros Estados o acreedores extranjeros. Si el Estado de referencia subsiste, sigue siendo, en principio, deudor de todas las deudas pblicas contradas antes de la cesin. Despus de esta, como antes, responde, en principio, ante los acreedores el Estado cedente. Pero es corriente que en los tratados de cesin se acuerde la transferencia de una parte proporcional de la deuda pblica general, sin que pueda probarse, por lo dems, la existencia de un deber en este sentido, impuesto por el D.I. comn al Estado sucesor. Quedan excluidas de esta regla las deudas locales, o sea las contradas por una parte del Estado (regin, provincia, colonia) en el marco de su autonoma financiera (deudas especiales, dettes spciales), o las que, contradas por la administracin central, lo fueron en inters exclusivo de una de sus partes (deudas hipotecadas). Si se previo una garanta (p. ej., hipotecas sobre bienes inmuebles o ingresos tributarios), se habla de deudas hipotecarias. En el caso de un cambio de Estado estas deudas pesan sobre el territorio cedido, en virtud del principio res transit cum suo onere. Pero es de advertir que, por faltar una norma expresa de D.I. en este sentido, el sucesor no tiene obligacin alguna de hacerse cargo l mismo de las deudas locales: basta con que respete los derechos de los acreedores. Ms amplios son los deberes que incumben al sucesor, segn el derecho internacional, en el supuesto de que el antecesor desaparezca. Tampoco entonces hay una sucesin universal en las deudas pblicas: el D.I. comn, que, desde luego, no protege a los acreedores internos, protege solo a los de fuera en tanto en cuanto las deudas no hubieren sido contradas para fines militares o polticos. En cuanto a las dems deudas que el Estado extinguido tuviera con extranjeros, el D.I. obliga al sucesor a asumirlas. Si el sucesor es nico, responder de la totalidad de las deudas. Si hay varios sucesores, cada uno de ellos estar obligado a hacerse cargo de una parte proporcional de la deuda general, mientras que las deudas hipotecadas pesarn sobre el Estado que se haya quedado con el territorio afectado. Pero en el primer supuesto la responsabilidad de los sucesores no es solidaria. Por eso la sentencia arbitral de 1 de octubre de 1869, en el asunto de los sbditos britnicos S. Campel y W. Ackers Cage, no impuso a Venezuela sino una parte adecuada de la deuda pblica de Colombia, que en 1830 se haba dividido en los Estados del Ecuador, Nueva Granada y Venezuela. Claro est que una divisin de esta ndole, hecha por un tribunal de arbitraje, solo puede fundarse en el tratado de arbitraje; por lo dems, los Estados sucesores tienen que resolver la sucesin en las deudas pblicas de comn acuerdo. 2. DEUDAS ADMINISTRATIVAS A diferencia de las deudas de ndole financiera, que surgen de emprstitos, las deudas administrativas son obligaciones monetarias del Estado fundadas en otras bases. Puede

tratarse de obligaciones creadas por una disposicin unilateral del Estado (ley, reglamento), como pensiones, subvenciones y subsidios de gracia, o de obligaciones derivadas de contratos administrativos, p. ej., contratos de suministro, concertados por la administracin central o por instancias locales. Acerca de las deudas del primer grupo, hay varias sentencias judiciales que afirman que el D.I. obliga al Estado sucesor a cumplirlas. El Tribunal Supremo de Danzig dice al respecto que ira contra los principios del D.I. el que las deudas administrativas no tuvieran que pagarse como consecuencia de la cesin de una parte del territorio que hasta entonces constituyera un! solo Estado, perdiendo, en su consecuencia, todos sus derechos los funcionarios jubilados. Esta sentencia es testimonio de la elevada concepcin jurdica del tribunal, porque es indudable que la extincin de tales obligaciones como consecuencia de un cambio territorial ira contra el sentimiento jurdico general. Pero no es menos cierto que el considerando es insostenible en el plano jurdico-internacional, por cuanto los interesados son generalmente individuos que se han transformado en sbditos del Estado sucesor. Tampoco cabe hablar, y por la misma razn, de un deber de D.I. comn del Estado sucesor para que deje subsistir una relacin jurdico-pblica de servicio fundada por el antecesor. Solo pueden fundamentar tales deberes tratados internacionales o el derecho interno del Estado sucesor. Por el contrario, las deudas procedentes de contratos administrativos con extranjeros estn sometidas a los mismos principios que las deudas de orden financiero, quedando en este caso las obligaciones de las entidades locales equiparadas a las deudas hipotecadas. e) Sucesin en materia de indemnizaciones y resarcimientos Se admite comnmente que el Estado sucesor no es responsable por infracciones del D.I. cometidas por el antecesor, incluso si se incorpor la totalidad de su territorio. Confirman este principio las sentencias del American and British Claims Arbitration Tribunal de 13 de noviembre de 1923 y 10 de noviembre de 1925, fundndose en que las reclamaciones por actos delictivos son de ndole tan sumamente personal, que no se transfieren a los herederos (segn el principio actio personalis moritur cum persona). En realidad, sobraba este considerando, toda vez que en D.I. no existe la sucesin universal, transfirindose nicamente aquellos deberes para los cuales se dieron reglas propias. Ahora bien: faltando, como faltan, en la cuestin que nos ocupa, tales normas, no cabe hablar de sucesin en dichas obligaciones del Estado antecesor. No cabe hacer valer en contra la sentencia arbitral en el litigio franco-griego sobre faros (24 a 27 de julio de 1956), porque en esa ocasin la responsabilidad de Grecia por actos de Creta (antes de la atribucin de la isla a dicho Estado por el Tratado de Londres de 1913) solo fue admitida porque Grecia haba asumido la culpa motu propio. Ahora bien: la ausencia de responsabilidad del sucesor territorial por los daos que causara el antecesor no excluye una pretensin de terceros Estados fundada en enriquecimiento sin

causa (pg. 134) del sucesor. Anlogamente, tampoco hay sucesin en los derechos de indemnizacin o resarcimiento que tuviera el Estado antecesor. Y ello incluso en el caso de perjuicios causados a una persona con infraccin del D.I. El Estado sucesor, del que dicha persona se ha hecho sbdito, solo tiene facultad, por D.I. comn, para ejercer el derecho de proteccin si el delito internacional no se haba consumado al producirse el cambio territorial: solo entonces, en efecto, puede el Estado sucesor considerarse herido en la persona de uno de sus sbditos. f) El respeto de los derechos privados adquiridos antes del cambio territorial Es indiscutible que los derechos privados adquiridos al amparo del ordenamiento jurdico del Estado no se extinguen ipso facto con el cambio de Estado y, en principio, subsisten. Esta regla resulta del principio de que en trminos generales el D.I. obliga a los Estados a respetar los derechos privados de los extranjeros, adquiridos fuera de su pas. Pero con frecuencia se involucra con esta otra cuestin: la de si el ordenamiento jurdico privado del Estado anterior sigue rigiendo para negocios jurdicos celebrados despus del cambio de Estado. Cuestin es esta cuya resolucin no compete al D.I., el cual confa a los propios Estados la promulgacin de las normas del derecho civil, y de su voluntad exclusiva depende el que el ordenamiento jurdico-privado del Estado anterior se adopte sin o con alteraciones. A esta cuestin se suma otra: autoriza el D.I. al Estado sucesor a suprimir o modificar los derechos privados de los extranjeros adquiridos al amparo del ordenamiento jurdico del antecesor? Tampoco a esta pregunta cabe contestar sin una referencia a los principios de los derechos de extranjera, que obligan al sucesor a respetar los derechos privados legalmente adquiridos por los extranjeros al amparo del ordenamiento jurdico anterior, mientras su ejercicio no sea contrario a su orden pblico (infra, pg. 345). Estos principios se aplican tanto a los derechos existentes entre personas privadas como a los derivados de contrato con la administracin del Estado anterior, V. gr., de contratos de arrendamiento o concesiones mineras o de navegacin. El deber de respetar en principio los derechos privados adquiridos antes del cambio territorial era ya reconocido en la prctica internacional del siglo pasado y ha sido confirmado por la jurisprudencia reciente. As, el T.P.J.I. dictamin que los contratos sobre rentas concertados con Prusia seguan siendo obligatorios, a tenor del D.I. comn, para Polonia, en calidad de sucesor suyo, por lo que pareca superfina una garanta convencional de estos derechos. El mismo tribunal subray en su sentencia nmero 7, con especial vigor, el principio del respeto de los derechos adquiridos. Ofrece tambin mucho inters la sentencia arbitral de 18 de junio de 1929 en el asunto del ferrocarril vecinal SopronKoszeg, dictada en relacin con el artculo 320 del Tratado de Paz de Saint-Germain, segn la cual los derechos fundados en una concesin ferroviaria del Estado anterior no quedan suprimidos por el cambio de Estado, aunque en principio el Estado sucesor no est obligado a reconocer los contratos celebrados con el antecesor acerca de la gestin, por lo cual podr

exigir las modificaciones del contrato impuestas por la nueva situacin, e incluso, en el supuesto de un cambio esencial en la situacin general, readquirir la concesin. La prctica internacional suele incluir entre los derechos adquiridos los que resulten de sentencia firme. Se equiparan a las sentencias firmes las actas notariales ejecutivas. Pero el D.I. comn no impone deber alguno de ejecutar dichas sentencias, pues en ausencia de normas particulares especficas les son aplicables las reglas generales sobre sentencias extranjeras. En sentencias de 30 de agosto de 1924 y 26 de marzo de 1925 reconoci el T.P.J.I. que los principios en cuestin rigen tambin cuando un territorio se pone bajo el mandato de la S.D.N., pues tambin en este caso tiene el mandatario la obligacin de respetar las concesiones hechas anteriormente. Suscitase una ltima pregunta: la de si solo puede intervenir un tercer Estado, o puede intervenir tambin el cedente, en favor de sus sbditos que hayan adquirido derechos en el territorio transferido con anterioridad a la cesin y conserven su anterior nacionalidad. La respuesta a tal cuestin ha de ser en principio afirmativa: todo Estado est autorizado por el D.I. para exigir que sus sbditos sean tratados segn los principios del D.I. de extranjera. Una excepcin a dicha regla solo se justificara si el cedente hubiese conferido tales derechos mala fide, p. ej., una vez terminadas las negociaciones relativas a la cesin, para sustraerlos al pleno seoro del Estado sucesor. Mas es de advertir que el antecesor puede seguir atendiendo en esta fecha los asuntos corrientes y, por ende, firmar contratos corrientes sobre bienes pblicos. Mientras los derechos de los extranjeros, a que aqu nos referimos, estn protegidos por el D.I. comn, solo compete al cedente un derecho de proteccin internacional de sus anteriores sbditos que, a consecuencia del cambio territorial, se hayan convertido en sbditos del cesionario, si este se comprometi mediante un tratado a respetar los derechos adquiridos de sus nuevos sbditos.

C) El mbito del seoro estatal en el espacio

I. LOS DERECHOS TERRITORIALES SEGUN EL ORDEN JURIDICO INTERNACIONAL Los Estados son comunidades humanas que ejercen su seoro en un espacio determinado. Pero el espacio no es solo un supuesto del ejercicio del seoro. Determinados espacios estn ordenados de tal manera a los distintos Estados, que estos tienen el derecho de disponer de cierto modo acerca de ellos. Estos derechos se llaman derechos territoriales. Los derechos territoriales que el D.I. confiere se parecen a los derechos reales del derecho privado, por cuanto son, como estos, derechos absolutos, efectivos frente a todos los dems sujetos del D.I.

El ms amplio de los derechos territoriales es la soberana territorial, o sea, el derecho de disposicin plena sobre un territorio en virtud del D.I., como a continuacin precisaremos. Pero hay, adems, derechos territoriales limitados, que pueden presentar grados diversos. El grado ms alto lo representa el derecho de ocupar un territorio extrao o parte del mismo y ejercer en l la soberana territorial plena. Ejemplo de ello son los antiguos territorios chinos arrendados, concedidos a distintas potencias europeas; el seoro comn de Austria y Hungra sobre las entonces provincias turcas de Bosnia y Herzegovina (18781908), y el de Estados Unidos sobre la zona del canal de Panam (pgs. 247). Pero puede ocurrir que un Estado tenga solo el derecho de ejercer algunas prerrogativas de su jurisdiccin y poder coercitivo en ciertos sectores de otro Estado. O sea, que en tal caso el derecho de ejercer la soberana territorial normal sigue correspondiendo al Estado territorial, reducindose la jurisdiccin y poder coercitivo del ocupante a sus propios sbditos, y eventualmente tambin a las personas que cometen delitos contra la potencia ocupante. Un derecho territorial ms limitado todava es, entre otros, el que solo consiste en establecer en el extranjero un punto de apoyo naval, un aerdromo u otra base militar, o proceder al control de pasaportes y aduana en una estacin fronteriza en territorio extrao. Tambin estos derechos son derechos absolutos, pues su efectividad no se limita a las partes, y los dems Estados han de admitir que sus sbditos en el extranjero sean castigados por la potencia ocupante o que en una estacin fronteriza sean sometidos al control de un Estado distinto del territorial, aunque el Estado en cuestin ejerza su poder estatal y no el del Estado territorial. Los derechos territoriales limitados permanentes, que solo se extienden a sectores de territorios extraos, se llaman tambin servidumbres estatales activas. Algunos autores rechazan la expresin, pero esta es irreprochable con tal que se admita que tambin estos derechos valen erga omnes. No han de incluirse bajo esta denominacin, en cambio, aquellas actividades de un Estado en el extranjero que no son actos de seoro, como la celebracin de un tratado o el derecho de los cnsules a realizar determinados actos de jurisdiccin voluntaria.

II. SOBERANIA TERRITORIAL Y SUPREMACIA TERRITORIAL La soberana territorial se suele equiparar a la supremaca territorial. La verdad es que estos dos conceptos no son idnticos. Cabe, p. ej., que un Estado posea la soberana territorial sobre un territorio en el que otro Estado ejerza simultneamente la supremaca. As, EE.UU. ejercen la supremaca territorial sobre la zona del canal de Panam, mientras la soberana territorial sigue correspondiendo a la repblica de Panam. Esta distincin entre soberana territorial y supremaca territorial es, desde luego, de D.I. comn. Cualquier Estado puede ejercer la plenitud de su poder en sus naves y aeronaves de guerra, y sus barcos y aviones privados en alta mar y en el espacio areo correspondiente, y, sin embargo, no estn bajo la soberana territorial del Estado, sino que son propiedad

suya o de sus sbditos. Por eso puede el Estado disponer acerca de estos objetos segn las normas de su propio derecho (no del D.I.). No cabe negar que un Estado que en tiempo de guerra ocupa un territorio extranjero puede ejercer en l legtimamente su supremaca territorial, limitada por los Convenios de La Haya sobre la guerra terrestre, sin adquirir por ello la soberana territorial sobre el territorio ocupado. Estos ejemplos ponen de manifiesto que la soberana territorial puede darse sin la supremaca territorial, y esta, a su vez, sin aquella, quedando demostrada con ello la absoluta necesidad de distinguir ambos conceptos. El concepto de soberana territorial se ha elaborado a partir del concepto romano de propiedad, por lo que hay entre ambos cierta analoga. Una y otra consisten en que le corresponde a una persona un derecho de disposicin en principio ilimitado sobre un objeto: se trata, pues, de derechos absolutos, que valen frente a todos. Pero la soberana territorial y la propiedad se diferencian por el hecho de que aquella es un derecho de disposicin en virtud del D.I., y esta, en cambio, un derecho de disposicin fundado en el derecho interno, quedando por ello sometida a muchas limitaciones que el D.I. ignora. La soberana territorial es de esta suerte el derecho de disposicin de un Estado sobre determinado territorio, fundado en el D.I. El soberano territorial puede desplegar en su territorio la integridad de su seoro, puede impedir a otros que lo utilicen (e incluso impedir que se vuele sobre l o que entren y circulen por l noticias del extranjero), pero puede tambin transferir el territorio a otra comunidad (cesin) o conferir a esta simplemente el derecho de administrarlo en parte (la llamada cesin administrativa) o de realizar ciertos actos de seoro en determinada parte del mismo. La supremaca territorial, en cambio, es afn a la posesin de derecho privado, no siendo otra cosa que el seoro que ejerce un Estado en determinado espacio, seoro que por lo regular se extiende al territorio del propio Estado y sus naves y aeronaves, pero que excepcionalmente puede extenderse tambin a territorios extraos. Dicho ejercicio puede ser jurdico o antijurdico. Ahora bien: solo suele ser jurdico a base de una autorizacin del Estado territorial. De ah la necesidad de distinguir no solo la soberana territorial y la supremaca territorial, sino tambin el derecho de ejercer la supremaca territorial (derivado de la soberana territorial) y la supremaca misma. Un Estado al que el Estado territorial haya conferido el derecho de ejercer all su supremaca territorial acta en nombre propio y no en nombre del Estado territorial. Sera absurdo pretender que los EE.UU. ejercen en la zona del canal de Panam la supremaca territorial panamea. Si es cierto que en esta zona imperan sobre un territorio extranjero, no lo es menos que ejercen nica y plenamente su supremaca territorial, regulada por su ordenamiento jurdico propio, lo cual implica, naturalmente, una supresin o una limitacin de la del soberano territorial. Este conserva all, no obstante, la supremaca territorial, jurdicamente fundada, de otro Estado, su soberana territorial. Ante el D.I., el territorio sigue siendo su territorio y puede derrelinquirlo, cederlo a otro Estado o

fusionarlo con otros territorios en un nuevo Estado, sin el consentimiento de los EE.UU. La autonoma de la soberana territorial se desprende tambin del hecho de que puede ser objeto de un negocio jurdico entre el soberano y el que de hecho impera sobre el territorio. Austria-Hungra, que en el Congreso de Berln (1878) haba obtenido la administracin de las provincias turcas de Bosnia y Hertzegovina y ejerci en ellas la supremaca territorial plena a lo largo de tres dcadas, no pudo adquirir la soberana territorial sobre este territorio sino a base de un tratado con Turqua de 26 de febrero de 1909 y mediante el pago de 54 millones de coronas oro. Este ejemplo tiene especial significacin, por cuanto pone de manifiesto que la soberana territorial constituye un derecho autnomo, separable de la supremaca territorial y con un valor propio. Por eso puede un Estado adquirir la soberana territorial sobre una regin por cesin y disponer de ella aun sin asumir la supremaca territorial. As, el Imperio austriaco cedi Venecia (1866) a Francia, que la cedi, a su vez, al reino de Saboya y de Italia sin antes hacerse cargo de ella. Todos estos hechos encuentran fcil explicacin si nos percatamos de que la soberana territorial constituye una determinada facultad jurdico-internacional de disposicin sobre un territorio, y no un seoro efectivo sobre el mismo. De ah que el Estado que adquiri este derecho pueda ulteriormente transferirlo sin tener que haber asumido la supremaca sobre el territorio en cuestin. Solo el que equipara errneamente la soberana territorial con la supremaca territorial no puede comprender cmo cabe una cesin de esta ndole por parte de un Estado que nunca poseyera la supremaca territorial sobre el territorio que le fue cedido. Pero incluso cuando el soberano territorial ejerce tambin la supremaca territorial, como normalmente ocurre, han de distinguirse ambos conceptos, puesto que segn dijimos antes aquella constituye una facultad jurdico-internacional frente a otros Estados, mientras que la supremaca territorial es un seoro que un Estado ejerce en un determinado territorio sobre los hombres que en l viven, a base de su ordenamiento jurdico interno, puesto que el seoro de un Estado sobre los habitantes de su territorio consiste en actos de legislacin, administracin y jurisdiccin, los cuales se rigen por su ordenamiento jurdico interno. Mas aun cuando la soberana territorial puede existir sin supremaca territorial, originariamente solo puede surgir sobre la base de esta, ya que la soberana sobre un determinado territorio no puede adquirirse sino mediante una ocupacin permanente animo domini de un territorio sin dueo, o sea, un ejercicio cualificado de la supremaca territorial sobre este territorio (pg. 265). Vemos, por consiguiente, que para fundamentar la soberana territorial el D.I. toma originariamente como punto de partida el hecho de la supremaca territorial, haciendo del seor efectivo el soberano territorial. As se transforma el mero hecho de la supremaca territorial en un derecho a ejercer la supremaca territorial, pudiendo desde entonces el soberano territorial, en virtud del D.I., excluir de su territorio a terceros Estados. Pero el D.I. concede tambin al soberano territorial la facultad de disponer de su territorio de otra manera que con el ejercicio de la supremaca territorial: puede no solo derrelinquirlo y cederlo, sino tambin conceder a un tercer Estado el pleno ejercicio

del seoro en parte de su territorio, reservndose simplemente la soberana territorial. Con ello la soberana territorial se separa de su base histrica la supremaca territorial-, alcanzando vida propia y convirtindose en un derecho del que tambin se puede disponer independientemente. Pero aun en una soberana territorial as reducida a un nudum jus subsiste el germen de una supremaca territorial, pues esta resurge automticamente en cuanto cesa la supremaca territorial del ocupante. Cabe decir en verdad que incluso un soberano territorial que ya no pueda ejercer en acto la supremaca sobre un determinado territorio sigue en posesin de una supremaca territorial potencial, toda vez que volver a ser actual en cuanto desaparezca la extraa.

III. EL TERRITORIO De lo dicho en la seccin I se desprende que el territorio de un Estado no se confunde con el mbito de su seoro. Lo normal es, sin duda, que los Estados ejerzan su seoro sobre su territorio, pero este no pierde su carcter de tal por el hecho de que el Estado en cuestin deje de ejercer sobre l su seoro. El territorio estatal no puede definirse, pues, como el mbito efectivo, ni siquiera el mbito principal del seoro del Estado, como afirman los partidarios de la teora de la competencia (RADNITZKY, KELSEN, HENRICH). El territorio estatal es ms bien el territorio sobre el cual el D.I. reconoce a un Estado la soberana territorial. Y este Estado se llama Estado territorial. Por eso puede tener el territorio fronteras relativamente fijas, lo que resultara imposible si coincidiera con el mbito del seoro efectivo de un Estado, el cual es variable. El territorio en sentido amplio abarca la tierra firme sobre la que se asienta el Estado, con sus aguas interiores, el fondo del mar y el subsuelo martimo permanentemente ocupados (territorio en sentido estricto) y, adems, el mar territorial. a) Los lmites jurdico-internacionales del territorio en sentido estricto Siendo el territorio del Estado un espacio tridimensional, sus lmites han de perfilarse frente a los territorios vecinos y el alta mar, en el aire y bajo tierra. 1. Las fronteras terrestres entre Estados suelen establecerse hoy mediante tratados especiales, quedando delimitadas luego en sus detalles sobre la base de los mismos por las correspondientes comisiones. Si tales tratados no existen (p. ej., en el caso de un territorio sin dueo) o son deficientes, las fronteras se fijan entonces con arreglo a la situacin de hecho indiscutible (principio de efectividad). Las fronteras terrestres pueden seguir un lmite natural, p. ej., una cordillera o un ro, pero nunca determina la frontera el lmite natural como tal. En las montaas se elige, ya la lnea

de las cumbres ms altas, ya la divisoria de aguas. Con respecto a los ros navegables, y en ausencia de normas convencionales o consuetudinarias especiales, la frontera sigue la lnea de navegacin ms profunda (el llamado talweg o down way); y en los que no son navegables, el centro de la corriente. Estos lmites son variables porque pueden desplazarse por aluvin o avulsin. En los cambios paulatinos la frontera sigue en cada caso el talweg o el centro de la corriente. Por el contrario, en los casos de cambio repentino e importante del cauce, la antigua frontera subsistir hasta que un nuevo convenio la rectifique. Tratndose de puentes, la frontera estar en el centro, sea o no el ro navegable, de no existir normas especiales en sentido opuesto. La frontera puede tambin pasar por un lago o por un mar interior, y entonces seguir, en caso de duda, la lnea media, de no haber talweg. Pero habr que averiguar siempre si no viene rigiendo una reglamentacin especial. Lo corriente es que no haya condominio y s una divisin entre los Estados limtrofes. 2. Al territorio en sentido estricto pertenecen, adems de los ros y los lagos sitos en l, las aguas martimas interiores (puertos de mar, radas y bahas, mares interiores, zonas de desembocadura de los ros). Los lmites entre los puertos de mar y las aguas territoriales son las instalaciones portuarias fijas ms adelantadas, mar adentro. Las radas son partes del mar a lo largo de la costa, y protegidas, que sirven para el anclaje de buques en la carga o descarga. Su lnea exterior seala el lmite que las separa del mar territorial. Las radas que, por el contrario, se hallan situadas ms lejos y se utilizan solo ocasionalmente forman parte del mar territorial. Las bahas cuyas costas pertenecen a un solo Estado son aguas interiores si la anchura de su boca no sobrepasa una longitud determinada. La prctica internacional no era unnime con respecto a la determinacin de esta anchura. Una antigua concepcin estimaba que esta no deba exceder el doble de la del mar territorial, pues solo en este supuesto poda ser dominada desde la costa. Esta teora no logr imponerse. En las respuestas de los gobiernos a las preguntas que les dirigiera la S.D.N. al objeto de lograr un acuerdo sobre el mar territorial, en la Conferencia de La Haya de 1930, Alemania y la Gran Bretaa se pronunciaron en favor de las seis millas martimas; Francia y el Japn, por diez; mientras que Italia se inclinaba por las veinte; y nos referimos aqu solo a algunas de las grandes potencias de entonces que asistieron a la Conferencia. En la prctica prevaleca la anchura de las diez millas martimas como lmite mximo, pero esta regla tampoco logr convertirse en norma del D.I. comn. (El Convenio de Ginebra de 29 de abril de 1958, sobre el mar territorial, fija en su artculo 7, prrafo 4, una anchura de boca de veinticuatro millas entre las lneas de bajamar de los puntos naturales de entrada de una baha, pero esta disposicin es solo de carcter facultativo y se excluyen expresamente las llamadas bahas histricas (prrafo 6.). El prrafo 5 permite, adems, trazar una lnea de base recta de veinticuatro millas dentro de la baha si la anchura de la boca es superior, de manera que encierre la mayor superficie de agua que sea posible encerrar con una lnea de esa longitud.) Ello prueba que cada baha constituye una individualidad jurdico-internacional. De ah que

siempre haya que consultar primero la legislacin del Estado ribereo y comprobar si ha sido admitida por los dems. Por la misma razn cabe que se considere incluida en el territorio del Estado una baha cuya entrada rebase la medida corriente. Cuando ello es as desde tiempos remotos, dichas bahas se llaman bahas histricas (tales son, p. ej., las de Delaware, Chesapeake, Fonseca). Las bahas con varios Estados ribereos pueden pertenecer al mar territorial o al mar libre, o estar bajo el condominio de los Estados ribereos, o, finalmente, repartirse entre estos. La baha de Fonseca, p. ej., est bajo el condominio del Salvador, Honduras y Nicaragua, pero cada uno de los tres Estados posee el seoro exclusivo en la zona de tres millas a lo largo de su costa. La baha de Delaware, en cambio, se halla dividida entre Delaware y Nueva Jersey, Estados miembros de la Unin norteamericana, siguiendo la frontera el talweg (by the middle of the main channel). Las regulaciones relativas a las bahas valen as mismo para las zonas martimas unidas al mar libre por un estrecho navegable (mares interiores o cerrados). Los estrechos que relacionan un mar interior o cerrado con el mar libre se consideran como si fuesen entradas de bahas muy calificadas. Las reglas relativas a las bahas rigen, por ltimo, para las zonas de desembocadura de los ros en el mar, fuera de la accin de las mareas. 3. Del territorio estatal en sentido estricto forma parte tambin la columna de espacio areo que sobre la superficie se eleva. Este principio, antes objeto de controversia, se impuso plenamente durante la Primera Guerra Mundial y fue reconocido luego por el Convenio de derecho areo de Pars (1919) y los que le siguieron. Lo nico que se presta a discusin es si hay un lmite al espacio areo estatal. El convenio en cuestin no seala tal lmite. Ahora bien: es preciso admitir que existe, puesto que el mbito del seoro exclusivo de un Estado no puede ir ms all de lo que permite su capacidad real (principio de efectividad). Pero dicho lmite se desplaza con el desarrollo de la tcnica, por lo que la columna de espacio areo susceptible de dominio regular sobre la superficie del Estado es parte del espacio estatal. 4. El principio de la soberana estatal sobre el espacio areo no puede aplicarse analgicamente al espacio exterior, ya que fue establecido nicamente para garantizar el trfico de aeronaves (pg. 280). 5. En profundidad, en cambio, el espacio estatal llega hasta donde el poder del Estado territorial pueda ejercerse bajo tierra. El espacio estatal est, pues, sometido a una constante modificacin hacia abajo, lo mismo que hacia arriba. 6. En cambio, no pertenece al espacio estatal el llamado espacio etreo, puesto que, a diferencia del espacio areo, las ondas electromagnticas no pueden ser dominadas. Una perturbacin de las mismas no queda limitada al territorio del Estado que la provoca, afectando necesariamente a otros. Y una intromisin de esta ndole en una ordenacin ajena va contra el principio del respeto mutuo de la independencia de los Estados. La equiparacin entre espacio etreo y espacio areo conducira a continuas y recprocas interferencias en las emisiones y a la consiguiente supresin de la soberana radiofnica de todos los Estados.

Ahora bien: se requiere una reglamentacin convencional para garantizar la libertad fundamental de radiodifusin, de modo que se garantice a cada Estado una adecuada actividad emisora mediante la asignacin de determinadas frecuencias. Este principio fue confirmado por el Convenio de Atlantic City de 2 de octubre de 1947, que en su prembulo reconoce el derecho soberano de cada Estado a regular sus servicios radiofnicos, pero al propio tiempo establece, en su artculo 44, que todas las emisoras habrn de instalarse y utilizarse de tal manera que no ocasionen interferencias en las emisiones de otros Estados. El Convenio de Ginebra de 1959, que entr en vigor el 1 de enero de 1961, regula la materia en el mismo sentido (pg. 607). b) El mar territorial Hay que distinguir las aguas nacionales interiores y el mar territorial: se entiende por tal la zona martima contigua a la tierra firme o a las aguas nacionales. Al mar territorial pertenece tambin la columna de aire que sobre l se levanta. 1. El lmite del mar territorial con la tierra firme (su lmite interior) se fija, con arreglo a la prctica internacional dominante, siguiendo el lmite normal de la marea baja. Esta lnea se ha impuesto frente a la de pleamar, antiguamente adoptada, por la razn de que es fcil de comprobar y las tierras que la marea baja deja al descubierto pueden ser utilizadas por el pas respectivo como territorio suyo. Segn el T.I.J., esta regla es ya una norma de D.I. comn. (El artculo 3 del Convenio de Ginebra de 1958 sobre el Mar territorial y la Zona contigua establece como lnea de base normal la de bajamar a lo largo de la costa, tal como aparece marcada en las cartas a gran escala reconocidas oficialmente por el Estado ribereo. El artculo 2 de la ley espaola de 8 de abril de 1967 se refiere a la lnea de bajamar escorada.) Si la costa ofrece sinuosidades y salientes, el lmite interior del mar territorial puede fijarse de distinta manera, pues cabe que siga la lnea de la costa o vaya de cabo a cabo. La delimitacin corre a cargo del propio Estado ribereo, pero solo ser jurdicointernacionalmente eficaz si sigue la direccin general de la costa. En cambio, el mar territorial contiguo a un puerto comienza a partir de las instalaciones portuarias exteriores. (Art. 8 Conv. Ginebra cit.) Tratndose de radas y estuarios, el mar territorial empieza en el lmite extremo de estas aguas nacionales. (Art. 9) Si delante de la costa hay islas o bancos de arena, el mar territorial linda entonces con los bordes extremos del saliente respectivo, y las aguas que se extienden entre las islas y el continente (mar insular) se consideran como aguas nacionales. (Art. 11.) Las dems islas que estn permanentemente fuera del agua tienen un mar territorial propio (Art. 10), si bien los grupos de islas pertenecientes al mismo Estado estn rodeadas de un mar territorial comn.

2. Acerca del lmite exterior del mar territorial (el lmite con el alta mar) hay diversas regulaciones. Admitase hasta hace poco que antes de finales del siglo XVIII tena vigencia comn el principio del alcance del tiro de can y que hacia 1800 la distancia se haba fijado en tres millas martimas (5,556 kilmetros), equivalentes al alcance mximo de los caones de la poca. Pero investigaciones recientes han revelado que los Estados escandinavos no invocaron nunca la distancia igual al alcance de los caones, y s, desde tiempos inmemoriales, la zona de cuatro millas, que entonces la rebasaba notablemente. Incluso los Estados que, como Francia y Holanda, se basaron en la distancia visible y luego en la del alcance de los caones, solo midieron as en un principio las zonas martimas contiguas a sus puertos fortificados. Fue GROCIO quien recogi esta prctica, que se remontaba al siglo XIV, formulando el principio de que el mar territorial se extiende hasta donde desde la tierra pueden ser forzados los que se hallen en paraje prximo del mar, no menos que si se hallasen en la misma tierra. Idea a la que BYNKERSHOEK dara la formulacin clsica: Potestas terrae finitur, ubi finitur armorum vis. La Declaracin de neutralidad de los EE.UU. durante la guerra anglo-francesa de 1793 sustituy (a los efectos de la neutralidad) este principio por el de la zona de tres millas, que a lo largo del siglo XIX fue generalizndose y desligndose de toda referencia al alcance de los caones. Como este principio fue sostenido por las potencias martimas ms importantes y adoptado tambin por otros muchos Estados en tratados y leyes, se ha afirmado con frecuencia que se convirti en principio de D.I. comn. Este fue especialmente el punto de vista de Gran Bretaa, p. ej., frente a Cuba (1908), a la Unin Sovitica (1921) y a Honduras (1936). El mismo principio inspira la sentencia del Tribunal Supremo de Presas alemn de 18 de mayo de 1915 en el asunto Elida. Hubo Estados, sin embargo, que siguieron apegados al antiguo principio del alcance del can. As, la Rusia zarista introdujo la zona de doce millas en materia aduanera, fundando su decisin, frente a una protesta norteamericana, en el hecho de que este lmite corresponda al alcance del can, reconocido por el D.I. Ms tarde, la zona de doce millas fue adoptada tambin por la Unin Sovitica para el ejercicio de la pesca (decreto de 1 de junio de 1921), lo que motiv la incautacin del pesquero ingls St. Hubert, que en ella se encontraba (1922). La sentencia arbitral de 25 de febrero de 1897 en el asunto Costa RicaPacket y varias decisiones jurisprudenciales italianas recientes siguen reconociendo el alcance del can como lmite mximo del mar territorial. En la Conferencia codificadora de La Haya (1930), por otra parte, se postul, adems de la zona de tres millas, la de cuatro (por los Estados escandinavos) y seis millas (entre otros, por el Brasil, Italia, Yugoslavia), mientras muchos Estados renunciaban a delimitar un mar territorial uniforme, reivindicando zonas distintas segn los respectivos fines (pesca, polica de Aduanas y sanitaria, neutralidad). El proyecto de compromiso, consistente en conceder a los Estados, fuera de la zona de tres millas, una zona de influencia (mar contiguo) de nueve millas para el ejercicio de distintos derechos, no logr comn aceptacin. Tampoco la Conferencia de derecho martimo de Ginebra (febrero-abril de 1958) consigui llegar a un acuerdo sobre la extensin del mar territorial. El artculo 24/2 del Convenio sobre el mar territorial, de 29 de abril de 1958, estipula en todo caso que el mar territorial, incluyendo la

zona contigua, no podr rebasar las doce millas martimas. (Convocada una nueva Conferencia en Ginebra en 1960, no tuvo mayor xito.) El Convenio Europeo de Pesqueras, firmado en Londres el 9 de marzo de 1964, establece derechos exclusivos de pesca en una zona de doce millas, aunque con ciertas concesiones a otros pases en la zona comprendida entre las seis y las doce millas. La ley espaola de 8 de abril de 1967 recoge en sustancia las disposiciones de este Convenio, aunque con ciertas particularidades, hablndose en el prembulo de una extensin de su jurisdiccin martima, en materia de pesca, hasta el lmite de doce millas. Pero ni el Convenio ni la ley afirman taxativamente la extensin del mar territorial a doce millas. Un grupo de pases de Amrica del Sur reclaman un mar territorial de doscientas millas (Chile, Per, Ecuador, Colombia, Argentina), aunque los Estados Unidos denunciaron tal extensin de las aguas jurisdiccionales, que consideraban excesiva. La mayor parte de los Estados se han otorgado desde remotos tiempos el derecho de ejercer una fiscalizacin aduanera y sanitaria fuera del mar territorial. Buen ejemplo de ello son los Hovering-Acts britnicos de 1739 o el Anti-Smuggling-Act estadounidense de 5 de agosto de 1935. Constituyen un reconocimiento convencional de tal derecho los tratados suscritos desde 1924 por los EE.UU. con distintos Estados para combatir el contrabando de alcohol (y que perdieron su razn de ser al derogarse la ley seca). De todo ello se desprende que la cuestin de la extensin del mar territorial necesita una nueva regulacin. Pero mientras esta no llegue, hay que atenerse al hecho de que desde tiempos remotos el mar territorial se ha venido considerando como formando parte del territorio del pas, debido a lo cual el seoro del Estado ribereo sobre su mar territorial no va ms all de la zona susceptible de ser dominada desde la cost. Este principio alcanz vigencia con anterioridad al principio de la libertad de los mares, por lo que el mar territorial qued, desde un principio, excluido del mismo. As se lleg originariamente a medir la extensin del mar territorial por el alcance del tiro de can. Mas, desde el enorme aumento del alcance de la artillera, este no puede servir ya para medir la extensin del mar territorial, la cual no puede rebasar la zona de seoro efectivo que el respectivo Estado sea capaz de ejercer constante y regularmente desde la costa. Dentro de este lmite, cada Estado ribereo puede regular directamente la extensin de su mar territorial. Pero al hacerlo no le es lcito interferir en los derechos adquiridos de los dems Estados. De ah que ningn Estado pueda ampliar arbitrariamente su mar territorial, pues con ello violara el derecho de los dems Estados a utilizar libremente el alta mar. Con razn, pues, dice el T.I.J. en su sentencia en el asunto de las pesqueras noruegas que si bien es verdad que el acto de delimitacin es necesariamente un acto unilateral, ya que nicamente el Estado ribereo tiene competencia para emprenderlo, la validez de la delimitacin con respecto a otros Estados depende del D.I. Una consecuencia de ello es que la anchura del mar territorial aumentar cuando el mar que ms all se extiende se hiele transitoriamente, porque entonces el Estado ribereo puede ejercer tambin la plenitud de su poder fuera del lmite normal del mar territorial. 3. Los lmites laterales del mar territorial suelen coincidir con las perpendiculares

levantadas sobre la lnea de la costa, y no con una lnea que corresponda a una prolongacin de las fronteras terrestres de los respectivos Estados ribereos. (El Convenio de Ginebra sobre el mar territorial, aunque da preferencia al acuerdo entre Estados para la delimitacin lateral, establece como regla general el llamado principio de equidistancia, de modo que ninguno de dichos Estados tendr derecho, salvo mutuo acuerdo en contrario, a extender su mar territorial ms all de una lnea media determinada de forma tal que todos sus puntos sean equidistantes de los puntos ms prximos de las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial de cada uno de esos Estados (art. 12-1).) Del mar territorial forman parte tambin los estrechos que unen entre s dos mares libres, si sus orillas pertenecen a un solo Estado. En los estrechos con varios Estados limtrofes corresponde a cada uno un mar territorial de anchura corriente. 4. Una vez delimitado el mar territorial, podemos pasar a considerar la posicin jurdica que el Estado ribereo ocupa en l. Esta cuestin era antiguamente muy discutida, por cuanto se opona a la teora de la soberana la llamada teora de las servidumbres, que no quera reconocer al Estado ribereo, en el mar territorial, sino unos cuantos derechos particulares (LA PRA-DELLE). Hoy, en cambio, se admite de manera general que el mar territorial est bajo la soberana territorial del Estado ribereo (art. 1). Por eso puede el Estado reservar para sus sbditos la pesca y la navegacin en dichas aguas. Es preciso, por otra parte, distinguir el mar territorial del territorio estatal en sentido estricto: el seoro que el Estado ribereo ejerce en l se halla limitado, en efecto, por cuanto no le es lcito prohibir en tiempo de paz el paso inocuo (pacfico) por sus aguas a los buques mercantes extranjeros. De ah surge el jus passagii innoxii, que incluso suele concederse a los buques de guerra, pero que no confiere el de detenerse en el mar territorial, salvo en caso de necesidad. Por el contrario, no existe el derecho general de volar por la columna de aire que se eleva sobre el mar territorial: el derecho de paso es un derecho de excepcin que excluye una interpretacin analgica. En este aspecto, pues, dicho espacio areo se equipara al que corresponde al territorio estatal en sentido estricto. En la lnea de una decisin del Consejo de Estado francs de 20 de noviembre de 1806 se suele admitir tambin que, en orden a los buques mercantes de paso por sus aguas territoriales, el Estado ribereo solo puede intervenir coercitivamente por los actos delictivos cuyas consecuencias trascienden del buque, p. ej., en el caso de abordaje. En cambio, no puede el Estado ribereo, segn esta concepcin, detener un buque en trnsito para llevar a cabo, p. ej., un acto ejecutivo o detener una persona que viaje a bordo y que anteriormente haya incurrido en algn acto punible en el Estado en cuestin. Es de advertir, sin embargo, que esta segunda hiptesis no es admitida por todos. La sentencia arbitral de la Claims Commission estadounidense-panamea de 29 de junio de 1933 la rechaz expresamente. 5. Comnmente admitido, por ltimo, es el principio segn el cual les est permitido

tambin a los buques de guerra el paso pacfico por estrechos que unen dos espacios martimos o un mar territorial y el alta mar y tienen importancia para el trfico martimo internacional. En tiempo de guerra, el Estado ribereo podr lcitamente imponer restricciones al trfico en aras a su seguridad. c) El fondo del mar y su subsuelo 1. Es comnmente admitido que los Estados pueden ocupar con carcter permanente partes del fondo del mar y de su subsuelo. Tal ocupacin convierte dichas zonas en partes del territorio de los respectivos Estados. Un Estado podr, V. gr., levantar instalaciones permanentes sobre el fondo del mar o construir y dominar un tnel submarino que una dos sectores de su propio territorio separados por el mar. Si, por el contrario, el tnel ha de pasar bajo las aguas jurisdiccionales de otro Estado, har falta su consentimiento. Y en este supuesto, el Estado que hubiese construido el tnel sin el acuerdo expreso correspondiente solo podr ejercer su seoro en el trecho que est bajo sus aguas jurisdiccionales y la alta mar. 2. Despus de la Segunda Guerra Mundial, ciertos Estados han pretendido para s todo el fondo del mar lindante con sus aguas territoriales (llamado shelf o plataforma continental). Segn el laudo arbitral de Lord ASQUITH de 28 de mayo de 1951, se trata de pretensiones que no se han convertido todava en D.I. positivo. El artculo 2 del Convenio de Ginebra de 29 de abril de 1958, sobre la plataforma continental, reconoce, sin embargo, con la Comisin de D.I. de la O.N.U., que los Estados costeros poseen derechos soberanos sobre la plataforma para la exploracin y explotacin de sus riquezas naturales, independientemente de todo seoro efectivo o de toda proclamacin. Pero ello no puede impedir la navegacin o la pesca, ni la colocacin de cables submarinos por otros Estados. (El T.I.J. confirm en 1969 el derecho inherente y exclusivo que tiene un Estado sobre su plataforma continental sin necesidad de declaracin o ejercicio efectivo.)

IV. NAVES Y AERONAVES a) Los buques en alta mar, al servicio de fines pblicos o privados, indistintamente, dependen del seoro exclusivo del Estado cuyo pabelln arbolan. En dichos espacios solo este Estado puede ejercer la autoridad (poder de mando, de jurisdiccin, de polica), y por eso se llaman tambin territorio flotante, aunque hay que advertir que esta denominacin es excesiva, porque ni la columna de aire sobre la nave, ni el espacio submarino correspondiente, ni las aguas que la rodean, estn sometidos al seoro exclusivo del Estado en cuestin. El D.I. comn de la paz ha introducido cuatro excepciones al principio del seoro exclusivo del Estado sobre las naves que arbolan su pabelln: 1 Los buques de guerra pueden detener y registrar buques mercantes extranjeros sospechosos de dedicarse a la piratera. Los piratas caen bajo la jurisdiccin del Estado que los detuvo. Hasta ahora, la condena se fundaba en las leyes de dicho Estado. Pero el

artculo 15 del Convenio de Ginebra sobre el rgimen de la alta mar de 29 de abril de 1958 dio a esta materia una reglamentacin jurdico-internacional, reservando tan solo al derecho estatal la fijacin del grado de la pena. 2 Un buque mercante que, sorprendido en aguas jurisdiccionales extranjeras con ocasin de algn delito, haya huido a alta mar podr ser perseguido por el respectivo Estado, detenido en alta mar y conducido a uno de sus puertos para ser all castigado (derecho de persecucin). 3 Un buque mercante que no arbola el pabelln de un Estado no goza de proteccin alguna. 4 Un buque de guerra puede detener en alta mar un mercante extranjero para impedirle realizar una accin hostil contra su Estado (derecho de autodefensa). Existen adems otras tres excepciones, procedentes del derecho relativo a la guerra y la neutralidad: visita, detencin y captura de buques por actos de contrabando, cuasicontrabando o violacin de bloqueo (pg. 468). Por otra parte, hay tratados que permiten a los buques de guerra detener los buques mercantes de las partes, proceder en el acto a una investigacin provisional y entregar los buques culpables al Estado de quien dependan para su castigo. El artculo 22-1/6) del Convenio de Ginebra sobre la alta mar, de 29 de abril de 1958, permite ahora tambin la detencin de un buque mercante en alta mar si hay sospecha de que se dedica al trfico de esclavos. Todo esclavo que se refugie en un buque queda ipso facto en libertad (artculo 13). 6) Si en alta mar los buques, de guerra o mercantes, quedan sometidos al seoro exclusivo del Estado cuya bandera arbolan, en las aguas jurisdiccionales (aguas propias y mar territorial) quedan excluidos del seoro de principio del Estado ribereo nicamente los buques de guerra y otros buques pblicos extranjeros dedicados a fines relativos al seoro estatal (barcos de la polica, del servicio de aduanas, etc.). Todos ellos quedan sometidos tan solo a los reglamentos del trfico (reglamentos portuarios) del Estado ribereo, gozando en lo dems de completa extraterritorialidad, por lo cual nica y exclusivamente el Estado de su pabelln puede ejercer en ellos el poder pblico. En cambio, la autoridad del Estado ribereo se extiende a los buques mercantes extranjeros que se encuentren en sus aguas. Por eso no puede un buque mercante conceder asilo en un puerto extranjero. Pero esta autoridad no es completa, por cuanto el Estado del pabelln tiene derecho a regular los asuntos internos del barco tambin en aguas extranjeras, al objeto de mantener a bordo el orden y la tranquilidad. c) A los buques en alta mar se equiparan las aeronaves, y a los buques oficiales en aguas extranjeras, las aeronaves oficiales (aviones militares, del servicio de aduanas, de la polica). V. AEROPUERTOS EN ALTA MAR Por aeropuerto en alta mar se entiende un punto de apoyo artificial en el ocano, encaminado a que las aeronaves puedan aterrizar en el mar. La construccin de bases flotantes de esta ndole se considera en general permitida, por cuanto no limita la libertad

de comunicacin en alta mar. Discrepan, en cambio, los pareceres cuando se trata de saber si el punto de apoyo areo ha de regularse por analoga con las naves o con las islas. La isla flotante se distingue de una isla por ser artificial y no natural, como esta, y se distingue de un barco por estar slidamente inmovilizada, mientras este es mvil. La isla flotante se parece en este aspecto al faro flotante, que tambin est permanentemente anclado. Ahora bien: la prctica internacional trata a los faros flotantes como buques, por cuanto, levantando el ancla, pueden cambiar de sitio. Como quiera que la isla flotante posee la misma propiedad, habr que someterla a las normas relativas a los buques en alta mar. Aboga tambin en favor de esta regulacin la consideracin de que deja inclume el principio de la libertad del mar. De equipararse la isla flotante con una isla natural, habra que atribuirle un mar territorial, lo cual limitara esencialmente la libertad de los mares. Tambin le correspondera, en este supuesto, un mbito de seoro por encima y por debajo de la isla artificial. La construccin y el mantenimiento de una isla flotante dependen del derecho del Estado constructor, el cual puede, por esta razn, excluir a otros de su utilizacin.

VI. CABLES SUBMARINOS Como quiera que los cables submarinos solo pueden utilizarse y controlarse desde tierra, suelen considerarse como territorio del Estado ribereo, si ambas costas pertenecen al mismo Estado. Pero en realidad estos cables solo estn bajo el poder de disposicin del Estado ribereo. Si, en cambio, las costas pertenecen a Estados distintos, una utilizacin ordenada del cable solo quedar asegurada previo acuerdo entre ellos.

VII. LA ADQUISICION DE LA SOBERANIA TERRITORIAL a) La ocupacin adquisitiva 1. Desde tiempos inmemoriales es notorio que un territorio sin dueo (con su correspondiente mar territorial) puede adquirirse como consecuencia de una ocupacin permanente. Tal ocupacin ofrece las caractersticas siguientes: el ocupante ha de ser un Estado soberano, el territorio ha de haber sido siempre territorio sin dueo (terra nullius) o haberlo vuelto a ser y el ocupante tiene que instaurar en l un seoro efectivo (principio de la efectividad) y ejercerlo animo domini, es decir, con la intencin de conservar el territorio con carcter permanente. Con la plenitud de la ocupacin adquiere el ocupante la soberana territorial, y esta subsiste, aunque el territorio sea evacuado temporalmente, mientras no haya derelictio (infra, pg. 270). Una vez consumado el reparto del mundo, este medio de adquisicin territorial ha perdido valor, pero las normas que lo regularon siguen desempeando cierto papel en la resolucin de los litigios motivados por adquisiciones anteriores y para enjuiciar la adquisicin de partes del fondo del mar, del subsuelo martimo (fuera del mar territorial) y de los

territorios polares. Cabe preguntarse si es posible la ocupacin de las zonas polares que, como el polo norte, no pasan de ser masas de hielo. Cabe preguntarse tambin si son realmente aplicables a la adquisicin de territorios polares las normas usuales, o si han surgido con respecto a ella reglas especiales. Pronto hemos de volver sobre el particular. [Sobre el fondo del mar y su subsuelo, vid. supra, pg. 260. Sobre las tierras polares, vid. infra, pg. 278.) 2. Las condiciones de la ocupacin, por su parte, han dado lugar a distintas reglas. Es incuestionable, por de pronto, que la medida del ejercicio del seoro depende de la densidad de la poblacin y de otras circunstancias; pero har falta siempre, como ha subrayado el T.P.J.I., que este seoro sea de algn modo efectivo en el territorio ocupado. Solo en el caso de islas deshabitadas ser suficiente una apropiacin simblica, p. ej., izando una bandera. En cambio, el mero descubrimiento seguido de una declaracin de anexin (sin consiguiente ocupacin) no da lugar a adquisicin de la soberana territorial. Lo que s tiene el Estado descubridor es un ttulo preferente a la ocupacin, si la lleva a cabo dentro de un plazo adecuado. Se reconoce, adems, que el ocupante no tiene el deber de hacer ninguna notificacin, pues el acuerdo sobre el Congo de 26 de febrero de 1885, que prevea tal deber, fue derogado por el de Saint-Germain de 10 de septiembre de 1919, y antes vala solo para la costa africana. Hay que sealar, finalmente, que el D.I. obliga al ocupante a respetar los derechos privados de sbditos extranjeros consolidados antes de la ocupacin, debiendo considerarse la posesin de hecho como propiedad. 3. Una extensin de la teora de la ocupacin es la teora de la contigidad, que afirma que el ocupante tambin adquiere aquellos territorios (e islas) que guardan una conexin natural con los territorios ocupados. Esta teora, que fue rechazada, por infundada, por sentencia arbitral en el asunto Palmas, constituye la base jurdica de la proclamacin de 28 de septiembre de 1945, por la que los EE.UU. incorporaron a su territorio todo el fondo y el subsuelo del mar contiguo a sus costas sin una ocupacin efectiva. Lo mismo hace la proclamacin argentina de 9 de octubre de 1946. Una variante de la teora de la contigidad es la de los sectores, que pretende dividir el territorio polar entre los Estados limtrofes segn los sectores donde est situado. Mas no habiendo encontrado la teora de la contigidad, ni la de los sectores, aceptacin comn, la ocupacin viene a ser el nico ttulo adquisitivo indiscutible de un territorio sin dueo. 4. Bajo la ocupacin se incluyen tambin el aluvin y la avulsin de tierra en la costa del mar o en la orilla de un ro fronterizo, pues la soberana territorial sobre las partes aluvionadas y avulsionadas se adquiere por extensin del seoro del Estado costero o ribereo sobre estos terrenos. Pero en estos casos se desplazan igualmente los lmites interior y exterior del mar territorial o de la frontera fluvial.

b) La prescripcin 1. La adquisicin de un territorio por prescripcin requiere tambin una ocupacin duradera y efectiva animo domini, como ocurre en la adquisicin por ocupacin; pero se distingue de esta por cuanto atae a un territorio que en el momento de la ocupacin era an de otro Estado o cuya pertenencia a uno u otro Estado estaba en litigio. Tales ocupaciones no suelen fundamentar una adquisicin territorial inmediata. El hecho de un seoro efectivo solo engendra derechos en la medida en que el ordenamiento jurdico internacional le atribuye consecuencias jurdicas. Y en la ocupacin de un territorio ajeno o disputado sin ttulo contractual, una atribucin de este tipo presupone siempre un ejercicio inalterado, ininterrumpido e indiscutido del seoro. As, la declaracin britnica de incorporacin del Estado ber y las de Italia que anexionaban a Tripolitania y Abisinia aun antes de la terminacin de las hostilidades, carecan de eficacia jurdico-internacional. Este principio ha sido confirmado por la sentencia del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg de 1 de octubre de 1946. Lo cual pone de manifiesto el error de quienes creen que todo seoro efectivo ejercido animo domini da lugar a la soberana territorial sobre el territorio ocupado, confundiendo evidentemente el ejercicio efectivo de la supremaca territorial, fundada en el ordenamiento jurdico del ocupante, y el derecho a la soberana territorial, fundado en el D.I. Solo cuando han cesado las hostilidades puede el territorio ocupado ser adquirido por el ocupante, incluso sin que medie tratado alguno (cesin), s el anterior soberano renuncia a l o se resigna de hecho a no recuperarlo. Por ello, varios autores que rechazan a la prescripcin como ttulo jurdico fundamentan tal tipo de adquisicin territorial en el consentimiento tcito del anterior soberano168. En realidad se requiere, sin embargo, la tolerancia duradera de un determinado estado de cosas. El principio, antes desarrollado, de una adquisicin territorial por posesin pacfica e inalterada vale tambin, salvo norma convencional contraria, para delimitar territorios sin violencia. Viejo ejemplo de ello es el principio sudamericano uti possidetis, que fija las fronteras segn las lneas de demarcacin de las anteriores posesiones coloniales. 2. La doctrina STIMSON (supra, pg. 156) declara inoperantes las anexiones llevadas a cabo por actos de violencia contrarios al D.I. Este principio fue desenvuelto posteriormente por el tratado de Ro de Janeiro de 10 de octubre de 1933 y la Conferencia Interamericana de Buenos Aires en 1936, y confirmado por la prohibicin del recurso a la fuerza del artculo 2/4 de la Carta de la O.N.U. (pg. 484). La prohibicin de las anexiones por medio de la fuerza se ha convertido entre tanto en un principio del D.I. comn (pg. 233). No obstante, si una anexin violenta no encuentra oposicin y la situacin creada es tolerada por los dems Estados, se producir con el tiempo prescripcin, puesto que el D.I. acaba por legalizar la posesin permanente y tranquila. c) La cesin

Se entiende por cesin la transferencia por va convencional de la soberana territorial sobre determinado territorio de un Estado a otro. Hay que distinguir, pues, la cesin de la entrega y la recepcin efectivas del territorio. El Estado que lo cede puede perder la soberana sobre el territorio en cuestin antes de la entrega porque la transferencia de la soberana se produce en un momento que seala el tratado de cesin, extinguindose entonces el derecho del cedente a disponer del territorio. Pero puede tambin seguir ejerciendo su supremaca territorial en el territorio cedido hasta su evacuacin, pues solo el seor efectivo es capaz de velar por el orden y la tranquilidad. El cedente podr en tal caso regular los asuntos pendientes segn apreciacin suya, siempre que con ello no invada los derechos del nuevo soberano. As mismo, los habitantes del territorio cedido permanecen bajo el seoro del cedente hasta la transferencia efectiva. Pero el cesionario tiene derecho a la entrega del territorio, puesto que el tratado de cesin le ha convertido en soberano territorial, y, en consecuencia, tiene el derecho de ejercer la supremaca territorial. La entrega no es, por tanto, un supuesto de la cesin, sino su perfeccionamiento. El D.I. comn no exige el consentimiento de la poblacin respectiva para la transferencia de la soberana territorial. Sin embargo, hay tratados de cesin que hacen depender esta del consentimiento de la poblacin (plebiscito). El Presidente norteamericano WILSON quiso elevar esta regla a la categora de principio general. En su mensaje al Congreso de 11 de febrero de 1918 dijo que no habran de trocarse pueblos y provincias como si fueran meras mercancas o peones de un juego, exigiendo que todas las regulaciones territoriales se basaran en el inters de las poblaciones afectadas y no en un regateo entre pretensiones de Estados rivales. En su discurso de 4 de julio de 1918 en Mount Vemon insisti en que todas las cuestiones territoriales se resolvieran contando con la libre aceptacin por parte de las poblaciones directamente interesadas. Este principio del derecho de autodeterminacin de los pueblos ha sido erigido en un principio directivo fundamental de la comunidad internacional por el artculo 1/2 de la Carta de la O.N.U. (pg. 484). En los modernos tratados de paz suelen encontrarse disposiciones concediendo a la poblacin del territorio cedido un derecho de opcin ms o menos amplio en favor de uno u otro Estado. Pero tambin este derecho se funda solo en tratados y no todava en el D.I. comn. nicamente se exige un reconocimiento de la cesin por terceros Estados si la cesin afecta a sus derechos. Hay que distinguir de la cesin propiamente dicha la llamada cesin administrativa, por la que el soberano concede a otro Estado la facultad de ocupar una parte de su territorio y ejercer en ella su poder (supra, pg. 246). La cesin administrativa no es realmente una cesin, puesto que el cedente conserva la soberana territorial: lo que transfiere al otro Estado no es la supremaca territorial (pues cada Estado se atiene en su actuacin a su propio ordenamiento jurdico), sino simplemente el derecho de ejercer all su seoro. El concepto de cesin administrativa descansa en el fondo en la confusin entre soberana territorial y supremaca territorial.

En el mismo error incurre la teora que afirma que la adquisicin territorial es tambin originaria en el caso de la cesin, por cuanto solo sera deber del cedente retirarse del territorio cedido para hacer posible as la extensin de la supremaca territorial del cesionario a este territorio. Quienes as piensan pasan por alto el hecho de que con la cesin no se transfiere la supremaca territorial (intransferible por esencia), y s la soberana territorial (supra, pg. 247). Esta, y no la supremaca territorial, es lo que se adquiere de manera derivada mediante la cesin. De ah que el cesionario no pueda ejercer ms derechos que los que posea el cedente, como reconoci expresamente la sentencia en el asunto de la isla de Palmas. d) La adjudicacin Se entiende por adjudicacin la adquisicin de la soberana sobre determinado territorio por sentencia de un tribunal arbitral u otro rgano decisorio internacional. Pero una decisin de esta ndole puede ser, ya un simple juicio declarativo que exprese que la soberana territorial corresponde a determinado Estado en virtud de un ttulo jurdico reconocido (ocupacin, cesin, adjudicacin), ya un juicio constitutivo, que atribuya (adjudique) a un Estado la soberana sobre determinado territorio segn su libre apreciacin. Ahora bien: un juicio de esta ndole solo es posible sobre la base de un tratado de arbitraje que confiera a la instancia decisoria la facultad de resolver el litigio fronterizo segn la equidad o como amigable componedor (infra, pg. 393). Una adjudicacin as fue, p. ej., el fallo del Consejo de la S.D.N. que, apoyndose en el tratado de paz de Lausana, atribuy al Irak el territorio de Mosul.

VIII. LA PERDIDA DE LA SOBERANIA TERRITORIAL La soberana sobre un determinado territorio se extingue: 1 Por desaparicin del Estado territorial. 2 Por cesin. 3 Por derelictio, es decir, por la evacuacin del territorio con la intencin inmediata, o ulterior, de abandonarlo definitivamente, o la renuncia unilateral a la soberana territorial sobre un determinado territorio, conservndose la mera supremaca territorial. En cambio, el abandono meramente transitorio de una parte del territorio no supone prdida de la soberana territorial, mientras subsista el animus domini.

IX. LIMITACIONES DE LA SOBERANIA TERRITORIAL Como ya dijimos antes (pg. 246), el D.I. reconoce a todo Estado el derecho de ejercer en su mbito espacial la supremaca territorial, o sea, el seoro pleno y exclusivo, y as mismo el derecho de disponer de cualquier otra manera de este espacio. Sin embargo, ambas

facultades estn sujetas a varias excepciones: a) Ya el D.I. comn impone las siguientes limitaciones: 1a Los Estados extranjeros, as como los jefes de Estado, unidades militares y buques de guerra extranjeros, escapan a la supremaca territorial del Estado territorial (extraterritorialidad plena). 2a Otras categoras de personas (agentes diplomticos, magistrados del T.I.J., etc.) gozan de extraterritorialidad limitada. 3a Otras limitaciones existen en favor de los buques mercantes extranjeros. 4a Las normas del Estado territorial que presuponen una relacin de fidelidad no rigen para los extranjeros, incluso los particulares. 5a Hay tambin por D.I. comn distintas servidumbres estatales, de las que unas son activas y otras pasivas: a) Servidumbres internacionales positivas. Consisten en que un Estado puede ejercer ciertos derechos territoriales sobre el territorio de otro Estado (supra, pg. 247) y que este tiene que tolerar. En principio, tales facultades se fundan solo en tratados internacionales. nicamente el derecho de trnsito pacfico por aguas de un mar territorial extranjero (supra, pg. 259) existe en virtud del D.I. comn. b) Servidumbres internacionales negativas. Consisten en que el Estado territorial est obligado a abstenerse del ejercicio de su supremaca territorial en todo o en parte. Como las anteriores, dichas servidumbres se fundan tambin en principio en el D.I. convencional. Algunas, sin embargo, son ya de D.I. comn. 1. Ciertas sentencias de tribunales estatales sostienen la opinin de que los Estados deben abstenerse de toda intervencin susceptible de alterar esencialmente el curso natural de un ro o un lago que baa varios Estados o de deteriorar la calidad de sus aguas. Estos principios, procedentes del derecho romano, fueron admitidos expresamente por la sentencia del Tribunal de Estado alemn de 18 de julio de 1927 en el litigio de Wurttemberg c. Prusia acerca del desnivel de las aguas del Danubio, con la salvedad de que por D.I. ningn Estado est obligado a intervenir en favor del Estado vecino con ocasin de producirse prdidas naturales del caudal. Este y otros casos de la prctica internacional han dado origen a la llamada teora de la integridad, que para toda modificacin del curso natural del agua en un caudal que se sale exige el consentimiento de los Estados afectados. A esta teora se opone otra, ms antigua, llamada teora territorial, segn la cual los Estados pueden disponer libremente de las aguas en su territorio. La tendencia ms reciente trata, sin embargo, de conciliar estas teoras extremas mediante la teora de la solidaridad. Expresin de ella es el Convenio de Ginebra de 9 de diciembre de 1923 sobre el aprovechamiento de fuerzas hidrulicas, por el que se obliga a los Estados firmantes a emprender negociaciones cuando la proyectada utilizacin de las aguas en cuestin pueda perjudicar sensiblemente los intereses del Estado por donde pasa el curso inferior. Pero segn este convenio, como segn el arbitraje de 16 de noviembre de 1957 en el asunto del Lago Lans, la utilizacin de tales fuerzas hidrulicas no depende de un tratado preexistente con el Estado de la parte baja, si no se produce una disminucin de la ndole sealada.

2. En aplicacin analgica de este principio, un tribunal arbitral estadounidense-canadiense estableci, en el asunto Trail Smelter, que ningn Estado est autorizado por el D.I. a levantar o tolerar en su territorio una instalacin cuyas emanaciones puedan perjudicar seriamente la vida o los bienes de los habitantes de un Estado vecino. En trminos muy generales, el T.I.J. afirma tambin que ningn Estado debe to allow knowingly its territory to be used for acts contrary to the rights of other States. 3. Los Estados estn as mismo obligados a tolerar emisiones radiofnicas extranjeras, siempre que no impliquen una limitacin de su propio ordenamiento o no estn destinadas nicamente al Estado perjudicado. La primera de estas limitaciones se desprende del principio de que cualquier Estado tiene derecho a defenderse de injerencias en su orden interno, y la segunda, de que la perturbacin en cuestin no invade los derechos de terceros Estados. Todas estas normas no son sino aplicaciones particulares del principio de buena vecindad, que poco a poco va abrindose paso y figura ya expresamente en el prembulo de la Carta de la O.N.U.: principio que aun cuando no ha sido hasta ahora precisado, prohbe, sin embargo, adoptar cerca de la frontera medidas que pueden repercutir en el territorio vecino y ocasionar en l perjuicios. (De la existencia de una buena vecindad depende as mismo el uso normal del derecho de paso cuando un Estado posee algn enclave en el territorio de otro.) b) Van todava ms lejos las limitaciones previstas en algunos tratados, segn los cuales los Estados quedan obligados a abstenerse de determinados actos de seoro (como la construccin de fortificaciones, concentracin de tropas, etc.) en determinada parte de su territorio. La prctica internacional transfiere estas cargas al Estado sucesor cuando la regulacin del territorio en cuestin pretende imponerlas independientemente de quien ejerza la soberana sobre l. Tambin el derecho del Estado a disponer de su territorio puede quedar limitado por un tratado, p. ej., mediante una prohibicin de cederlo en parte o en todo. c) Cabe tambin que el Estado est en la imposibilidad, no solo de derecho, sino de hecho, de ejercer plenamente su supremaca territorial, si su territorio fue ocupado en todo o en parte, en la guerra o en la paz, sin ttulo jurdico alguno, por otro Estado. De ah la necesidad de perfilar ntidamente las distintas clases de ocupacin: Ocupacin De un territorio sin dueo (ocupacin originaria) De un territorio de otro Estado Con el consentimiento del Estado territorial (ocupacin consentida) Sin el consentimiento del Estado territorial En guerra (ocupacin blica) En tiempo de paz Sobre la base de un ttulo jurdico, por ejemplo, como represalia Sin ttulo jurdico

(ocupacin injustificada). Pero hay que aadir lo siguiente: una ocupacin realizada con la conformidad del Estado territorial puede transformarse en ocupacin antijurdica si se prosigue ms all del trmino fijado. Por su parte, una ocupacin blica puede transformarse en ocupacin pacfica si se prolonga de comn acuerdo despus del trmino de la guerra. Finalmente, una ocupacin antijurdica puede subsanarse si interviene posteriormente la conformidad del Estado territorial.

X. LA ALTA MAR Si aun a comienzos de los tiempos modernos hubo Estados que intentaron someter a su seoro exclusivo partes del alta mar (primeramente Espaa (y Portugal), luego Inglaterra y Rusia), el hecho es que desde comienzos del siglo XIX se ha impuesto el principio de la libertad de los mares. Prohbe este a los Estados ocupar partes del mar libre e impedir as su uso (navegacin, pesca, colocacin de cables submarinos) a otros Estados, a no ser que existan reglas especiales de sentido opuesto. En cambio, cualquier Estado puede ejercer plena y exclusiva autoridad sobre sus buques de guerra y mercantes en alta mar y sus aeronaves en vuelo sobre esta. La alta mar no es propiamente un espacio libre de dominio estatal, sino ms bien un espacio igualmente accesible a todos los Estados. Por lo que no cabe prohibir el uso del mar libre a Estados sin costas martimas. De ello se desprende que no hay en alta mar una autoridad jurdica unitaria: en principio, los Estados pueden ejercer funciones de polica y jurisdiccin en los buques y aeronaves de su propio pabelln. Esta regla conoce, sin embargo, algunas excepciones (supra, pgs. 263 s.). En el Convenio de Ginebra de 29 de abril de 1958, relativo a la alta mar, encontramos ahora una regulacin detallada de los derechos y deberes de los Estados en alta mar, que en lo esencial codifica el D.I. consuetudinario acerca de la libertad de los mares, de la situacin de las naves, del derecho de persecucin y del derecho, excepcional, de detencin de buques extranjeros. Nuevo, en cambio, viene a ser el deber de las partes de procurar que sus buques no ensucien el agua (arts. 24 y 25). Otro Convenio de igual fecha sobre pesca y conservacin de las dems riquezas del mar obliga a las partes a adoptar determinadas medidas al objeto de preservar dichas riquezas en bien de la humanidad (infra, pg. 620). Para facilitar el acceso al mar de los Estados sin litoral fue concluido un acuerdo el 8 de julio de 1965, que les reconoce derecho de trnsito comercial sin discriminacin.

XI. LAS TIERRAS NO OCUPADAS

Tampoco las tierras que ningn Estado ocupa con carcter permanente estn al margen de todo dominio estatal, y lo nico que ocurre es que no estn sometidas exclusivamente a un Estado. De ah que cualquier Estado que en ellas se establezca provisionalmente, p. ej., para proteger una expedicin cientfica o de caza, pueda ejercer actos de seoro de toda ndole. El territorio en cuestin no es tierra de nadie (terra nullius), como se le suele llamar, sino tierra de todos. Para el derecho internacional clsico, sin embargo, eran terra nullius no solo los territorios no habitados, sino tambin los habitados por poblaciones aborgenes que no formaban parte de un Estado reconocido como sujeto del derecho internacional. Lo nico discutible es si, en el caso de referencia, la autoridad del Estado se limita a sus nacionales o si se extiende tambin a sbditos extranjeros. No siendo posible demostrar la existencia de una norma jurdico-internacional que la limite a sus nacionales, no hay motivo, en principio, para impedir que el Estado intervenga contra extranjeros para proteger a sus nacionales y sus empresas. Como quiera que un territorio no ocupado no est sometido a la soberana territorial de Estado alguno, los sectores martimos lindantes con la costa no lo estn tampoco a las reglas relativas al mar territorial y s a las relativas al mar libre. Un territorio de esta ndole puede ser ocupado con carcter permanente por cualquier Estado, transformndose entonces en territorio de este. El Estado ocupante estar, en todo caso, en la obligacin de respetar los derechos privados ya existentes (supra, pg. 266).

XII. TERRITORIOS COMUNES A VARIOS ESTADOS Cabe tambin que un territorio est sometido al seoro colectivo de dos o ms Estados. Este seoro comn resulta de que dos o ms Estados hayan ocupado conjuntamente un mismo territorio o de que este les fuera cedido conjuntamente. Y en el ltimo supuesto hay que distinguir a su vez entre una cesin autntica y lo que se llama una cesin administrativa. En el primer caso surge un seoro comn sobre territorio propio (condominio); en el segundo, un seoro comn sobre territorio ajeno (coimperio). Aunque es frecuente la confusin entre ambos conceptos, hay que distinguirlos, porque en el condominio los Estados asociados poseen la soberana territorial sobre el territorio, mientras que en el mero coimperio se limitan a ejercer la supremaca territorial sobre el territorio de otro Estado. Era un condominio, por ejemplo, el seoro de Austria y Prusia sobre el Schleswig-Holstein (1864-66). Es tambin un condominio el seoro que desde 1906 vienen ejerciendo Francia y la Gran Bretaa sobre las Nuevas Hbridas. Discutida es la situacin jurdica de Andorra, residuo feudal, que desde 1278 est bajo el comn seoro (co-suzerainet) del obispo espaol de Urgel y del conde francs de Foix (sustituido desde 1589 por la corona francesa y luego por el presidente de la Repblica). Segn la judicatura francesa es un condominio, por cuanto Francia es designada ahora con Espaa como cosoberano. El rgimen internacional de Tnger, por su parte, abolido por el Tratado de 29 de octubre

de 1956, era un mero coimperio porque el territorio permaneca bajo la soberana de Marruecos. Cabe tambin un condominio o un coimperio sobre una baha. Hay, p. ej., un condominio sobre la Baha de Fonseca y la Baha de San Juan de Norte. Los Estados asociados pueden ejercer el seoro mediante rganos comunes o, por el contrario, dividiendo espacialmente la administracin entre s. Pero incluso en este caso ha de subsistir un residi de seoro comn, p. ej., la disposicin en comn del territorio, pues de dividirse ntegramente el territorio de seoro comn, dejara de ser tal, dando lugar a territorios estatales distintos.

XIII. EL ESTATUTO JURIDICO INTERNACIONAL DE LA ANTARTIDA Mientras el casquete polar septentrional (Artico) carece de una tierra firme continental, todo un continente, an poco estudiado, ocupa la Antrtida. Varios Estados (Argentina, Australia, Chile, Francia, Nueva Zelanda, Noruega y el Reino Unido) han formulado pretensiones sobre determinados sectores de este territorio. Apoyan tales pretensiones en el descubrimiento y exploracin de partes de estas tierras, as como en el desempeo de actividades administrativas y la instalacin de bases en ellas. Por el contrario, los Estados Unidos y la Unin Sovitica se han manifestado opuestos al reconocimiento de esos presuntos derechos. A iniciativa de los Estados Unidos se celebr una conferencia internacional en Washington en 1959, a cuyo trmino, el 1 de diciembre del mismo ao, los doce Estados interesados concertaron un acuerdo sobre el estatuto de la Antrtida. Este convenio entr en vigor el 23 de junio de 1961. La concepcin fundamental de este tratado es que la Antrtida solo puede ser utilizada para fines pacficos en inters de la humanidad en su conjunto, y que no debe convertirse en objeto de conflictos internacionales. En consecuencia, se prohben en este espacio las instalaciones y maniobras militares, as como los ensayos de armas de todas clases, incluidos los experimentos nucleares. Se mantiene una libertad general para la investigacin cientfica en la totalidad del territorio. A este fin, queda reconocido el principio de la libertad de trnsito por tierra, mar y aire. El convenio regula igualmente la colaboracin de las partes en la exploracin de la Antrtida, en conexin con los organismos especializados de las Naciones Unidas y otras organizaciones internacionales. Ahora bien: las clusulas del convenio son obligatorias no solo para los Estados signatarios, sino tambin para terceros Estados, ya que las partes se comprometen a adoptar las medidas necesarias para impedir el desarrollo de actividades contrarias a los principios y objetivos del acuerdo. De este modo los Estados firmantes han constituido una especie de club, al objeto de asegurar la vigilancia de la Antrtida. Es posible la accesin de los restantes miembros de la O.N.U., pero estos solo sern admitidos a las consultas peridicas de los

primeros firmantes si contribuyen con una aportacin destacada a la exploracin de la Antrtida. Por otro lado, el tratado no establece un condominio ni un co-imperio de los Estados signatarios sobre la Antrtida, ya que el artculo 4 declara expresamente que ninguna de sus clusulas podr ser interpretada en el sentido de que las partes hayan renunciado a las pretensiones de soberana ya formuladas sobre partes del territorio o que se puedan formular como consecuencia de anteriores actividades de los Estados o de sus sbditos. El tratado tampoco afecta a la facultad de los otros Estados de reconocer o dejar de reconocer tales pretensiones. Durante el trmino de vigencia del tratado, las actividades que se desarrollen en la Antrtida no pueden servir de base a ninguna pretensin de soberana sobre partes del territorio. Las pretensiones ya existentes no quedan as canceladas, sino solo suspendidas o congeladas. Se mantienen las unidades administrativas ya establecidas, pero su valor queda reducido al disponer el artculo 7 que toda estacin, instalacin o buque en la totalidad del territorio de la Antrtida podr ser inspeccionado en cualquier momento por todos los Estados signatarios, permitindose tambin su sobrevuelo. Los inspectores e investigadores quedarn sometidos nicamente a la soberana personal de sus respectivos Estados. Toda disputa resultante del acuerdo quedar sometida obligatoriamente a procedimientos de arreglo pacfico. No se prev, sin embargo, un procedimiento litigioso en sentido estricto. Ni siquiera el T.I.J. puede entender de estas disputas sin el consentimiento de todas las partes en litigio. El convenio puede ser modificado en cualquier momento por el acuerdo de todos los Estados signatarios. Pasados treinta aos podr ser revisado por mayora simple, pero todo Estado en desacuerdo con la revisin podr separarse del acuerdo. Podemos sacar en conclusin que la Antrtida constituye hoy una zona desmilitarizada bajo el control de los doce Estados signatarios.

XIV. EL ESPACIO ULTRATERRESTRE a) El 4 de octubre de 1957 la Unin Sovitica colocaba en rbita el Sputnik I, primer satlite artificial. Con este acontecimiento se inaugur la era espacial y comenz a plantearse el problema del estatuto jurdico del espacio ultraterrestre. Apoyndose en el adagio romano de que la propiedad se extiende hasta las estrellas (cuius est solum, eius est usque ad coelum), algunos autores han sostenido que la soberana estatal se extiende, del mismo modo, ilimitadamente, al espacio situado por encima del territorio del Estado. COOPER demostr, sin embargo, que tal principio nunca fue incorporado al derecho internacional. En defensa de la soberana estatal se invoca igualmente el inters de los Estados en su propia seguridad, y se seala cmo, en forma anloga, a pesar de la actitud del Institu de Droit International en favor de la absoluta libertad del espacio areo, los Estados afirmaron la plena soberana sobre dicho espacio despus de la experiencia de la Primera Guerra Mundial, y este ltimo principio qued plasmado en el Convenio de Pars de Navegacin Area de 1919 (supra, pg. 253, e infra, pg. 603). Frente a este precedente cabe invocar el ejemplo del alta mar (pg. 275). Pero tal teora

resulta adems absurda si tomamos en cuenta ciertos datos naturales bsicos. Aunque es posible tericamente la determinacin de los lmites laterales del territorio estatal en el espacio, ningn objeto volante que tenga que sostenerse mediante la fuerza centrfuga (efecto de Kepler) podra respetar esas fronteras, ya que solo puede moverse en rbitas circulares o elpticas. Adems, los cuerpos celestes se veran sometidos a una mutacin continua de soberanos, debido a los movimientos de la Tierra sobre su propio eje y alrededor del Sol, lo que constituira una contradiccin bsica con el principio de soberana territorial. Por ltimo, desde un principio, satlites soviticos y norteamericanos sobrevolaron los espacios areos de los restantes Estados, sin producir este hecho la menor protesta. Parece, por tanto, razonable limitar el mbito de la soberana estatal en cuanto a la altitud. MEYER y ZARGES han sostenido que tal lmite se extiende hasta la capa superior de la atmsfera terrestre. KNAUTH y RINCK lo colocan en el lmite de la fuerza gravitatoria de la Tierra. Ahora bien: los datos sobre los que se apoyan estas teoras estn sometidos a discusin cientfica, por lo que no proporcionan un lmite definido. Mientras que la capa superior de la atmsfera terrestre se sita hoy a unos 100.000 kilmetros de altitud, la fuerza gravitatoria de la Tierra llega a distancias entre los 256.000 y 1.500.000 kilmetros. Ambas teoras pueden, por tanto, asimilarse a aquellas que no asignan lmite de altura a la soberana estatal, y los mismos argumentos que fueron utilizados contra estas pueden ser dirigidos contra las otras. Durante la dcada de los sesenta el desarrollo de la investigacin espacial ha hecho necesaria la formulacin de normas explcitas sobre el alcance de la soberana estatal ms all del espacio areo. El 20 de diciembre de 1961 la Asamblea General de las Naciones Unidas recomend a los Estados la libre exploracin y utilizacin del espacio exterior, que no podra ser objeto de apropiacin nacional (Resol. 1721/XVI). En 1963 la Asamblea declar solemnemente que el espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes no estn sujetos a apropiacin nacional mediante pretensiones de soberana (Resolucin 1802/XVIII, de 13 de diciembre de 1963). Finalmente, el Tratado de 27 de enero de 1967 sobre los Principios que deben regir las actividades de los Estados en la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos celestes establece taxativamente que (e)l espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos celestes, no podr ser objeto de apropiacin nacional por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin, ni de ninguna otra manera. De este modo parece quedar bien establecido el principio de limitacin de la soberana vertical hasta el espacio ultraterrestre. Por otro lado, no se ha llegado a ninguna definicin de lo que se entienda por tal, con lo que se mantiene abierta la discusin sobre la frontera entre el espacio sometido a la soberana nacional y el no sometido a ella. Adems de las teoras ya mencionadas sobre la atmsfera terrestre y la fuerza gravitatoria de la Tierra, se han elaborado otras muchas que tratan de solucionar este problema pendiente. Ha recibido mucha aceptacin la que se apoya en el Convenio de Chicago de 1944 de aviacin civil internacional (supra, pg. 254, e infra, pgs. 603 s.). De conformidad con su artculo 1, el espacio areo queda sometido a la soberana nacional, y cabra definirlo como aquel espacio que puede ser utilizado por aeronaves. En Anejo al Convenio, las aeronaves son definidas como aquellos aparatos que se sostienen en la atmsfera por la fuerza de reaccin del aire. HALEY y el Prncipe de HANNOVER han sostenido que el espacio exterior empieza en el punto en el que termina la reaccin del aire (fuerza

aerodinmica), donde el vuelo solo es posible en virtud de la fuerza centrifuga (efecto de Kepler). A resultados parecidos llega JASTROW, para el cual el espacio ultraterrestre comienza donde los objetos volantes pueden circunvalar la tierra en virtud de la fuerza centrfuga sin llegar a incendiarse. Segn ambas teoras, los lmites quedan fijados, con cierta precisin, entre los 80 y los 100 kilmetros de altitud. Como es posible que estos lmites no satisfagan el inters de seguridad de los Estados, COOPER ha tratado de precisar an ms la delimitacin proponiendo la inclusin de una zona intermedia entre el espacio areo y el espacio ultraterrestre, que, a la manera del Derecho martimo, podra ser llamada zona contigua (supra, pgs. 257 s.), y sobre la cual el Estado subyacente podra ejercitar ciertas facultades de control. Su propuesta, posteriormente flexibilizada, ha encontrado buena acogida poltica, pero al carecer de base positiva, necesitara una reglamentacin internacional expresa para su aceptacin. MCDOUGAL, LASSWELL y VLASIC no creen conveniente la fijacin de una frontera definida y permanente entre las dos clases de espacio, por estimar que ello perjudicara a la utilizacin generalizada del espacio exterior. Solo con carcter transitorio sera admisible tal frontera rgida, pero no en razn de intereses comunitarios generales a largo plazo, sino como consecuencia de intereses particularistas, transitorios y a corto plazo, que no expresan las verdaderas necesidades de la era del espacio, sino que constituyen ms bien una reliquia del pasado. b) Como hemos visto, el tratado de 1967 extiende a la Luna y otros cuerpos celestes el principio de no apropiabilidad nacional por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin, ni de ninguna otra manera. A diferencia del Tratado de la Antrtida (pgs. 279 s.), queda as perfectamente definido su rgimen jurdico, no como terra nullius, susceptibles de apropiacin, sino, a la manera del alta mar (pgs. 275), como res communis omnium, es decir, espacio accesible y utilizable por todo el mundo. El mismo convenio insiste en el carcter abierto del espacio exterior, cuya utilizacin y exploracin no solo corresponde a todos los Estados, sino que aun cuando se haga por Estados determinados, deber hacerse en provecho y en inters de todos los pases, sea cual fuere su grado de desarrollo econmico y social (art. I). El Sol y otras estrellas fijas, tanto por su esencial utilizacin en beneficio de toda la humanidad como por la imposibilidad tcnica de apropiacin, deben ser considerados como res extra commercium en todo caso. Con respecto a los restantes cuerpos celestes pueden plantearse dudas sobre su posible apropiabilidad en el futuro. Las recientes exploraciones en la Luna y obtencin de fotografas y otras referencias por objetos espaciales no tripulados de Venus y Marte parecen dar como resultado la casi total imposibilidad de una apropiacin permanente de cuerpos celestes dentro del sistema solar, en tanto que la exploracin de cuerpos celestes fuera del sistema parece escapar totalmente a las posibilidades actuales de nuestro desarrollo tecnolgico. En consecuencia, el actual sistema de derecho positivo, basado en las resoluciones de la Asamblea General y recientes convenios internacionales sobre el espacio, est destinado a tener un largo perodo de duracin ante la imposibilidad real de consolidacin de soberana sobre cuerpos celestes. c) La resolucin de la Asamblea General 1721 A/XVI, de 20 de diciembre de 1961, declar

aplicable el derecho internacional, con inclusin de la Carta de las Naciones Unidas, al espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes. En 1963 la Asamblea General formul en una nueva resolucin (1962/XVIII) los principios por los cuales los Estados deberan guiarse en la exploracin y utilizacin del espacio. Los principios generales son los siguientes: 1 La exploracin y utilizacin del espacio debe hacerse en provecho y en inters de toda la humanidad. 2 Libertad de exploracin y utilizacin del espacio por todos los Estados en condiciones de igualdad y de conformidad con el derecho internacional. 3 No apropiabilidad, conforme hemos visto. 4 Las actividades de los Estados deben realizarse de conformidad con el derecho internacional, incluida la Carta de las Naciones Unidas, en inters del mantenimiento de la paz y de la seguridad internacionales y del fomento de la comprensin y la cooperacin. 5 Responsabilidad de los Estados por actividades nacionales en materia espacial. 6 Prohibicin de actividades incompatibles con la libre utilizacin y exploracin por otros Estados. 7 Jurisdiccin y control de los objetos lanzados al espacio por el Estado en que estn registrados, y obligacin por parte de los dems Estados de devolver tales objetos al Estado con jurisdiccin sobre l. 8 Responsabilidad del Estado por daos causados por objetos lanzados al espacio en otro Estado. 9 Los astronautas tienen la consideracin de enviados de la humanidad, y hay obligacin de ayudar al salvamento de astronautas y devolucin a sus Estados respectivos por todos los dems Estados. Este catlogo de principios ha sido desarrollado en algunos documentos posteriores. El ms importante de estos es el tratado ya mencionado sobre principios que han de regir las actividades de los Estados en la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre de 27 de enero de 1967. Este tratado reproduce sustancialmente los principios de la resolucin 1962/XVIII, aunque desarrolla especialmente algunos de sus puntos. As, prohbe colocar armas nucleares en el espacio, no siendo admisible, adems, el establecimiento de bases o fortificaciones militares en los cuerpos celestes ni realizar maniobras militares en los mismos. El convenio tambin auspicia una ntima colaboracin entre todos los Estados en la investigacin espacial, disponiendo un derecho de visita mutuo en sus instalaciones ultraterrestres. El 22 de abril de 1968 se firm un nuevo convenio espacial en Washington, Londres y Mosc sobre Salvamento de astronautas y devolucin de astronautas y de objetos lanzados al espacio, que, como su mismo nombre indica, impone la obligacin de todos los Estados de cooperar en el salvamento y devolucin de astronautas y objetos espaciales. En la actualidad, la Comisin sobre utilizacin del espacio ultraterrestre con fines pacficos, de las Naciones Unidas, prepara un proyecto de convenio sobre responsabilidad por actividades espaciales. d) La Comisin sobre utilizacin del espacio ultraterrestre, mencionada en el prrafo anterior, fue establecida por resolucin de la Asamblea de 12 de diciembre de 1959 (Resol. 1472/XIV). Esta ha constituido una Subcomisin de asuntos jurdicos para ayudarle en la

formulacin de los principios legales por los que se deben regir las actividades espaciales, sobre todo en la forma de proyectos de convenio. e) El 14 de julio de 1962 los Estados europeos firmaron el Convenio constitutivo de la Organizacin Europea de Investigacin Espacial (E.S.R.O.), para la exploracin comn del espacio ultraterrestre. Con anterioridad, dichos Estados y Australia haban creado una Organizacin para la construccin de rampas de lanzamiento (E.L.D.O.) (infra, pg. 588).

D) Ambito de validez personal de los Estados

I. DELIMITACION JURIDICO-INTERNACIONAL DE LA NACIONALIDAD No puede iniciarse un estudio de este problema sin antes subrayar que el concepto de nacionalidad (Staatsangehorigkeit, nationality), de carcter jurdico-internacional, no coincide con el de ciudadana (Staatsbrgerschaft, citizenship), que es de carcter jurdico-interno; para el D.I. lo importante es nicamente la pertenencia permanente y pasiva de una persona a un determinado Estado, mientras que el derecho interno establece una distincin entre los ciudadanos propiamente dichos, con plenitud de derechos polticos, y los sbditos de las colonias. Ante el D.I., sin embargo, estos ltimos son tambin sbditos del Estado al que la colonia pertenece, y por eso, al igual que los ciudadanos del Estado patrio, estn bajo la proteccin jurdico-internacional de este. a) Adquisicin de la nacionalidad La regulacin de la nacionalidad por parte del D.I. no significa en modo alguno que este distribuya a los hombres entre los distintos Estados. Muy al contrario, el D.I. confa en principio a los propios Estados la libre promulgacin de normas acerca de la adquisicin y prdida de su nacionalidad. Fundndose en ello, los antiguos tratadistas llegaron a la conclusin de que el D.I. no impona limitacin alguna en este punto. Pero dicha afirmacin fue ya impugnada poco despus de la Primera Guerra Mundial. TRIEPEL, sobre todo, ha puesto de manifiesto que, de faltar todo lmite jurdico-internacional en la materia, cualquier Estado podra reivindicar como suyos a todos los hombres y, por consiguiente, suprimir unilateralmente en su territorio todo el D.I. de extranjera. Lo absurdo de estas consecuencias ha movido a distintos autores a la conclusin de que si es verdad que los Estados pueden elegir entre varios principios en orden a la determinacin de la nacionalidad, no lo es menos que solo les es lcito hacerlo sobre la base de puntos de conexin reconocidos con carcter general. A esta tesis se adhiri el conocido proyecto de regulacin de la nacionalidad de la Law School de Harvard (1929). La doctrina en cuestin es as mismo la base del Convenio relativo a conflictos de leyes sobre nacionalidad, de 12 de abril de 1930, establecido en la Conferencia de codificacin de La Haya (1930), pero que solo entr en vigor en 1937. Establece el artculo I, en efecto: II appartient chaqu Etat de dterminer par sa lgislation queis sont ses nationaux. Cette

lgis-lation doit tre admise par les autres Etats, pourvu qu'elle soit en accord avec les conventions intemationales, la coutume intemationale et les principes de droit gnralement reconnus en matire de nationalit. Estos principios generalmente reconocidos son los siguientes: 1 El D.I. confa en principio a la apreciacin de cada Estado la determinacin de cmo se adquiere y se pierde su nacionalidad. 2. Ningn Estado puede determinar las condiciones de adquisicin y prdida de una nacionalidad extranjera. 3 La apreciacin estatal en la determinacin de estas materias queda limitada por el D.I. 4 Dichas limitaciones jurdico-internacionales resultan de los convenios internacionales por ellos suscritos, de la costumbre internacional y de los principios generales del derecho universalmente reconocidos a tenor del artculo 38 del Estatuto del T.I.J. 5 Una declaracin de nacionalidad hecha por un Estado dentro de su competencia jurdicointernacional tiene efectos jurdicos con respecto a los dems Estados. 6 Si, por el contrario, se adquiri una nacionalidad en transgresin de los lmites impuestos al Estado por el D.I., no tiene por qu ser reconocida por los dems Estados ni por ningn rgano internacional. Podr surtir efectos internos a base del ordenamiento jurdico del Estado que la concedi, mientras no la impugne otro Estado y a peticin suya sea revocada. Ya no resulta tan claro precisar cules son las limitaciones impuestas en esta materia a la libre apreciacin de los Estados por el D.I. comn. De la prctica internacional y la jurisprudencia de los tribunales de arbitraje cabe extraer los principios que a continuacin se exponen: 1 Los Estados solo pueden conferir su nacionalidad a personas que con ellos tengan una relacin real y estrecha. Tienen la consideracin de relaciones de esta ndole, entre otras, la filiacin o el nacimiento en el territorio estatal. Por eso pueden los Estados decidir si harn depender la adquisicin de su nacionalidad, en el momento del nacimiento, de una u otra de ambas relaciones, o si han de combinar ambos principios. Pero no pueden imponer su nacionalidad a un hijo de un extranjero nacido en el extranjero. Se admite as mismo que el matrimonio de una extranjera con un nacional, el desempeo de un cargo pblico o el domicilio permanente en el pas dan lugar a vinculaciones suficientes para la adquisicin de la respectiva nacionalidad. En cambio, se admite comnmente que el mero hecho de poseer bienes inmuebles o tomar ocupacin revocable o transitoria en el pas no es suficiente para una adquisicin de la nacionalidad con eficacia jurdico-internacional. 2 La naturalizacin de un extranjero jurdicamente capaz, as como la nueva naturalizacin de una persona antes privada de la nacionalidad, no podr darse si no concurre adems su consentimiento. Este principio fue formulado por vez primera con ocasin de un litigio entre los EE.UU. y

Mjico, a mediados del siglo pasado. El motivo fue una disposicin de la Constitucin mejicana de 1857, segn la cual todos los extranjeros que poseyeran bienes inmuebles o tuvieran hijos nacidos en Mjico adquiriran automticamente la nacionalidad mejicana, a no ser que declarasen conservar su nacionalidad anterior. Contra esta decisin protestaron los Estados Unidos, por lo que los litigios a que ya nos referimos antes fueron sometidos a una comisin mixta de arbitraje. Esta decidi en todos los casos que los norteamericanos afectados no haban adquirido la nacionalidad mejicana porque en principio la naturalizacin de una persona capaz no puede tener lugar sin su asentimiento. Los Estados Unidos volvieron a invocar con xito este principio en otro litigio con Mjico, toda vez que la ley mejicana de 28 de mayo de 1886 contena las mismas clusulas de la anterior constitucin. La Comisin de reclamaciones franco-mejicana en el asunto Pinson, la Comisin de reclamaciones germano-mejicana en el asunto Enrique Rau y la italo-estadounidense en el caso Flegenheimer establecieron as mismo que, en principio, la naturalizacin de un extranjero mayor de edad solo es lcita si media su consentimiento. 3 Una naturalizacin que no exija el consentimiento de los interesados es posible en el caso de una cesin territorial, a no ser que haya disposiciones convencionales en sentido opuesto, cuando aquellos tienen su domicilio ordinario en el territorio cedido. 4 Es lcito as mismo conferir la nacionalidad, sin que medie su consentimiento, a la esposa y los hijos menores de edad del que la solicite. 5 Es legtimo, por otra parte, colocar a un extranjero instalado permanentemente en el pas ante la disyuntiva de solicitar su naturalizacin o abandonar su territorio. Lo reconoce la primera declaracin norteamericana citada, por cuanto solo se aplica expresamente a las personas que no residen permanentemente en Mjico (not permanently resident or domiciled within her jurisdiction). Esta declaracin confirma el punto de vista de que a los ojos del D.I. la nacionalidad tiene que estar fundada en una relacin efectiva y permanente con el Estado correspondiente. Si, por consiguiente, una persona ha roto toda relacin permanente con su pas de origen, creando una relacin de hecho permanente con un nuevo Estado, este no solo tiene el derecho de otorgarle su nacionalidad a requerimiento suyo, sino que puede incluso exigirle sacar las consecuencias de la nueva situacin de hecho y solicitar su nacionalidad, bajo la alternativa de tener que marcharse. En cambio, la mera transferencia del domicilio a un pas extranjero no justifica la prdida automtica de la anterior nacionalidad. 6 El principio de que la nacionalidad implica una relacin efectiva y permanente con el Estado del que se es sbdito tiene, entre otras consecuencias. la de que aquellas disposiciones que hacen depender la prdida de la nacionalidad de una exclusin formal de la agrupacin estatal son ineficaces ante el D.I. si la persona en cuestin, establecida permanentemente en un pas extranjero, hubiere adquirido la nacionalidad de este sin haber sido excluida de la agrupacin estatal anterior. En este sentido, el Tribunal Arbitral Mixto franco-turco, en sentencia de 23 de mayo de 1928, reconoci que una disposicin que exija la exclusin de una comunidad estatal como condicin previa necesaria para la prdida de la nacionalidad solo tiene vigencia jurdico-interna, careciendo, en cambio, de eficacia jurdico-internacional. 7 (El derecho internacional prohbe la aplicacin del ius soli a los hijos nacidos en el Estado receptor de padres que gozan de extraterritorialidad, como los funcionarios diplomticos y consulares. En sendos protocolos facultativos, adoptados en Viena en 1961 y 1963, por las conferencias de las Naciones Unidas sobre relaciones diplomticas y consulares se establece la no adquisicin de la nacionalidad del Estado receptor por los

miembros de la misin que no sean nacionales del Estado receptor y los miembros de sus familias que formen parte de su casa por el solo efecto de su legislacin. Con anterioridad, el artculo 12 del Convenio de La Haya de 12 de abril de 1930, sobre conflictos de nacionalidad, haba equiparado los hijos de cnsules de carrera y de otros funcionarios de Estados extranjeros a los hijos de diplomticos a este respecto.) 8 Adems de las limitaciones impuestas por el D.I. comn, los tratados de paz y de cesin de territorios contienen a menudo disposiciones relativas a la adquisicin y la prdida de la nacionalidad. Y estas disposiciones limitan tambin la libertad de los Estados en la promulgacin de las respectivas normas, en la misma medida en que el tratado tiene validez jurdico-internacional. 9 Por ltimo, las naturalizaciones impuestas por la potencia ocupante a los sbditos del pas ocupado carecen de valor ante el D.I., ya que el ocupante solo ejerce en el territorio ocupado la supremaca territorial. 10. Los principios que acabamos de formular no excluyen, con todo, la posibilidad de una mltiple nacionalidad. Un conflicto de nacionalidad se da, p. ej., cuando el Hijo de un extranjero adquiere jure sanguinis la nacionalidad del padre y, al mismo tiempo, jure sol la del Estado en donde nace, o cuando una extranjera adquiere la nacionalidad de su marido sin perder la suya anterior. Para evitar conflictos de este tipo, el D.I. ha formulado dos principios. Establece el primero que la persona que tenga varias nacionalidades solo puede ser considerada como sbdito suyo por cada uno de los respectivos Estados, por lo que no puede ser protegida por ninguno de ellos frente al otro (art. 4 del Convenio de La Haya sobre conflictos de nacionalidad de 12 de abril de 1930). Dice el segundo principio que el que posee varias nacionalidades solo podr ser protegido en un tercer Estado por aquel Estado en cuyo territorio resida o con el que tenga, en general, una relacin efectiva ms estrecha. Este principio, contenido en el artculo 5 del Convenio que acabamos de mencionar, llamado principio de la nacionalidad efectiva (nationalit effective ou active), ha sido confirmado tambin por la jurisprudencia. Por lo que antecede hay que dar la razn al arbitro lieber en el asunto Borrn, f orbes y Compaa, cuando dice que es imposible una nacionalidad mltiple con eficacia plena. El principio de la nacionalidad efectiva ha sido desarrollado por una serie de tratados que limitan el deber del servicio militar de las personas con mltiple nacionalidad en favor del Estado en el que estn domiciliadas. (En una serie de tratados bilaterales firmados por Espaa con pases hispanoamericanos se establece la posibilidad de adquirir la nacionalidad de uno de los pases signatarios de tales acuerdos sin perder la nacionalidad de origen. Ahora bien: de conformidad con lo que se acaba de decir, solo una de las dos nacionalidades surte plenos efectos: la del domicilio o la nueva nacionalidad segn los diferentes tratados, pudindose establecer conexiones especiales en materia de trabajo y seguridad social: lugar en donde se realiza el trabajo o donde se desempea el cargo o empleo. La proteccin diplomtica, otorgamiento de pasaportes y ejercicio de derechos civiles y polticos dependen de la nacionalidad efectiva a que acabamos de hacer referencia.)

b) Prueba de la nacionalidad Como quiera que en ausencia de una regulacin convencional de esta materia la nacionalidad solo puede apreciarse sobre la base del ordenamiento jurdico del Estado que la confiere, se acredita, en primer lugar, con la presentacin de un certificado oficial de nacionalidad. Ahora bien: este certificado es un medio de prueba que puede ser impugnado. Los dems Estados no solo tienen derecho a examinar la autenticidad del documento, sino que pueden tambin pronunciarse sobre si est de acuerdo con el ordenamiento jurdico del Estado que lo expidiera y con el D.I. Un Estado no queda, pues, vinculado por este acto administrativo de otro. Tampoco los tribunales arbitrales ni el T.I.J. quedan vinculados por dicho certificado. De hecho, los tribunales arbitrales han sometido a examen repetidas veces certificados de nacionalidad, declarando ineficaces en D.I. las naturalizaciones qu en ellos constaban. Muchas de sus decisiones en ese sentido se han fundado en la circunstancia de que las personas en cuestin no se haban domiciliado en el Estado que los naturalizara o que lo haban hecho solo en apariencia. c) Prdida de la nacionalidad 1. En principio tambin la prdida de la nacionalidad ha de apreciarse con arreglo al ordenamiento jurdico interno, a no ser que existan sobre el caso normas convencionales. Pero incluso en ausencia de tales normas no goza el ordenamiento jurdico interno de libertad absoluta, ya que, segn dijimos antes, cabe en D.I. la prdida de la nacionalidad aun en el caso de que no se haya producido la exclusin prevista por el derecho interno, o de que, habindose dado una anexin sin efectos jurdico-internacionales, se haya restablecido la situacin anterior. 2. Otra cuestin es, en cambio, la de saber si toda privacin de la nacionalidad tiene eficacia jurdico-internacional. En esta direccin, la prctica internacional a partir de la Primera Guerra Mundial nos muestra que medidas generales de desnaturalizacin han creado una gran masa de aptridas, sin que se hayan formulado protestas o emprendido acciones diplomticas. Ahora bien: esta prctica viene desaprobada por el artculo 15/2 de la Declaracin de derechos humanos adoptada por la Asamblea General de la O.N.U. el 10 de diciembre de 1948, que reconoce a todos los hombres un derecho a su nacionalidad. Este derecho, no obstante, no tiene un alcance absoluto, pues el referido artculo 15/2 solo prohbe una privacin arbitraria de la nacionalidad. Y aunque dicha Declaracin no constituya otra cosa que una recomendacin (infra, pg. 54), la disposicin del artculo de referencia no deja de tener importancia, por constituir en realidad una simple aplicacin de la prohibicin general del abuso de derecho (pgs. 113). A ello hay que aadir el principio, recogido en el Protocolo de La Haya sobre aptrida de

12 de abril de 1930, de que una persona que despus de su entrada en un Estado extranjero haya perdido su anterior nacionalidad sin adquirir otra, tiene que volver a ser recogida por el Estado de su anterior nacionalidad a peticin del de su residencia. Pero el Protocolo en cuestin limita este principio a los casos de falta de medios y de condena a una pena de privacin de libertad; y libera al Estado a que antes perteneciera dicha persona del deber de readmitirla si, careciendo de medios el emigrante, asumiere los gastos de su estancia. El Convenio de Nueva York de 28 de agosto de 1961 sobre eliminacin de ciertos casos de apatridia trata de limitar en lo posible los supuestos de privacin unilateral de nacionalidad por los Estados. Observemos, para terminar, que para los Estados que reconocen los principios del D.I. como fuente de su propio ordenamiento jurdico (V. cap. 7), los principios aqu expuestos tendrn tambin eficacia jurdico-interna. Las disposiciones de dichos Estados en materia de nacionalidad tendrn que interpretarse a la luz de estos principios y, en todo caso, completarse con el recurso a los mismos.

II. LA NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS JURIDICAS a) La prctica internacional muestra que los Estados no extienden solo su proteccin diplomtica a los individuos, sino que tambin la ejercen a favor de personas jurdicas que poseen su nacionalidad. Esto no afecta, sin embargo, al derecho de proteccin a favor de los accionistas en la medida en que hayan sido lesionados en derechos propios, sobre todo mediante medidas de confiscacin o anulacin de sus acciones. Por otro lado, un Estado no puede, con independencia de arreglos contractuales, intervenir a favor de accionistas que posean su nacionalidad si solo han sido lesionados los derechos de una persona jurdica, a no ser que esta se encuentre en liquidacin, pues los accionistas solo se convierten en copropietarios del patrimonio social despus de la disolucin de la sociedad. La situacin es diferente en el caso de sociedades en que los socios respondan con todo su patrimonio de las deudas sociales (partnership, sociedades colectivas, etc.). Tampoco hay una conexin unitaria y comnmente admitida en lo que respecta a la nacionalidad de las personas jurdicas. El primer grupo de doctrinas considera como internas a las personas jurdicas con sede en el pas. Junto a este principio hay la concepcin anglo-norteamericana, segn la cual una sociedad pertenece al Estado a tenor de cuyas leyes fue establecida (law of incorporation), y el principio del control, segn el cual una sociedad tiene la nacionalidad del Estado cuyos sbditos ejercen en ella influencia preponderante. Este principio fue admitido por algunos tribunales arbitrales mixtos despus de la Primera Guerra Mundial. En ningn caso pueden las personas jurdicas carecer de nacionalidad, puesto que, a diferencia de lo que ocurre con los individuos, el ordenamiento jurdico no se limita a concederles derechos e imponerles obligaciones, sino que propiamente los crea. b) La nacionalidad en el sentido del D.I. no es patrimonio exclusivo de las personas jurdicas de derecho privado, sino que corresponde tambin a las corporaciones de derecho pblico, por lo que tambin estas gozan de la proteccin diplomtica del Estado a que

pertenecen. c) Los buques mercantes poseen la nacionalidad del Estado de su registro. El artculo 5 del Convenio de Ginebra de 1958 sobre la Alta Mar exige, sin embargo, una relacin autntica, es decir, una conexin efectiva entre el Estado y el buque.

III. ANTIGUOS SBDITOS DE PACTO (PROTEGIDOS) a) En algunos Estados en los que exista jurisdiccin consular fue establecindose el uso de que los intrpretes y otros funcionarios inferiores de las embajadas y consulados, los miembros de sus familias y todas aquellas personas que antes hubieran desempeado cargos de esta ndole, y as mismo los proveedores permanentes de los organismos en cuestin, quedaban colocadas bajo la proteccin del Estado que ejerca la jurisdiccin consular, sin dejar de ser sbditos del Estado de residencia. Por este procedimiento, con el transcurso del tiempo muchas personas quedaban sustradas a la autoridad del Estado a que pertenecan, a pesar de no haber salido de su territorio. Turqua se enfrent con esta anomala al promulgar el reglamento de 9 de agosto de 1863, que delimitaba estrictamente el crculo de dichas personas. La cuestin se regul tambin en tratados suscritos por diversas potencias con Turqua y Marruecos. El 30 de julio de 1880 se firm en Madrid un convenio por el que las partes renunciaban a crear sbditos de facto en nmero ilimitado. El Tribunal de Arbitraje de La Haya aplic por va de analoga los principios que all se establecieron al sultanato de Mscate, en sentencia de 8 de agosto de 1905. Como quiera que los sbditos protegidos conservan su nacionalidad de origen, no pueden ser protegidos frente a terceros Estados por el cnsul de su jurisdiccin, y s nicamente por el Estado al que pertenecen. b) Estos sbditos de jacto o protegidos han de distinguirse de aquellas personas que en nombre de su Estado patrio se hallan protegidas por una potencia amiga frente al Estado en el que residen (infra, pg. 326). IV. LA SUPREMACIA PERSONAL Como ya dijimos antes, los sbditos se hallan sometidos a la supremaca personal de su Estado patrio. Ello significa que entre ellos y su Estado existe una relacin jurdica personal que obliga a los sbditos no solo a la obediencia, sino tambin a la fidelidad a su Estado, y por cuya virtud se les puede imponer deberes especiales y, en primer trmino, el servicio militar. Tambin cuando permanecen en el extranjero siguen los sbditos sometidos a la supremaca personal de su Estado, gozando, a cambio, de su proteccin diplomtica y consular. La supremaca personal de los Estados sobre sus sbditos exista ya con anterioridad a la formacin de la supremaca territorial. Pero la supremaca personal ha sobrevivido a la instauracin de la supremaca territorial, aunque esta haya pasado a ocupar el primer plano,

y tiene races ms profundas que la territorial, pues subsiste aun cuando esta se pierda transitoriamente. Ello se ve con toda claridad en el caso de la ocupacin total del territorio de un Estado por una potencia enemiga, cuando el gobierno huye al extranjero con parte de sus sbditos, por cuanto el gobierno en el exilio puede seguir ejerciendo desde all con el consentimiento del Estado que le ofreciera hospitalidad la supremaca personal sobre sus sbditos, sin que ya ejerza la supremaca territorial. De lo cual se desprende que la supremaca personal puede darse independientemente de la territorial. Un gobierno en el exilio, con los sbditos suyos huidos al extranjero, es, en cierto modo, anlogo a un Estado nmada, puesto que uno y otro poseen una mera supremaca personal. Por eso, un gobierno en el exilio puede seguir ejercitando la proteccin diplomtica y consular de sus sbditos, fundada en la supremaca personal. En virtud de la supremaca personal, un Estado tiene tambin derecho a reclamar a sus sbditos residentes en el extranjero (jus evocandi), si bien existe una tendencia a reconocer entre los derechos humanos un derecho a la emigracin (art. 13 de la Declaracin de derechos humanos aprobada por la A. G. de la O.N.U. el 10 de diciembre de 1948; art. 12 del Pacto internacional de Derechos civiles y polticos de 1966, y art. 2 del Protocolo adicional nmero 4 al Convenio europeo de Derechos del hombre, de 16 de septiembre de 1963). Ello no impide, naturalmente, a los Estados el que puedan lcitamente quitarles su nacionalidad a las personas que han roto toda relacin efectiva con su patria de origen. El Estado puede, igualmente, renunciar a las pretensiones de sus ciudadanos frente a otros Estados (pg. 142). Ms an: un Estado puede requisar en puertos extranjeros los buques pertenecientes a sus sbditos, con el consentimiento del Estado territorial. Quienes no admiten estos deberes objetan que un nacional solo puede ser constreido a ellos si se encuentra en el pas, puesto que es imposible esgrimir una sancin contra alguien que se encuentre en el extranjero. La verdad es que pueden imponerse dichos deberes a un sbdito aun cuando est en el extranjero, porque el Estado cuya nacionalidad ostenta puede, en caso de una infraccin de los mismos, p. ej., y en concepto de pena, apoderarse del patrimonio sito en el pas, siendo as que carecera de fundamento jurdico-internacional el castigo de extranjeros por hechos de esta ndole. El admitir esto no excluye la facultad que los Estados tienen de sancionar civil o penalmente hechos delictivos realizados por extranjeros en el extranjero. Pero mientras esta facultad es muy limitada, un Estado puede, en principio, imponer a sus sbditos domiciliados en el extranjero toda clase de obligaciones, puesto que le corresponde la supremaca personal sobre ellos. El D.I. solo le prohbe imponerles la violacin de las normas del Estado de residencia fundadas en la supremaca personal. En efecto: el extranjero est tambin sometido a la supremaca territorial del Estado de su residencia, y al imponer semejante cosa, el Estado a que el sbdito pertenece se hara reo de una intervencin en el orden interno del Estado en que este reside. Ello no significa, sin embargo, que la supremaca territorial preceda a la personal. Lo que ocurre es que ambas se limitan mutuamente: tampoco el Estado de residencia puede lcitamente imponer a los extranjeros deberes opuestos a la supremaca personal a que pertenecen. No puede, por consiguiente, prohibirles seguir una orden de movilizacin de este. En cambio, el Estado de residencia no est obligado a expulsar a

dichos extranjeros o a apoyar de alguna otra manera al Estado a que pertenecen.

V. LA NACIONALIDAD DE LAS NAVES Y AERONAVES Tambin las naves y aeronaves tienen una nacionalidad. Las reglas acerca de la adquisicin de la nacionalidad de las naves y aeronaves forman parte del derecho interno; pero es tambin preciso que haya una relacin efectiva de orden interno entre ellas y el Estado en el que estn registradas.

E) El mbito de validez material de los Estados a) Tampoco los mbitos de validez material de los Estados estn claramente delimitados entre s por el D.I., e incluso parece, a primera vista, como si el D.I. no los limitara, pudiendo cada Estado asociar consecuencias jurdicas a cualquier hecho que se le antoje, independientemente del lugar donde acaeciera. De ello resultara una competencia ilimitada y concurrente de todos los Estados en orden a la regulacin de las situaciones de derecho privado, penal y administrativo. Se admite, sin embargo, por lo general que los Estados no hacen pleno uso de esta competencia jurdico-internacional ilimitada, puesto que en todos los ordenamientos jurdicos internos hay normas que delimitan el mbito de validez del derecho privado, penal y administrativo interno e indican a los rganos del propio Estado que en determinados casos no habrn de aplicar el derecho interno, sino un derecho extranjero. Se trata de las normas del derecho internacional privado, el derecho penal internacional y el derecho administrativo internacional, las cuales, por lo dems, pertenecen en su mayor parte al derecho interno. b) Ahora bien: el D.I. no deja completa libertad a los Estados en la regulacin de su competencia. Sobre todo, el D.I. prohbe a los Estados someter a su regulacin los actos de supremaca de otros Estados (supra, pg. 213). Y, por otra parte, quedan tambin sustrados a su regulacin aquellos supuestos de hecho que no ofrecen ninguna conexin real con el Estado en cuestin. Ello no implica, desde luego, que a los ojos del D.I. toda situacin de hecho pueda ser regulada por un solo y nico ordenamiento jurdico. Antes bien, el mbito de validez material de los Estados es en gran medida concurrente, y las ms diversas situaciones de hecho pueden ser diversamente reguladas por los distintos Estados. Este principio fue tambin admitido por el T.P.J.I. en el asunto del Lotus entre Francia y Turqua. La circunstancia, pues, de que un Estado tenga competencia para regular una materia de derecho privado, penal o administrativo no excluye en modo alguno la posibilidad de una distinta regulacin de la misma materia por otro Estado. Pero el Estado solo puede regular aquellas materias que guarden relacin con su esfera interna. Es decir, que un Estado solo est facultado para regular situaciones de hecho que, o se originaron en su territorio, o all se desarrollaron, o en las que tuvo participacin activa un sbdito suyo, o que lastiman a un sbdito o un bien jurdico nacional. Un Estado puede, por consiguiente, sancionar, al

amparo del D.I., acciones llevadas a cabo por un extranjero, si van contra el Estado mismo o un bien jurdico suyo (principio de proteccin). Ofrece dudas, en cambio, la cuestin de si la accin de un extranjero en el extranjero, punible segn la ley del lugar donde se cometiera, puede ser reprimida en dicho Estado con anuencia del D.I. (principio del derecho universal). En todo caso, tal represin solo podra justificarse aduciendo que constituye un bien jurdico universal el castigar personas que hayan cometido un delito comn. Mas, dndose la violacin de ese bien jurdico nicamente en el caso de que el Estado interesado en primer trmino no intervenga directamente, una sancin en nombre del principio del derecho universal solo podr tener carcter subsidiario. La nica excepcin a este principio en D.I. atae a la piratera y a otros delitos de derecho de gentes (supra, pg. 262). Pero a su vez se sigue del principio fundamental enunciado que el D.I. impide a los Estados regular situaciones que no tengan ni una sola caracterstica de ndole interna. Un Estado est, en principio, obligado a apreciar la validez de los derechos adquiridos por extranjeros en el extranjero, teniendo en cuenta el derecho privado extranjero. Tampoco puede un Estado perseguir por bigamia a un extranjero que haya contrado legalmente varios matrimonios en el extranjero, sin que por ello tenga que tolerar que tales vnculos jurdicos sigan adelante en su territorio. Tambin en la cuestin de si cabe atribuir a un extranjero una situacin de derecho pblico en el extranjero habr que atenerse al derecho del Estado que solicitara sus servicios. Finalmente, infringira el D.I. el Estado que reclamase una contribucin sobre la renta o sobre la propiedad a un extranjero que tenga su domicilio habitual o bienes inmuebles en el extranjero, porque en tales casos falta toda conexin jurdico-interna para esta tributacin. En cambio, un Estado puede hacer tributar a un extranjero por situaciones de hecho que ofrezcan alguna caracterstica jurdico-interna (como una relacin econmica inmediata con respecto al pas). Caractersticas de este tipo son, entre otras, la residencia por lo que toca a la contribucin sobre la renta, la simple estancia tratndose de los impuestos sobre el consumo, la propiedad de bienes inmuebles o de locales destinados a industrias por lo que toca a la contribucin territorial e industrial. No existe la vinculacin en cuestin, sin embargo, cuando un Estado ha trado a un extranjero a su territorio contra su voluntad. Llegamos as a la conclusin de que el mbito de validez material de los ordenamientos jurdicos estatales no est limitado solo por el derecho interno que podemos llamar delimitador (derecho internacional privado, derecho penal internacional y derecho administrativo internacional), sino tambin por el D.I.P. Ahora bien: estos principios del D.I.P. son todava muy tenues, y ello explica por qu dentro de los lmites jurdicointernacionales se da una competencia material concurrente de los Estados. As se comprende que se celebren muchos tratados, especialmente de doble imposicin, para disminuir los gravmenes que de la supremaca financiera concurrente de los Estados se originan. Estos tratados determinan qu Estado tendr derecho a percibir tributos que afecten a un objeto tributario econmicamente dependiente de ambos Estados. Para esclarecer el conjunto de estas cuestiones, la S.D.N. nombr, en 1920, una comisin de cuatro tcnicos, ampliada en 1926. Dicha comisin elabor cuatro proyectos, que fueron

sometidos a todos los Estados. En 1928 se reuni una conferencia para examinarlos, llegando a la conclusin de que an no poda pensarse en un convenio colectivo sobre la materia. Sin embargo, se elaboraron varios modelos de tratados bilaterales para impedir la doble tributacin.
CAPITULO 13 LOS ORGANOS DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL

A) rganos estatales

I. ORGANOS CENTRALES a) Siendo la mayora de los sujetos del D.I. comunidades jurdicas, solo pueden actuar valindose de rganos. Y como los ms importantes de dichos sujetos son los Estados, los rganos de que se valen suelen llamarse rganos nacionales o estatales. Todos los rganos de un Estado, y no solo los dedicados a las relaciones con otros Estados, pueden realizar actos con relevancia jurdico-internacional, si bien los ltimos son en la materia los ms importantes. Determinar qu rganos hayan de consagrarse a los asuntos exteriores compete a la constitucin de cada Estado en particular. Mas como los Estados se presentan hacia afuera como unidades de voluntad y accin, existe en todos ellos, cuando menos, un rgano central para las relaciones exteriores. Este rgano central consta, generalmente, del jefe del Estado, el jefe del Gobierno y el ministro de Asuntos Exteriores, a los que pueden asociarse otros ministros cuando vayan a negociarse tratados que afectan a su departamento. El conjunto de estos rganos constituye el gobierno en sentido amplio, a diferencia del gobierno en sentido estricto, que no abarca al jefe del Estado. Ante el D.I. estos rganos solo estn llamados a representar el Estado hacia afuera, mientras sea efectiva la constitucin sobre cuya base actan. Si, por consiguiente, el gobierno constitucional es derribado por una revolucin o un golpe de Estado y sustituido por otro, llegado al poder por va anticonstitucional, no es ya aquel (el gobierno legal o de jure), sino este el que al D.I. interesa, desde el momento en que haya logrado imponerse en todo el territorio nacional. Un gobierno de esta ndole, llegado al poder por va anticonstitucional, pero de actuacin efectiva, se llama gobierno general de ipso, a diferencia del mero gobierno local de facto, que resulta de un alzamiento en una parte del territorio. Por consiguiente, el D.I. considera rgano supremo de un Estado a la persona o grupo que ejerce el seoro efectivo en el Estado. Si el gobierno oficial se halla sometido a un poder que acta tras los bastidores, este poder es el que habr de ser considerado como cabeza del

gobierno en el aspecto jurdico-internacional. Y en tales casos se imputan al Estado aquellos actos que este poder realice por s o por personas distintas de los rganos oficiales. b) Al producirse un cambio de gobierno irregular, es corriente en la prctica internacional reconocer al nuevo gobierno. Pero muchas veces se le reconoce primero como simple gobierno de facto, hasta que su dominio sea indiscutible. Y, por lo general, el reconocimiento de jure solo interviene cuando el nuevo gobierno tiene la capacidad y la voluntad de cumplir las obligaciones jurdico-internacionales del Estado al que representa. Ahora bien: los actos de un gobierno general de facto se atribuyen ya al Estado antes de su reconocimiento, de lo que se deduce que el reconocimiento de gobiernos es puramente declarativo, siendo as que la atribucin del carcter de facto o de jure, por el contrario, es constitutiva. La prctica internacional expresa esta idea diciendo que el reconocimiento de un gobierno tiene efectos retroactivos hasta el momento de su constitucin, en tanto en cuanto no estuviera todava reconocido el anterior gobierno en el momento de proceder al reconocimiento del nuevo. Consecuencia de ello es que un Estado responde tambin de los actos de un gobierno no reconocido. Siguen as mismo en vigor los tratados anteriormente suscritos, aunque en determinadas circunstancias quepa interrumpir su aplicacin, por cuanto el no reconocimiento de un gobierno de jacto trae consigo la interrupcin de las relaciones diplomticas normales. En cambio, no podrn concertarse con tal Estado nuevos convenios mientras no haya sido reconocido el nuevo gobierno. Lo que s cabe es que un Estado cuyo gobierno fuera reconocido por ciertos Estados y no por otros, coopere en un tratado colectivo del que son parte tambin Estados del segundo grupo5. Por otra parte, no puede un gobierno no reconocido presentar reclamaciones en el extranjero. Lo mismo que en el reconocimiento de nuevos Estados, es preciso tambin distinguir aqu el reconocimiento de un nuevo gobierno y el establecimiento de relaciones diplomticas. Este puede as mismo hacerse depender del cumplimiento de determinadas condiciones. c) En esta materia regan en Centroamrica ciertas normas de derecho particular. En efecto, los Estados centroamericanos (Nicaragua, Honduras, Guatemala, Costa Rica y El Salvador) firmaron en Washington, el 20 de febrero de 1907, un tratado por el que se comprometan a no reconocer los gobiernos llegados al poder, en las cinco repblicas, mediante un golpe de Estado o una revolucin, antes de la renovacin constitucional del pas a base de una eleccin popular. Esta declaracin, basada en una sugerencia del ministro de Asuntos Exteriores del Ecuador, Dr. TOBAR, y reforzada an ms por el Tratado de 7 de febrero de 1923, suele llamarse doctrina Tobar. Sirvi tambin de pauta a Estados Unidos en sus relaciones con Centroamrica hasta 1931. En 1932, sin embargo, el tratado en cuestin fue denunciado por Costa Rica y El Salvador, lo que contribuy a que Estados Unidos modificasen a su vez su actitud. Es de advertir que, incluso bajo el rgimen de la doctrina Tobar, el Estado es responsable de los actos de su gobierno de facto frente a los Estados que no hayan reconocido a este. Desde 1930 se contrapone a la doctrina de TOBAR la que lleva el nombre del Dr. ESTRADA, ministro de Asuntos Exteriores de Mjico, y rechaza todo reconocimiento de gobiernos por considerar que esta prctica insultante constituye una intervencin en los asuntos internos de otro Estado. (La doctrina Estrada se impuso en la IX Conferencia

Interamericana de Bogot, pero a partir de 1959 se empieza a hablar de una doctrina Betancourt, propugnada por el Presidente de Venezuela, Rmulo BETANCOURT, segn la cual deba negarse reconocimiento diplomtico a las Juntas o jefes de Estado autoelectos, despus de haber sido abatido por la fuerza un orden de cosas poltico de origen comicial. Esta doctrina, aplicada por este Presidente venezolano y su sucesor, LEONI, parece abandonada por el Presidente CALDERA.) d) El reconocimiento de un gobierno insurrecto como gobierno central del Estado no puede llevarse a cabo mientras no se haya impuesto en todo o casi todo el territorio nacional. Mientras el antiguo gobierno central conserve parte del territorio, el gobierno insurrecto solo puede ser reconocido como gobierno local. Su anticipado reconocimiento como gobierno central del Estado viene a constituir, de esta suerte, el delito de reconocimiento prematuro. e) Un gobierno en el exilio, refugiado en el extranjero a raz de una guerra, sigue teniendo la consideracin de gobierno legal del pas ocupado hasta que, terminada la guerra, se haya impuesto un nuevo gobierno autnomo o que, por el contrario, haya desaparecido el Estado en cuestin. Pero cabe tambin considerar en tiempo de paz a un gobierno exiliado como gobierno legal mientras pueda esperarse que logre recuperar el dominio perdido.

II. AGENTES DIPLOMATICOS El derecho diplomtico estaba constituido por normas consuetudinarias exceptuado el Reglamento de Viena de 1815 sobre rango de agentes diplomticos hasta la adopcin, el 18 de abril de 1961, del Convenio de Viena sobre Relaciones diplomticas. (El Convenio de Viena de 24 de abril de 1963 sobre Relaciones consulares y el Convenio sobre Misiones especiales, abierto a la firma en Nueva York el 16 de diciembre de 1969, han completado casi totalmente esta codificacin del derecho diplomtico). Pero las lagunas del nuevo derecho codificado habrn de ser suplidas por el derecho consuetudinario general (pgs. 123), por lo que este deber a ser expuesto conjuntamente con aquel. a) Las relaciones diplomticas Ya en el antiguo D.I. era corriente enviar representantes a otro Estado para regular asuntos concretos. Pero desde fines de la Edad Media se ha establecido la costumbre de erigir embajadas (misiones) permanentes. El D.I. moderno no obliga, sin embargo, a mantener embajadas permanentes, y un Estado puede hacerse representar por un tercer Estado (cf. infra, pg. 326) o relacionarse con los dems simplemente por escrito. Adems de los enviados permanentes, puede haber enviados ad hoc (o misiones especiales). Los asuntos exteriores pueden ser atendidos tambin por agentes y comisarios con poderes

limitados y sin carcter diplomtico cuando no existen relaciones diplomticas normales con un sujeto de D.I., p. ej., con un gobierno de facto o una organizacin rebelde reconocida como beligerante. Cabe tambin confiar la representacin de un Estado a los cnsules, otorgndoles el carcter de cnsules encargados de negocios. (La evolucin reciente de la comunidad internacional, caracterizada por la aparicin de muchos nuevos Estados independientes y la dificultad que tienen para acreditar representaciones diplomticas en todas partes, ha conducido al fenmeno de la posible pluralidad de junciones en determinados agentes diplomticos. Esta ofrece un doble aspecto, previsto en el Convenio de Viena de 1961 sobre relaciones diplomticas, por cuanto un Estado puede, previa notificacin a los respectivos Estados, acreditar a un jefe de misin o destinar a un miembro del personal diplomtico ante varios Estados o ante una organizacin internacional (art. 5), y por el contrario, varios Estados pueden acreditar a la misma persona como jefe de misin de otro Estado (artculo 6), contando siempre, en uno y otro caso, con el consentimiento del Estado de residencia.) b) Funciones diplomticas Los funcionarios diplomticos son rganos del Estado acreditante en el Estado receptor, encargados de representar al primero en todos los asuntos comentes. Segn el artculo 3c) del Convenio diplomtico de Viena, pueden tambin negociar con el gobierno del Estado receptor (y segn el artculo 7-2c) del Convenio de 1969 sobre Derecho de los tratados, los jefes de misin estn facultados para la adopcin del texto de un tratado entre el Estado acreditante y el Estado receptor, sin necesidad de presentar plenos poderes; sin embargo, para la manifestacin del consentimiento en obligarse pueden ser necesarios plenos poderes (cf. art. 11 y de este ltimo Convenio). Segn el artculo 3b) del Convenio diplomtico, la misin diplomtica tiene como funcin, igualmente, la proteccin de los intereses del Estado acreditante y sus nacionales en el Estado receptor, dentro de los lmites permitidos por el derecho Internacional. Este derecho de proteccin debe distinguirse del derecho de proteccin diplomtica en sentido estricto, como se expondr mis adelante (infra, pg. 382). El artculo 3-2 permite el ejercicio de funciona consulares por una misin diplomtica, y el artculo 3 del Convenio consular establece aun con mayor claridad que las funciones consulares pueden ser ejercidas por las misiones diplomticas de conformidad con este ltimo Convenio. De aqu se deduce que los funcionarios diplomticos tan solo pueden ejercitar el derecho de proteccin consular ante las autoridades locales previa concesin de exequtur (infra, g)). c) Designacin de los agentes diplomticos Aunque segn el D.I. los agentes diplomticos de un Estado son rganos nacionales y, por consiguiente, los nombra nicamente el Estado que los enva, no es un deber jurdicointernacional el recibir como representante diplomtico de otro Estado a cualquier persona. Ante todo, un Estado puede rechazar a uno de sus sbditos como agente diplomtico de

otro sujeto de D.I., sea como jefe de la misin, sea como funcionario adscrito a ella. Pero tampoco tiene por qu aceptar el envo de un extranjero cualquiera. De ah que haya surgido en la prctica internacional una institucin en virtud de la cual, antes de designar a un jefe de misin, se pregunta al Estado que ha de recibirle si la persona prevista es grata. La respuesta afirmativa se llama la comunicacin del agrment, placet o asentimiento. A esta prctica se han adherido finalmente los Estados Unidos, que la haban impugnado en 1885, al enviar como embajador en Roma, y ms tarde en Viena, a Keiley. Un Estado tampoco est obligado a aceptar como funcionario subordinado de una embajada a cualquier extranjero. En principio no se pide para tales funcionarios un acuerdo previo del Estado que ha de recibirlos, pero este tiene derecho a no admitir a determinadas personas por determinados motivos, impidiendo su inclusin en la lista de diplomticos. Contra esta concepcin alegan ciertos autores, como GIESE y HEYLAND, que el envo de funcionarios de embajada subordinados ha de ser independiente de la voluntad del Estado que los acoge, pues reiteradas negativas por parte de este podran paralizar la actividad de la embajada. A ello hay que objetar que no cabe negar la existencia de un derecho por razn de un posible abuso. Pero, adems, la negacin de ese derecho traera consigo consecuencias mucho ms graves, ya que en tal supuesto el Estado se vera obligado a tolerar la presencia de personas protegidas por la extraterritorialidad y que le son perjudiciales, lo cual pondra en peligro de una manera general las relaciones diplomticas, que presuponen vnculos de confianza entre los funcionarios diplomticos y el gobierno del Estado que los acoge. Por este motivo, el artculo 9-1 de la Convencin de Viena sobre Relaciones diplomticas de 18 de abril de 1961 faculta al Estado receptor a declarar a toda persona non grata o no aceptable antes de su llegada al territorio del Estado receptor. Tampoco tiene un Estado por qu tolerar que se adscriban formalmente a una embajada personas a las que no est encomendada funcin diplomtica alguna. Ello permite impedir que el crculo de personas protegidas por la extraterritorialidad alcance una extensin indebida. (En virtud del mismo principio, puede tambin el Estado impedir que sea excesivo el nmero de agentes diplomticos propiamente dichos en las misiones que acoge (artculo 11).) d) Comienzo y trmino de la misin diplomtica La actividad diplomtica del jefe de misin comienza, ya sea con la entrega y aceptacin oficial de las cartas credenciales, ya con la comunicacin oficial de la llegada del jefe de misin en el Estado donde est acreditado y la entrega al Ministerio de Asuntos Exteriores de una copia de las credenciales (lettres de crance), en las que se fijan sus poderes (art. 13 del Conv. Diplomtico). La actividad de los dems funcionarios diplomticos comienza con su toma de posesin, a no ser que el Estado acreditante haya tenido noticia de que determinada persona no es grata al que ha de recibirla. Pero los privilegios diplomticos comienzan a ser efectivos desde que el agente diplomtico entra en el territorio del Estado que le recibe, y con su consentimiento, para ocupar su cargo.

La actividad diplomtica del jefe de misin termina por cese en el cargo o fallecimiento, por una simple ruptura de relaciones diplomticas o una declaracin de guerra, y, naturalmente, por extincin del Estado al que representa o del Estado en el que est acreditado. En los cuatro ltimos casos termina tambin, simultneamente, la misin diplomtica. El Estado en el que est acreditado el jefe de misin puede pedir que sea retirado si ha dejado de ser persona grata, y aunque lo corriente sea dar los motivos, no es necesario hacerlo. Si el Estado del jefe de misin no atiende esta peticin en un plazo razonable, el Estado ante el que est acreditado puede dar por concluida su funcin diplomtica (art. 9, 2, del Conv. diplomtico). La misma regla se aplica a los funcionarios subalternos. Los privilegios e inmunidades diplomticos no se extinguen en el momento mismo de tocar a su fin la misin diplomtica, sino que siguen rigiendo durante un plazo razonable, necesario para que el agente diplomtico tenga la posibilidad de abandonar el territorio. El mismo principio se aplica a los miembros de su familia en caso del fallecimiento del jefe de misin. e) El rango de los agentes diplomticos Sobre la base del Protocolo de Viena de 19 de marzo de 1815, completado por el Protocolo de Aquisgrn de 21 de noviembre de 1818, los agentes diplomticos (diplomticos en sentido amplio) se clasificaban segn las cuatro categoras siguientes: 1a Embajadores, considerados tambin como representantes personales de su jefe de Estado, y que por eso gozan de honores especiales. Se los equipara a los representantes de la Sede Apostlica, nuncios, y a los representantes pontificios no permanentes, o legados. 2a Enviados extraordinarios y ministros plenipotenciarios, a los que quedan equiparados los internuncios. 3a Los ministros residentes (incluidos en 1818). 4a Los encargados de negocios permanentes, que hay que distinguirlos de los no permanentes, los cuales representan eventualmente a su jefe. Los tres primeros grupos estaban acreditados ante el jefe del Estado; el ltimo, ante el ministro de Asuntos Exteriores. Como desde fines de la Segunda Guerra Mundial la mayora de los Estados nombran a un embajador como jefe de misin, esta clasificacin ha perdido su primitiva significacin. Es ms, los ministros residentes han desaparecido, pura y simplemente. El Convenio diplomtico de Viena no los menciona, mientras que, por otro lado, equipara a los embajadores los jefes de misin de los miembros de la Commonwealth (High Commissioners) y de la Communaut francesa (art. 14-la)). (En consecuencia, el Convenio diplomtico de 1961 simplifica las categoras diplomticas, recogiendo solo tres, en vez de cuatro: 1a Embajadores o nuncios acreditados ante los jefes de Estado y otros jefes de misin de

rango equivalente. 2a Enviados, ministros o internuncios acreditados ante los jefes de Estado. 3a Encargados de negocio acreditados ante los ministros de Relaciones exteriores.) Dentro de una misma categora, la jerarqua se determina, en principio, por la antigedad local, es decir, segn la fecha de la acreditacin ante el Estado respectivo. Una antigua tradicin reconoca, sin embargo, en las cortes catlicas el primer lugar al nuncio apostlico, privilegio mantenido en su anterior alcance por el Protocolo de Viena y confirmado por el Tratado de Letrn de 11 de febrero de 1929 y el Concordato con Alemania con respecto a los nuncios acreditados en Roma y Berln. (El Concordato con Espaa, de 27 de agosto de 1953, estipula por su parte que el nuncio apostlico en Madrid ser el decano del Cuerpo Diplomtico, en los trminos del derecho consuetudinario.) El artculo 16-3 del Convenio diplomtico de Viena confirma esta prctica, pues incluso se permite la introduccin de la prioridad del nuncio en Estados en los que no exista si lo acepta el Estado receptor. No es necesaria, por consiguiente, la aprobacin de terceros Estados. El derecho internacional se remite en este sentido a la voluntad acorde de la Sede Apostlica y del Estado receptor. Al cesar los protectorados sobre Marruecos y Tnez, el embajador de Francia en dichos Estados qued convertido en decano del cuerpo diplomtico. (Clusulas anlogas aparecen en una serie de acuerdos entre un Estado recientemente independizado y la antigua metrpoli; as, entre Francia y los Estados africanos surgidos en el marco de su anterior dominio colonial.) Los diplomticos ordinarios acreditados en un Estado constituyen el Cuerpo Diplomtico, a cuya cabeza est el miembro ms antiguo o el nuncio en concepto de decano. El Cuerpo Diplomtico acta como unidad con ocasin de determinadas ceremonias o en intervenciones colectivas. A tenor del artculo 49 del Convenio de La Haya sobre la solucin pacfica de litigios internacionales, constituye el consejo permanente de administracin del Tribunal de Arbitraje de La Haya (infra, pg. 329). f) Las prerrogativas e inmunidades diplomticas 1. LA INVIOLABILIDAD Hay que distinguir con rigor entre el derecho del diplomtico a la inviolabilidad, por un lado, y la inmunidad (extraterritorialidad), por otro. Mientras la inmunidad tiene por objeto una abstencin (non facere) del Estado ante el cual el diplomtico est acreditado, la inviolabilidad impone a dicho Estado una accin (facere), a saber: una proteccin especial contra ataques ilcitos. La inmunidad, como certeramente viera BELING, protege al diplomtico contra un proceder de rganos estatales por lo dems lcito, o sea contra una vis justa sive judicialis; la inviolabilidad, contra una conducta punible, es decir, una vis injusta. El derecho diplomtico a la inviolabilidad tuvo el mayor alcance en una poca en que estaba poco desarrollado el derecho de extranjera (infra, pg. 340). No ha perdido hoy toda

significacin, por cuanto el Estado territorial tiene la obligacin de proteger al diplomtico en una proporcin mayor. A ello se debe el que muchos cdigos penales impongan una pena de mayor cuanta a la agresin a un diplomtico. Pero esta proteccin de un diplomtico se refiere solo a ataques prohibidos, por lo que no excluye la legtima defensa, a que ms adelante nos referiremos. Sobre este particular hay que observar que la expresin inviolabilidad se emplea tambin a menudo en otro sentido. Por ej., el artculo 7, apartado 5, del Pacto de la S.D.N. establece que son inviolables los edificios y propiedades de la S.D.N. Ello significa, evidentemente, que no podan intervenir en ellos funcionarios suizos contra la voluntad de la Sociedad. El artculo 29 del Convenio diplomtico de Viena establece que la persona del agente diplomtico es inviolable, pero atribuye a esta expresin un sentido doble: por un lado, no puede ser objeto de detencin o arresto; por otro, el Estado receptor le tratar con el debido respeto y adoptar todas las medidas adecuadas para impedir cualquier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad. De ah la necesidad de averiguar en cada caso el sentido de la expresin inviolabilidad, cuando se refiere a ella algn tratado. (Recientemente, los repetidos secuestros de agentes diplomticos han replanteado la cuestin de la inviolabilidad. La Organizacin de Estados Americanos adopt en julio de 1970 una resolucin pidiendo al Comit Jurdico Interamericano que preparara un proyecto de convenio al respecto. El problema ha sido tambin discutido en el seno del Consejo de Europa y de la Unin Europea Occidental.) 2. LA INMUNIDAD (EXTRATERRITORIALIDAD) a) Se admite hoy con carcter general que tambin los agentes diplomticos estn sometidos, en principio, a las normas generales (leyes y reglamentos) del Estado ante el que estn acreditados. Pero se hallan exceptuados de su jurisdiccin y poder coercitivo, y por eso no pueden dictarse contra ellos, en principio, actos de jurisdiccin civil o penal ni actos administrativos. Tampoco pueden ser citados como testigos bajo pena de alguna sancin. Ni cabe imponerles penas disciplinarias o anlogas. As mismo est prohibido llevar a cabo contra ellos actos de auto-tutela privada, de suyo lcitos, con excepcin de la legtima defensa, por la razn sencilla de que se trata de una ejecucin coercitiva de derechos. Este privilegio se denomina inmunidad o extraterritorialidad. De lo dicho se desprende, sin embargo, que las personas extraterritoriales no han de ser tratadas como si se encontraran fuera del territorio del Estado. La expresin equvoca de territorio significa ms bien aqu la jurisdiccin, que en la Edad Media se llamaba as mismo territorium. El hecho de que el agente diplomtico no est exceptuado de las normas generales del Estado en el que est acreditado y solo de la ejecucin ordinaria por los tribunales y autoridades administrativas se prueba, en primer trmino, porque el Estado que lo recibe puede exigir del que lo enva que imponga a sus funcionarios diplomticos la observancia

de las normas del Estado ante el cual estn acreditados. Adems, se admite comnmente que es lcita la legtima defensa contra ataques injustificados del agente diplomtico, lo cual implica que el agente, al cometerlos, viola el ordenamiento jurdico del Estado en el que est acreditado. Ahora bien: solo puede infringir este ordenamiento jurdico si est sometido a l. Por otra parte, una persona extraterritorial puede verse acusada, al concluir la relacin diplomtica, por un hecho cometido en el Estado donde estaba acreditada mientras gozaba de extraterritorialidad. De lo cual resulta que la extraterritorialidad se limita a detener la ejecucin ordinaria de las normas, sin excluir de suyo su validez. La inmunidad diplomtica se extiende tambin, en principio, a todas las acciones privadas de las personas que la disfrutan. En contra de esta concepcin, ciertas sentencias de tribunales italianos han sostenido que la inmunidad solo cubre los actos que los diplomticos realizan en el cumplimiento de sus funciones oficiales. Pero el decano del Cuerpo Diplomtico de Roma elev una protesta contra dichas sentencias, y consigui que el Tribunal de Roma confirmara el principio en cuestin en sentencia de 26 de enero de 1927. Las sentencias a que nos referimos yerran ya por la simple razn de que los actos pblicos de los agentes diplomticos, como los de otros rganos de Estados extranjeros, no son imputados por el D.I. a los agentes, sino a los Estados que ellos representan (supra, pgs. 217), y por eso se hallaran excluidos de la jurisdiccin extranjera aun en el caso de que no existiera inmunidad diplomtica alguna. Habiendo, como hay, una exencin especial de los agentes diplomticos, es forzoso que se extienda esta tambin a sus actividades privadas. b) La inmunidad diplomtica se extiende a todo el personal diplomtico de la misin, con inclusin de los agregados militar, naval,, de prensa y comercial, y a los familiares que con ellos convivan, siempre que no posean la nacionalidad del Estado receptor. En cambio, los miembros del personal auxiliar administrativo y tcnico (con inclusin de los miembros de sus familias que formen parte de sus respectivas casas), siempre que no sean nacionales del Estado receptor ni tengan en l residencia permanente, solo gozan de los privilegios diplomticos en forma limitada, al no quedar exentos por sus actos privados de las jurisdicciones civiles y administrativas del Estado receptor. En cuanto al personal del servicio privado de los miembros de la misin, no existe una reglamentacin unitaria. Pero cualquier medida coercitiva contra l no debe perturbar la actividad diplomtica. c) Existe tambin una extraterritorialidad derivada por lo que respecta al edificio de la representacin diplomtica y las viviendas de los agentes diplomticos (franchise de l'hotel). Tampoco estos edificios se consideran fuera del Estado en cuyo territorio se encuentran. No son tierra extranjera, sino territorio nacional. Lo nico que ocurre es que no cabe penetrar en ellos, en principio, contra la voluntad de la representacin diplomtica. De ah que, en principio, no sean lcitas actuaciones oficiales del Estado en cuyo territorio estn. Por eso, el Gobierno checoslovaco dispuso la suspensin de una ejecucin decretada el 26 de abril de 1928 contra el edificio de la Embajada de Hungra en Praga. Ahora bien: este principio se aplica nicamente a los edificios que las personas extraterritoriales utilizan

efectivamente, sin que una interrupcin temporal del uso suspenda la extraterritorialidad. Por eso, la mera adquisicin de un edificio para uso de una embajada no da lugar a su extraterritorialidad mientras no haya sido puesto efectivamente al servicio de la embajada. Tambin se extingue la inmunidad si tal edificio deja de cumplir su fin de un modo duradero. Se extiende tambin la extraterritorialidad a los bienes muebles usados por los agentes diplomticos. Y gozan finalmente de su proteccin los archivos diplomticos, aun en el caso de que no se encuentren en el edificio de la misin o en la vivienda de un diplomtico. En cambio, los papeles diplomticos que no se hallen en poder de la misin o de uno de sus agentes no gozan de privilegio. d) En cambio, los representantes comerciales en el extranjero de Estados con monopolio del comercio exterior no gozan de la extraterritorialidad segn el D.I. comn, pues estas inmunidades corresponden solo a los agentes diplomticos que representan al Estado como titular del poder pblico, y no a los representantes de la economa estatificada. Ciertos tratados han concedido, sin embargo, la extraterritorialidad al jefe y a algunos miembros de las representaciones comerciales de la Unin Sovitica. 3. EXCEPCIONES DE LA INMUNIDAD a) Medidas administrativas Aun cuando en principio los agentes diplomticos estn exceptuados de actos de ejecucin, cabe, sin embargo, prevenir o rechazar con el recurso de la fuerza las agresiones delictivas que realicen. Este derecho de legtima defensa corresponde tanto a los particulares como a los rganos del Estado en el que estn acreditados. De ah que sea lcito impedir con el uso de la fuerza que agentes diplomticos cometan un acto delictivo, y a este fin puede precederse a una detencin provisional del agente. Segn una concepcin tradicional, era lcito penetrar en un edificio extraterritorial en circunstancias excepcionales, cuando era absolutamente necesario para salvar vidas humanas o para preservar al Estado territorial de un dao grave. Por el contrario, el artculo 22 del Convenio diplomtico de Viena soto permite la entrada en el edificio de la misin con el consentimiento del jefe de la misma. Ahora bien: el jefe de misin est obligado a entregar a las autoridades locales, a requerimiento del Estado en el que est acreditado, a los delincuentes comunes que en el edificio de la misin se hubiesen refugiado. Ello es as porque el D.I. no admite un derecho de asilo general en edificios de misiones diplomticas. Solo por excepcin se reconoce tal derecho, dentro de lmites estrictos, por motivos de humanidad, en favor de refugiados polticos. Ahora bien: siendo el principio de humanidad un principio que informa todo el D.I. moderno, incluido el derecho de la guerra (supra, pginas 116), la concesin del asilo diplomtico se justifica, aun faltando una base convencional, si sirve para proteger al refugiado poltico de un peligro grave e inmediato. En ningn caso es lcito penetrar en un edificio de la misin para sacar a un refugiado poltico.

b) Actos de jurisdiccin Tambin el principio de la exencin de los agentes diplomticos con respecto a la jurisdiccin del Estado receptor conoce algunas excepciones: a) Una excepcin de esta ndole se admite con frecuencia para las actividades privadas de los agentes diplomticos que posean la nacionalidad del Estado en el que estn acreditados (agents diplomatiques regnicoles). A este punto de vista se opone a menudo el argumento de que un Estado que recibe como jefe de misin a un sbdito suyo sin formular reservas tiene que concederle todos los derechos inherentes a su posicin diplomtica. Pero esta alegacin no es concluyente porque lo cuestionable precisamente es si el principio de extraterritorialidad se aplica en toda su amplitud a los propios sbditos. La prctica internacional reciente parece ms bien dar una respuesta negativa, pues los magistrados holandeses del T.I.J. no gozan de extraterritorialidad para sus actividades privadas. (El artculo 38-1 del Convenio diplomtico de Viena dispone que el agente diplomtico que sea nacional del Estado receptor o tenga en l su residencia permanente solo gozar de inmunidad de jurisdiccin por los actos oficiales realizados en el desempeo de sus funciones.) b) Una excepcin clara de la extraterritorialidad existe con respecto a todas las acciones reales (petitorias y posesorias) contra agentes diplomticos acerca de bienes inmuebles sitos en el territorio del Estado en el que estn acreditados. c) Era objeto de controversia, en cambio, si un agente diplomtico que, junto a su funcin oficial, desempeara una actividad profesional o mercantil independiente poda ser demandado por tales actividades privadas. Varias sentencias inglesas y francesas haban resuelto la cuestin negativamente, y el artculo 31-1c) del Convenio de Viena priva de inmunidad civil y administrativa a los diplomticos por dicho tipo de actividad. Por otro lado, el artculo 42 prohbe al agente diplomtico toda actividad profesional o comercial en provecho propio. d) Cabe tambin la duda acerca de si es lcito proceder a alguna medida judicial provisional contra un agente diplomtico. Si tenemos en cuenta que cabe la legtima defensa pblica y privada contra personas extraterritoriales, habremos de resolver la cuestin afirmativamente cuando se trate de prevenir una agresin ilegtima. Por ejemplo, un juez del Estado en el que est acreditado el agente podr decretar para su esposa amenazada un domicilio separado o un interdicto. e) Se reconoce tambin una sumisin a la jurisdiccin en procesos sobre herencias si un agente diplomtico es heredero, legatario o administrador testamentario (art. 3-16) del Conv. de Viena). f) Tambin la cuestin de si cabe reconvencin contra una persona extraterritorial es discutida. Esta cuestin fue resuelta afirmativamente en el clebre asunto Hellfeld por el Tribunal Consular alemn en Shanghai por sentencia de 9 de abril de 1907, pero otros tribunales la han resuelto en sentido contrario. La respuesta afirmativa se apoya en el argumento de que la presentacin de una demanda implica el sometimiento a una eventual

reconvencin, mientras que la opinin opuesta afirma que el principio de extraterritorialidad vale tambin en este supuesto. En la jurisprudencia reciente viene abrindose paso un punto de vista intermedio que, por un lado, rechaza aquella concepcin como una mera ficcin, pero por otro admite, fundndose en la naturaleza misma de la cosa, reconvenciones contra agentes diplomticos que estn en conexin directa con la demanda. En este sentido va tambin el artculo 32 del Convenio de Viena de 1961. g) Razones de equidad han conducido as mismo a admitir que un agente diplomtico que haya perdido un proceso civil incoado contra l pueda ser condenado a las costas, y que una persona privada demandada por un agente diplomtico, y condenada en primera instancia, pueda recurrir. h) Por ltimo, cabe renunciar a la extraterritorialidad en casos concretos. Pero como los privilegios solo se confieren a los diplomticos para el desempeo de su funcin, y no como personas particulares, la renuncia solo es efectiva cuando la hace el Estado acreditante directamente o la formula en su nombre el jefe de la misin. Aunque se sostena tradicionalmente que la sumisin de un representante diplomtico a un proceso civil en el Estado receptor supona la renuncia del Estado acreditante a la inmunidad, el artculo 32-2 del Convenio diplomtico de Viena dispone que la renuncia ha de ser siempre expresa. i) La Diplomatic Immunities Restriction Act britnica de 21 de diciembre de 1955 autoriz al gobierno a limitar las inmunidades diplomticas con respecto a los Estados que no conceden reciprocidad. (La Diplomatic Privileges Act de 1964 reproduce esta disposicin al incorporar al derecho ingls las principales normas del Convenio diplomtico de Viena.) j) El artculo 47 del Convenio de 1961 prohbe toda discriminacin entre los Estados en la aplicacin de sus disposiciones, pero sin considerar discriminatorios el trato recproco ms favorable entre los Estados, ni la aplicacin restrictiva del Convenio frente a aquellos que lo apliquen por su parte en forma restrictiva. y) Ejecucin forzosa Se discute si una sentencia judicial legtimamente dictada contra una persona extraterritorial puede hacerse ejecutiva. Mientras ciertas sentencias afirman que est prohibida toda ejecucin contra estas personas, el Tribunal de Cuentas del Reich (Reichsfinanzhof), en sentencia de 28 de mayo de 1927, estipul que en materia de apremio en el cobro de contribuciones la extraterritorialidad solo es impedimento en cuanto una ejecucin forzosa ponga en peligro el normal cumplimiento por una persona extraterritorial de sus funciones propias. Por eso quedan excluidas las medidas de ejecucin forzosa contra la persona cubierta por la extraterritorialidad y con respecto a los objetos necesarios para su actividad diplomtica, pero no con respecto a otros objetos de su patrimonio, que nada tienen que ver con su funcin y estn sometidos, por consiguiente, a la intervencin por parte de la Hacienda pblica. Idntico parecer sostuvo el Gobierno Federal suizo en respuesta a una consulta de la S.D.N. Con lo cual segua la doctrina de BYNKERSHOEK:

Cui jurisdictionem damus ea quoque damus sine quibus jurisdictio explicar non potest Ahora bien: aade este autor que la ejecucin coactiva no cabe si quid per eam impediatur legatio, porque tienen preferencia las normas especiales de la extraterritorialidad. El artculo 31-3 del Convenio diplomtico de Viena autoriza la ejecucin por acciones reales, sucesorias y relativas a una actividad profesional libre o comercial en caso de renuncia a la inmunidad, pero solo si esta se extiende tambin a la ejecucin (art. 32-4). En ningn caso deber la ejecucin, sin embargo, impedir o perturbar a la misin diplomtica. 4. EXENCION CON RESPECTO A CIERTOS GRUPOS DE NORMAS DEL ESTADO RECEPTOR Si los agentes diplomticos estn sometidos en principio a las normas generales (leyes y reglamentos) del Estado de su residencia, su exencin va ms lejos en determinados sectores, por cuanto no y ciertas normas de dicho Estado que no rigen para ellos. Esta excepcin plena del diplomtico con respecto a la supremaca del Estado en el que est acreditado se da, en primer trmino, en ciertas materias financieras. El D.I., en efecto, libera a los agentes diplomticos de todas las contribuciones personales (contribuciones sobre la renta, sobre el patrimonio, etc.) y tributos directos sobre objetos usados por el agente diplomtico en su calidad de tal. Si, por el contrario, el agente diplomtico ejerce una profesin, posee bienes inmuebles o cuenta con ingresos procedentes de otras fuentes, est sujeto a las contribuciones generales a este respecto. Sin embargo, es prctica comn exceptuar de la contribucin territorial rstica y urbana a los edificios que sean de la propiedad del Estado acreditante. Por cortesa se exime tambin a las personas extraterritoriales de determinadas tasas, aunque sera lcito, bajo el derecho internacional, exigirles las relativas a la utilizacin de instituciones pblicas. Los agentes diplomticos gozan tambin de exencin arancelaria para los objetos destinados a la misin o a su uso o consumo personal. El D.I. exime adems a los agentes diplomticos de las disposiciones generales sobre servicios personales y retencin de objetos en inters pblico; no estn sometidos, p. ej., a las disposiciones relativas al alojamiento de tropa y requisa de objetos de uso para fines militares. Tampoco se les aplican las normas sobre notificacin de vecindad, y otras cuya aplicacin limitara la libertad de su actuacin oficial. Segn el artculo 33 del Convenio diplomtico de Viena, estarn los diplomticos tambin exentos de la legislacin sobre seguridad social del Estado receptor. Esta exencin tambin se aplica a los criados particulares que se hallen al servicio exclusivo del agente diplomtico que no sean nacionales del Estado receptor ni tengan en l residencia permanente, si estn protegidos por las disposiciones sobre seguridad social vigentes en el Estado acreditante o en un tercer Estado. Los diplomticos estn sometidos, en cambio, a tal legislacin en cuanto a empleados que sean de la nacionalidad del Estado receptor o que

tengan en l su residencia permanente. Por hallarse excluidas las personas extraterritoriales de determinadas categoras de normas del Estado que las recibe, es evidente que no se les podr exigir prestaciones con posterioridad al trmino de la extraterritorialidad. 5. REGIMEN DE CARTAS Y DESPACHOS Es opinin comn que el Estado receptor est obligado a permitir a la misin diplomtica una comunicacin libre y sin control con el Estado al que representa. Este principio se aplica tanto a la transmisin de noticias por correos diplomticos como a la que tiene lugar por correo, telgrafo y telfono. Siendo esta comunicacin absolutamente libre, puede utilizarse una cifra. Por el contrario, segn el artculo 27-1 del Convenio de Viena, solo es permisible la instalacin y utilizacin de una emisora de radio con el consentimiento del Estado receptor. La valija diplomtica no podr ser abierta ni retenida. Los bultos que la constituyan debern ir provistos de signos exteriores visibles indicadores de su carcter y solo podrn contener documentos diplomticos u objetos de uso oficial. El correo diplomtico que transporte la valija goza tambin del derecho de libre trnsito (art. 27-3 a 5). Durante la Segunda Guerra Mundial el Gobierno britnico suspendi las normas relativas a despachos antes de las operaciones de desembarco en Francia. Como nadie protest contra esta medida, cabe admitir que la conciencia jurdica de los Estados justifica una limitacin transitoria de dichas normas en circunstancias extraordinarias (infra, pg. 387). 6. EL DERECHO DE CAPILLA El derecho de capilla o de culto (droit de chapelle, droit de culte), de singular importancia antes de la instauracin de la libertad religiosa, constituye una excepcin de la supremaca eclesistica del Estado que recibe al agente diplomtico, puesto que da facultad a este para tener a un clrigo adscrito a la embajada y organizar en una capilla sita en su residencia algn culto no autorizado por las leyes del pas, pero que no se oponga a las buenas costumbres, y al que pueden asistir los miembros de la misin diplomtica, sus familiares y personas a su servicio. Este derecho, que en el siglo XIX solo conservaba su importancia en las relaciones con ciertos Estados orientales, ha vuelto a cobrar actualidad a consecuencia de la persecucin oficial de que han sido vctimas algunas religiones, o todas ellas, en ciertos Estados. Aunque el Convenio diplomtico de Viena no menciona este derecho expresamente, se deduce de la inmunidad del edificio de la misin. 7. LA SITUACION DE LOS AGENTES DIPLOMATICOS EN TERCEROS ESTADOS Se admite en general que los agentes diplomticos gozan de determinadas prerrogativas a su paso por terceros Estados, con ocasin de trasladarse del Estado que los acredita al Estado en el que estn acreditados, o viceversa. La Convencin Panamericana de 20 de

febrero de 1928, relativa a inmunidades diplomticas, llega incluso a reconocerles la misma situacin jurdica que en el Estado que los recibe. Idntico punto de vista encontramos en el artculo 12, apartado 2, del Tratado de Letrn entre Italia y la Santa Sede, de 11 de febrero de 1929, que concede a los agentes diplomticos extranjeros acreditados ante la Sede Apostlica, a su paso por Italia, todos los privilegios e inmunidades que segn el D.I. les corresponden. Tambin en otros Estados hallamos sentencias judiciales que exceptan de la jurisdiccin del respectivo Estado a los agentes diplomticos que por l transitan. En cambio, el artculo 40 del Convenio diplomtico de Viena solo concede a los diplomticos en trnsito la inviolabilidad personal (en el sentido del artculo 29 del mismo Convenio) y las inmunidades que sean necesarias para el trnsito. g) Los cnsules 1. Los cnsules son rganos que un Estado enva y otro recibe para ejercer ciertas atribuciones de la soberana y proteger los intereses de los miembro del Estado que lo enva en el que lo recibe. En el ejercicio de sus atribuciones oficiales los cnsules, segn el D.I. comn, pueden dirigirse a las autoridades locales (tribunales y entidades) de su distrito; y si estas gestiones no tienen xito, solo les cabe, por regla general, dirigirse a su propio representante diplomtico, nico capacitado para tratar con la administracin central del respectivo Estado. Tan solo en ausencia de tal representante pueden los cnsules dirigirse directamente al gobierno del pas en el que estn acreditados. Los tratados bilaterales suelen conceder a los cnsules las siguientes atribuciones: 1) recoger y legalizar disposiciones de ltima voluntad de sus connacionales; 2) recoger y legalizar negocios jurdicos unilaterales de sus connacionales y contratos que entre s concierten; 3) legalizar sus firmas; 4) traducir y legalizar actas y documentos de autoridades de su pas; 5) expedir a sus connacionales pasaportes y, en general, los visados de entrada para su pas; 6) proceder a la celebracin de matrimonios entre connacionales; 7) certificar el nacimiento y la defuncin de los mismos; 8) nombrar y vigilar tutores; 9) asegurar las herencias; 10) proteger la navegacin mercantil de sus connacionales, resolver los litigios que en sus buques se produzcan y cuidar de que reinen a bordo el orden y la paz; 11) cuidar las relaciones oficiales entre el Estado acreditante y sus connacionales; 12) en varios tratados recientes se les confiere tambin la funcin de velar por los intereses econmicos y culturales del Estado que enva; 13) los cnsules en cuya circunscripcin exista un puerto de mar estn generalmente facultados, igualmente, para decidir sobre los litigios que se produzcan en un buque de su bandera dentro del puerto. Es este el ltimo vestigio de la antigua jurisdiccin consular. 2. El nombramiento de los cnsules lo hace el Estado que los enva, y da la autorizacin para el desempeo de su cargo el Estado receptor mediante el exequtur, que define la

competencia material y espacial del cnsul y da a conocer su nombramiento a las autoridades locales. Los funcionarios consulares, que se dividen en cnsules generales, cnsules y vicecnsules, pueden ser de carrera u honorarios. Los cnsules honorarios, llamados tambin cnsules elegidos porque en un principio eran elegidos por las representaciones comerciales en el extranjero (cosules electi), son hoy nombrados por el Estado que los acredita, pero generalmente entre los habitantes del pas en el que estn acreditados. La funcin consular concluye con la muerte del cnsul o por su dimisin del cargo, por el cese o la retirada del exequtur, por la extincin del Estado que lo enva o del Estado receptor, y, finalmente, por pasar de un Estado a otro su circunscripcin consular. 3. Mucho ms amplias eran las atribuciones de los cnsules en los pases que reconocan la jurisdiccin consular (cnsules jurisdiccionales). Se trataba de aquellos Estados que reconocan a los cnsules extranjeros la jurisdiccin sobre sus conciudadanos en el extranjero. Esta jurisdiccin era un residuo de la poca en que rega fundamentalmente el principio personal segn el cual todo ciudadano llevaba consigo su derecho, y por eso quedaba sometido a sus leyes patrias, incluso en el extranjero. En los pases del Islam la jurisdiccin consular se regul en antiguos tratados (capitulaciones), de los que el prototipo fue el que concertaron el rey de Francia Francisco I y el sultn Solimn II (1535). Estos tratados fueron denunciados unilateralmente por Turqua durante la Primera Guerra Mundial. Las Potencias centrales renunciaron al ejercicio de la jurisdiccin consular en Turqua durante la guerra, y las dems por el artculo 28 del tratado de paz de Lausana. La jurisdiccin consular fue introducida en el Extremo Oriente en la segunda mitad del siglo xix. Pero sus supuestos jurdicos fueron all muy distintos de los que haban tenido en Turqua. Turqua, en efecto, la concedi en el pice de su podero, por informar el derecho islmico la idea de la personalidad de las leyes, sin que, por consiguiente, viera nada deshonroso en el hecho de que los litigios entre infieles se resolvieran ante los jueces de estos; las potencias europeas, en cambio, impusieron la jurisdiccin consular en Extremo Oriente contra la voluntad de aquellos Estados, por no ofrecer su administracin de justicia garantas suficientes. El Japn logr liberarse de esta jurisdiccin poco despus de su reorganizacin. En China, la jurisdiccin consular fue atenundose despus de la Primera Guerra Mundial, habiendo sido suprimida completamente despus de la segunda. Despus de la Primera Guerra Mundial, la jurisdiccin consular austriaca fue temporalmente restablecida en Abisinia y Egipto. 4. En lo que concierne a sus actividades privadas, los cnsules estn sometidos en principio a la jurisdiccin civil y penal del Estado que los acoge. En cambio, los actos realizados en el ejercicio de su funcin oficial no estn sometidos a la jurisdiccin del Estado ante el cual estn acreditados. De ah que no se les pueda obligar a dar testimonio sobre hechos de su mbito de actividad oficial. Tambin sus archivos y papeles oficiales estn excluidos de toda interferencia oficial por parte del Estado de residencia (incautacin, registro, etc.). Ni cabe perturbar su actividad oficial en ningn otro aspecto.

Muchos tratados consulares conceden, adems, una exencin de contribuciones directas y cargas militares y, as mismo, una excepcin parcial de la jurisdiccin penal. El D.I. comn otorga, por otra parte, a los cnsules una proteccin especial contra agresiones delictivas. Estn, as mismo, autorizados para enarbolar el escudo y la bandera de su Estado sobre el edificio consular, el de su vivienda y los vehculos que con carcter oficial utilizan. 5. La antigua separacin estricta entre diplomticos y cnsules ya no subsiste, ya que en distintas embajadas y legaciones hay secciones consulares. 6. El Convenio de Viena de 24 de abril de 1963, sobre relaciones consulares, ha completado de modo significativo el derecho consular general existente con anterioridad. Sin embargo, las lagunas del Convenio habrn de ser completadas por el derecho internacional general. Adems, se mantienen vigentes los anteriores convenios consulares. La diferencia fundamental con respecto al anterior derecho consular reside en la ampliacin de las funciones consulares. Adems de las funciones que antes fueron enumeradas, se les encomienda la misin de velar por los intereses del Estado que enva en el Estado receptor, fomentando especialmente las relaciones econmicas, culturales y cientficas entre ambos pases". Con ello, las funciones de los cnsules se aproximan a las de los agentes diplomticos. Tambin es nueva la norma del artculo 2-2, en virtud de la cual el consentimiento para el establecimiento de relaciones diplomticas implica el consentimiento para relaciones consulares, mientras que, por el contrario, la ruptura de relaciones diplomticas no entraa, ipso jacto, la ruptura de las relaciones consulares. Se ampla la funcin protectora del cnsul hacia los nacionales del Estado que enva, en cuanto el artculo 36 asegura una libre comunicacin mutua, autorizando al cnsul para visitar incluso a las personas que se encuentran detenidas provisionalmente o en prisin, a no ser que el nacional detenido se oponga expresamente a tal visita. Por otro lado, se mantiene sustancialmente el actual rgimen de inmunidades consulares, ya que soto se les concede inmunidad jurisdiccional por los actos ejecutados en el ejercicio de las funciones consulares. Incluso para estas actuaciones estn sometidos a la jurisdiccin civil en cuanto a contratos no concertados como agentes del Estado que enva, ni por daos resultantes de un accidente de trfico. Ahora bien: de conformidad con el artculo 41, no podrn ser detenidos sino a consecuencia de un delito y por decisin de la autoridad judicial competente. Por lo dems, las disposiciones del Convenio consular de Viena han sido redactadas sobre la base del Convenio diplomtico de 1961. Especficamente, es este el caso de las disposiciones siguientes: ejercicio de funciones consulares por cuenta de un tercer Estado (art. 8), precedencias (art. 16, aunque sin privilegios para los agentes consulares de la Santa Sede), limitacin del nmero de miembros de la oficina consular (art. 20), nacionalidad de los funcionarios consulares (art. 22), declaracin de persona non grata (art. 23), proteccin e inviolabilidad de los locales consulares (arts. 27 y 31) y de los archivos consulares (arts. 27 y 33), libertad de comunicacin (art. 35), proteccin de los

funcionarios consulares (art. 40), renuncia a los privilegios (art. 45), exencin parcial de la seguridad social (art. 48), exenciones fiscales (art. 49), privilegios aduaneros (art. 50), exencin de prestaciones personales (art. 52), principio y fin de los privilegios (art. 53), derechos de trnsito (art. 54), prohibicin de actividades lucrativas de los cnsules de carrera (art. 57) y prohibicin de discriminaciones (art. 72). Se dedica un captulo aparte a los cnsules honorarios, aunque ningn Estado est obligado a aceptarlos. Su rgimen se construye sobre el de los funcionarios de carrera. Pero, al igual que los cnsules de la nacionalidad del Estado receptor o que tienen en l su residencia permanente, solo gozan de inmunidad jurisdiccional por los actos oficiales realizados en el ejercicio de sus funciones (art. 71). (7. El 11 de diciembre de 1967 el Comit de Ministros del Consejo de Europa aprob y abri a la firma un Convenio europeo sobre funciones consulares, que desarrolla el rgimen del Convenio de Viena y ampla las funciones consulares entre los pases europeos.) h) Las fuerzas armadas a) Si el D.I. no da en principio normas acerca de la esfera de accin de los rganos estatales, remitindose en este punto al derecho interno, encontramos, por excepcin, cierto nmero de normas que contienen preceptos para la materia que nos ocupa. Normas de esta ndole son, ante todo, las reglas que delimitan el crculo de las personas con capacidad de actuar militarmente (combatientes legtimos) (infra, pg. 423). Por otra parte, el propio D.I. establece que los mandos militares en tiempo de guerra son competentes para concertar acuerdos militares (armisticios, treguas, entrega de fortificaciones), por lo que no es necesaria una ratificacin de estos convenios por el jefe del Estado (supra, pg. 106). Incluye tambin el D.I. preceptos relativos a las atribuciones de las personas que en tiempo de guerra se utilizan para llevar a cabo negociaciones de ejrcito a ejrcito (parlamentarios) (infra, pg. 424). b) Segn el D.I. comn, las fuerzas armadas en el extranjero estn sometidas exclusivamente a su propio ordenamiento jurdico. Contrariamente, hay un tratado especial de 19 de junio de 1951 sobre el estatuto de las fuerzas de la O.T.A.N.

III. LA REPRESENTACION JURIDICO-INTERNACIONAL Un sujeto de D.I. puede realizar actos jurdicamente relevantes no solo mediante rganos suyos, sino tambin mediante los de otro sujeto. Esta representacin puede ser necesaria o voluntaria. Es necesaria cuando el sujeto representado no tiene capacidad de obrar, como los Estados protegidos y los territorios bajo

tutela. Tambin es indispensable una representacin en caso de una guerra entre Estados soberanos, puesto que al declararse esta se interrumpen las relaciones entre los beligerantes. Por eso los sbditos de un beligerante que se encuentran en el territorio de otro solo pueden ser protegidos por un tercer Estado. El Estado que as interviene en nombre de otro se llama potencia protectora. Pero es tambin posible una representacin voluntaria en tiempo de paz entre Estados normales, y ocurre a veces que se establece por va convencional. Como la potencia protectora acta en nombre de otro Estado, solo puede hacer valer los derechos que al Estado representado corresponden. En caso de guerra se limitar a poder exigir que los sbditos del Estado representado sean tratados a tenor de lo que dispone el derecho de la guerra. La representacin descansa fundamentalmente en un acuerdo entre el Estado representado y el representante. Una representacin ex lege solo se da en los territorios bajo tutela, pues el tutor acta en nombre del territorio por l administrado, aunque no por encargo suyo. Toda vez que cualquier Estado puede oponerse a que la representacin de otro se ejerza por un Estado determinado, se precisa para el ejercicio de dicha representacin el asentimiento del Estado en el cual ha de actuar el representante. Por esta razn. Suiza, que a consecuencia de su neutralidad permanente ha actuado reiteradamente como potencia protectora, solicita siempre, antes de asumir la proteccin que se le pide, un placel del Estado ante el cual haya de asumir la proteccin.

B) Organos internacionales

I. GENERALIDADES Adems de los rganos estatales (nacionales) establecidos por los distintos Estados, el D.I. conoce tambin rganos establecidos conjuntamente por dos o ms Estados. Estos rganos suelen llamarse rganos colectivos o comunes. Nosotros los llamaremos rganos internacionales, en el sentido de rganos de una comunidad de Estados, por surgir de la cooperacin de Estados que, asocindose, constituyen una comunidad. Antes de la S.D.N. y de la O.N.U. no haba rganos internacionales universales, pues la antigua comunidad internacional no estaba organizada, careciendo, por tanto, de rganos centrales. Una comunidad de Estados como la que aqu consideramos se diferencia de una unin personal. Hay unin personal, en efecto, cuando una misma persona es titular de funciones de rganos distintos, por lo que acta ya como rgano de un ordenamiento jurdico, ya como rgano del otro. El rgano de una comunidad de Estados, en cambio, lo es de una pluralidad de Estados asociados en unidad jurdica y no de Estados distintos. Por eso un rgano internacional ejerce una funcin orgnica unitaria.

Un rgano internacional puede ser establecido directamente por va convencional (p. ej., el primer secretario general de la S.D.N., Sir E. DRUMMOND, por el Anexo al Pacto) o segn el procedimiento convenido entre los Estados. En un caso as, el nombramiento supondr la cooperacin de los Estados firmantes o, simplemente, la intervencin de un rgano internacional ya existente y con poderes para ello. Los rganos en cuestin pueden ser simples o compuestos. Son simples si estn constituidos por un titular nico (p. ej., el secretario general), y compuestos si lo estn por varias personas. Estas, a su vez, pueden ser personas privadas (los rbitros de un tribunal arbitral) u rganos estatales (p. ej., los representantes de los miembros en la Asamblea General o el Consejo de Seguridad de la O.N.U.). En este caso nos encontramos, pues, con un rgano internacional compuesto de rganos parciales nacionales. Cuando hay que atender a cometidos permanentes de las comunidades internacionales, pueden asociarse a los rganos internacionales funcionarios internacionales en concepto de rganos auxiliares. Haba ya funcionarios de esta ndole en el Instituto Internacional de Agricultura, con sede en Roma, y en la S.D.N. El nombramiento de estos funcionarios no se basa en un derecho nacional, sino en el de la comunidad internacional (pg. 6). Por eso, en los litigios suscitados en tomo a su situacin de funcionarios no pueden dirigirse a los tribunales del lugar de su destino, sino a los rganos competentes de la comunidad de Estados a cuyo servicio estn. Para estos litigios, ya la S.D.N. y el Instituto Internacional de Agricultura crearon un tribunal administrativo propio, que haba de fallar atenindose al derecho de la comunidad internacional correspondiente.

II. ORGANOS DE LEGISLACION INTERNACIONAL El orden jurdico internacional no conoce en principio rganos legislativos especiales y permanentes, encomendando a los Estados el crear dichos rganos de comn acuerdo en cada caso particular. Este rgano est, pues, constituido por todos los rganos estatales que cooperan en la celebracin de un tratado. El legislador solo surge para cumplir una tarea determinada y luego deja de serlo. Unicamente la Conferencia de la Organizacin Internacional del Trabajo constituye un rgano parcial de legislacin internacional, con sesiones peridicas, en materias de poltica social internacional (supra, pg. 130). Tambin la Asamblea de la S.D.N. adopt convenios internacionales que requeran ratificacin; p. ej., el Acta General de 1928. Mas como la Asamblea de la S.D.N. estaba compuesta exclusivamente por representantes de los gobiernos y los proyectos de convencin de este tipo requeran unanimidad, no tena en este aspecto otra situacin que la de una conferencia interestatal corriente. En cambio, la Asamblea General de la O.N.U. puede adoptar proyectos de convenio por mayora de dos tercios y recomendarlos a la ratificacin de los miembros. El mismo derecho tiene una serie de organismos especializados de la O.N.U. (infra, pgs. 583). Los rganos principales de la O.N.U. y de sus organizaciones especializadas, lo mismo que el T.I.J., tienen adems una autntica facultad legislativa internacional, pues son

competentes para regular con autonoma el orden de sus asuntos, lo que puede dar lugar a normas procsales obligatorias tambin para los Estados que actan en o ante dichos rganos.

III. ORGANOS DE DECISION Por rgano de decisin internacional entendemos aquel rgano de una comunidad de Estados que tiene competencia para decidir por sentencia firme litigios internacionales. Los rganos de esta ndole pueden establecerse para decidir litigios aislados y luego dejar de ser (rganos de decisin espordicos), pero pueden tambin crearse como institucin permanente (rganos de decisin institucionales). El primer rgano jurisdiccional permanente fue el Tribunal Permanente de Arbitraje (Cour Permanente d'Arbitraje), creado en 1899 y subsistente en la actualidad. Pero lo permanente en l se reduce a la oficina y a una lista de rbitros propuestos por los distintos Estados, mientras que el rgano llamado a fallar tiene que constituirse para cada caso. El Tribunal de Arbitraje de La Haya es tribunal de arbitraje por confiarse la decisin del litigio a personalidades designadas de comn acuerdo entre las partes. Por este motivo, puede tomar en cuenta la situacin material en disputa de una forma ms directa que el Tribunal Internacional de Justicia. Cf. al respecto la nota circular de la Secretara general de este Tribunal arbitral de 3 de marzo de 1960 (A. J., 54 (1960), pgs. 933-41). Tambin fue un tribunal de arbitraje el Tribunal Centroamericano, instituido en 1907 y que subsisti hasta 1917, pues el rgano encargado de fallar se designaba de comn acuerdo entre las partes. En cambio, el (antiguo) Tribunal Permanente de Justicia Internacional, creado por el Protocolo de 16 de diciembre de 1920 sobre la base del artculo 14 del Pacto de la S.D.N., y que inici sus actividades el 30 de enero de 1922, era un tribunal porque la designacin del colegio de jueces no se hace en principio por las partes en litigio, sino por la comunidad internacional organizada. Lo mismo ocurre con el Tribunal Internacional de Justicia (T.I.J.; cf. mira, pgs. 505). IV. ORGANOS DE INVESTIGACION Y MEDIACION Un rgano de mediacin tiene como misin averiguar los hechos en caso de litigio y hacer a las partes propuestas en vistas a su solucin. Si el rgano, en cambio, se limita a esclarecer los hechos, tendremos un simple rgano de investigacin (comisin de encuesta). Tambin aqu se impone la distincin entre rganos de mediacin espordicos e institucionales. Institucin permanente de mediacin era en la Edad Media el Papado. En los tiempos modernos encontramos con frecuencia jefes de Estado actuando como rganos de mediacin, ya por solicitarlo los interesados, ya por haberles ofrecido sus servicios. Despus de la Primera Guerra Mundial fue creado un rgano permanente de mediacin con el Consejo de la S.D.N., sustituido ahora en esta funcin por el Consejo de Seguridad de la

O.N.U. (infra, pgs. 500 y 559). Desde entonces, muchos convenios de arbitraje y amigable composicin han establecido tambin comisiones de buenos oficios (llamadas tambin comisiones de conciliacin), con la misin de esclarecer las cuestiones en litigio, reunir todas las noticias de inters en relacin con ellas y tratar de reconciliar a las partes. Pueden as mismo presentar a las partes un proyecto de arreglo, dndoles un plazo para su consideracin.

V. ORGANOS ADMINISTRATIVOS DE CARACTER POLITICO Organos internacionales de carcter poltico solo existen desde la fundacin de la S.D.N., es decir, desde que se intent organizar la comunidad internacional sobre una base universal (infra, pgs. 481). VI. ORGANOS ADMINISTRATIVOS DE CARACTER APOLITICO a) Los rganos administrativos de las comunidades internacionales pueden clasificarse con arreglo a las materias que les competen o a la ndole de la funcin jurdica que han de realizar. Aquellas materias pueden abarcar todas las ramas de la vida social, p. ej., las comunicaciones ferroviarias, postales, telegrficas y telefnicas; la navegacin fluvial, la higiene, la proteccin a la mujer y a la infancia, la proteccin de plantas y animales, la moneda, pesas y medidas, etc. En cuanto a las funciones, pueden consistir en que los rganos realicen tareas administrativas meramente preparatorias o, por el contrario, actos administrativos firmes. Y en este ltimo supuesto habr que distinguir, a su vez, el caso de que estos actos vinculen a los Estados o a individuos. b) La Comisin Europea del Danubio pudo, v. gr., realizar (hasta 1938) actos administrativos firmes con respecto a particulares porque tena facultad para promulgar reglamentos de navegacin y llevar a cabo obras de mejora en el Danubio martimo. Esta rama de la administracin quedaba, de esta suerte, fuera de la competencia del Estado territorial y confiada a un rgano internacional. En cambio, la mayor parte de las comisiones fluviales (Comisin Internacional del Danubio, Comisin del Rhin), as como los rganos de las uniones administrativas (infra, pgs. 579), solo tienen en principio una administracin mediata (fiscalizadora). c) Pero cabe tambin el que se haya confiado a un rgano internacional la administracin de un determinado pas en todos los aspectos. As, p. ej., los artculos 49 y siguientes del Tratado de Versalles encargaron la administracin plena del territorio del Sarre, por un perodo de quince aos, a una comisin nombrada por el Consejo de la S.D.N.; y una comisin de la S.D.N. administr tambin el territorio de Leticia, junto al Amazonas, invadido por las tropas peruanas, desde junio de 1933 hasta junio de 1934, en que se

devolvi a Colombia. d) Un rgano internacional con facultad para realizar actos administrativos firmes con respecto a Estados era, p. ej., la Comisin de los Estrechos, instaurado por el Tratado de Lausana el 24 de julio de 1923 sobre la base de los artculos 10 y siguientes, y encargada de vigilar la navegacin del Bsforo y los Dardanelos. Esta comisin fue disuelta por la Convencin de Montreux de 20 de julio de 1936. Por regla general, pueden tambin realizar actos administrativos firmes con respecto a Estados las comisiones de lmites, a las que los tratados de paz o de cualquier otra ndole encargan la delimitacin de las fronteras.

CAPITULO 14 LAS UNIONES DE ESTADOS DE DERECHO INTERNACIONAL

A) Su concepto y clases Puesto que los Estados soberanos pueden, segn el D.I. comn, regular con autonoma su estructura interna, quedan al margen de nuestra consideracin las uniones o asociaciones de Estados fundadas meramente en el derecho interno (uniones de Estados de derecho poltico). Solo nos referiremos aqu, pues, a las uniones o asociaciones de Estados que se apoyan en normas del D.I. (uniones de Estados de D.I.). Tales asociaciones suelen ser creadas por tratados internacionales, pero cabe tambin (cosa que a veces se pasa por alto) que lo sean por actos unilaterales, como a continuacin vamos a ver. Como quiera que toda norma de D.I. establece un vnculo entre los Estados a los que confiere derechos e impone obligaciones (uniones de Estados en sentido amplio), es preciso admitir otra nota caracterstica para llegar al concepto tcnico de unin de Estados. Esta nota caracterstica puede consistir en que los Estados asociados establezcan rganos colectivos para atender a los asuntos comunes (uniones de Estados organizadas) o en que ingresen en una asociacin poltico-exterior ms estrecha (uniones polticas de Estados), que a su vez puede estar organizada o no. Hay, pues, uniones de Estados organizadas de carcter poltico y apoltico y uniones de Estados polticas, organizadas y no organizadas. Por ltimo, las uniones de Estados pueden fundarse en el principio de la igualdad de los miembros o en el de su desigualdad. Uniones de Estados de carcter poltico organizadas sobre la base de la igualdad son la confederacin, el condominio y el coimperio (supra pgs. 277 s., e infra, pgs. 333). Unin de Estados no organizada de carcter poltico sobre la base de la igualdad es la alianza; y sobre la base de la desigualdad, el protectorado, la proteccin y el cuasi-protectorado. Unin de Estados organizada de carcter apoltico sobre la base de la igualdad es la unin administrativa. Las organizaciones supranacionales constituyen un nuevo tipo de uniones de Estados. Ahora bien: estos grupos constituyen tan solo los tipos principales de las uniones de

Estados existentes, ya que los Estados pueden establecer entre si las uniones que quieran.

B) Uniones de Estados organizadas de carcter apoltico Se entiende por unin o comunidad administrativa una unin de Estados soberanos organizada para atender funciones administrativas apolticas y paralelas a las de los Estados asociados. Se fundan, por regla general, en tratados colectivos, estn abiertas a todos los Estados y se calculan para mucho tiempo. Son numerosas las uniones de este tipo que han surgido desde mediados del siglo XIX. Con ellas empieza la organizacin de la comunidad internacional universal. Por eso su estudio habr de llevarse a cabo en el marco de la constitucin de dicha comunidad (.infra, pgs. 579).

C) Uniones de Estados de carcter poltico organizadas sobre la base de la igualdad a) La confederacin de Estados es una unin de Estados soberanos fundada en un tratado internacional y en la que por lo menos ciertos asuntos polticos estn regulados por rganos comunes. La confederacin de Estados es, pues, una unin de Estados poltica y organizada. Suele tener subjetividad jurdico-internacional juntamente con los Estados miembros, porque la poltica exterior comn se encomienda a rganos centrales. Pero mientras que la subjetividad jurdico-internacional de la confederacin nace y muere con el tratado de confederacin, los Estados miembros son Estados soberanos de D.I. comn, cuya capacidad jurdico-internacional de obrar solo queda limitada por las normas de D.I. particular del tratado confederal, por lo que recobran su capacidad de obrar plena en cuanto caduque el tratado en cuestin. Esto ocurre incluso cuando el tratado se hizo para siempre y no contiene clusulas de denuncia, porque tambin en este caso puede el tratado confederal ser derogado por alguno de los motivos admitidos en D.I. comn (clusula rebus sic stantibus, denuncia por incumplimiento por parte de otros, cargas excesivas). Mientras el tratado confederal est vigente, las relaciones entre los Estados miembros en todas las materias que regula quedan sometidas a sus normas. En las dems materias, en cambio, ser el D.I. comn el que regule dichas relaciones. De esta suerte, si bien los Estados miembros de una confederacin son exclusivamente comunidades jurdicas vinculadas al D.I. de manera inmediata, rigen entre ellos, en principio, las normas jurdicointernacionales particulares del tratado confederal, mientras sus relaciones con terceros Estados estn sometidas a las normas ordinarias del D.I. b) A diferencia de la confederacin de Estados, el Estado federal es una unin de Estados de derecho interno porque en l la unin entre Estados miembros descansa exclusivamente en el derecho del Estado total. Ello vale tambin en la hiptesis de que el Estado federal haya surgido de la unin de Estados soberanos. Cierto es que esta unin suele traducirse en un tratado; pero como el contenido de este tratado se orienta a la creacin de un Estado total, al perfeccionarse el tratado los Estados antes soberanos desaparecen como sujetos del D.I. o se conservan meramente como Estados con subjetividad jurdico-internacional

parcial. Por consiguiente, el tratado que establece una confederacin se diferencia del que establece un Estado federal, por cuanto este somete a la nueva constitucin todas las relaciones de los Estados miembros entre s, mientras que aquel regula solo una parte de las relaciones entre Estados miembros. En el caso del Estado federal, el tratado fundacional se perfecciona con el establecimiento del Estado federal, y como todo tratado que se ha cumplido, pierde su vigencia. En el caso de la confederacin, en cambio, el tratado fundacional subsiste como documento jurdico-internacional aun despus de la instauracin de la confederacin, porque las relaciones entre Estados miembros siguen teniendo carcter jurdicointernacional. Confederaciones de Estados fueron, p. ej., la Confederacin de los Estados Unidos de Norteamrica (1778 a 1789), la Confederacin Helvtica (1815-1848) y la Confederacin Germnica (1815-1866). Segn las actas federales, era esta una asociacin jurdicointernacional de los prncipes y soberanos alemanes para el mantenimiento de la paz exterior e interior de Alemania y de los Estados alemanes. Por el contrario, la Comunidad Britnica de Naciones (Commonwealth) no es una confederacin en el sentido tcnico, por faltarle, fuera de la Corona, rganos comunes. De ah que no posea subjetividad jurdico-internacional propia (pgs. 182). c) De las confederaciones limitadas a Estados determinados hay que distinguir aquellas otras que pretenden organizar toda la comunidad internacional; pero dichas confederaciones universales de Estados solo podrn ser objeto de nuestra consideracin ms adelante (caps. 21 y siguientes).

D) Uniones de Estados de carcter supranacional Las comunidades supranacionales constituyen un tipo especial de unin de Estados organizada. Por lo general, el proceso de formacin de voluntad tiene lugar en estas a travs de rganos comunes, compuestos por representantes estatales. Tambin cuentan con una Secretara, integrada por personas independientes de los Estados; pero incluso en las instituciones ms desarrolladas la Secretara solo ejerce funciones preparatorias o de proposicin y ejecucin. En estas uniones de Estados, sin embargo, el proceso de formacin de voluntad es al menos compartido por rganos compuestos por personas independientes de los Estados miembros. Pero como tambin participan en dicho proceso rganos compuestos por representantes estatales, la intensidad de su carcter supranacional depende de las relaciones mutuas entre ambos tipos de rganos y de la importancia de su respectiva participacin en las competencias generales de la organizacin. La segunda caracterstica de este tipo de uniones de Estados reside en que sus rganos (con inclusin de los que se componen de personas independientes) pueden dictar reglamentaciones directamente obligatorias, de carcter general o con contenido concreto,

no solo para los Estados miembros, sino tambin para sus sbditos, en determinadas materias y sobre la base del ordenamiento jurdico establecido por los tratados constitutivos (pg. 575). Su competencia se apoya, de este modo, no en una transferencia de derechos soberanos por parte de los Estados miembros, sino, por un lado, en una nueva atribucin de competencias en el marco del derecho internacional mediante la creacin de competencias de la organizacin, y por otro, en la obligacin jurdico-internacional de los Estados integrados en ella de atenerse a un determinado comportamiento, que consiste en ciertos casos en la omisin de actos de soberana, y en otros en permitir que la organizacin adopte tales actos sobre la base de las competencias que le han sido atribuidas ex novo Las uniones de Estados supranacionales no son, por tanto, ni Estados parcialmente federados ni uniones reales, sino uniones de Estados sometidas al derecho internacional que se basan en un tratado que puede ser modificado o derogado por las normas del derecho internacional, a falta de otros preceptos generales o particulares (pgs. 161 y 168).

E) Uniones de Estados en relacin de desigualdad

I. GENERALIDADES La prctica internacional ha consagrado tres formas distintas de uniones de Estados fundadas en la desigualdad de los miembros asociados, a saber: el protectorado, la proteccin y el cuasi-protectorado. Pero es tambin posible que el protectorado vaya unido a un cuasi-protectorado, mientras que la proteccin y los otros dos tipos se excluyen mutuamente. Todas estas uniones de Estados tienen como nota comn el que un Estado dbil se pone bajo la proteccin de uno ms fuerte sin perder su calidad de sujeto del D.I. Por eso las relaciones entre ambos Estados tienen carcter jurdico-internacional. Pero ya tuvimos ocasin de sealar que bajo la mscara de un tratado de protectorado, o sea de un acto de alcance jurdico-internacional, puede ocultarse un tratado de sumisin (pg. 234). Pero ocurre tambin que una autntica relacin jurdico-internacional de protectorado vaya transformndose paulatinamente en una relacin jurdico-interna de seoro si el protector logra desplazar el gobierno propio que en principio tiene el Estado protegido. Si este gobierno propio se pierde, desaparece tambin el Estado protegido como sujeto del D.I., aunque la apariencia de una relacin jurdico-internacional se mantenga acaso algn tiempo. El Estado protegido no puede, por consiguiente, subsistir como sujeto de D.I. mientras no logre afirmarse frente al protector como una comunidad que se gobierna a s misma. Con la prdida del auto-gobierno, el Estado protegido deja de ser un Estado jurdico-internacionalmente dependiente, para quedar reducido a una comunidad jurdicoestatalmente dependiente (el llamado protectorado colonial). Las uniones de Estados sobre la base de la desigualdad, surgidas en la poca del imperialismo euro-americano, son incompatibles con el principio de la igualdad de

derechos de todos los Estados. Como adems la mayor parte de los tratados de protectorado fueron impuestos por la fuerza a los Estados protegidos, dichos acuerdos han desaparecido casi totalmente despus de la emancipacin de los pueblos de color. Solo se han mantenido los que haban sido establecidos en inters de los Estados protegidos, al no ser estos capaces de sostenerse por s solos y haber concluido dichos acuerdos voluntariamente.

II. EL PROTECTORADO Existe un protectorado jurdico-internacional cuando un Estado est bajo la proteccin de uno o ms Estados, de tal manera que su capacidad externa de obrar con respecto a terceros Estados quede suprimida o limitada. Si queda suprimida, tendremos un protectorado perfecto, y si solo limitada, un protectorado mitigado. Dichas situaciones se fundan, por regla general, en un tratado suscrito por el Estado protector y el protegido. Pero ciertos protectorados, como, p. ej., el protectorado colectivo sobre Cracovia (pg. 58), el protectorado britnico sobre las islas Jnicas y el primitivo protectorado de Gran Bretaa sobre Egipto, de 1 de agosto de 1914, son prueba de que un protectorado puede fundarse tambin en un acto unilateral. Y ello es as porque, segn el D.I., la limitacin efectiva de la capacidad de obrar de un Estado, aunque tenga un origen antijurdico, tiene eficacia erga omnos. Protectorado mitigado es, p. ej., el que ejerce Francia sobre Mnaco en virtud del tratado de 17 de junio de 1918a, pues el artculo 2. del mismo no permite a Mnaco celebrar tratados internacionales sin previo acuerdo (entente pralable) con Francia. Tambin constituye un supuesto de protectorado mitigado el establecido a favor de la India sobre Bhutn por el tratado de 8 de agosto de 1949. Protectorados plenos fueron el protectorado de Francia sobre Tnez y el protectorado de Francia y de Espaa sobre Marruecos. No subsiste en el momento actual ningn protectorado pleno. El protectorado britnico sobre las islas Maldivas (que termin al acceder a la independencia este pas en 1965), establecido por el tratado de 14 de febrero de 1960, conceda al gobierno de las Maldivas la administracin de sus relaciones exteriores en los campos econmico y cultural. Caractersticas similares ofrece el protectorado britnico sobre Tonga, segn el tratado de 26 de agosto de 1958. En cambio, los protectorados britnicos sobre Bahrein, Qatar, los Estados truciales, Brunei y Zanzbar (antes de la independencia de los respectivos territorios) y el protectorado indio sobre Sikkim solo fueron configurados bajo la apariencia de protectorado internacional, ya que los protectores tambin estaban facultados para regular una parte de los asuntos internos de los territorios protegidos.

III. LA PROTECCION Se habla de proteccin cuando un Estado se halla bajo la proteccin de otro o de una comunidad de Estados, pero sin tener limitada su capacidad de obrar. Por ejemplo. San Marino est bajo la amistad protectora (amicizia pro-tettrice) de Italia, sin que su capacidad de obrar est limitada, ni que Italia tenga derecho de intervencin alguno. Tambin la primitiva relacin entre Gran Bretaa y Egipto corresponda a la categora de la proteccin, por cuanto Gran Bretaa, reconociendo en su declaracin de 27 de febrero de 1922 la independencia de Egipto, se haba reservado su defensa contra terceros Estados y la proteccin de los extranjeros en Egipto, mientras Egipto poda llevar a cabo con independencia su poltica exterior con respecto a terceros Estados. No se trataba, por consiguiente, de un protectorado, sino de una simple proteccin. Ahora bien: esta relacin de proteccin se transform luego en una alianza desigual en virtud del tratado angloegipcio de 26 de agosto de 1936 (art. 4), porque se reconoca a Gran Bretaa el derecho unilateral a mantener tropas en el territorio egipcio junto al canal de Suez para asegurar, en unin de las tropas egipcias, la defensa del canal (art. 8), as como el derecho de utilizar el territorio egipcio en caso de guerra. Estos derechos de la Gran Bretaa fueron restringidos todava por el tratado anglo-egipcio de 19 de octubre de 1954, pues en l se prevea (art. 1) la evacuacin de la zona del canal por las fuerzas inglesas para el verano de 1956. La Gran Bretaa conservaba nicamente para un plazo de siete aos (art. 12) el derecho, en caso de un ataque exterior (es decir, un ataque por parte de un Estado no perteneciente a la Liga Arabe, aparte Turqua e Israel) a un miembro de la Liga Arabe o a Turqua, de volver a ocupar el punto de apoyo en el canal de Suez (artculos 4 y 5). Como consecuencia de la intervencin armada franco-inglesa en Egipto del 31 de octubre al 6 de noviembre de 1956, Egipto declar (decreto de 1 de enero de 1957) caducado el tratado de 1954 a partir del da del ataque britnico. En el convenio firmado el 28 de febrero de 1959 entre Gran Bretaa y la Repblica Arabe Unida, aquella, a cambio de la renuncia por parte de la R.A.U. a ulteriores reclamaciones por la intervencin armada, cede a esta gratuitamente las instalaciones de la base del Canal.

IV. EL CUASI-PROTECTORADO El cuasi-protectorado ha venido surgiendo de las relaciones entre Estados Unidos y algunos Estados pequeos de Centroamrica, y consiste en que ciertos tratados concedan a Estados Unidos el derecho de intervenir en los asuntos internos de estos Estados en caso de que el orden interno se viera alterado, para restablecerlo. El prototipo de dichos tratados es el que, por iniciativa del senador PLATT, se concert entre EE.UU. y Cuba el 22 de mayo de 1903, y que daba a Estados Unidos un derecho de intervencin para el mantenimiento de un gobierno adecuado a la proteccin de las vidas, las propiedades y la libertad individual.

Tratados anlogos fueron concluidos con la Repblica Dominicana, Hait, Panam, Honduras y Nicaragua. Pero el tratado de 29 de mayo de 1934 entre Estados Unidos y Cuba suprimi el derecho de intervencin otorgado por el de 22 de mayo de 1903. Tambin fue retirada la guarnicin norteamericana que haba en Hait. Derogado, a su vez, el derecho de intervencin en Panam por el Tratado de 2 de marzo de 1936, han concluido los cuasiprotectorados americanos. Un cuasi-protectorado colectivo (transitorio) existi tambin de 1945 a 1955 sobre Austria, .ya que las potencias ocupantes podan intervenir en su ordenamiento interno.
CAPITULO 15 EL DERECHO INTERNACIONAL DE EXTRANJERIA

A) Reglas generales Como ya dijimos antes, las personas privadas no son consideradas como sujetos del D.I. por el D.I. comn (pgs. 199), por lo que no les corresponden derechos subjetivos internacionales ni frente al propio Estado ni frente a un Estado extranjero. En cambio, el D.I. comn obliga a los Estados entre s a que traten de determinada manera a sus respectivos sbditos. Estas normas constituyen lo que se ha denominado el derecho de extranjera. La expresin es imprecisa porque no se trata de suyo de deberes para con los extranjeros en general, sino nicamente de deberes para con los extranjeros que son sbditos de otro Estado. Mas como quiera que el estatuto de los extranjeros no est regulado exclusivamente por las normas del D.I. que obligan a los Estados entre s, concurriendo con ellas normas de derecho interno de los distintos Estados, que conceden determinados derechos e imponen determinados deberes a los extranjeros de una manera inmediata, es necesario establecer una distincin tajante entre el derecho de extranjera internacional y el interno. Hay que distinguir tambin el derecho de extranjera del derecho internacional privado, que en la antigua doctrina francesa fue con l muchas veces involucrado. El derecho internacional privado solo contiene normas de colisin que determinan qu derecho habr de aplicarse a una relacin de derecho privado con elementos extranjeros. El derecho de extranjera, internacional o interno, consiste, por el contrario, en normas materiales que regulan las correspondientes situaciones vitales. El derecho interno de extranjera puede rebasar el mbito del derecho de extranjera internacional. Este es el caso cuando los Estados confieren a los extranjeros mayores derechos que los que impone el D.I. El derecho interno de extranjera no ha de ser nunca inferior al mnimo prescrito por el D.I. Tales normas sern vlidas en el orden jurdicointerno, pero los Estados perjudicados tendrn derecho a reclamar su derogacin o modificacin con arreglo a los procedimientos que el D.I. ofrece (pgs. 376 s.). La mayor parte de las normas del D.I. de extranjera son de carcter meramente particular y se hallan generalmente en tratados bilaterales de comercio y establecimiento. Ahora bien: aparte el derecho de extranjera, existen principios de D.I. comn cuya existencia dan por supuesta distintos tratados. Este derecho internacional de extranjera (droit international

commun des trangers) ha sido reconocido tambin por el T.P.J.I. La Convencin panamericana de La Habana (1928) trata de codificar en nueve artculos la condicin de los extranjeros. Otras disposiciones sobre la materia se encuentran as mismo en los proyectos de la Conferencia de Codificacin de La Haya (1930) relativos a la responsabilidad de los Estados. Del 5 de noviembre al 5 de diciembre de 1929 se reuni en Pars una Conferencia cuyo objeto era la codificacin del derecho de extranjera en materia econmica, pero no alcanz resultado alguno. El 13 de diciembre de 1965 fue concluido en Pars un convenio de establecimiento que regula la situacin de las personas fsicas de los Estados miembros del Consejo de Europa en el territorio de las partes contratantes y establece un Comit permanente para supervisar la aplicacin del convenio, enmendar o suplementar sus disposiciones y, en ciertas circunstancias, solucionar diferencias de opinin que puedan surgir entre las partes sobre la aplicacin del mismo. El derecho de extranjera internacional se divide en tres secciones: la admisin de los extranjeros, la situacin de los extranjeros en el pas y la expulsin de los mismos. Sin embargo, solo nos ocuparemos en esta parte de la situacin jurdica de los extranjeros corrientes en tiempo de paz, puesto que ya consideramos antes la de los grupos de personas privilegiadas (pg. 271), y que, por otra parte, la situacin jurdica de los extranjeros en tiempo de guerra solo podr ser examinada en el marco del derecho de la guerra (pgs. 442).

B) La admisin de los extranjeros Con respecto a la admisin de los extranjeros, el D.I. comn establece que un Estado no puede cerrarse arbitrariamente hacia el exterior. Pero los Estados pueden someter la entrada a determinadas condiciones, impidiendo a ciertos extranjeros o grupos de extranjeros el acceso a su territorio por motivos razonables. Distinta de la cuestin de la entrada es la cuestin de la residencia de los extranjeros. FRANCISCO DE VITORIA pretendi deducir este derecho del derecho fundamental de comunicacin. A idnticos resultados lleg el Instituto de Derecho Internacional. Sin embargo, el D.I. positivo no conoce un deber general de los Estados de admitir a los extranjeros a una residencia permanente. Pero cabr admitir un abuso de derecho (pgs. 113) cuando, p. ej., un Estado poco poblado prohba sin ms la inmigracin. En todo caso, ser libre de excluir a grupos de extranjeros que le parezcan peligrosos.

C) La situacin jurdica de los extranjeros

I. EL PRINCIPIO FUNDAMENTAL

La prctica internacional ha consagrado tres formas distintas de uniones de Estados fundadas en la desigualdad de los miembros asociados, a saber: el protectorado, la proteccin y el cuasi-protectorado. Pero es tambin posible que el protectorado vaya unido a un cuasi-protectorado, mientras que la proteccin y los otros dos tipos se excluyen mutuamente. Todas estas uniones de Estados tienen como nota comn el que un Estado dbil se pone bajo la proteccin de uno ms fuerte sin perder su calidad de sujeto del D.I. Por eso las relaciones entre ambos Estados tienen carcter jurdico-internacional. Pero ya tuvimos ocasin de sealar que bajo la mscara de un tratado de protectorado, o sea de un acto de alcance jurdico-internacional, puede ocultarse un tratado de sumisin (pg. 234). Pero ocurre tambin que una autntica relacin jurdico-internacional de protectorado vaya transformndose paulatinamente en una relacin jurdico-interna de seoro si el protector logra desplazar el gobierno propio que en principio tiene el Estado protegido. Si este gobierno propio se pierde, desaparece tambin el Estado protegido como sujeto del D.I., aunque la apariencia de una relacin jurdico-internacional se mantenga acaso algn tiempo. El Estado protegido no puede, por consiguiente, subsistir como sujeto de D.I. mientras no logre afirmarse frente al protector como una comunidad que se gobierna a s misma. Con la prdida del auto-gobierno, el Estado protegido deja de ser un Estado jurdico-internacionalmente dependiente, para quedar reducido a una comunidad jurdicoestatalmente dependiente (el llamado protectorado colonial). Las uniones de Estados sobre la base de la desigualdad, surgidas en la poca del imperialismo euro-americano, son incompatibles con el principio de la igualdad de derechos de todos los Estados. Como adems la mayor parte de los tratados de protectorado fueron impuestos por la fuerza a los Estados protegidos, dichos acuerdos han desaparecido casi totalmente despus de la emancipacin de los pueblos de color. Solo se han mantenido los que haban sido establecidos en inters de los Estados protegidos, al no ser estos capaces de sostenerse por s solos y haber concluido dichos acuerdos voluntariamente.

II. LA CAPACIDAD JURIDICA DE LOS EXTRANJEROS Existe un protectorado jurdico-internacional cuando un Estado est bajo la proteccin de uno o ms Estados, de tal manera que su capacidad externa de obrar con respecto a terceros Estados quede suprimida o limitada. Si queda suprimida, tendremos un protectorado perfecto, y si solo limitada, un protectorado mitigado. Dichas situaciones se fundan, por regla general, en un tratado suscrito por el Estado protector y el protegido. Pero ciertos protectorados, como, p. ej., el protectorado colectivo sobre Cracovia (pg. 58), el protectorado britnico sobre las islas Jnicas y el primitivo protectorado de Gran Bretaa sobre Egipto, de 1 de agosto de 1914, son prueba de que un protectorado puede fundarse tambin en un acto unilateral. Y ello es as porque, segn el D.I., la limitacin efectiva de la capacidad de obrar de un Estado, aunque tenga un origen antijurdico, tiene eficacia erga omnos.

Protectorado mitigado es, p. ej., el que ejerce Francia sobre Mnaco en virtud del tratado de 17 de junio de 1918a, pues el artculo 2. del mismo no permite a Mnaco celebrar tratados internacionales sin previo acuerdo (entente pralable) con Francia. Tambin constituye un supuesto de protectorado mitigado el establecido a favor de la India sobre Bhutn por el tratado de 8 de agosto de 1949. Protectorados plenos fueron el protectorado de Francia sobre Tnez y el protectorado de Francia y de Espaa sobre Marruecos. No subsiste en el momento actual ningn protectorado pleno. El protectorado britnico sobre las islas Maldivas (que termin al acceder a la independencia este pas en 1965), establecido por el tratado de 14 de febrero de 1960, conceda al gobierno de las Maldivas la administracin de sus relaciones exteriores en los campos econmico y cultural. Caractersticas similares ofrece el protectorado britnico sobre Tonga, segn el tratado de 26 de agosto de 1958. En cambio, los protectorados britnicos sobre Bahrein, Qatar, los Estados truciales, Brunei y Zanzbar (antes de la independencia de los respectivos territorios) y el protectorado indio sobre Sikkim solo fueron configurados bajo la apariencia de protectorado internacional, ya que los protectores tambin estaban facultados para regular una parte de los asuntos internos de los territorios protegidos.

III. EL RESPETO A LOS DERECHOS ADQUIRIDOS Se habla de proteccin cuando un Estado se halla bajo la proteccin de otro o de una comunidad de Estados, pero sin tener limitada su capacidad de obrar. Por ejemplo. San Marino est bajo la amistad protectora (amicizia pro-tettrice) de Italia, sin que su capacidad de obrar est limitada, ni que Italia tenga derecho de intervencin alguno. Tambin la primitiva relacin entre Gran Bretaa y Egipto corresponda a la categora de la proteccin, por cuanto Gran Bretaa, reconociendo en su declaracin de 27 de febrero de 1922 la independencia de Egipto, se haba reservado su defensa contra terceros Estados y la proteccin de los extranjeros en Egipto, mientras Egipto poda llevar a cabo con independencia su poltica exterior con respecto a terceros Estados. No se trataba, por consiguiente, de un protectorado, sino de una simple proteccin. Ahora bien: esta relacin de proteccin se transform luego en una alianza desigual en virtud del tratado angloegipcio de 26 de agosto de 1936 (art. 4), porque se reconoca a Gran Bretaa el derecho unilateral a mantener tropas en el territorio egipcio junto al canal de Suez para asegurar, en unin de las tropas egipcias, la defensa del canal (art. 8), as como el derecho de utilizar el territorio egipcio en caso de guerra. Estos derechos de la Gran Bretaa fueron restringidos todava por el tratado anglo-egipcio de 19 de octubre de 1954, pues en l se prevea (art. 1) la evacuacin de la zona del canal por las fuerzas inglesas para el verano

de 1956. La Gran Bretaa conservaba nicamente para un plazo de siete aos (art. 12) el derecho, en caso de un ataque exterior (es decir, un ataque por parte de un Estado no perteneciente a la Liga Arabe, aparte Turqua e Israel) a un miembro de la Liga Arabe o a Turqua, de volver a ocupar el punto de apoyo en el canal de Suez (artculos 4 y 5). Como consecuencia de la intervencin armada franco-inglesa en Egipto del 31 de octubre al 6 de noviembre de 1956, Egipto declar (decreto de 1 de enero de 1957) caducado el tratado de 1954 a partir del da del ataque britnico. En el convenio firmado el 28 de febrero de 1959 entre Gran Bretaa y la Repblica Arabe Unida, aquella, a cambio de la renuncia por parte de la R.A.U. a ulteriores reclamaciones por la intervencin armada, cede a esta gratuitamente las instalaciones de la base del Canal.

IV. LOS DERECHOS DE LIBERTAD El cuasi-protectorado ha venido surgiendo de las relaciones entre Estados Unidos y algunos Estados pequeos de Centroamrica, y consiste en que ciertos tratados concedan a Estados Unidos el derecho de intervenir en los asuntos internos de estos Estados en caso de que el orden interno se viera alterado, para restablecerlo. El prototipo de dichos tratados es el que, por iniciativa del senador PLATT, se concert entre EE.UU. y Cuba el 22 de mayo de 1903, y que daba a Estados Unidos un derecho de intervencin para el mantenimiento de un gobierno adecuado a la proteccin de las vidas, las propiedades y la libertad individual. Tratados anlogos fueron concluidos con la Repblica Dominicana, Hait, Panam, Honduras y Nicaragua. Pero el tratado de 29 de mayo de 1934 entre Estados Unidos y Cuba suprimi el derecho de intervencin otorgado por el de 22 de mayo de 1903. Tambin fue retirada la guarnicin norteamericana que haba en Hait. Derogado, a su vez, el derecho de intervencin en Panam por el Tratado de 2 de marzo de 1936, han concluido los cuasiprotectorados americanos. Un cuasi-protectorado colectivo (transitorio) existi tambin de 1945 a 1955 sobre Austria, .ya que las potencias ocupantes podan intervenir en su ordenamiento interno.

V. LA VIA JUDICIAL Como ya dijimos antes, las personas privadas no son consideradas como sujetos del D.I. por el D.I. comn (pgs. 199), por lo que no les corresponden derechos subjetivos internacionales ni frente al propio Estado ni frente a un Estado extranjero. En cambio, el D.I. comn obliga a los Estados entre s a que traten de determinada manera a sus respectivos sbditos. Estas normas constituyen lo que se ha denominado el derecho de extranjera. La expresin es imprecisa porque no se trata de suyo de deberes para con los extranjeros en general, sino nicamente de deberes para con los extranjeros que son sbditos de otro Estado. Mas como quiera que el estatuto de los extranjeros no est regulado exclusivamente por las normas del D.I. que obligan a los Estados entre s,

concurriendo con ellas normas de derecho interno de los distintos Estados, que conceden determinados derechos e imponen determinados deberes a los extranjeros de una manera inmediata, es necesario establecer una distincin tajante entre el derecho de extranjera internacional y el interno. Hay que distinguir tambin el derecho de extranjera del derecho internacional privado, que en la antigua doctrina francesa fue con l muchas veces involucrado. El derecho internacional privado solo contiene normas de colisin que determinan qu derecho habr de aplicarse a una relacin de derecho privado con elementos extranjeros. El derecho de extranjera, internacional o interno, consiste, por el contrario, en normas materiales que regulan las correspondientes situaciones vitales. El derecho interno de extranjera puede rebasar el mbito del derecho de extranjera internacional. Este es el caso cuando los Estados confieren a los extranjeros mayores derechos que los que impone el D.I. El derecho interno de extranjera no ha de ser nunca inferior al mnimo prescrito por el D.I. Tales normas sern vlidas en el orden jurdicointerno, pero los Estados perjudicados tendrn derecho a reclamar su derogacin o modificacin con arreglo a los procedimientos que el D.I. ofrece (pgs. 376 s.). La mayor parte de las normas del D.I. de extranjera son de carcter meramente particular y se hallan generalmente en tratados bilaterales de comercio y establecimiento. Ahora bien: aparte el derecho de extranjera, existen principios de D.I. comn cuya existencia dan por supuesta distintos tratados. Este derecho internacional de extranjera (droit international commun des trangers) ha sido reconocido tambin por el T.P.J.I. La Convencin panamericana de La Habana (1928) trata de codificar en nueve artculos la condicin de los extranjeros. Otras disposiciones sobre la materia se encuentran as mismo en los proyectos de la Conferencia de Codificacin de La Haya (1930) relativos a la responsabilidad de los Estados. Del 5 de noviembre al 5 de diciembre de 1929 se reuni en Pars una Conferencia cuyo objeto era la codificacin del derecho de extranjera en materia econmica, pero no alcanz resultado alguno. El 13 de diciembre de 1965 fue concluido en Pars un convenio de establecimiento que regula la situacin de las personas fsicas de los Estados miembros del Consejo de Europa en el territorio de las partes contratantes y establece un Comit permanente para supervisar la aplicacin del convenio, enmendar o suplementar sus disposiciones y, en ciertas circunstancias, solucionar diferencias de opinin que puedan surgir entre las partes sobre la aplicacin del mismo. El derecho de extranjera internacional se divide en tres secciones: la admisin de los extranjeros, la situacin de los extranjeros en el pas y la expulsin de los mismos. Sin embargo, solo nos ocuparemos en esta parte de la situacin jurdica de los extranjeros corrientes en tiempo de paz, puesto que ya consideramos antes la de los grupos de personas privilegiadas (pg. 271), y que, por otra parte, la situacin jurdica de los extranjeros en tiempo de guerra solo podr ser examinada en el marco del derecho de la guerra (pgs. 442).

VI. DEBERES DE PROTECCION

Con respecto a la admisin de los extranjeros, el D.I. comn establece que un Estado no puede cerrarse arbitrariamente hacia el exterior. Pero los Estados pueden someter la entrada a determinadas condiciones, impidiendo a ciertos extranjeros o grupos de extranjeros el acceso a su territorio por motivos razonables. Distinta de la cuestin de la entrada es la cuestin de la residencia de los extranjeros. FRANCISCO DE VITORIA pretendi deducir este derecho del derecho fundamental de comunicacin. A idnticos resultados lleg el Instituto de Derecho Internacional. Sin embargo, el D.I. positivo no conoce un deber general de los Estados de admitir a los extranjeros a una residencia permanente. Pero cabr admitir un abuso de derecho (pgs. 113) cuando, p. ej., un Estado poco poblado prohba sin ms la inmigracin. En todo caso, ser libre de excluir a grupos de extranjeros que le parezcan peligrosos.

VII. EL DERECHO DE EXTRANJERIA EN MATERIA ECONOMICA Si el derecho comn de extranjera no impone el deber de autorizar a los extranjeros el ejercicio de una profesin, la mayor parte de los tratados de comercio y establecimiento contienen normas acerca de la situacin del comerciante extranjero. En los tratados recientes encontramos, adems, reglas relativas a la situacin del trabajador extranjero. Estas normas no pueden ser aqu objeto de exposicin, pues no tienen otro fundamento que convenios bilaterales. Por el artculo 23, apartado e), del Pacto de la S.D.N., los Estados miembros se comprometan a tomar las disposiciones necesarias para asegurar un trato equitativo al comercio de todos los miembros de la Sociedad. Para dar efectividad a esta disposicin se reuni en Pars, del 5 de noviembre al 5 de diciembre de 1929, una conferencia internacional para la codificacin de los derechos de los extranjeros en materia econmica; codificacin que, como ya indicamos, no se consigui. (Sobre el Convenio europeo de establecimiento, vid supra, pg. 341.)

D) La expulsin de los extranjeros Aunque se admite comnmente que los extranjeros no tienen un derecho incondicional a la residencia, el D.I. prohbe a los Estados disponer y llevar a cabo a su arbitrio la expulsin de extranjeros. Presuponen estos lmites jurdico-internacionales varios tratados" y as mismo la jurisprudencia internacional. Por consiguiente, la expulsin de un extranjero solo es lcita en D.I. si hay motivos suficientes para ella. Sin embargo, los motivos de la expulsin no coinciden con los de la exclusin. Antes bien, la expulsin depende de condiciones ms estrictas que la exclusin. Los motivos de expulsin admitidos por la prctica internacional pueden reducirse a las categoras siguientes: 1) Peligro para la seguridad y el orden del Estado de residencia (p. ej., mediante la

agitacin poltica, enfermedades infecciosas o actividades inmorales). 2) Ofensa inferida al Estado de residencia. 3) Amenaza u ofensa a otros Estados. 4) Delitos cometidos dentro o fuera del pas. 5) Perjuicios econmicos ocasionados al Estado de residencia (p. ej., mendicidad, vagabundeo, o incluso simple falta de medios). 6) Residencia en el pas sin autorizacin. Tiene que haber, por consiguiente, hechos de los que se desprenda que el comportamiento o la condicin de extranjero constituye una perturbacin o un peligro serios para el Estado de residencia. El Convenio europeo de establecimiento de 13 de febrero de 1955 solo autoriza la expulsin de extranjeros por razones de moral, seguridad u orden pblico, y establece restricciones an ms importantes para los residentes en el pas. Los motivos de expulsin han de comunicarse al Estado a que el extranjero pertenece, si as lo requiere, para ponerle en condiciones de poder eventualmente formular una reclamacin fundada. Si entre ambas partes rige un tratado de arbitraje, la legalidad de la expulsin podr ser sometida a un tribunal arbitral. Pero aun cuando falte un tratado de esta ndole, la legalidad de la expulsin podr quedar ventilada segn el procedimiento jurdico-internacional corriente. Una expulsin decretada legtimamente se transformar en expulsin ilegal por la manera de ejecutarse, si se infringen los imperativos de humanidad e higiene. En cambio, el D.I. comn no impone la concesin al extranjero expulsado de un recurso jurdico contra la expulsin.
CAPITULO 16 EL ACTO ILICITO INTERNACIONAL Y SUS CONSECUENCIAS

A) Responsabilidad de los Estados por falta propia

I. DEDUCCION DEL PRINCIPIO Segn el D.I. comn, un sujeto de D.I. que infringe una norma jurdico-internacional, comn o particular, es responsable con respecto al sujeto perjudicado. Este principio se reconoce de una manera general en la prctica internacional. En la Conferencia codificadora de La Haya (1930) nadie lo puso en duda. Su negacin implicara la destruccin del D.I., puesto que el no admitir la responsabilidad consiguiente a un entuerto suprimira el deber de los Estados de comportarse segn el D.I. Una violacin del D.I. generadora de una responsabilidad del Estado puede consistir en una accin o en una omisin. En el primer caso se trata de la infraccin de una prohibicin jurdico-internacional (p. ej., de la prohibicin de someter a juicio penal a un jefe de misin); en el segundo, del no cumplimiento de un imperativo jurdico-internacional (p. ej.,

el deber de promulgar determinadas disposiciones, de proteger a los extranjeros, de entregar a un delincuente). En cambio, el mero hecho de producir un dao no da lugar a responsabilidad jurdico-internacional: esta solo se da cuando el dao resulte de una infraccin del D.I. La responsabilidad jurdico-internacional no implica, sin embargo, el que se haya producido un dao econmico, puesto que puede producirse perjuicio a un Estado aun en el caso de que no sufra mengua alguna en su patrimonio. Esto vale sobre todo con respecto a las ofensas al honor del Estado. Pero incluso cuando no existe una interferencia de esa ndole, ya la simple tolerancia de una violacin del D.I. es adecuada para disminuir el prestigio del Estado ofendido. Por eso el Gobierno francs, con motivo de la detencin de los buques mercantes franceses Carthage y Manouba por Italia, durante la guerra de Tripolitania, exigi ante el Tribunal de Arbitraje de La Haya, a quien el asunto se sometiera, no solo el resarcimiento del perjuicio patrimonial producido a los sbditos franceses, sino adems una reparacin por la ofensa inferida a la bandera francesa y por la violacin del D.I. comn y de los tratados vigentes entre las partes. Y aunque el alto tribunal no concedi una indemnizacin patrimonial propia por estos perjuicios ideales, se desprende, sin embargo, de los resultados que toda infraccin, como tal, del D.I. da lugar a la responsabilidad del Estado causante. As mismo, el Gobierno alemn, en su respuesta al cuestionario de la S.D.N., entregado a los Estados para preparar la Conferencia codificadora de La Haya (1930), hizo hincapi en que las infracciones del D.I. pueden motivar una responsabilidad jurdico-internacional aun cuando no se haya producido un perjuicio patrimonial. El mismo punto de vista adoptan las observaciones formuladas por otros Estados. El T.I.J., por su parte, en su sentencia de 9 de abril de 1949 en el asunto del Estrecho de Corf, comprob la existencia de una violacin del D.I. de la que no haba resultado dao material alguno, aunque haciendo notar que esta comprobacin constitua por s misma una consecuencia jurdica adecuada del acto ilcito.

II. SUJETOS Y OBJETOS DEL ACTO ILICITO INTERNACIONAL a) Segn la opinin dominante, solo pueden ser sujetos de acto ilcito internacional los Estados y otras comunidades directamente sometidas al D.I., mas no los individuos. Solo por excepcin surge, adems, una responsabilidad individual. De igual manera, solo son objeto del acto ilcito internacional, segn el D.I. comn, comunidades directamente sometidas al D.I. Por consiguiente, si se causa un dao a un extranjero, no es l, sino el Estado del que es sbdito, quien tiene derecho a una reclamacin jurdico-internacional. El T.P.J.I. ha reconocido reiteradamente este principio. Ello no excluye, naturalmente, el que un tratado internacional no pueda conceder a particulares el derecho de acudir ante una instancia internacional contra un Estado que haya infringido determinado deber. En estos casos excepcionales no son, pues, los Estados, sino determinados individuos, objeto del delito internacional, ya que no son aquellos, sino estos, los que tienen facultad para exigir una reparacin. Pero incluso en tales supuestos la situacin de los individuos con derecho a reclamacin es

ms dbil que la de los Estados, porque la imposicin de la sancin queda siempre reservada a los Estados. Si, por consiguiente, la sentencia arbitral no se cumple, o si no se llega siquiera a una decisin, nicamente el Estado del que es sbdito el individuo ofendido podr intervenir contra el Estado ofensor. b) En principio, la responsabilidad jurdico-internacional solo se da con respecto a los Estados afectados de manera inmediata por el comportamiento antijurdico. Por eso, aun en la violacin de una norma consuetudinaria o de un tratado colectivo solo pueden intervenir en principio los Estados inmediatamente perjudicados. El mero inters ideal de los dems Estados de que se respete el ordenamiento jurdico-internacional no basta, por consiguiente, para fundamentar una reclamacin de esta ndole. Sin embargo, hay que establecer una distincin entre este principio y la facultad invocada por los EE.UU. en un caso para justificar su proceder, y prevista en el artculo 5 del Convenio de La Haya sobre solucin pacfica de conflictos (1907) que todo Estado tiene de ofrecer sus buenos oficios o su mediacin cuando surja un litigio entre terceros Estados. Porque este derecho tiene como nica y exclusiva consecuencia el que el Estado de referencia no pueda considerar tal ofrecimiento como acto inamistoso, mientras que frente a autnticos derechos hay el deber de satisfacer la reclamacin. Otra cuestin, en cambio, es la de si por excepcin el D.I. comn autoriza a un Estado no directamente afectado por una violacin del D.I. a actuar, aisladamente o en unin de otros Estados tampoco afectados directamente, contra el Estado ofensor. VATTEL afirma la existencia de tal excepcin cuando un Estado no se limita a realizar delitos singulares y se salta de una manera general el D.I. HEFFTER, que se adhiere a ese punto de vista, pone algunos ejemplos: intento de establecer un dominio universal, violacin de los derechos diplomticos en general, establecimiento de principios antijurdicos contra todos y ejecucin de los mismos contra un Estado, perturbacin del trfico comn en vas abiertas. Como quiera que en todos estos casos son todos los Estados los que han de temer verse lesionados tambin en sus derechos por un Estado que se re, en general, del D.I., la cuestin adopta la formulacin extrema de si un Estado puede lcitamente intervenir contra amenazas de infracciones jurdicas y no solo contra las infracciones consumadas. Si tenemos en cuenta que un Estado simplemente amenazado por un acto ilcito no ha sufrido todava ningn perjuicio, resultar claro que tal Estado no puede tener derecho a pedir una reparacin. Pero es libre, en cambio, de dirigir una advertencia al Estado de referencia, antes que infrinja el derecho, y de apoyar al Estado ofendido en la satisfaccin de sus reclamaciones. En tal caso no estaremos en presencia de una intervencin directa, sino del simple auxilio a un Estado ofendido, y, por ende, este perder su razn de ser si el Estado ofendido no hace la reclamacin o ms tarde renuncia a ella. Un apoyo de esta naturaleza puede adoptar tambin la forma de una gestin colectiva del Cuerpo Diplomtico acreditado en un Estado. Solo en la comunidad de Estados organizada ha sido posible transferir el derecho a reaccionar contra determinadas violaciones graves a la propia comunidad, con independencia del derecho del Estado directamente afectado.

III. RESPONSABILIDAD SUBJETIVA U OBJETIVA EN DERECHO INTERNACIONAL Mientras la doctrina antigua admita comnmente que una violacin del D.I. solo hace responsable al Estado cuando haya habido por parte del rgano estatal infractor una accin o una omisin culpable, difieren hoy los pareceres acerca de la relevancia jurdicointernacional de una circunstancia subjetiva de este tipo. Ahora bien: como el Estado solo puede actuar mediante sus rganos, el problema consistir siempre en determinar si el comportamiento del rgano nicamente puede ser imputado al Estado cuando ha incurrido en el supuesto ilcito de modo culposo (intencionada o negligentemente) o si, por el contrario, la simple violacin objetiva del D.I. por un rgano del Estado hacer incurrir a este en responsabilidad. Tres son aqu las direcciones principales. Portavoces de la primera son ANZILOTTI y GUG-GENHEIM, que pretenden excluir por definicin toda referencia a una culpa. A primera vista, KELSEN parece adherirse a esta doctrina, pero, en realidad, solo se opone a la nota del dolo, ya que para l, en oposicin a la concepcin dominante, la negligencia no constituye una forma de culpa. En cambio, SCHOEN y STRUPP sostienen que, por regla general, rige en las acciones el principio de la responsabilidad objetiva o por el resultado, y en las omisiones, el principio de la responsabilidad por culpa o subjetiva. Pero tambin la teora ms antigua, representada ya por GROCIO, encontr clidos defensores en HEILBORN y especialmente en STRISOWER, cuya concepcin se impuso en el Instituto de Derecho Internacional", y ms recientemente, en AGO y DAHM. La prctica internacional confirma esta concepcin, pues segn ella un Estado no es, en principio, responsable si la infraccin objetiva del D.I. tuvo lugar sin que pesara sobre el rgano estatal correspondiente por lo menos una negligencia (falta de previsin o de atencin). Pero esta negligencia puede ser una mera culpa levissima. As, p. ej., el Tribunal de Arbitraje de La Haya, en la sentencia de 22 de mayo de 1909, motivada por el asunto Casa-blanca, estableci una distincin entre infracciones dolosas, negligentes y sin culpa, reconociendo que en el ltimo supuesto no hay imputacin al Estado. El tribunal arbitral germano-lusitano rechaz la responsabilidad de Portugal por homicidio en el caso Naulilaa (1928), sosteniendo que el oficial portugus haba credo que actuaba en legtima defensa. Tambin la sentencia arbitral de 3 de septiembre de 1935 sobre el incidente de Ual-Ual arranca del punto de vista jurdico de que solo se da una responsabilidad estatal cuando los rganos actuantes procedieron con culpa. El Consejo de la S.D.N., por otra parte, declar lcita la expulsin de uno de sus miembros por falta de pago de sus cuotas cuando fuere intencionada. Por ltimo, sealemos la sentencia del Tribunal Arbitral britnico-panameo de 6 de julio de 1933, en el asunto James Pugh, que expresamente no califica de delito internacional la muerte casual y no intencionada de un extranjero por un polica (their actions were not malicious, voluntary and consequently culpable), confirmando con ello el principio de la responsabilidad por culpa. Tambin ha hecho suya esta concepcin el T.I.J. en el asunto del Estrecho de Corf. Parece ir contra la opinin que aqu sustentamos la sentencia arbitral de 7 de junio de 1929 en el asunto Jean-Baptiste Caire, en la que el arbitro VERZIIL se pronunci por la teora

objetiva de la responsabilidad. Mas mirando la cosa de cerca, se advierte que el arbitro no declar que no fuese necesaria una culpa de las autoridades, sino la del Estado, para fundamentar su responsabilidad. Pero si examinamos esta decisin con ms detenimiento, observaremos que el arbitro solo sostuvo que no era necesaria la culpa del Estado para fundamentar su responsabilidad por los actos ilcitos de sus autoridades, ya que el mismo VERZIJL distingue con claridad entre culpa del Estado (con lo que se quiere decir el gobierno) y culpa de sus rganos ejecutivos. Ahora bien: como el Estado es responsable por todos sus rganos, quedar establecida su responsabilidad culposa cuando cualquiera de sus rganos ha actuado culposamente. Es de presumir que VERZIJL no hubiese admitido tal responsabilidad si las autoridades, por error disculpable, hubiesen dado lugar a un hecho ilcito objetivo, p. ej., si hubiesen detenido a un diplomtico ebrio al que no podan conocer como tal. Estos ejemplos hacen ver suficientemente que tiene que haber culpa de un rgano no solo en las omisiones, sino tambin en las acciones, para atribuir el acto antijurdico a su Estado, y por otro lado, que no surge responsabilidad internacional de violaciones objetivas del Derecho de gentes que procedan de un error excusable. En este sentido, el artculo 2, prrafo 2, del Convenio de La Haya de 18 de octubre de 1907, sobre bombardeo por fuerzas navales, exime de responsabilidad por los daos involuntarios que se puedan ocasionar (pg. 446). Algunos laudos arbitrales reconocen una responsabilidad por el resultado, pero son demasiado escasos para anular el principio general en la materia. La cuestin de la culpa (dolosa o negligente) suele presentarse frecuentemente en relacin con actos de rganos administrativos, y solo raramente como consecuencia de actos judiciales. Puede tambin plantearse con motivo de la aplicacin de una norma internacional por el legislador nacional, ya que en caso de contradiccin entre su interpretacin de dicha norma y la que adopte una instancia decisora internacional, no puede esta condenar al Estado a una indemnizacin por daos si el legislador ha interpretado la norma internacional de buena fe, aunque de modo diverso a la instancia internacional. En tal supuesto, dicha instancia solo puede exigir una modificacin de la ley que produzca efectos en el futuro. A ello se aade que cuando la situacin jurdica sea dudosa, habr que acudir como fuente jurdica a los principios generales del derecho reconocidos por los Estados civilizados (pgs. 132 ss.). Y no hay duda de que, segn los principios generales del derecho, la responsabilidad objetiva solo es admitida excepcionalmente para ciertas clases de daos, mientras que en principio solo se admite una responsabilidad cuando el dao causado lo fue premeditadamente o por negligencia.

IV. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR SUS ORGANOS COMPETENTES a) Como los Estados solo pueden actuar a travs de los individuos, se pregunta qu comportamiento humano se atribuye al Estado. A esta pregunta suele contestarse diciendo que ante el D.I. los Estados solo responden en principio del comportamiento de sus rganos, y no de los actos de sus sbditos o miembros. Este principio tiene que ser matizado en dos direcciones. Como quiera que un Estado, en cuanto sujeto del D.I., solo entra en consideracin como sujeto de supremaca, cabe nicamente imputarle el

comportamiento de sus rganos competentes para realizar actos de supremaca, mientras que los actos de los rganos de las empresas econmicas dirigidas por el Estado, verbigracia, la de ferrocarriles o el monopolio del tabaco, han de considerarse como acciones privadas. Por consiguiente, cuando a continuacin hablemos de actos del Estado, entenderemos por ellos exclusivamente los de rganos que estn al servicio de la supremaca del Estado. Por otra parte, solo entra en consideracin aquel comportamiento de los rganos que realizan los hombres encargados de este cometido en calidad de rganos de su Estado. De ah que si el rgano de un Estado asume adems cometidos de otro Estado, el Estado a que pertenece no sea responsable de ellos. Esta distincin tiene especial importancia para el caso de que una embajada o un consulado tenga a su cargo la representacin de un tercer Estado. Sin embargo, un Estado puede incurrir en responsabilidad por el comportamiento de un particular si este actu en un caso determinado por encargo suyo. Por ej., un Estado es responsable directamente por un buque mercante sometido a su autoridad, incluso cuando no haya sido transformado en barco de guerra a tenor del VII Convenio de La Haya de 1907. Lo decisivo es que se trate o no de actos que puedan imputarse al Estado mismo. b) Ahora bien: a base de qu ordenamiento jurdico tendr lugar la imputacin de una conducta humana al Estado La respuesta es la siguiente: por regla general, el D.I. deja que los ordenamientos jurdicos internos determinen las personas que han de considerarse como rganos del Estado. Pero este principio experimenta una doble excepcin. En primer trmino, puede ocurrir que el propio D.I. determine las personas que han de considerarse como rganos de un Estado. As, el artculo 2 del Reglamento sobre la guerra terrestre establece que la poblacin de un Estado que se levanta contra el enemigo que se acerca se incluye en determinadas circunstancias entre los combatientes legtimos (pg. 423). Es, pues, indiferente que el derecho interno considere a su vez a estas personas como rganos del Estado. Hay que recordar, por otra parte, que, por regla general, el derecho interno solo es decisivo cuando se trata de una ordenacin regularmente efectiva, por lo que si excepcionalmente el seoro es ejercido por individuos distintos de los que la constitucin escrita tiene en cuenta, el D.I. imputa entonces al Estado la conducta de los titulares efectivos del poder. Siendo, por lo dems, generalmente efectiva la constitucin escrita de un Estado, puede tomarse esta situacin normal como punto de partida. c) Un Estado es tambin responsable de la conducta de sus rganos desplegada en el marco de su competencia cuando el rgano actu contra sus directrices o contra la orden de su superior. Algunos autores admiten una excepcin de esta regla para el caso de que el acto ilcito haya sido cometido por rganos subordinados. A su entender, el Estado solo debe responder de estos actos cuando los haya ordenado o haya dejado culpablemente de impedirlos o castigarlos. Concepcin es esta que encontramos tambin en la jurisprudencia de los Tribunales de Arbitraje americanos. Por ej., el establecido en 1849 entre Estados Unidos y Mjico dice, en el asunto Bensley, que el gobierno no puede ser considerado responsable de todos los actos ilcitos de sus rganos inferiores. Pero esta concepcin descansa en un error, porque segn el D.I. no es nunca responsable el gobierno, y lo es siempre el Estado. Mas como el Estado solo puede actuar mediante rganos, tienen que atribuirse al Estado todos los actos realizados por sus rganos en el

marco de su competencia. Para fundamentar una excepcin del principio general en lo concerniente a los actos de los rganos inferiores tendra que aducirse un principio de D.I. particular que prevea una regulacin especial para determinados actos de dichos rganos. Un precepto excepcional de esta ndole no ha podido ser comprobado en la prctica internacional. Antes bien, la gran mayora de sentencias arbitrales confirma el principio general. Menos an encuentra apoyo en la prctica internacional la afirmacin de ciertos autores, segn la cual el Estado solo es responsable por los rganos dotados de funciones representativas hacia afuera. d) Del principio general se desprende, adems, que un Estado soberano responde por los Estados miembros y todas las dems corporaciones territoriales a l incorporadas, pues tambin los rganos de estas han de considerarse como rganos del Estado central. Esta responsabilidad no solo se da cuando el Estado miembro haya actuado en el crculo de la actividad transferida (mediata), sino tambin cuando lo haya hecho en el de su actividad autnoma (inmediata), porque este mbito se deriva tambin de la constitucin federal. Claro est que en este caso ha de tratarse de la actividad de un Estado miembro que deba ser considerada como ilcita en D.I. Mas siendo en principio los Estados, como sujetos de supremaca, los nicos, segn ya sealamos, capaces de tales actos, un acto ilcito internacional nicamente puede ser producido por un acto de supremaca del Estado miembro, y no por el Estado miembro en cuanto fisco. De ah que, p. ej., el Estado central no sea responsable, en principio, por el mero incumplimiento de un contrato de derecho privado por un Estado miembro. Incurrira, sin embargo, en responsabilidad si la legislacin del Estado miembro anulara arbitrariamente la deuda. La responsabilidad de un Estado federal no queda descartada por el hecho de que su Constitucin no le permita intervenir contra el Estado miembro, toda vez que la distribucin de competencias entre el Estado central y los Estados miembros es un asunto interno del Estado federal, sin relevancia jurdico-internacional alguna. En todos estos casos el D.I. hace al Estado responsable de su propio comportamiento, porque se trata de un comportamiento imputable al Estado en virtud de su ordenamiento jurdico. e) El principio de la responsabilidad de los Estados que acabamos de desarrollar vale para toda clase de actividad estatal. De ah que sea irrelevante el que el hecho ilcito provenga de un rgano legislativo, administrativo o judicial.

1. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR ACTOS DE SU ORGANO LEGISLATIVO Los Estados son tambin responsables de la promulgacin de leyes opuestas al D.I., dndose incluso esta responsabilidad en el caso de una ley constitucional. Pero solo ser contraria al D.I. una ley cuando encierre directamente alguna disposicin contraria, y no cuando se limite a hacer posible la realizacin de un acto futuro internacionalmente ilcito.

As mismo es responsable un Estado cuando su legislador no promulga una ley impuesta por el D.I., o cuando las leyes promulgadas son tan deficientes que las autoridades administrativas y los tribunales que a ellas han de atenerse no estn en condiciones de proceder segn el D.I. Un Estado ser responsable si su legislador no crea las instituciones necesarias al cumplimiento de sus deberes jurdico-internacionales. Tendremos una carencia de este tipo si, p. ej., la legislacin no ha provedo a que los rganos judiciales y policacos existan en nmero suficiente y estn en condiciones de actuar oficialmente en forma regular. 2. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR ACTOS DE SUS ORGANOS ADMINISTRATIVOS Desempea el mayor papel en la prctica internacional la responsabilidad de los Estados por sus rganos administrativos, porque son estos los que con mayor frecuencia se ven en el trance de llevar a cabo actos contrarios al D.I. o dejar de realizar actos impuestos por este. Pensemos, p. ej., en la persecucin de un delincuente en territorio extranjero, la detencin ilcita de un extranjero, la irrupcin de la polica en el edificio de una legacin, en un acto de guerra antijurdico, en el caso de que la polica no haya tomado las disposiciones necesarias para proteger la vida, la libertad y los bienes de los extranjeros, o en la promulgacin por el jefe del Estado de una amnista contraria al D.I. Pero, una vez ms, el Estado no es responsable por el simple hecho de que un rgano administrativo cause algn perjuicio a un Estado extranjero o a un extrao, sino que es preciso que el perjuicio se haya producido por un acto ilcito ante el D.I. Si, pues, con ocasin de la represin de una sedicin se perjudica a sbditos extranjeros, el Estado no ser responsable en principio, puesto que el D.I. reconoce a todo Estado no solo el derecho, sino incluso el deber de adoptar cuantas medidas sean adecuadas para reprimir desrdenes. Solo por excepcin sera en tal caso responsable el Estado, si en la persecucin de este fin hubiera infringido el principio del standard internacional, rebasando notoriamente los lmites reconocidos por los pases civilizados con respecto a los extranjeros. No se ha impuesto en la prctica internacional precepto jurdico alguno de excepcin que vaya ms all y quebrante el principio general. 3. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR ACTOS DE SUS TRIBUNALES Todo Estado es responsable de los actos de sus tribunales opuestos al D.I., sin que modifique este principio la independencia que los tribunales suelen tener en el orden interno, puesto que tambin ellos son rganos de la comunidad estatal. Los tribunales pueden, en efecto, ser independientes de otros rganos del Estado, p. ej., del Gobierno, pero no del Estado mismo. Tendremos un acto ilcito internacional realizado por tribunales, sobre todo, cuando estos infrinjan el D.I., infringiendo, al propio tiempo, el derecho interno: si, p. ej., no aplican, o aplican mal, un tratado internacional debidamente promulgado, o infringen una costumbre internacional reconocida tambin en el orden interno. Pero un tribunal puede obrar tambin

contra el D.I. infringiendo una norma jurdico-internacional, sin infringir su ordenamiento jurdico. El Estado responde de igual manera en uno y otro caso. En cambio, el D.I. no considera nunca responsable al Estado por una simple violacin de su derecho interno. Si, por consiguiente, un tribunal aplica desacertadamente el derecho interno a un extranjero, este acto, como tal, no logra producir la responsabilidad del Estado. Ello no excluye el que el D.I. mismo sancione violaciones cualificadas del derecho interno por parte de los tribunales. En ese sentido, ya VATTEL subray que si bien las sentencias de la instancia interna suprema son, en principio, intangibles en D.I., cabe, sin embargo, por excepcin, una intervencin jurdico-internacional del Estado perjudicado, siempre que se hayan producido anomalas graves. Incluye entre ellas VATTEL la denegacin de justicia, las sentencias notoriamente ilegales y las violaciones evidentes de las formas prescritas, juntamente con los actos judiciales discriminatorios en orden a los extranjeros en general o a los sbditos de un determinado Estado. La prctica internacional se mueve en la lnea de esta doctrina, reconociendo que un acto judicial ilegal da lugar a la responsabilidad del Estado cuando se haya cerrado al extranjero la va judicial o se la haya demorado indebidamente (denegacin de justicia), y cuando una sentencia se haya dictado con evidente malquerencia hacia el extranjero en general o los sbditos de un determinado Estado. En cambio, no resulta claro bajo qu condiciones tiene lugar la responsabilidad de un Estado por el contenido antijurdico de una sentencia o los vicios de procedimiento. En esta direccin tiene especial relevancia la sentencia arbitral de 21 de octubre de 1861 en el asunto Yuille Shortridge & Co., que, siguiendo a VATTEL, reconoce una responsabilidad por injusticias manifiestas. Pero dicha responsabilidad solo se admite cuando la forma jurdica se limita a encubrir una arbitrariedad (simulacre de formes pour masquer la violence). Anlogamente, la sentencia arbitral de la General Claims Commission estadounidense-mejicana en el asunto B. C. Chattin c. los Estados Unidos Mejicanos, de 23 de julio de 1927, pretende limitar la responsabilidad del Estado a aquellas sentencias que infringen la ley conscientemente y de mala fe (show-ing outrage, bad faith, wilful neglect of duty). Si pesamos estas frmulas, nos damos cuenta de que consideran decisiones judiciales que bajo la apariencia de aplicar la ley ocultan, en realidad, una arbitrariedad. Y si no perdemos de vista que el D.I. obliga al Estado a asegurar una administracin de justicia ordenada a los extranjeros, no hace falta norma jurdico-internacional alguna para fundamentar la responsabilidad del Estado por actos judiciales de esta ndole, toda vez que dichos actos no constituyen actos de aplicacin del derecho. Invocando preceptos jurdicos, no fluyen materialmente de las normas invocadas. Del principio de que el Estado tiene que asegurar a los extranjeros una administracin de justicia ordenada se desprende tambin que resulta responsable si el procedimiento judicial infringe los principios procesales esenciales. La sentencia arbitral ya mencionada, motivada por el asunto Chattin, expresa esta idea diciendo que hay que averiguar si el proceder de los tribunales respondi al standard internacional.

Esta distincin entre los vicios ordinarios de la justicia, internacionalmente irrelevantes, y los extraordinarios, internacionalmente relevantes, tiene su razn de ser, por cuanto la inevitable imperfeccin humana obliga a contar con aquella fuente de errores. En cambio, un Estado es responsable de los vicios anormales de su justicia, que pueden ser evitados si el Estado est organizado como debe estarlo segn el D.I. Es frecuente agrupar estas faltas graves de los tribunales bajo la rbrica general de denegacin de justicia. A esta extensin del concepto se opone, sin embargo, la sentencia dada en el asunto Chattin, ya que implica la mezcolanza de supuestos de hecho distintos. A tenor de dicha sentencia, solo se da una denegacin de justicia en sentido tcnico cuando, habindose producido un acto ilcito por obra de un particular o un rgano subordinado, un tribunal se haya negado a atender como corresponde una demanda de reparacin del dao por el perjudicado. V. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR UN GOBIERNO DE FACTO DE CARACTER GENERAL Segn el D.I., un Estado responde tambin de los actos de aquellos rganos que alcanzaron el poder gracias a un golpe de Estado o a una revolucin, siempre que se trate de un dominio que se haya impuesto en todo el territorio del Estado (gobierno general de facto). El principio de la responsabilidad del Estado por un gobierno de jacto de carcter general ha sido reconocido por la prctica internacional. Mas como, por lo general, la mirada se centra meramente en el gobierno de hecho, se suele pasar por alto que los rganos administrativos y judiciales instituidos por el gobierno constitucional pueden seguir subsistiendo aun cuando haya sido desplazado. Podr darse el caso de que durante algn tiempo no haya siquiera una instancia poltica central, sin que se interrumpa por ello la actividad de los tribunales y rganos administrativos. En un caso as, la responsabilidad del Estado nicamente podr resultar del comportamiento de estos rganos, pues el Estado sigue funcionando en ellos aunque no se haya impuesto todava una nueva instancia central susceptible de obligar jurdico-internacionalmente a todo el Estado. La responsabilidad jurdico-internacional de un Estado no se ve afectada por el hecho de que el gobierno de facto de carcter general no haya sido reconocido por el Estado perjudicado. Y ello es as porque, segn el principio general, un Estado es responsable del comportamiento de todos sus rganos, sin que pueda demostrarse la existencia de una norma jurdico-internacional limitativa que excluya los actos de un gobierno de facto no reconocido. Tambin la jurisprudencia confirma esta regla.

B) Responsabilidad de los Estados por falta ajena

I. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR SUS ORGANOS INCOMPETENTES Adems de la responsabilidad de los Estados por sus propios actos, el D.I. conoce tambin una responsabilidad de los Estados por actos que no pueden serles imputados a base del ordenamiento jurdico propio. En efecto, segn el D.I. positivo, el Estado responde por determinados actos de sus rganos fuera de su competencia. La doctrina antigua ignoraba esta responsabilidad. GROCIO, p. ej., estima que un rey solo es responsable por una culpa propia, pero no por actos de sus servidores realizados sin mandato suyo. Ahora bien: el propio GROCIO vio con claridad que el D.I. positivo poda introducir una responsabilidad de este tipo. Efectivamente, es notorio que el D.I. positivo ha introducido dicha responsabilidad en aras de la seguridad del trfico, si bien se discute el mbito de la misma. Lo cierto es que tiene que tratarse ante todo de un acto realizado por una persona llamada de suyo a actuar en nombre del Estado. Por otra parte, el acto en cuestin ha de presentarse externamente bajo la forma de un acto de Estado. Por eso no se responde en principio de un acto ilcito realizado por un rgano del Estado, pero que no se presenta como acto del rgano. Solo hay una excepcin, fundada en la norma positiva del artculo 3 del Convenio sobre la guerra terrestre, segn el cual un Estado en guerra es responsable de todos los actos de sus fuerzas armadas. Mas incluso cuando se dan los dos supuestos enunciados, la jurisprudencia de los tribunales de arbitraje tiende a excluir una responsabilidad del Estado cuando fuera notoria la incompetencia del rgano para los actos en cuestin.

II. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR ACTOS DE UN GRUPO REVOLUCIONARIO TRIUNFANTE Aunque segn el D.I. un Estado solo es representado por su gobierno, responde, sin embargo, en virtud de una norma consuetudinaria, de los actos de un grupo revolucionario realizados antes de que se haya impuesto como gobierno general de jacto, pues de su victoria se desprende que ya entonces representaba al pueblo. Por eso el Estado responde de los actos realizados por este grupo desde el comienzo de la sublevacin, de igual manera que de los actos de un gobierno legal. Por la misma razn, un Estado surgido por secesin del Estado responde tambin de los actos del partido de los sublevados, como si hubiese constituido desde un principio el gobierno del nuevo Estado.

III. RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR OTROS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL a) Responsabilidad por un Estado dependiente Si un Estado federal responde en principio internacionalmente por los actos de sus Estados

miembros, por ser estos, considerados jurdico-internacionalmente, rganos suyos, cabe una responsabilidad autnoma en aquellos Estados miembros que en un mbito determinado son directamente sujetos del D.I. Pero en estos casos se aade a la responsabilidad del Estado miembro la responsabilidad del Estado federal por los actos de este Estado miembro, por cuanto las sanciones dirigidas contra el Estado miembro no pueden imponerse, por regla general, sin alcanzar tambin al Estado federal. Un Estado puede responder tambin por otro que no est incorporado a l, pero que se halle en relacin de dependencia jurdico-internacional con l. As, el protector responde de los actos ilcitos cometidos por el Estado protegido en la medida en que lo representa frente a terceros Estados. Esta norma resulta del hecho de que hacia afuera solo aparece el protector, y por eso tiene el protector que cubrir los actos del Estado protegido. Si, por el contrario, se trata de un protectorado atenuado (pg. 337), que deja al Estado protegido, por lo menos en parte, la facultad de mantener relaciones con terceros Estados, entonces el Estado protegido ser directamente responsable en este mbito, y la responsabilidad del protector quedar limitada a la esfera de sus facultades de control. Pero el protector no responde tan solo cuando el protectorado se funda en un tratado internacional; responde tambin cuando la relacin jurdico-internacional de dependencia se ha ido imponiendo meramente de hecho. Y si la independencia jurdico-internacional del Estado dependiente ha comenzado a dejar de existir, sus actos han de considerarse como si dimanaran de un rgano del protector. Por idnticas consideraciones, el ocupante de un territorio como consecuencia de una guerra responde de los actos de los rganos del Estado ocupado en la medida en que se hallan sometidos al poder de mando del ocupante (art. 43 del Reglamento de La Haya sobre la guerra terrestre). Un Estado es responsable as mismo por actos propios si ha obligado a otro Estado a cometer infraccin del D.I. a costa de un tercer Estado, siendo de excluir, segn los principios generales del derecho, la responsabilidad del Estado autor de la infraccin si se vio constreido a ceder a la presin. b) Responsabilidad por los actos de un Estado normal En principio, un Estado no responde por los daos que en su mbito espacial de validez haya causado otro Estado a sbditos de terceros Estados o directamente a estos. Solo excepcionalmente es responsable el Estado territorial si sus rganos dejaron de adoptar las medidas posibles dentro de lo que la situacin exiga. Por ej., un Estado neutral resultar responsable si no aplica todos los medios de que dispone para impedir que en sus aguas jurisdiccionales un buque de un beligerante sea atacado por otros Estados. Tambin incurre en responsabilidad un Estado si no se preocupa de quitar o inutilizar las minas que otro Estado haya colocado en su mar territorial. Pero si los daos sufridos por sbditos de terceros Estados fueron solo consecuencia de que el Estado causante interviniera en uso de legtima autotutela contra el Estado en cuyo territorio se produjeron los daos, habr de responder en principio el Estado que con su

comportamiento antijurdico provocara el acto coercitivo en cuestin, mientras que el Estado que intervino solo responder si rebas los lmites de la autotutela legtima. Finalmente, un Estado solo responde de los daos causados en su territorio por personas extraterritoriales si sus rganos no se preocuparon de la necesaria proteccin de terceros Estados o sbditos suyos. Pero se satisface suficientemente a este deber si el Estado emprende las medidas que el propio D.I. autoriza aun frente a personas extraterritoriales. Como quiera que frente a las personas extraterritoriales caben medidas de prevencin (admoniciones policacas, detenciones provisionales, expulsiones), siendo excluidas las medidas de represin, la responsabilidad del Estado por tales actos es menor que en el caso de que no impida actos delictivos de particulares. c) Responsabilidad por una organizacin internacional 1. Si un Estado permite en su territorio la actividad de una organizacin internacional, responde por los daos que esta infiera en su mbito de validez espacial o, partiendo de l, a los sbditos de otros Estados o a estos directamente, si sus rganos dejaron de adoptar las medidas que la situacin impona y permita. La cuestin de saber qu medidas son posibles ha de determinarse en cada caso sobre la base de los acuerdos de inmunidades o de sede (pgs. 514). Pero estos acuerdos no podrn invocarse como disculpa si en el momento de concertarse haba incurrido ya en falta el Estado, acogindose en ellos con premeditacin o por negligencia disposiciones que rebasasen el marco de lo que por lo general se concede a tales organizaciones y que hicieron posible la ulterior actuacin daosa de la organizacin internacional. No cabe oponer a este respecto el intento de Alemania e Italia en 1939 de responsabilizar a Suiza por las emisiones de Radio Nations, emisora de la S.D.N. instalada en Ginebra y exceptuada de la soberana suiza. Suiza cedi ante estas pretensiones por razones de poltica de neutralidad y consigui que la S.D.N. cesara sus emisiones, pero ni la organizacin internacional ni la Confederacin Helvtica reconocieron base jurdica a aquellas pretensiones. 2. Queda excluida, sin embargo, toda responsabilidad del Estado de la sede frente a otro Estado por daos que la organizacin infiera a sus funcionarios que tengan la nacionalidad del tercer Estado, en cuanto que la relacin de estos con la organizacin est regulada por disposiciones del derecho interno de la respectiva organizacin internacional (pg. 6), pues este es un ordenamiento jurdico-internacional establecido por la propia organizacin y escapa, en cuanto a su contenido y su ejecucin, a la influencia de todo Estado particular y, por consiguiente, tambin del Estado donde la organizacin tiene su sede. SEIDL-HOHENVELDERN considera, sin embargo, responsable al Estado- de sede en el caso de que el agente sea nacional de un Estado no-miembro que no haya sido reconocido por la Organizacin. Hay que objetar al respecto que la situacin no es muy diferente a la de responsabilidad de un Estado receptor por los actos internacionalmente ilcitos de una misin diplomtica extranjera frente a un sbdito de un tercer Estado que no haya sido reconocido por el Estado acreditante. El Estado solo es responsable de sus propios actos. No existe ninguna norma de D.I. que le obligue a responder por todo lo que ocurra sobre su

territorio. La situacin jurdica solo cambiar cuando hubiese podido evitar los daos si sus rganos se hubiesen comportado en la forma obligada. La incompetencia material internacional de las autoridades del Estado de sede para juzgar de los actos jurdicos de la organizacin le exime de responsabilidad internacional, incluso frente a los Estados nomiembros.

IV. RESPONSABILIDAD POR ACTOS ILICITOS DE PERSONAS PRIVADAS a) Comnmente se admite que un Estado no responde por hechos ilcitos de los particulares, nacionales o extranjeros. No es menos cierto, sin embargo, que un Estado es responsable si sus rganos omitieron tomar las medidas de prevencin o represin que el D.I. prescribe para la proteccin de Estados o sbditos extranjeros. El D.I. no obliga a los Estados a impedir todo dao a extranjeros, sino tan solo a dedicar la atencin y cuidado necesarios para prevenir tales daos o en la persecucin de los responsables. Ahora bien: el Estado no responde sin ms de dicha omisin; responde tan solo en el supuesto de que un dao cometido por un particular a un Estado o sbdito extranjero se haya producido efectivamente. Por consiguiente, un Estado no es responsable por la mera omisin de sus rganos, siendo preciso que a ella se aada el acto ilcito de un particular. Esta matizacin de la doctrina dominante es de gran importancia para medir la cuanta de la reparacin. Este principio vale tambin cuando el dao haya sido producido por un grupo de personas (tumulto, sublevacin, revolucin, boicot). Bien es verdad que en tales casos los Estados perjudicados presentaron muchas veces reclamaciones, obteniendo satisfaccin. Pero, por regla general, lo que se hizo fue destacar que la reparacin se fundaba en motivos de equidad y humanidad, a ttulo gracioso ( titre gracieux), no en cumplimiento de un deber jurdico. Segn la prctica constante y la jurisprudencia, solo hay un deber jurdicointernacional de resarcimiento cuando el Estado en cuyo territorio haya sufrido daos un extranjero dej de tomar las medidas de proteccin impuestas por el D.I. y de posible realizacin. Hay que observar, sin embargo, que un Estado queda libre de toda responsabilidad por los actos realizados en los territorios ocupados por rebeldes si ha reconocido a estos como beligerantes o si lo ha hecho el Estado cuyos sbditos sufrieron daos. Pero incluso si no se llega a dicho reconocimiento, el Estado, a tenor del principio general, solo es responsable por los actos perpetrados en la zona ocupada por los rebeldes si dej de actuar con la debida diligencia contra estos. Si adopt, aunque sin xito, las medidas impuestas por la situacin, entonces no incurrir en responsabilidad jurdicointernacional. Es evidente, pues, que las medidas de prevencin impuestas por el D.I. no son las mismas en cualquier circunstancia, sino que difieren segn los casos. En zonas densamente pobladas, p. ej., habrn de adoptarse otras medidas que en las poco pobladas o desrticas. Por otra parte, habr que asegurar una proteccin especial a los rganos extranjeros que se encuentren en el pas con carcter oficial. La pauta ser siempre el principio de que un Estado obra con arreglo al D.I. cuando provee a lo que en un caso anlogo suele hacer un

Estado civilizado (principio del standard internacional). Estas medidas el Estado ha de tomarlas de oficio, o sea, sin esperar a que los extranjeros en peligro invoquen su proteccin. Claro est que se acrecentar su responsabilidad si deja de adoptar las medidas que se imponen, a pesar de haber sido solicitadas. b) Adems de esta responsabilidad de los Estados por sus rganos, afirma HEILBORN UNA responsabilidad excepcional de los Estados por simples actos de particulares, si afectaron al representante de un Estado extranjero. Sin embargo, los casos aducidos en apoyo de esta tesis y tomados de la prctica internacional, a saber: el asesinato del delegado ruso WOROWSKY en Suiza en 1923 y la muerte del cnsul ruso en Konigsberg en 1927, no consiguen fundamentar un precepto jurdico excepcional de este tipo, por cuanto los Estados en cuyo territorio tuvo lugar el hecho expresaron, s, su sentimiento a la Unin Sovitica, pero no le dieron satisfaccin. Y la expresin de un sentimiento o pesar no puede considerarse como sancin. A ello hay que aadir que nuestro principio fundamental solo podra ser ampliado por una prctica internacional regular, no por casos aislados. Y esta extensin del principio fundamental fue cabalmente rechazada de manera expresa por la Comisin de juristas instituida por el Consejo de la S.D.N. en el caso del asesinato del comisario italiano de fronteras Tellini en Janina (acuerdo de 13 de marzo de 1924). Y, sin embargo, hay un caso autntico de responsabilidad de los Estados por faltas de personas privadas. El artculo 3 del Convenio de La Haya sobre la guerra terrestre prescribe, en efecto, que un Estado es responsable por iodos los actos cometidos por miembros de sus fuerzas armadas en guerra, o sea, no nicamente por los actos que estn notoriamente fuera de su competencia y no adoptan en modo alguno la forma de actos de Estado (p. ej., el pillaje o la violacin). Esta regulacin no rige en tiempos de paz, puesto que queda excluida una aplicacin analgica de preceptos de excepcin, y los delitos cometidos por militares en tiempos de paz se rigen por los principios aplicables a todos los rganos del Estado, que antes hemos expuesto. C) La responsabilidad de las organizaciones internacionales a) En la medida en que las organizaciones internacionales pueden, segn sus estatutos, adquirir derechos y obligaciones, son responsables directamente por sus actuaciones jurdico-internacionales; es decir, que los bienes jurdicos internacionales asignados a la organizacin pueden ser objeto de represalia. Mas como las organizaciones internacionales dependen, en cuanto a sus finanzas, de los Estados miembros, estos responden indirectamente en todos aquellos casos que puedan dar lugar a un deber de reparacin financiera de la organizacin. b) La responsabilidad de una organizacin internacional se da frente a otros sujetos de D.I. y con arreglo al derecho interno de la organizacin (pgs. 5) frente a sus funcionarios (pgs. 327 y 508). Que las organizaciones internacionales responden por sus rganos competentes es algo que no se discute. En lo que concierne a la responsabilidad por rganos incompetentes, se enfrentan dos pareceres: una doctrina procedente del derecho anglonorteamericano, segn la cual los actos que se salen del marco de los estatutos (ultra vires acts) no pueden ser atribuidos a la organizacin y, por consiguiente, dar lugar a su

responsabilidad; y la que procede del crculo jurdico europeo continental, que admite una responsabilidad cuando la incompetencia no es notoria. Pero en ausencia de normas que establezcan lo contrario, tendrn que aplicarse tambin a las organizaciones internacionales analgicamente las normas desarrolladas en la prctica de los Estados (supra, pginas 365), con la que viene a coincidir la segunda de estas posiciones. c) Pero una organizacin internacional responde tambin en determinadas circunstancias por hechos ilcitos provocados por personas privadas. Si en efecto se le concede, en un acuerdo con el Estado donde tiene su sede, un determinado mbito para sede oficial (pgs. 514), quedando en l limitado, o incluso excluido, el ejercicio de la supremaca territorial de dicho Estado, entonces la organizacin responde por los hechos ilcitos all provocados por particulares cuando no se hayan adoptado para impedirlo las medidas que segn las circunstancias se imponan y eran posibles. d) SEIDL-HOHENVELDERN sostiene que los Estados no pueden liberarse del cumplimiento de sus obligaciones internacionales hacia otros Estados por el simple procedimiento de transferir sus competencias, de accin u omisin, a una organizacin internacional. El Estado no miembro que no haya reconocido a la organizacin expresa ni tcitamente podra, por consiguiente, formular sus pretensiones frente a los Estados miembros a los que considera responsables de las actuaciones de la organizacin. Pero esta tesis efecta una mescolanza de los problemas en cuestin. La organizacin sigue siendo sujeto de la responsabilidad, aunque tambin pueda surgir responsabilidad para uno o varios de los Estados miembros cuando estos hayan violado una obligacin internacional con su transferencia de competencias a la organizacin. Pero tambin encuentra aqu aplicacin el principio de la relatividad de las obligaciones internacionales.

D) Reparacin

I. PRINCIPIO FUNDAMENTAL Es opinin comn la de que un sujeto de D.I. al que se imputa un acto internacionalmente ilcito est obligado a reparar el dao causado. Confirma esta concepcin el T.P.J.I., el cual, en sentencia de 26 de julio de 1927, sostuvo que por D.I. comn la violacin de un deber jurdico-internacional trae consigo para el Estado infractor la obligacin de reparar adecuadamente el perjuicio ocasionado. A este punto de vista se ha opuesto KELSEN con la afirmacin de que no puede encontrarse en el D.I. comn ninguna norma acerca de la ndole y el alcance de la reparacin. Tampoco el deber de reparacin adecuada, reconocido por el T.P.J.I., es para KELSEN un verdadero deber, sino un mero intento ideolgico de escamotear el hecho de que el D.I. comn nada dispone sobre el contenido de la reparacin. Esta solo podr fijarse por un tratado entre el Estado ofensor y el ofendido. Y si el contenido de la reparacin no puede originarse sino por un tratado internacional, el propio deber de reparar, a su vez, existe nicamente a base de un tratado entre el Estado ofendido y el ofensor, puesto que no

puede concebirse un deber sin contenido. La reparacin, pues, aade KELSEN, no es una consecuencia del acto ilcito, establecida con carcter de necesidad por el D.I. comn consuetudinario, sino un simple deber sustitutivo, posiblemente acordado por D.I. convencional y particular. Si, por el contrario, no se llega entre el Estado ofensor y el ofendido a un acuerdo sobre la naturaleza y cuanta de la reparacin, por negar uno u otro Estado su conformidad, el Estado ofendido podr entonces recurrir directamente a sanciones coercitivas. A un tratado de esta ndole ha de equipararse, segn KELSEN, un tratado de arbitraje, ya que por virtud del mismo la instancia llamada a fallar adquiere facultad para determinar la reparacin segn su libre apreciacin, en ausencia de normas convencionales particulares. Siendo estas disquisiciones consecuencia lgica del punto de partida adoptado, todo depender de si efectivamente el principio fundamental enunciado carece de contenido. Y es evidente que la afirmacin no resiste a la crtica. Un anlisis detenido de la prctica internacional pone ms bien de manifiesto que el Estado infractor est obligado a reparar en su totalidad el dao por l causado. Este principio jurdico-internacional viene formulado con toda claridad en la sentencia final del T.P.J.I. en el asunto Chorzw, donde se dice que la reparacin ha de borrar, hasta donde sea posible, todas las consecuencias del acto ilcito. Por consiguiente, hay que restablecer, en principio, el estado anterior (restitucin natural); y caso de ser imposible, ha de intervenir en su lugar una reparacin subsidiaria que guarde proporcin adecuada con el dao, y a ello hay que aadir que, a falta de la costumbre internacional, han de traerse a colacin los principios generales del derecho sobre indemnizacin y reparacin de daos, reconocidos universalmente por los pases civilizados y que los tribunales arbitrales han venido aplicando desde tiempo inmemorial en esta cuestin. Ms difcil de resolver es la cuestin de la reparacin de daos inmateriales, porque en este aspecto el traslado de principios jurdico-internos al trfico interestatal solo es posible en una proporcin limitada. Pero tambin en este campo rige el principio jurdicointernacional antes expuesto de que el Estado que infringe una norma est obligado a restablecer la situacin anterior o, de no ser esto ya posible, a hacer una prestacin correspondiente al dao. Evidentemente, este principio no es del todo determinado, pero no carece, desde luego, de contenido. Por otra parte, la prctica internacional ofrece puntos de apoyo suficientes para establecer qu reparaciones se consideran adecuadas por los pases civilizados. En caso de duda, hallar aplicacin una vez ms el principio del standard internacional. Ello no excluye, naturalmente, la posibilidad de que surjan divergencias entre las partes acerca de la aplicacin del principio, como surgen acerca de la aplicacin de cualquier otra norma del D.I. Los litigios relativos a la ndole y la cuanta de la reparacin son, pues, como certeramente subrayara el T.P.J.I., litigios relativos a la aplicacin de una norma jurdico-internacional. Si no hubiera una norma de D.I. comn sobre reparacin del dao causado, segn afirma KELSEN, un litigio de este tipo no podra ser resuelto por un tribunal internacional de arbitraje o de justicia en ausencia de normas convencionales particulares, puesto que los Estados que someten un litigio a dichas instancias quieren, por lo regular, que el litigio se decida con arreglo al D.I. y no a consideraciones de equidad. No existe, por consiguiente, la presuncin de que las partes en litigio concedieron, en principio, a las instancias en cuestin una libre apreciacin en la determinacin de la ndole y la cuanta de la reparacin. Una sentencia arbitral que, a falta de normas convencionales

particulares, ordenara una reparacin notoriamente desproporcionada con respecto al acto ilcito (p. ej., el envo de una misin de desagravio por la detencin inmotivada de un ciudadano) sera impugnable por exceso de poder (pg. 399).

II. MODALIDADES DE LA REPARACION a) Restablecimiento de la situacin anterior Cuando sea posible el restablecimiento de la situacin anterior al acto ilcito, hay el deber de volver a ella (restitucin natural). Por ej., el Estado culpable estar obligado a derogar o modificar una ley opuesta al D.I., a revocar la detencin inmotivada de un extranjero o a evacuar un territorio ilegalmente ocupado. El D.I. autoriza tambin a reclamar la derogacin de una sentencia contraria al D.I., aunque goce de fuerza jurdica en lo interno. Sin embargo, son muchos los tratados de arbitraje en los que los Estados renuncian a este derecho y se conforman con una indemnizacin. Pero cuando no es posible tal sustitucin, por tratarse de una obligacin indispensable, hay que aplicar el principio general ya sealado. Prescindiendo de tratados particulares, el deber jurdico-internacional de restablecer la situacin anterior no queda, en principio, descartado por el hecho de que terceras personas hayan adquirido derechos privados sobre el objeto. De ah que en su caso el Estado est obligado a procurarse el objeto mediante expropiacin. Segn los principios generales del derecho universalmente reconocidos por los pases civilizados, cabe admitir, sin embargo, que el Estado culpable tiene la facultad de negarse a la restitucin natural y suplirla con una indemnizacin de igual valor si la demanda de que se restablezca la situacin anterior constituye un abuso de derecho (pg. 115). Este es el caso cuando se pide la restitucin natural, a pesar de que se haya ofrecido una indemnizacin equivalente y que la vuelta al estado anterior haya de ocasionar gastos desproporcionados. b) Indemnizacin de danos y perjuicios Si no es posible la vuelta a la situacin primitiva, por haberse causado un dao que no pueda subsanarse, el Estado culpable est entonces obligado a una indemnizacin. Pero se impone tambin la indemnizacin, adems de la restitucin natural, cuando no se pueda subsanar el dao en su totalidad; p. ej., la puesta en libertad de un extranjero inmotivadamente detenido no puede subsanar retroactivamente el perjuicio que la detencin le ocasionara. Tratndose de un dao o perjuicio que pueda medirse en dinero, el deber de indemnizacin consistir en que se indemnice el perjuicio. La cuanta de la indemnizacin se rige por los principios generales de derecho comnmente reconocidos por los pases civilizados, en la medida en que el D.I. no haya dado origen a preceptos particulares. Sin embargo, la prctica internacional se ha limitado, en esta cuestin, a trasladar aquellos principios a la esfera interestatal, distinguiendo, en consecuencia, entre daos y perjuicios directos e

indirectos, aunque no use siempre tal distincin en idntico sentido. En efecto, si por una parte entiende por daos directos los provocados de modo directo por el acto ilcito e indirectos los que constituyen consecuencia solo mediata del acto, por otra parte se designan como indirectos los daos que si bien aparecieron despus del acto, no guardan con l una conexin segura. Mientras la primera distincin no desempea prcticamente papel alguno, puesto que el D.I. impone la reparacin de todos los daos y perjuicios en los que puede demostrarse una relacin de causalidad entre el acto ilcito y el dao ocasionado, no existe deber de indemnizar por daos y perjuicios en los que falta esta relacin causal. En tal caso no estamos realmente ante daos indirectos autnticos, sino ante daos ajenos a toda culpa. Estos principios han sido confirmados por la jurisprudencia de los tribunales arbitrales, y su validez no ha sido refutada por la sentencia dada en el asunto Alabama, la cual solo excluy del deber de indemnizar los dao y perjuicios del segundo tipo. Tampoco se puede invocar contra el principio del deber de indemnizacin por autnticos daos y perjuicios indirectos la Conferencia de Derecho Martimo de Londres (1908-1909), porque en ella la cuestin fue ciertamente planteada, pero no resuelta. El deber de indemnizar abarca tambin el beneficio perdido (lucrum cessans), que segn la jurisprudencia internacional corriente ha de indemnizarse siempre que se trate de la prdida de un beneficio que hubiera sido de esperar segn el curso ordinario de las cosas. Con estas normas viene coformulado el principio de que la indemnizacin por daos y perjuicios se reduce proporcionalmente cuando el perjudicado lleva parte de la culpa (compensacin de la culpa) o cuando del acto ilcito hayan resultado para l ciertas ventajas (compensacin por el lucro, competir safio lucri cum damno). En el supuesto de la responsabilidad de un Estado por los daos inferidos a un extranjero, el dao sufrido por este individuo no coincide ciertamente con el del Estado a que pertenece (supra, pgs. 370), pero suele constituir una pauta para medirlo si el Estado de referencia es responsable por la totalidad del dao del individuo afectado. Por el contrario, en los casos en que un Estado incurre tan solo en responsabilidad por haber omitido sus rganos las necesarias medidas de prevencin y represin, nicamente habr de reparar, segn el principio fundamental que rige en esta materia, aquella parte del dao causado que pueda atribuirse a la omisin de sus rganos. No tendr que reparar, pues, la totalidad del dao que hubiere causado la persona privada. c) Intereses Se discute si un Estado que tiene que indemnizar est obligado a pagar intereses por el importe de su deuda. Algunas sentencias arbitrales rechazan un deber jurdico-internacional de esta ndole. Sin embargo, en la mayora de los casos la jurisprudencia internacional ha concedido intereses, sin fundamentar, por otra parte, este deber. Desde luego, tal deber se desprende del principio general segn el cual el Estado culpable ha de reparar la totalidad del perjuicio por l causado. Y en el dao causado entra el beneficio que se dejara de percibir y el Estado perjudicado ha sufrido por el hecho de que la indemnizacin no le fuera

entregada a raz del acto. El cmputo del inters comienza a partir del da en que se ocasion el dao o desde el momento de dictarse sentencia. Cul de estos das haya que preferir depender de la manera de calcularse la indemnizacin. Si solo se concedi el dao sufrido (damnum emergens), los intereses habrn de comenzar a correr desde el momento en que se produjo el dao; si se tuvo en cuenta el beneficio dejado de percibir, entonces los intereses se debern solo a partir del fallo. Por el contrario, no cabe deducir del principio fundamental aludido que el deber de pagar intereses surja ya con la presentacin de la reclamacin, por cuanto la institucin de la puesta en mora, tomada del derecho romano e introducida por motivos de equidad, no es ni un principio jurdico universalmente admitido ni un principio de D.I. consuetudinario, aunque haya sido aceptado por algunas sentencias arbitrales. Tampoco el principio de derecho comn, segn el cual solo pueden reclamarse intereses hasta la cuanta del capital (prohibicin del alterum tantum) principio fundado, as mismo, en la equidad, posee validez jurdico-internacional comn, a pesar de que lo invoquen ciertas sentencias arbitrales. Del principio general resulta, finalmente, que la cuanta de los intereses se regir en principio por el tipo medio en cada momento, puesto que por lo regular la ganancia que se deja de obtener por perderse el inters depende de ella. Lo cual no excluye la posibilidad de reclamar por un dao que manifiestamente rebase dicha cuanta. d) Satisfaccin Tratndose de un perjuicio ideal, el Estado culpable est obligado a dar una satisfaccin. Consiste esta en actos destinados a satisfacer el sentimiento jurdico herido del Estado afectado. Las formas de la satisfaccin son muy diversas. La prctica internacional nos revela las siguientes clases: castigo (o destitucin) del rgano culpable, castigo adecuado de la persona privada culpable, disculpas ms o menos solemnes, tributo rendido a la bandera o a otro emblema del Estado ofendido, pago de una cantidad en concepto de reparacin, garantas para el futuro. Ello pone de manifiesto que la satisfaccin a diferencia de la indemnizacin por daos y perjuicios tiene un ingrediente penal, aunque no sea concebible en D.I. comn un castigo impuesto a Estados. La satisfaccin en forma pecuniaria solo puede darse en caso de perjuicios inmateriales a sbditos extranjeros. Son muy pocos los casos en los que se reclama el pago de una cantidad como satisfaccin por actos ilcitos que hieren directamente a un gobierno. Mas, a diferencia de lo que ocurre en la indemnizacin por daos y perjuicios, no existen normas precisas sobre la forma de la satisfaccin, por lo que el Estado ofendido goza de un amplio margen de libre apreciacin en la aplicacin del principio fundamental. Y depender de l, dentro de determinados lmites, el precisar la clase de reparacin que estime equivalente al acto como satisfaccin. Pero esta libertad se ve limitada por el principio del standard internacional, por lo que el Estado perjudicado no podr exigir nada que rebase notoriamente la medida que en idnticas circunstancias observan los pases

civilizados. e) Reparaciones de guerra Las reparaciones de guerra (con inclusin de las indemnizaciones de guerra) constituyen una modalidad especial (mixta) de la reparacin, y pueden ser exigidas por el Estado que ha sido atacado con infraccin del D.I. Pueden imponerse juntamente con la responsabilidad individual de los criminales de guerra (pgs. 200).

III. NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS PRIVADAS PERJUDICADAS a) Puesto que todo acto ilcito internacional implica que un sujeto de D.I. ha cometido contra otro algo prohibido por este ordenamiento jurdico, el perjuicio causado a una persona privada (fsica o jurdica) solo puede dar lugar a un delito internacional si en dicha persona se lastim a un sujeto de D.I Una ofensa de este tipo, empero, nicamente cabe cuando la persona perjudicada es ya un sbdito, ya un rgano, de un sujeto de D.I., pues solo entonces constituye el perjuicio ocasionado a dicha persona privada un dao para la comunidad a que pertenece. El derecho de proteccin diplomtica corresponde, por ende, en principio exclusivamente al Estado nacional del perjudicado o a los fideicomisarios de la O. N. U. y los Estados protectores, puesto que actan en nombre de otro sujeto de D.I., carente de capacidad de obrar. Pero por excepcin una persona puede ser protegida tambin por un Estado extranjero con el que tiene especial relacin. As, p. ej., los EE.UU. han reivindicado la proteccin de sus marinos de otra nacionalidad. Pero una pretensin de esta ndole fue rechazada por el tribunal arbitral germano-estadounidense en el caso Hilson (1925). Por excepcin, una persona privada puede incluso ser protegida contra su propio Estado si este contrajo obligaciones convencionales particulares con respecto al Estado que interviene. Este es el caso, p. ej., cuando en una extradicin el delincuente solo fue entregado al Estado patrio con la condicin de que no le castigara por determinados actos. Cabe tambin que el Estado patrio se haya comprometido convencionalmente a amnistiar a los sbditos que durante una ocupacin militar hubieren actuado contra l, o a tratar de cierta manera a los nuevos sbditos incorporados a l a raz de un tratado de paz. En consecuencia, el derecho de proteccin diplomtica se funda en el principio de que los Estados estn facultados para exigir, de conformidad con el D.I., determinado comportamiento en favor de sus sbditos por parte de otros Estados. Conviene distinguir esta figura del derecho de proteccin que corresponde a los diplomticos y cnsules, y que les permite intervenir cerca del Estado receptor para proteger los derechos individuales de los sbditos del Estado acreditante que resulten del derecho interno del Estado receptor o a consecuencia de determinados acuerdos. b) De las disquisiciones que anteceden se desprende, adems, que un sujeto de D.I. solo puede exigir una reparacin por daos y perjuicios causados a una persona privada en violacin del D.I. si dicha persona era sbdito suyo en el momento de producirse el dao, siempre que no pueda invocar una obligacin convencional de la otra parte que vaya ms

all. Pero como el perjuicio ocasionado a un Estado en la persona de uno de sus sbditos no perdura cuando la persona privada cambia de nacionalidad despus del hecho en cuestin, la prctica internacional estima que el perjudicado tiene que haber conservado su nacionalidad de una manera ininterrumpida hasta que hizo valer su reclamacin. El proyecto de la S.D.N., redactado sobre la base de las consideraciones de numerosos gobiernos con ocasin de la Conferencia de Codificacin de La Haya, va todava ms lejos al reclamar que el perjudicado, caso de que se llegue a un procedimiento arbitral, tiene que haber conservado la nacionalidad del Estado perjudicado hasta el momento de dictarse sentencia. Pero cabe tambin que el Estado perjudicado mantenga la reclamacin en favor del sucesor jurdico del particular perjudicado. Se discute, no obstante, si una reclamacin de este tipo solo puede formularse cuando los herederos posean la misma nacionalidad que el causante, o si el Estado puede llevar adelante la reclamacin cuando los herederos tengan otra nacionalidad. Distinta es la situacin, naturalmente, si por haberse causado muerte a una persona otro Estado, adems del Estado nacional del fallecido, sufri tambin un dao patrimonial en la persona de uno de sus sbditos, si el difunto, p. ej., estaba obligado a proveer a su manutencin. En tal caso, dicho Estado est facultado por el principio fundamental a exigir tambin una indemnizacin. c) Caso de cambiar la nacionalidad del perjudicado, ninguno de los dos Estados a que sucesivamente perteneciera podr formular una reclamacin. No podr hacerlo el primero porque su perjuicio no subsiste, ni el segundo porque nunca fue perjudicado. La falta de equidad de esta regulacin salta especialmente a la vista cuando el perjudicado haya perdido su primitiva nacionalidad a consecuencia de una cesin territorial. Por eso algunos autores, que por lo dems defienden el principio general, pretenden transferir en este supuesto el derecho de proteccin al nuevo Estado a que pertenece el perjudicado. Mas no habiendo sido dicho Estado nunca perjudicado, esta concepcin solo podra justificarse si se demostrara la existencia de un principio de excepcin. Los pocos casos prcticos que pueden ser invocados no parecen base suficiente para justificar una excepcin tan fundamental del principio en cuestin. d) De todos modos se manifiesta en dichos esfuerzos la tendencia a reconocer a la persona privada perjudicada una pretensin jurdico-internacional autnoma distinta de la del Estado. Pero la realizacin efectiva de esta idea solo sera posible a base de conceder a la persona perjudicada un derecho propio en la esfera internacional o de dar al Estado a que en cualquier momento pertenezca la persona privada facultad para actuar en su nombre. Esta tendencia se ve reforzada por los esfuerzos de la O.N.U. para asegurar a los individuos un estatuto jurdico-internacional. Una innovacin de esta ndole desplazara completamente la base en que hasta ahora se ha apoyado nuestro problema, puesto que no entrara ya en consideracin el Estado del que el perjudicado es sbdito, sino la propia persona privada perjudicada como objeto del acto ilcito internacional. Esta idea ha encontrado acogida en el Convenio europeo de derechos humanos, que no solo autoriza a los Estados parte a formular un recurso ante la Comisin de derechos humanos por violacin de los derechos protegidos por el Convenio, sino que llega a facultar a las personas privadas perjudicadas a acudir a dicho rgano en la medida en que el Estado demandado haya reconocido la competencia de la Comisin (pgs. 544 ss.). e) Por el contrario, se deduce de los principios generales que en el caso de un perjuicio al

sbdito de un sujeto de D.I. que en el momento de producirse el hecho estuviera representado por otro Estado, pero que ms tarde haya recuperado su capacidad jurdicointernacional de obrar, el derecho a la reclamacin se transfiere a este sujeto de D.I. La razn es que fue objeto de un perjuicio desde un principio en la persona de uno de sus sbditos, aunque no pudiera hacer valer antes su derecho. Es el caso, p. ej., de un Estado protegido que recupera su plena capacidad de obrar, y lo mismo cabe decir de un territorio antes sometido a fideicomiso. Por el contrario, el derecho de proteccin pasa al protector cuando un Estado independiente se convierte en protegido con posterioridad al hecho, y ello es as porque el protector no hace valer entonces una reclamacin suya, sino una reclamacin del Estado protegido. f) Hay que destacar, por ltimo, que en el caso de un perjuicio causado a un rgano estatal o internacional, la cuestin de la nacionalidad no desempea papel alguno, ya que el dao en todo caso lo es del sujeto de D. 1. cuya funcin ejerciera el rgano. g) En los casos de actos ilcitos internacionales a costa de una persona privada, la reclamacin solo podr formularse si el perjudicado hubiere agotado previamente los recursos jurdicos en todas las instancias, en tanto en cuanto el perjudicado tiene a su disposicin medios jurdicos eficaces y no cuando el dao producido no pueda ser ya subsanado por procedimientos jurdico-internos. h) Por lo que atae al derecho de proteccin diplomtica en favor de personas jurdicas, vase lo dicho al tratar de la nacionalidad de estas (pgs. 293 s.).

IV. DISPONIBILIDAD DEL DERECHO A UNA REPARACION a) Del hecho de que la reparacin jurdico-internacional del dao sufrido no corresponde en principio a la persona privada perjudicada y s al Estado perjudicado en uno de sus sbditos se sigue que la persona privada no puede renunciar a su derecho a la reparacin. Por eso la llamada clusula Calvo, por el nombre del estadista hispanoamericano CALVO, que consiste en que un extranjero se comprometa ante el Estado de su residencia a renunciar a la proteccin diplomtica de su Estado nacional, carece de eficacia jurdico-internacional. Este es el punto de vista que se ha impuesto en la prctica internacional. Una renuncia al derecho de proteccin por parte del perjudicado es tambin jurdico-internacionalmente irrelevante si adopta la forma de que el extranjero se obligue a dejarse tratar como nacional, pues tampoco una clusula de esta ndole puede suprimir el derecho de proteccin, que, segn el ordenamiento jurdico-internacional, corresponde al Estado con respecto a sus sbditos. En cambio, en la medida en que la clusula Calvo se limita a pretender excluir el derecho de proteccin mientras la va jurisdiccional interna no haya agotado sus posibilidades, no se opone, ciertamente, al D.I.; pero entonces resulta superfina, puesto que el Estado del que es sbdito el perjudicado solo puede reclamar la reparacin, segn el D.I. comn, al quedar agotadas aquellas posibilidades. Por consiguiente, cuando la General Claims Commission estadounidense-mejicana, en sentencia de 31 de marzo de 1926 dada en el asunto de la North American Dredging Company of Texas, pretende hallar la significacin de la clusula Calvo en el hecho de que es adecuada para encauzar abusos del derecho internacional de la proteccin, ello puede entenderse nicamente en el sentido de que el Estado de residencia podr rechazar ms fcilmente una intervencin diplomtica

prematura cuando el perjudicado mismo haya renunciado al derecho de proteccin; pero ante el D.I. podr rechazar una reclamacin de esta ndole aun sin la clusula de referencia. Si, por consiguiente, el dao causado se repara ya en el procedimiento interno o se llega a una composicin jurdico-internacionalmente intachable con el perjudicado, no habr lugar a una intervencin del Estado nacional, porque entonces no habr perjuicio del Estado en la persona de uno de sus sbditos. b) De todos modos, la clusula Calvo consigue una significacin jurdico-internacional -lo que suele pasarse por alto cuando un tratado internacional concede a las propias personas privadas perjudicadas el derecho de recurrir a un tribunal internacional de arbitraje, porque en tal caso se convierten en sujetos de D.I. y pueden, por ende, disponer acerca de sus pretensiones. Puede tambin ocurrir que el convenio arbitral conceda al Estado nacional nicamente el derecho de intervenir en nombre de sus sbditos perjudicados. Una vez ms, por tanto, estaremos ante la pretensin de una persona privada y no la de un Estado. De ah que haya que reconocer a la persona privada el derecho de disponer acerca de la reclamacin en la medida en que no interfiere en un derecho autnomo del Estado a que pertenece.

V. CAUSAS QUE SUPRIMEN LA ANTIJURICIDAD a) Puesto que el deber de reparacin presupone un dao originado por un acto ilcito internacional, es evidente que un Estado no deber reparacin cuando haya cometido un acto que si por regla general fuera internacionalmente antijurdico, no lo es, sin embargo, en concreto. Un Estado no es responsable por un perjuicio causado a otro Estado como consecuencia de una represalia legtima o una operacin militar conforme al D.I. Pero junto a estas causas justificativas especiales (de que habremos de ocuparnos en otro lugar) de un acto por lo dems prohibido hay otras de carcter general que excluyen la antijuricidad e informan todo el D.I. Figura entre ellas en primer trmino el principio de que los deberes jurdico-internacionales no llegan hasta la propia destruccin. Este principio de auto-conservacin hall expresin muy especialmente en la sentencia del Tribunal de Arbitraje de La Haya de 11 de noviembre de 1912 en el litigio rusoturco. Por otra parte, el juez ANZILOTTI en el asunto Chinn, sometido al T.P.J.I., seal en su voto particular que la necesidad puede justificar el incumplimiento de una obligacin cuando no quede otra salida. Esta razn sirve tambin para justificar la limitacin transitoria del derecho relativo a la valija diplomtica por parte de la Gran Bretaa durante la Segunda Guerra Mundial. b) Hay que distinguir el mero incumplimiento pasivo de un deber jurdico-internacional por motivos de autoconservacin y el caso de que un Estado intervenga activamente en la esfera de un Estado inocente para salvarse de un estado de necesidad confiscando, p. ej., cereales a bordo de buques extranjeros en alta mar para salvar del hambre a su poblacin. De hecho, un caso de esta ndole se present alguna vez a la consideracin de la jurisprudencia arbitral internacional. Se trata del caso del buque norteamericano Neptune, que fue detenido en alta mar, en abril de 1795, por un crucero britnico, que aleg, para justificarse, la necesidad de llevar a Gran Bretaa el cargamento, compuesto de vveres, por hallarse Inglaterra amenazada por el hambre. Ante la Comisin mixta que hubo de reunirse,

a tenor del tratado entre la Gran Bretaa y EE.UU. de 19 de noviembre de 1794, el llamado Jay-treaty, Inglaterra invoc el estado de necesidad. Y aun cuando la Comisin rechaz dicha alegacin, reconoci que la intervencin de un Estado en la esfera de otro, inocente, puede disculparse por el estado de necesidad cuando esta es no culpable, apremiante e inmediata y que no puede salvarse por otros medios118. Pero el Estado est entonces obligado a resarcir a la vctima lo antes posible. Vemos, pues, que el tribunal de arbitraje no vacil en estimar aplicable a una situacin interestatal el principio del estado de necesidad, comnmente reconocido por los pases civilizados, aun cuando no se hubiera ido constituyendo hasta entonces, ni quepa desentraar hoy, una costumbre internacional en este sentido. Pero el estado de necesidad jurdico-interno solo excluye la pena y no la antijuricidad; tambin en D.I. el acto cometido a impulso del estado de necesidad constituye un acto ilcito que obliga a la indemnizacin, pero no a la satisfaccin, la cual encierra, como sabemos, un elemento penal. c) Hay que distinguir entre el estado de necesidad y la autotutela jurdico-internacional (pgs. 404 ss.), con la que muchas veces se le confunde.

VI. PRESCRIPCION DE LAS RECLAMACIONES DE REPARACION Se discute si el derecho de un Estado a exigir una reparacin prescribe cuando no se ha hecho valer dentro de un plazo determinado o si, una vez formulada la reclamacin, no ha sido proseguida durante algn tiempo. Los que niegan la prescripcin jurdico-internacional alegan, para oponerse a la recepcin de esta institucin en el campo del D.I., que no es admisible por la sencilla razn de que no se ha fijado un plazo de prescripcin jurdico-internacional. Puede apoyarse tambin en algunas sentencias arbitrales que han rechazado la alegacin de prescripcin. Ahora bien: un anlisis ms detenido de la jurisprudencia arbitral nos revela que, por regla general, los tribunales de arbitraje han rechazado demandas de reparacin cuando la reclamacin fuera presentada muchos aos (de veinte a treinta) despus de haberse producido el acto ilcito o cuando, una vez presentada la demanda, no se hubiere insistido en ella; p. ej., la Comisin mixta en el asunto L. Brand entre los EE.UU. y Per rechaz una demanda por considerar que haban transcurrido veintisis aos desde el hecho sin que el perjudicado hubiese formulado reclamacin alguna. Idntico punto de vista sostuvo el Tribunal Arbitral Mixto greco-blgaro en sentencia de 14 de febrero de 1927 en el asunto Sarropoulos c. Estado blgaro. En favor de la vigencia de los principios relativos a la prescripcin en D.I. est la circunstancia de tratarse de una institucin admitida por los ordenamientos jurdicos de todos los pases civilizados, por lo que el principio fundamental de la prescripcin ha de considerarse como un principio de derecho universalmente reconocido (pgs. 133 ss.). Mas no habindose fijado consuetudinariamente un plazo de prescripcin determinado ni pudiendo este deducirse de los principios generales del derecho, su fijacin en D.I. habr de encomendarse en cada caso concreto a la actividad jurdica complementaria de la instancia convenida entre las partes en litigio.

Sin embargo, si la reclamacin estatal de una reparacin tiene como supuesto un dao causado a una persona privada, entonces la reclamacin jurdico-internacional no podr formularse ya si la persona privada perjudicada hubiese tenido la posibilidad de obtener una indemnizacin sobre la base del derecho interno del Estado responsable, omitiendo presentar su reclamacin jurdico-interna dentro del plazo fijado por el derecho interno. Este principio resulta de que en tales casos no surge una responsabilidad jurdicointernacional hasta que la va jurisdiccional interna que el Estado responsable pone a disposicin del interesado haya sido agotada sin xito para la reparacin del perjuicio (supra. pg. 385).
CAPITULO 17 LA SOLUCION PACIFICA DE CONFLICTOS

A) La va diplomtica

I. CONFLICTOS ENTRE ESTADOS Puesto que en D.I. comn no existe ningn rgano competente para la resolucin de los conflictos entre sujetos de D.I., esta solo puede llevarse a efecto mediante negociaciones entabladas por las partes litigantes mismas. Estas negociaciones se llevan a cabo entre los rganos diplomticos de las partes, de palabra o por escrito, y constituyen la llamada va diplomtica. Cuando una cuestin afecta a varias potencias es frecuente convocar, previo acuerdo mutuo, una conferencia internacional con el fin de resolver el conflicto. Ahora bien: en todos estos casos el conflicto solo puede terminar por un acuerdo de las partes en litigio, por lo que en D.I. comn la solucin de un conflicto es nicamente posible mediante un convenio entre las partes. Es decir, que en D.I. comn no hay un procedimiento propio y especial de resolucin de conflictos. De ello resulta que un litigio sobre la interpretacin de un tratado se prolongar hasta que las partes lo eliminen mediante un nuevo tratado. Este fenmeno nos muestra con absoluta claridad la naturaleza estrictamente corporativa y autnoma de la sociedad internacional universal. La va diplomtica es el mejor medio de resolucin de conflictos, ya que por medio de negociaciones directas entre las partes es posible alcanzar ms rpidamente un entendimiento duradero. Este procedimiento no ha sido descartado por los acuerdos de arbitraje existentes ni por la Carta de la O.N.U., toda vez que las instancias resolutorias de conflictos all previstas solo pueden actuar cuando la controversia no haya podido ser dirimida por va diplomtica. Algunos tratados polticos imponen a las partes el deber de consulta previa con el fin de

llegar a una actitud comn.

II. CONFLICTOS ENTRE LOS ESTADOS Y LA IGLESIA CATOLICA En principio, tales conflictos solo pueden resolverse mediante negociaciones directas entre las partes. As, p. ej., el artculo 33, apartado 2, del Concordato con Alemania de 20 de julio de 1933 estipula que si en el futuro surgieren divergencias sobre la interpretacin o aplicacin de este Concordato, la Santa Sede y el Reich buscarn, de comn acuerdo, una solucin satisfactoria. Anloga disposicin encontramos en el Concordato con Austria de 5 de junio de 1933 (art. 22). [Y en el Concordato con Espaa de 27 de agosto de 1953, cuyo artculo 35 establece que la Santa Sede y el Gobierno espaol procedern de comn acuerdo en la resolucin de las dudas o dificultades que pudieran surgir en la interpretacin o aplicacin de cualquier clusula del presente Concordato, inspirndose para ello en los principios que lo informan]. Solo el Concordato con Polonia de 10 de febrero de 1925 prev tambin la posibilidad de una solucin arbitral en materias de carcter poltico (art. 20). Se excluye, sin embargo, tal procedimiento para aquellos litigios cuya regulacin envuelva el jus divinum, porque la interpretacin de este derecho no puede quedar a la consideracin de ninguna instancia arbitral.

III. CONFLICTOS ENTRE LOS ESTADOS Y PERSONAS PRIVADAS EXTRANJERAS RESULTANTES DE INVERSIONES El Convenio sobre arreglo de diferencias relativas a inversiones entre Estados y nacionales de otros Estados, abierto a la firma el 18 de marzo de 1965, establece un Centro Internacional para la solucin de este tipo de conflictos, con una Comisin de Conciliacin y un Tribunal de Arbitraje. A falta de acuerdo expreso, estos rganos habrn de resolver las disputas de conformidad con el derecho del Estado contratante y con el derecho internacional, en la medida en que este fuere aplicable.

B) Buenos oficios, mediacin, encuesta y conciliacin De la primera Conferencia de La Haya (1899) data el primer tratado colectivo para la solucin pacfica de conflictos internacionales. Este Convenio, renovado en la segunda Conferencia de La Haya (1907), regula los buenos oficios, la mediacin, la encuesta y la jurisdiccin arbitral. De todos estos procedimientos, solo el ltimo tiene por objeto resolver el litigio, mientras los otros tres sirven nicamente para facilitar el acuerdo de las partes. Cuando los esfuerzos no se encaminan ms que a decidir a las partes a reanudar las negociaciones, se habla de buenos oficios. La mediacin, por su parte, va ms lejos, pues en ella las terceras potencias hacen ya propuestas concretas de solucin a las partes en litigio. La actuacin de estas terceras potencias puede ser a requerimiento de las partes o por propia iniciativa, sin que esta ltima hiptesis implique una intervencin ilcita, ya que el Convenio de La Haya para la resolucin pacfica de los conflictos internacionales (1907)

aclara expresamente que las partes litigantes no considerarn nunca el ejercicio de este derecho como un acto poco amistoso (art. 3, apart. 3). De la mediacin debe distinguirse a su vez el procedimiento de encuesta o investigacin, regulado en el mismo Convenio, y cuyo nico cometido es fijar el supuesto de hecho del caso controvertido, sin deducir de l consecuencias jurdicas. De todos modos, tambin los buenos oficios y la mediacin tienen exclusivamente el carcter de un consejo, careciendo de fuerza obligatoria (artculo 6). Aunque en la baja Edad Media la mediacin desempe un importante papel en la prctica internacional, no existe en D.I. comn el deber de recurrir a la intervencin amistosa de terceros Estados ni el de acceder a una mediacin. Un deber de servirse de estos procedimientos parece desprenderse del artculo 2 del citado Convenio de La Haya, que prescribe a las partes recurrir a los buenos oficios o a la mediacin de una potencia amiga antes de tomar las armas; pero el convenio aade: en cuanto las circunstancias lo permitan, con lo que prcticamente anula el alcance de la disposicin. Por el contrario, los llamados tratados Bryan, de carcter bilateral, suscritos a partir de 1913 entre Estados Unidos y otras potencias por iniciativa del secretario de Estado norteamericano BRYAN, obligan a las partes a someter a una comisin de conciliacin todas las diferencias no susceptibles de solucin por acuerdo mutuo y no encomendadas a una jurisdiccin arbitral y a no romper las hostilidades hasta conocer el informe de dicha comisin. Por esta razn, dichos tratados se han llamado tambin tratados de enfriamiento (cooling off treaties). El Pacto de la S.D.N. entronca con esta institucin al obligar a sus miembros a no recurrir a la guerra en ningn caso antes de que transcurra un plazo de tres meses despus del dictamen del Consejo o de la Asamblea (art. 12 del Pacto). Estas disposiciones no impedan en absoluto a los miembros de la Sociedad firmar sus propios tratados de conciliacin y, en su consecuencia, establecer instancias conciliatorias (comisiones de conciliacin) particulares. Pero si este procedimiento era infructuoso, los miembros de la Sociedad no podan apelar sin ms a la accin blica, sino que deban esperar el dictamen del Consejo o la resolucin de la Asamblea. En tales casos, pues, las comisiones de conciliacin particulares constituan rganos conciliatorios de primera instancia, mientras que el Consejo (o la Asamblea) actuaba como segunda instancia. Nos ocuparemos ms adelante (pgs. 559 ss.) del procedimiento de mediacin en la O.N.U.

C) Disputas jurdicas y conflictos de intereses El tratado germano-suizo de arbitraje y conciliacin del 3 de diciembre de 1921 y los cuatro tratados de arbitraje y conciliacin firmados en Locarno en 1925 entre Alemania, de una parte, y Francia, Blgica, Polonia y Checoslovaquia, de otra, distinguen los conflictos jurdicos de los restantes (conflictos de intereses). El primer grupo comprende todos aquellos litigios en los que se ventila lo que sea lcito a tenor del D.I. vigente. Todos los dems litigios en los que se pretende abiertamente una modificacin del derecho o en los que la cuestin de derecho no se plantea son conflictos de intereses, tambin llamados

frecuentemente conflictos polticos. Esta ltima denominacin, sin embargo, ha de rechazarse porque pueden existir conflictos jurdicos de naturaleza poltica y, por el contrario, pueden darse conflictos de intereses sin ninguna dimensin poltica, como, p. ej., la demanda de creacin de un cementerio propio para prisioneros de guerra. Los tratados de Locarno son los primeros que incluyen una definicin del concepto de controversias de orden jurdico, que designan como aquellas disputas (au sujet desquelles les Parties se contesteraient rciproquement droit). Debe producirse, por tanto, una situacin en la que una parte afirme la existencia de una pretensin basada en el D.I. positivo, mientras la otra niega la validez de tal pretensin. Por su parte, el artculo 13 del Pacto de la S.D.N., en el que se inspira el artculo 36-2 del Estatuto del T.P.J.I. y del T.I.J., enumera cuatro tipos de controversias de orden jurdico: 1, la interpretacin de un tratado; 2, cualquier punto de D.I.; 3, la existencia de un supuesto antijurdico; 4, la determinacin de las consecuencias del acto ilcito. Resulta claro, sin embargo, que el punto 2 abarca igualmente a los otros tres. Esta distincin entre conflictos jurdicos y otros conflictos tiene en los tratados anteriormente citados la consecuencia de que solo los litigios jurdicos son susceptibles de un procedimiento arbitral o judicial, mientras que para los dems cabe un procedimiento conciliatorio. Ello no impide que los conflictos jurdicos no puedan previamente someterse a este procedimiento de. conciliacin.

D) El arreglo de conflictos de intereses a) Los aludidos tratados (en los que se inspiran la mayor parte de los ms recientes tratados de arbitraje y conciliacin) crean una comisin permanente de conciliacin, compuesta de cinco miembros, dos de los cuales son designados por cada una de las partes entre sus nacionales, y los tres restantes, de comn acuerdo entre sbditos de terceros Estados. El mandato de los miembros de la comisin dura tres aos y se permite su reeleccin. Las comisiones de conciliacin tienen el cometido de dilucidar las cuestiones en litigio, recoger al efecto todo el material necesario y esforzarse por conciliar a las partes. Si fracasan las soluciones amistosas, entonces la comisin ha de proponer a las partes la solucin que le parezca conveniente. La Comisin de conciliacin (y en su tiempo tambin el Consejo de la S.D.N. en segunda instancia) puede adoptar adems medidas provisionales. Las partes estn obligadas a conformarse a ellas, a abstenerse de tomar cualquier medida susceptible de tener una repercusin perjudicial para la ejecucin de la resolucin propuesta y, en general, a no realizar ningn acto que pueda agravar o extender el conflicto. b) Los tratados de conciliacin que no se inspiran en los de Locarno someten tambin los conflictos de intereses, en primera instancia, a una comisin de conciliacin. El tratado italo-suizo de arbitraje y conciliacin de 20 de septiembre de 1924 prev, sin embargo, que si una de las partes no acepta la propuesta de la comisin, el conflicto podr someterse

entonces al T.P.J.I., que en tales casos est facultado para fallar equitativamente (ex aequo et bono). El tratado hispano-belga de conciliacin, arreglo judicial y arbitraje de 19 de julio de 1927 faculta expresamente, en su artculo 19, al tribunal arbitral a dictar un laudo obligatorio en los conflictos de intereses entre las partes. c) El Acta General de Ginebra, de 26 de septiembre de 1928, prev en primer lugar que los conflictos de intereses sean decididos por una comisin de conciliacin. Si la tentativa de conciliacin fracasa, cualquiera de las partes puede someter el litigio a un tribunal arbitral especial, que en principio ha de decidir segn el D.I. y recurrir a la equidad (ex aequo et bono) solo cuando no existan normas de D.I. aplicables al caso. Esta regulacin ha sido justamente criticada, porque por definicin solo surgen conflictos de intereses cuando se pretende una modificacin del derecho vigente o no se entra en la cuestin de derecho. En el primer caso es obvio que la resolucin del conflicto no podr efectuarse nunca aplicando el D.I. positivo, puesto que la demanda tiende precisamente a su modificacin, y, por consiguiente, en estos casos el tribunal arbitral habra de rechazar siempre tal pretensin. En la esfera normativa, semejante resolucin es solo una solucin aparente, porque el autntico conflicto de intereses, lejos de ser eliminado, subsiste en toda su gravedad. Pero tambin en el segundo caso una decisin con arreglo al D.I. solo tiene sentido cuando las partes entran en la cuestin de derecho por lo menos en la segunda instancia. Ahora bien: ello implica que lo que empez siendo conflicto de intereses se ha transformado en conflicto jurdico. Resulta, pues, que en realidad no hay ms que tres soluciones posibles a los conflictos de intereses: o se admite una decisin de equidad o se renuncia pura y simplemente a la resolucin del caso por un tribunal arbitral o judicial, confindola tan solo a una comisin de conciliacin, o, por ltimo, se le resuelve por medio de negociaciones directas. Por regla general, los Estados prefieren no dejar de la mano sus conflictos de intereses, lo cual trae consigo que en la prctica internacional los dos primeros procedimientos tengan poca importancia. d) Despus de la Segunda Guerra Mundial, adems de algunos tratados bilaterales, se ha concertado el Convenio europeo para la solucin pacfica de los litigios de 29 de abril de 1957, segn el cual es obligatorio el procedimiento de conciliacin para los litigios de intereses. Si la conciliacin no logra el acuerdo de las partes, el litigio se someter a un tribunal de arbitraje (art. 19) que, segn el artculo 26, juzgar ex aequo et bono y -salvo disposicin en contra del compromiso tendr en cuenta los principios generales del D.I., las obligaciones convencionales asumidas y las decisiones definitivas de tribunales internacionales que las vinculen.

E) La va jurdica

I. LOS CONVENIOS DE ARBITRAJE

En el artculo 39 del Convenio de La Haya sobre el arreglo pacfico de los conflictos internacionales (1907), las partes reconocen el arbitraje como el medio ms eficaz y adecuado para resolver los conflictos jurdicos interestatales que no hayan podido solucionarse por va diplomtica y formulan el deseo de que los Estados se sirvan de este procedimiento cuando las circunstancias lo permitan. El Convenio no encierra, pues, todava un deber jurdico-internacional de recurrir al arbitraje. Para que tal deber exista es necesaria una especial declaracin de voluntad, expresada, por lo general, en un convenio de arbitraje. As como la competencia de todas las instancias de mediacin se funda en el consentimiento de las partes, la base de la competencia de los tribunales de arbitraje y de justicia internacional reside nica y exclusivamente en la sumisin de los Estados en conflicto. Aunque ya en la Edad Media encontramos convenios de arbitraje, el desenvolvimiento de la institucin en los tiempos modernos comienza con los tratados Jay (1794), as llamados por el nombre del secretario de Estado norteamericano JAY. Un acuerdo arbitral puede constituir un tratado especial o consistir en una clusula incluida en un tratado que tiene otro objeto y relativa a divergencias de interpretacin y aplicacin del mismo. Tal clusula se llama clusula de arbitraje o clusula compromisoria. Un convenio de arbitraje puede tener como objeto un conflicto ya declarado, y, en consecuencia, la sumisin de este litigio a un tribunal arbitral (compromiso arbitral), o, por el contrario, abarcar litigios que puedan surgir en el futuro (tratados de arbitraje). Los tratados de arbitraje anteriores a la Primera Guerra Mundial no otorgan a las partes un derecho inmediato de accin procesal: las obligan simplemente, cuando surja un conflicto, a realizar un compromiso arbitral para deslindar los puntos litigiosos, designar el tribunal arbitral y regular su procedimiento. Por consiguiente, si no se llegaba a un acuerdo sobre el compromiso, el caso no poda ser resuelto, a pesar del tratado de arbitraje. La misma regulacin se encuentra en los tratados de arbitraje concluidos por los EE.UU. despus de la Primera Guerra Mundial, as como en el tratado interamericano de arbitraje de 5 de enero de 1929. Los tratados de arbitraje del tipo antiguo solan contener adems la clusula del honor y los intereses vitales, segn la cual todas aquellas controversias que afecten al honor, la independencia o los intereses vitales de los Estados (les intrets vitaux, l indpendance ou l honneur des Etats contractants) estn excluidos de la jurisdiccin arbitral. En los tratados concluidos por los EE.UU. se excluyen tambin de una solucin arbitral los siguientes conflictos: 1. Casos cuya regulacin sea competencia exclusiva de una de las partes; 2. que afecten los intereses de otros Estados; 3. que afecten al mantenimiento de la doctrina de Monroe; 4. que tengan por objeto los deberes de la otra parte derivados de la S.D.N. Tambin en otros tratados de arbitraje se encuentran con frecuencia reservas; p. ej., la

reserva de la competencia exclusiva de los Estados. Por el contrario, la mayor parte de los nuevos tratados europeos de arbitraje someten a este procedimiento todos los conflictos jurdicos sin excepcin. Conceden adems a la parte lesionada un inmediato derecho de accin ante el T.P.J.I. o el T.I.J. o bien ante un tribunal arbitral acordado por las partes. En el caso de que las partes, en un plazo determinado, no se pongan de acuerdo, cualquiera de ellas tiene entonces facultad para someter unilateralmente el litigio al T.P.J.I. o al T.I.J.

II. EL PROCEDIMIENTO ARBITRAL Si en una primera fase del desarrollo de la institucin el procedimiento arbitral tena que fijarse por el compromiso de arbitraje y para cada caso particular, en el Convenio de La Haya de 18 de octubre de 1907 encontramos ya reglas generales, que, segn su artculo 51, habrn de aplicarse en cuanto las partes no hayan acordado otras. En el procedimiento arbitral rige el principio de la libre apreciacin de las pruebas, si bien la prctica ha ido elaborando algunas reglas al respecto. En febrero de 1962 la Oficina del Tribunal Permanente de Arbitraje de La Haya public un reglamento de arbitraje y conciliacin para el caso de disputas entre un Estado y partes no estatales.

III. LA NULIDAD DE LAS SENTENCIAS ARBITRALES Y LA REVISION DEL PROCESO Segn el Convenio de La Haya de 18 de octubre de 1907, las sentencias arbitrales tienen carcter de definitivas. No hay recurso ordinario ni segunda instancia. Sin embargo, se admite comnmente que en ciertas condiciones una sentencia es nula. Son causas de nulidad las siguientes: la falta de un tratado o compromiso de arbitraje vlido (nulidad del compromiso); una extralimitacin en orden a la competencia (excs de pouvoir); el soborno de un arbitro judicialmente comprobado; la composicin irregular del tribunal; vicios de procedimiento esenciales. La primera causa de nulidad surge cuando entre las partes no existe ningn acuerdo arbitral vlido o si el plazo de su validez ha caducado en el momento de la decisin arbitral. De todas maneras, si la parte demandada entra en el procedimiento sin oponer la excepcin de incompetencia, se presupone que existe una sumisin tcita. La segunda causa se produce cuando, aun existiendo un acuerdo arbitral vlido, el tribunal haya decidido sobre materias no incluidas en el acuerdo. Lo mismo ocurre cuando un tribunal arbitral no autorizado por el acuerdo de arbitraje a resolver ex aequo et bono, sin embargo, ha fallado el caso segn equidad, pues tambin en este cas se ha excedido en sus competencias. La cuarta causa de nulidad se da si desde un principio el tribunal de arbitraje no estuvo regularmente

constituido. En cambio, la ulterior revocacin de alguno de los jueces por una parte no trae consigo la nulidad del fallo. Una nulidad puede hacerse valer por los procedimientos generales de resolucin de conflictos: o sea, primeramente, por va diplomtica, y si esta no conduce a un acuerdo, entonces en procedimiento arbitral, siempre que entre las partes exista un acuerdo de arbitraje, puesto que tal conflicto es de orden jurdico. El ya citado Convenio de La Haya permite una revisin del proceso ante el mismo tribunal si, despus de cerrado el caso, surgieren nuevos hechos que de haber sido conocidos hubieran tenido una influencia decisiva en la sentencia.
CAPITULO 18 LAS SANCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL COMUN

A) Autotutela, derecho de asistencia y deber de asistencia En toda comunidad jurdica organizada son determinados rganos de la comunidad los que en principio estn llamados a reprimir las transgresiones jurdicas. Las personas lesionadas o amenazadas en sus intereses solo pueden recurrir excepcionalmente a la autotutela. La situacin es completamente diferente en D.I. comn, ya que teniendo la comunidad internacional un carcter inorgnico, faltan en ella rganos de ejecucin. As, la represin, de hechos ilcitos solo es posible en forma de autotutela. Pero este derecho de autotutela puede reforzarse por el hecho de que otros Estados ayuden al Estado atacado o amenazado. Y, adems, el derecho de asistencia que compete a todos los Estados puede transformarse para determinados Estados en un deber de asistencia como consecuencia de un tratado de alianza.

B) Modalidades de la autotutela

I. LA RETORSION La retorsin es la forma ms moderada de autotutela. Consiste, en general, en que a un acto lcito, pero poco amistoso, se contesta con otro acto tambin poco amistoso, pero lcito. Si esta definicin fuese exhaustiva, la retorsin no podra considerarse como represin de un acto ilcito. Pero en la realidad los Estados contestan muchas veces a un acto ilcito de su adversario con una accin que, aun siendo poco amistosa, se mantiene dentro de los lmites del D.I., y una reaccin de esta ndole es tambin una retorsin. De ah que la retorsin pueda considerarse como una sancin del D.I.

Ejemplos de retorsin los tenemos en la publicidad del hecho ilcito para movilizar la opinin pblica o en la retirada del exequtur a uno o a todos los cnsules del adversario, la llamada del jefe de misin acreditado en dicho Estado, la ruptura de relaciones diplomticas, la imposicin de restricciones en visados de entrada, etc.

II. LAS REPRESALIAS a) Se entiende por represalia una injerencia jurdica de un Estado, lesionado en sus derechos, contra bienes jurdicos particulares del Estado culpable para inducirle a que repare el acto ilcito o a que desista en el futuro de tales acciones. Persiguen, en general, la primera finalidad las represalias pacficas, y la segunda, las represalias blicas (pgs. 433). Como medio interestatal de tutela del derecho, las represalias vienen siendo reconocidas desde los orgenes mismos del moderno D.I. Ahora bien: si con arreglo al antiguo D.I. el Estado poda autorizar la prctica de represalias por sus sbditos, es indiscutible que en el D.I. vigente las represalias solo pueden ser emprendidas por rganos del Estado. b) En principio, una represalia puede dirigirse discrecionalmente contra cualquier bien jurdico del adversario. Pero esta accin conoce ciertos lmites. Y en este punto hemos de distinguir entre las represalias pacficas y las represalias blicas, de las que se hablar ms adelante. Veamos los principios que rigen en cuanto a las represalias pacficas. 1 Una represalia solo se justifica cuando consta que el adversario se niega a una reparacin del acto ilcito. Por eso, las represalias deben ir precedidas de una conminacin a reparar el dao causado, y habrn de interrumpirse inmediatamente si mientras se practican la otra parte accede a la reparacin, porque entonces no existe ya acto ilcito contra el que se pueda reaccionar. 2 No debe haber una desproporcin manifiesta entre la represalia y el hecho que la motiva (principio de la proporcionalidad de las represalias). 3. Las represalias pacficas no pueden, por ltimo, traspasar los lmites del derecho de la guerra, o sea alcanzar bienes jurdicos protegidos por aquel. Esta limitacin resulta del hecho de que las represalias pacficas son un medio menos violento que la guerra, por lo que deben valer para ellas todas las prohibiciones existentes para aquella. Las represalias pueden consistir, ya en la omisin de algo impuesto por el D.I. (p. ej., en negarse a pagar una deuda vencida), ya, por el contrario, en la prctica de algn acto que en otro caso sera antijurdico, como una prohibicin de exportar dictada en contradiccin con un tratado vigente, una incautacin de buques (embargo), etc. El D.I. comn no excluye siquiera la ocupacin de un territorio o el bloqueo pacfico de un puerto o de una costa del adversario. No existe, sin embargo, una institucin propia del bloqueo pacfico, aunque este haya desempeado un papel no carente de importancia en la prctica internacional del siglo XIX. De ah que en D.I. comn el bloqueo pacfico solo est permitido cuando se presenta como

represalia; y como las represalias pueden dirigirse nicamente contra el Estado que haya cometido una ofensa, el bloqueo pacfico no podr incluir los buques de terceras potencias. Adems, puesto que las represalias tienen que cesar en cuanto se obtenga una reparacin, ni siquiera los buques enemigos podrn ser confiscados, siendo solo procedente su retencin provisional. Aunque segn el D.I. comn las represalias pueden ejercerse, en principio, sobre cualquier bien jurdico, los tratados pueden imponer mayores limitaciones. As, p. ej., el artculo 1 del Convenio de La Haya de 18 de octubre de 1907, relativo a la limitacin del empleo de la fuerza para el cobro de deudas contractuales (acuerdo DRAGO-PORTER), prohbe un recours la forc arme es decir, entre otros supuestos, a represalias militares por falta de pago de deudas contractuales en determinadas circunstancias. c) Cualquier transgresin del derecho que rige en materia de represalias constituye un exceso en la represalia, que hay que considerar como un acto ilcito al que es legtimo oponer una contrarrepresalia (siendo, en cambio, inadmisible esta frente a represalias legtimas). Ni siquiera es admisible inmediatamente una contramedida frente a un exceso en la represalia, porque tal medida, a su vez, est sometida a los principios que regulan las represalias, y en consecuencia no podr tomarse antes de que se haya conminado sin xito al adversario a que proceda a una reparacin. De todas maneras, un exceso en la represalia, como cualquier otra agresin injustificada, puede impedirse acudiendo a la legtima defensa. d) Sobre las limitaciones al derecho de represalia por la Carta de las Naciones Unidas, infra, pg. 531.

III. LA LEGITIMA DEFENSA a) Si por legtima defensa se entiende la resistencia por la fuerza a una injerencia jurdica actual o inminente, este concepto tendr tambin relevancia para el D.I., porque es indiscutible que el D.I. comn autoriza al Estado a rechazar con la fuerza una agresin antijurdica contra su territorio, sus buques, su aviacin o sus fuerzas armadas. Y el caso es que a esta institucin se refieren algunos tratados. As, el artculo 10 del V Convenio de La Haya y el 25 del XIII (ambos de 1907) obligan a los Estados neutrales a rechazar con todos los medios a su alcance cualquier ataque a su territorio o espacio martimo. Tambin en el cambio de notas que precedi a la firma del Pacto KELLOGG se reconoce la legtima defensa como institucin de D.I. comn. Algunos autores (STRUPP y KELSEN) creen, sin embargo, que la legtima defensa internacional no es un concepto autnomo, sino que queda comprendida dentro de las represalias. Ambas tienen efectivamente un supuesto comn, a saber: un acto ilcito del enemigo. Pero ello no obsta para establecer una distincin entre la legtima defensa y las represalias, ya que la primera comprende simples medidas de defensa, mientras que el

Estado que ejerce una represalia lleva a cabo propiamente una intromisin en un bien jurdico del adversario, presentndose de esta suerte las represalias como un medio de autotutela de carcter ofensivo. Esta es la razn por la que (a diferencia de lo que ocurre en la legtima defensa) las represalias solo pueden ordenarse cuando no se haya podido conseguir una reparacin de los daos. Afirma tambin KELSEN que la legtima defensa no tiene cabida en el D.I. comn porque, como modalidad excepcional que es de autotutela, solo cabe en un ordenamiento jurdico que transfiera de una manera general la vindicacin de los actos ilcitos a un rgano comunitario. Con ello pasa por alto KELSEN que tambin en un sistema jurdico que reconozca en principio la autotutela, determinados hechos antijurdicos pueden estar inmediatamente provistos de consecuencias coercitivas, mientras que otros solo lo estn mediatamente. En este sentido el D.I. permite una reaccin violenta e inmediata contra agresiones antijurdicas actuales o inminentes (legtima defensa), mientras que en otros supuestos ilcitos lo que en un principio se persigue es una reparacin, y solo en caso de negativa puede precederse a una represalia. b) Hay que distinguir la autntica legtima defensa de la defensa de derechos, con la que viene entremezclada en la prctica internacional. La autntica defensa es un medio de autotutela defensivo, por el que un Estado se limita a rechazar por la fuerza un ataque violento y antijurdico contra su territorio, sus buques o cualquier otro rgano estatal. Si, por el contrario, un Estado cuyos derechos han sido violados se interpone en un bien jurdico del adversario para procurarse una reparacin o conseguir una pretensin legtima, no puede decirse que defiende su derecho, sino que, por el contrario, emprende una intromisin jurdica ofensiva para conseguirlo. Tal defensa de derechos es, en realidad, una represalia.

IV. LA AUTOPROTECCION a) En D.I. comn todo Estado viene obligado a proteger a los Estados y los sbditos extranjeros contra cualquier agresin violenta. Si un Estado no quiere o no est en condiciones de asegurar la proteccin debida, entonces, y excepcionalmente, l mismo Estado perjudicado puede intervenir y realizar lo que el Estado territorial haya omitido hacer (p. ej., disolver una banda armada que intenta invadir su territorio o ejercer los poderes de polica para proteger a sus nacionales). El principio de que cada Estado es el nico competente para velar por el mantenimiento del orden en su territorio sufre as una derogacin cuando se rehsa a otros Estados o a sbditos extranjeros la debida proteccin. El derecho de los Estados de protegerse excepcionalmente a s mismos en territorio extranjero es admitido por la prctica internacional. As, p. ej., el buque norteamericano Caroline fue destruido por fuerzas britnicas en aguas norteamericanas porque ayudaba regularmente a los rebeldes del Canad, sin que los EE.UU. hiciesen nada para impedirlo. El caso es de una importancia mayor porque, si bien los Estados Unidos protestaron, reconocieron al propio tiempo que tal medida hubiera sido perfectamente justificada de haberse tratado de vencer un peligro inminente y grave, no susceptible de ser evitado de otra manera, y siempre que no se traspasaran los lmites absolutamente necesarios. Ms

recientemente, este principio ha sido confirmado por el Tribunal Militar de Nuremberg, en todo caso en favor de los beligerantes. Encontramos adems numerosos casos en los cuales un Estado ha intervenido con sus propios medios coactivos para proteger sus instituciones o sus nacionales en el extranjero. As, para proteger de un inminente ataque el consulado alemn en Lourenco Marques, en 1896, el cnsul, conde de PFEIL, llam en su ayuda al navo de guerra alemn Cndor. Del mismo modo, los buques norteamericanos Noa y Prestan intervinieron en Nanking, el 24 de mayo de 1927, para proteger las vidas de ciudadanos estadounidenses. Tambin el Gobierno britnico, en mayo de 1931, orden a un buque de guerra que remontara el Yangthe-kiang y fondeara en Nanking para defender, dado el caso, a los sbditos britnicos. Durante la guerra civil espaola, Alemania, Francia, Gran Bretaa, Italia y los EE.UU. enviaron buques de guerra a aguas espaolas para proteger a sus nacionales. Este derecho de proteccin est reconocido, por su parte, en varias disposiciones de carcter interno. As, el derecho alemn autorizaba antes a los mandos navales a intervenir militarmente en aguas extranjeras, cuando hubiere que impedir un peligro real para la vida, la libertad o la propiedad de sbditos alemanes o de personas colocadas bajo la proteccin de Alemania, o tambin cuando se hubiere cometido una ofensa a la bandera y no pudiera obtenerse satisfaccin de otro modo, siempre que el Estado en que la intervencin militar deba tener lugar no quiera expresa o tcitamente, o no pueda, resolver el caso normalmente. Por las mismas razones que por excepcin justifican la autoproteccin de un Estado en territorio extranjero, puede tambin el Estado hacer uso de ella contra buques extranjeros en alta mar, si de ellos procede algn peligro. As, durante la insurreccin de Cuba contra Espaa, el buque norteamericano Virginius fue capturado en alta mar por un buque de guerra espaol cuando se dispona a suministrar hombres, armas y provisiones a los rebeldes cubanos. Pero este derecho puede ejercerse tan solo cuando el Estado bajo cuya bandera navega el buque no haya intervenido a tiempo y tiene que mantenerse dentro de los lmites estrictos de lo absolutamente indispensable. En resumen, se desprende de todo lo dicho que en D.I. la autoproteccin tiene que limitarse a impedir cualquier agresin contra Estados extranjeros o sbditos suyos, que no podra evitarse de otra manera. A diferencia de las represalias, la autoproteccin tiene tan solo la misin de impedir violaciones inminentes del derecho, y de ninguna manera obtener la reparacin de un acto ilcito ya perpetrado, porque el Estado que interviene acta en lugar del que est obligado internacionalmente a mantener el orden. Por esto, la accin subsidiaria que en representacin suya toma tiene que limitarse a aquellas medidas que el Estado territorial tendra que haber tomado. b) Aunque la autoproteccin tiene un apoyo en la costumbre internacional, no todos estn de acuerdo sobre el lugar sistemtico de esta institucin. STRUPP, p. ej., ve en el caso Caroline y otros una prueba del reconocimiento por el D.I. de un estado de necesidad". Pero, en realidad, aquellos casos se distinguen del estado de necesidad, por cuanto en la autoproteccin se reacciona contra la amenaza de un hecho ilcito objetivo, mientras que en el estado de necesidad se produce una irrupcin en el mbito de un Estado no culpable. Por

eso el estado de necesidad no es una reaccin contra un hecho ilcito, sino, a lo sumo, una excusa absolutoria. KELSEN, por el contrario, cree que la autoproteccin es propiamente una represalia porque se dirige contra un Estado que ha violado el D.I., al no hacer efectiva la proteccin jurdica que este prescribe. Esta teora es una consecuencia de haber rechazado KELSEN la responsabilidad culposa en D.I. (pg. 356), por cuanto admite un acto ilcito internacional, incluso cuando la proteccin debida no se dio objetivamente, aunque el Estado territorial haya hecho todo lo posible para impedir el acto ilcito. Si, por el contrario, se admite la responsabilidad por culpa, un Estado en cuyo territorio se haya realizado o se prepare una agresin contra Estados extranjeros o sbditos suyos no ser culpable si no estuvo en condiciones de impedir el acto ilcito. Mas si no ha cometido acto ilcito alguno, no cabe hablar de represalias contra l, sin que ello sea obstculo para que el Estado amenazado pueda intervenir directamente. Se impone, pues, admitir un derecho de proteccin internacional con carcter autnomo, que, a diferencia de las represalias, presupone un hecho ilcito objetivo, aunque no subjetivo, del Estado en cuyo territorio ha de producirse la intervencin. REITZER, finalmente, estima que las medidas que un Estado toma para proteger a sus nacionales en el extranjero constituyen un caso de legtima defensa (pg. 400). Pero pasa por alto que en nuestro caso no se trata del ataque de un Estado y s de personas privadas, frente a las cuales un Estado solo puede tomar medidas de legtima defensa en su propia esfera. La reaccin frente a tales ataques no es, pues, legtima defensa internacional (solo posible frente a sujetos del D.I.), sino otra medida de proteccin que en lugar del Estado territorial adopta el Estado perjudicado c) Veremos ms adelante si el derecho de autoproteccin subsiste en el marco de la O.N.U. (infra, pgs. 640).

V. LA GUERRA a) El concepto de guerra a) Segn GROCIO, la guerra es una situacin de lucha entre Estados (status per vim certantium). Pero como tambin las represalias pueden consistir en acciones militares, se impone delimitar entre s a ambas instituciones en virtud de otros caracteres. Muchos autores piensan que una guerra existe cuando la intencin de hacerla resulta, ya de una declaracin expresa, ya de las circunstancias mismas. En realidad, incurren en un crculo vicioso porque se presupone ya el concepto de guerra. Otros tratadistas afirman que la guerra es una injerencia jurdica, en principio general, mientras las represalias afectan solo a bienes jurdicos particulares del adversario. Pero tampoco esta distincin conduce a la exacta delimitacin que en esta materia se impone, porque de la guerra se derivan unas consecuencias jurdicas completamente diferentes de las que producen las represalias. Esta teora, adems, pasa por alto que una represalia puede

consistir en numerosas injerencias jurdicas, y la guerra, viceversa, en injerencias jurdicas particulares, si el Estado atacado no ofrece resistencia, como ocurri en el caso de la guerra rumano-blgara de 1913. En realidad, la clave de la cuestin no es tanto la amplitud de las medidas coactivas cuanto el hecho de que al producirse se mantenga en principio el comercio pacfico entre las partes o se interrumpa simultneamente toda relacin pacfica. La simple ruptura de relaciones diplomticas no implica una guerra, por lo que aun despus de esta ruptura pueden llevarse a cabo represalias pacficas. Por el contrario, la realizacin de actos coactivos de carcter militar no ha de incorporarse a la definicin de la guerra, porque puede haber guerra en el caso de que un Estado, una vez declarada, confisque los bienes muebles de carcter pblico del enemigo con arreglo al derecho de la guerra, o intervenga en la situacin jurdica de los sbditos enemigos, dentro de los lmites establecidos por el derecho de la guerra, aunque no se lleve a cabo ningn acto de carcter militar. As, durante la Primera y la Segunda Guerra Mundial varios Estados centroamericanos se encontraron en estado de guerra con Alemania, sin que por ello se produjera ningn choque armado entre ellos. Y por eso fue preciso un tratado que pusiera fin a dicho estado, que, aunque incruento, era un estado de guerra, y restableciera la paz. La guerra es, pues, una situacin de violencia entre dos o ms Estados, acompaada de la ruptura de las relaciones pacficas. b) En otros tiempos, la guerra hubo de cumplir funciones diversas. Ante todo era un medio de realizacin del derecho. Adems, desempe el mismo papel que la revolucin en el Estado, a saber: la implantacin de un orden nuevo por el camino de la violencia. Por ltimo, desde fines del siglo XVIII hasta la Primera Guerra Mundial, fue considerada preferentemente como un medio lcito de resolucin de conflictos internacionales. y) Siendo la guerra un medio de autotutela, es preciso distinguirla de las medidas coercitivas de las Naciones Unidas. o) El concepto de guerra en el sentido del D.I. no coincide siempre con el concepto de guerra en el sentido de determinadas normas estatales, como, p. ej., la legislacin sobre los seguros. b) Guerras de agresin y guerras defensivas Los conceptos de guerra ofensiva y guerra defensiva se involucran frecuentemente con los de guerra prohibida y guerra permitida. Tal confusin debe evitarse porque ha habido guerras ofensivas y permitidas no solo por el D.I. comn, sino tambin por el Pacto de la S.D.N., y hay que definir los conceptos de ataque y defensa sin relacin a su licitud o ilicitud. Es preciso tener en cuenta, adems, que el concepto jurdico-internacional y el concepto militar del ataque y la defensa no se identifican. En efecto, desde el punto de vista militar el

atacante es el Estado que abre primero las hostilidades, mientras que en D.I. comn tiene la consideracin de atacante el Estado que exige de otro la modificacin de un estado de cosas y est en vas de realizar su pretensin (fundada o no fundada en derecho) recurriendo a la fuerza. Y si el Estado amenazado se adelanta a tal ataque militar inminente, la guerra que emprende es una guerra defensiva en el sentido del D.I. Por el contrario, la guerra preventiva es una guerra ofensiva en el sentido del D.I. porque no se libra ante un peligro inminente, sino ante un ataque futuro probable. La guerra defensiva en el sentido del D.I. presupone, pues, siempre que el enemigo, para hacer valer una pretensin, haya comenzado ya las hostilidades o, al menos, est a punto de hacerlo. Y si la guerra defensiva se hace ante un ataque injusto, ya iniciado o inminente, tenemos entonces una guerra de legtima defensa. Una definicin ms detallada de la guerra de agresin fue intentada en el Tratado de Londres de 3 de julio de 1933 sobre definicin de la agresin (Convention de dfinition de l agresseur), firmado entre la Unin Sovitica y Estonia, Letonia, Polonia, Rumania, Turqua, Persia y Afganistn, el cual establece cinco supuestos de hecho que entre las partes constituirn casos de agresin: 1. Declaracin de guerra. 2. Invasin de un territorio, aun sin previa declaracin de guerra. 3. Ataque al territorio, la marina o la aviacin de un Estado por las fuerzas terrestres, navales o areas de otro. 4. Bloqueo de los puertos o costas. 5. La proteccin otorgada a una banda armada que intente la invasin de otro Estado, as como la negativa a retirar a esta banda toda ayuda o proteccin, despus de que el Estado amenazado lo hubiere pedido. Pero faltaba todava una definicin de la agresin de validez general, por haber fracasado hasta hace poco todos los intentos de la O.N.U. de establecer una definicin legal de la misma. En el marco de la O.N.U. queda prohibido todo recurso a la fuerza entre los Estados que no haya sido autorizado por la propia organizacin o tenga el carcter de una autodefensa individual o colectiva contra un ataque armado. (La Asamblea General de las Naciones Unidas declar en 1970 que la amenaza o el uso de la fuerza viola el derecho internacional y que la guerra de agresin constituye un crimen contra la paz que, con arreglo al D.I., entraa responsabilidad. Aunque en su declaracin no da la Asamblea una definicin de la agresin, enumera una serie de supuestos que pueden ser considerados como actos de agresin: violacin de las fronteras o lneas de demarcacin existentes, represalias que impliquen el uso de la fuerza, la represin de los movimientos de liberacin nacional, la organizacin de bandas armadas para efectuar incursiones en otros pases, etc.) En 1974 la Asamblea General adopt, finalmente, una definicin de la agresin (infra, pg. 642). c) Guerras permitidas y guerras prohibidas (jus ad bellum)

1. HASTA EL PACTO DE LA SOCIEDAD DE NACIONES a) En la doctrina clsica del D.I. era amplia la coincidencia acerca de las condiciones de la licitud del recurso a la fuerza en el orden internacional. Esta doctrina se fundaba en la teora del bellum justum, que, remontndose hasta el derecho fecial romano, fuera profundizada por SAN AGUSTIN y alcanzara su madurez en el sistema del tomismo. Segn ella, una guerra solo es lcita cuando tiene una justa causa, y hay justa causa cuando la guerra se hace para reparar una injusticia, una injuria del adversario. En este caso puede tratarse de la reaccin contra un ataque injustificado (guerra defensiva) o de la imposicin de una pretensin fundada en derecho (reparacin de la injusticia, restitucin de un territorio ocupado ilcitamente) contra un Estado que se niega a acatarla libremente (guerra de ejecucin). Por eso la guerra justa fue concebida desde un principio como reaccin contra una injuria, una violacin del derecho. Algunos autores, como VITORIA y SUAREZ, exigen adems que la reparacin de la injuria no pueda conseguirse por medios pacficos y que la injusticia del enemigo sea grave, ya que las consecuencias han de guardar una relacin adecuada con el hecho antijurdico que las motiva. GROCIO recogi esta teora, colocndola en el centro de su sistema del derecho de gentes. En este punto siguen a GROCIO los ms importantes autores de la escuela del derecho natural y de gentes, como PUFENDORF, RACHEL, TEXTOR, WOLFF y VATTEL. VATTEL, p. ej., tan buen conocedor de la prctica internacional de su poca, define la guerra como el estado en que se persigue la obtencin de un derecho por la fuerza. Aun la escuela positivista del D.I., de BYNKERSHOEK A HEFFTER, conserv, en general, este principio, tan fuertemente arraigado. Constituye solamente una excepcin, en un principio, JUAN JACOBO MOSER, el cual no admite la teora del bellum justum sino en tanto en cuanto se estipula por medio de tratados que esto o aquello no debe considerarse como causa regular de guerra. Con ello anticip MOSER una teora que ha venido extendindose a partir de fines del siglo XVIII y que solo acoge la teora de la guerra justa como una doctrina moral, por estimar que no se encuentra en D.I. comn positivo ningn precepto que prohba la guerra. Prescindiendo, pues, de obligaciones convencionales particulares, la guerra estaba permitida incluso para la satisfaccin de meros intereses. Esta teora es una consecuencia de la transformacin del concepto de la guerra. Porque si antiguamente la guerra era considerada como un medio de realizacin del derecho, pas a constituir luego una especie de duelo, que se estimaba lcito para resolver conflictos de poder entre los Estados. b) Desde el fin de la Primera Guerra Mundial la teora del bellum justum ha renacido a nueva vida. Portavoz de este renacimiento fue LEO STRISOWER, seguido, sobre todo, por KELSEN y GUGGENHEIM, entre otros, con la alegacin de que un ordenamiento jurdico solo puede admitir la coaccin como reaccin contra un hecho ilcito. Pero esta nueva teora no coincide con la doctrina clsica, puesto que para sus representantes solo es lcita la guerra como reaccin contra una transgresin del D.I. positivo, mientras que en los clsicos del D.I. justificaba tambin la guerra una violacin del derecho natural. Es esta doctrina clsica la que parece informar la disposicin del artculo 15, apartado 7, del Pacto de la S.D.N., que permita el recurso a la guerra, despus

de un procedimiento infructuoso del Consejo y el transcurso del plazo fijado de tres meses, para el mantenimiento del derecho y la justicia (pour le maintien du droit et de la justice). c) Como las armas modernas no alcanzan solo a las fuerzas armadas enemigas, sino tambin gravemente a las poblaciones civiles, la guerra ha dejado de ser un medio adecuado para la consecucin de derechos. En este sentido, el Papa Po XII, en su mensaje navideo de 24 de diciembre de 1944, declar superada la guerra de agresin, por cuanto los ingentes medios de lucha de que hoy se dispone hacen evidente la inmoralidad de toda guerra ofensiva. Con ello, la antigua teora del bellum justum solo es aplicable ya a la guerra defensiva. (Con peculiar contundencia reafirm esta idea JUAN XXIII en su encclica Pacem in tenis de 11 de abril de 1963, al afirmar (nm. 125) que en nuestra edad, que se jacta de poseer la fuerza atmica, resulta un absurdo sostener que la guerra es un medio apto para resarcir el derecho violado. La Constitucin pastoral Gaudium et spes, adoptada por el Concilio Vaticano II en 1965 y promulgada por el Papa PABLO VI el 7 de diciembre de dicho ao, declara que debemos procurar con todas nuestras fuerzas preparar una poca en que, por acuerdo de las naciones, pueda ser absolutamente prohibida cualquier guerra (punto 82), pero reconoce que mientras exista el riesgo de guerra y falte una autoridad internacional competente y provista de medios eficaces, una vez agotados todos los recursos pacficos de la diplomacia, no se podr negar el derecho de legtima defensa a los gobiernos (punto 79). La Constitucin rechaza el recurso a la fuerza militar para someter a otras naciones, mientras que lo admite para defenderse con justicia, pues la potencia blica no legitima cualquier uso militar o poltico de ella.) d) Ya antes del Pacto de la S.D.N. haba las siguientes prohibiciones jurdico-positivas de la guerra: El tercer Convenio de La Haya sobre ruptura de hostilidades (1907) obliga a las potencias signatarias a no abrir las hostilidades sin un aviso previo e inequvoco. Adems, el segundo Convenio de La Haya de 1907, relativo a la limitacin del empleo de la fuerza para el cobro de deudas contractuales (acuerdo DRAGO-PORTER), prohbe a los Estados recurrir a la fuerza armada para obligar a un Estado a hacer efectivas las deudas contractuales debidas a sus acreedores extranjeros, excepto en el caso de que el Estado deudor rehse o deje sin respuesta una proposicin de arbitraje o, habindola aceptado, no se conforme con la sentencia dictada. 2. EN EL PACTO DE LA SOCIEDAD DE NACIONES El Pacto de la S.D.N. estableci nuevas prohibiciones con respecto a la guerra. Ante todo, hay que destacar el principio que prohbe en cualquier circunstancia todas las guerras, aun como reaccin contra un acto ilcito, antes de la realizacin de un procedimiento ante el Consejo de la Sociedad (art. 12 del Pacto). Tambin quedaba prohibido incondicionalmente a los miembros de la Sociedad hacer la guerra a otro miembro que hubiese aceptado la decisin arbitral o se hubiese conformado al dictamen unnime del Consejo, quedando equiparado a este el informe de la Asamblea

adoptado con la aprobacin de todos los miembros del Consejo y la mayora de los dems miembros, sin tener en cuenta los votos de las partes. Finalmente, el artculo 10 del Pacto prohbe la guerra emprendida con el fin de arrebatar a un miembro una parte de su territorio (guerra de conquista) o reducirle a la condicin de Estado dependiente. 3. EN EL PACTO BRIAND-KELLOGG En el artculo 1 del tratado, firmado en Pars el 27 de agosto de 1928, las partes declaran solemnemente que, en nombre de sus pueblos respectivos, condenan la guerra como medio de resolucin de los conflictos internacionales y que renuncian a ella como instrumento de poltica nacional en sus relaciones recprocas. Con excepcin de algunos pases sudamericanos, el Pacto fue ratificado por la mayor parte de los Estados del mundo: de aqu su alcance general. Puesto que el Pacto no prohbe toda guerra, sino solo la guerra como instrumento de poltica nacional, es preciso, ante todo, concretar este concepto. Del cambio de notas entre el ministro francs de Asuntos Exteriores, BRIAND, y el secretario de Estado norteamericano, KELLOGG, que dio origen al Pacto, se desprende que en todo caso las medidas colectivas de la comunidad internacional organizada no quedan comprendidas en el concepto de guerra prohibida, porque no constituyen un instrumento de poltica nacional, sino de poltica internacional. Por otra parte, se formula expresamente una reserva en cuanto al derecho de autodefensa. Pero en el cambio de notas este concepto no solo no se define, sino que se rechaza una definicin de esta ndole como peligrosa. Se aade sobre el particular la observacin de que cada Estado es libre de juzgar si las circunstancias permiten una guerra defensiva. En la nota del da 23 de junio de 1928 se aclara que todo Estado puede defender su territorio contra un ataque o una incursin. La misma frmula fue utilizada por otras potencias, y los dems Estados no se opusieron a ella. Parece, pues, que el derecho de autodefensa, objeto de reserva, corresponde sencillamente a la legtima defensa en sentido tcnico. Esta interpretacin se apoya tambin en la circunstancia de que la nota de 23 de junio de 1928 consideraba este derecho como derecho natural, por lo que se declar innecesaria su recepcin expresa en el Pacto. De todo lo cual cabe concluir que esta autodefensa no es otra cosa que el derecho de protegerse a s mismo, reconocido por todos los ordenamientos jurdicos. Contra esta interpretacin est, sin embargo, la aclaracin de KELLOGG ante el Senado de los EE.UU. de que el right of selfdefence deba comprender tambin la defensa de derechos. Pero, de ser ello as, el Pacto BRIAND-KELLOGG no sera entonces sino una repeticin de la doctrina clsica de la guerra justa, ya que equivaldra a declarar que solo cabe recurrir a la guerra para realizar una pretensin basada en derecho. Al mismo resultado llega KELSEN con la afirmacin de que una guerra llevada a cabo para hacer valer un derecho no es un medio de poltica nacional, sino un medio de ejecucin del D.I. Esta ingeniosa interpretacin est lejos de corresponder a la voluntad de los Estados firmantes, los cuales prohben toda autotutela ofensiva y solo quieren autorizar la guerra de legtima defensa, mientras la teora del bellum justum admite la fuerza como medio de imponer derechos. Ciertos Estados formularon reservas al Pacto BRIAND-KELLOGG. Francia se reserv el

derecho de ayudar a sus aliados en el caso de una agresin. La reserva britnica es poco clara, ya que dice que Gran Bretaa proteger ciertos territorios, que no se especifican, contra injerencias violentas y antijurdicas, o sea contra una intervencin prohibida. Segn el prembulo del Pacto BRIAND-KELLOGG, un Estado que haya violado el Pacto pierde el derecho a invocar sus beneficios. Los dems Estados ya no se encuentran ligados al Pacto con relacin a l. El Pacto no prev ninguna otra sancin. El Pacto BRIAND-KELLOGG tuvo una continuacin en el Pacto Sudamericano de no agresin y mediacin, de 10 de octubre de 1933 (Pacto SAAVEDRA LAMAS), por el que las partes renuncian a la guerra de agresin (art. 1) y declaran que no reconocern cambio territorial alguno impuesto por la fuerza (art. 2).
CAPITULO 19 EL DERECHO DE LA GUERRA ("JUS IN BELLO")

A) Doctrina general

I. COMIENZO Y TERMINO DE LA GUERRA a) Segn el D.I. comn, una guerra puede empezar con una declaracin de guerra o con el comienzo efectivo de las hostilidades. Sin embargo, el III Convenio de La Haya de 18 de octubre de 1907 sobre apertura de hostilidades obliga a las partes a no iniciarlas sin un aviso previo e inequvoco (avertissement pralable et non equivoque), bajo la forma de una declaracin de guerra motivada o de un ultimtum con declaracin de guerra condicional. No se prescribe, en cambio, plazo alguno entre la notificacin y el comienzo efectivo de las hostilidades, por lo que ser suficiente que estas se abran despus de la declaracin. La potencia signataria que recurra a la guerra sin respetar estas normas incurrir en responsabilidad internacional; pero aun as, habr guerra en el sentido del D.I. b) La guerra suele terminar con un tratado de paz, el cual puede ir precedido de unos preliminares de paz, obligatorios para ambos beligerantes. Pero una guerra puede acabar tambin con la extincin de uno de los beligerantes o el cese efectivo y duradero de las hostilidades y la reanudacin de las relaciones diplomticas entre los antiguos enemigos. En tal caso el tratado de paz no tiene, pues, otra funcin que la de regular las futuras relaciones entre los antiguos adversarios. c) La simple interrupcin de la lucha por una sola de las partes no pone, por el contrario, fin a la guerra, ya que el restablecimiento del estado de paz requiere la voluntad de ambas partes. d) El estado de guerra persiste mientras rija un tratado de armisticio, a no ser que este se propusiera el trmino definitivo de las hostilidades. Aunque en este caso se pone fin al

estado de guerra, ello no quiere decir que se garantice la aplicacin plena del D.I. de la paz. Fuera de este supuesto, seguirn en vigor las normas del derecho de la guerra, mientras no excluya su aplicacin el tratado de armisticio u otra circunstancia. De ah que sea el tratado de armisticio el que determine si entre tanto dejar de aplicarse el derecho de presa. Pero una presa hecha durante la guerra puede ser confirmada por sentencia firme aun despus de terminada aquella. e) Por regla general, el tratado de paz no se limita a poner fin al estado de guerra, sino que tambin suele regular las futuras relaciones pacficas entre los antiguos beligerantes. De ah que estas dependan en gran parte de la sabidura y moderacin de los vencedores. Para liquidar todo litigio, los tratados de paz contenan antes una clusula general de amnista; pero, por desgracia, esta prctica tradicional fue abandonada a raz de la Primera Guerra Mundial.

II. LA IDEA DIRECTRIZ DEL DERECHO DE LA GUERRA Y EL DERECHO DE LA GUERRA EN SENTIDO ESTRICTO a) Las exposiciones del derecho de la guerra se conforman, por lo general, con dar cuenta de las normas relativas a los lmites de la fuerza blica. Ello es desconocer que estas reglas, lejos de agotar el derecho de la guerra, presuponen una norma sobre el derecho a causar daos en la guerra. Antes, pues, de averiguar cules sean los lmites del derecho de causar daos en la guerra (derecho de la guerra en sentido estricto), hemos de formular la idea directriz del derecho de la guerra, es decir, el propio derecho de causar daos militarmente. Esta idea es que en la guerra son lcitos todos aquellos medios que, conducentes a la derrota del adversario, no se oponen a una prohibicin jurdico-internacional. Y entre las de esta ndole figuran no solo las prohibiciones concretas de la guerra, sino tambin los principios generales del derecho de la guerra. b) El conjunto de estas normas prohibitivas es el derecho de la guerra en sentido estricto; su idea fundamental, la de humanizar la guerra en lo que sea posible. Lo que pretenden es, segn las palabras del Reglamento relativo a las leyes y costumbres de la guerra terrestre, mitigar los dolores de la guerra en la medida en que los intereses militares lo permitan. El derecho de la guerra en sentido estricto est dominado por los tres principios siguientes: 1 Las acciones militares soto pueden dirigirse directamente contra combatientes y objetivos militares. 2 Estn prohibidos todos los medios de lucha que causen sufrimientos o daos superfinos, es decir, que no sean necesarios para la derrota del enemigo. 3 Estn prohibidos los medios de lucha prfidos, o sea que atenten al honor militar. Tanto estos principios como las normas prohibitivas concretas que por su ndole no sean solo aplicables a un sector determinado de la conduccin de la guerra, rigen sin distincin

para la guerra terrestre, martima y area. Normas prohibitivas concretas de carcter general son, p. ej., las que encierran los artculos 23a, 23e, 23g y 27 del R.G.T. Tambin contiene normas prohibitivas generales el Protocolo de Ginebra de 17 de junio de 1925 sobre el empleo de gases asfixiantes, txicos y anlogos y lquidos, materias y procedimientos de igual naturaleza (guerra qumica), y sobre el empleo de medios de la guerra bacteriolgica. Aun cuando este protocolo pretende constatar una prohibicin ya existente, hay que sealar que varios Estados, al ratificarlo, formularon la reserva de obligarse nicamente con respecto a los Estados que asumieron las mismas obligaciones y de que su vinculacin se extinguir si tales prohibiciones no son respetadas por el adversario o sus aliados. c) El derecho de la guerra se aplica tambin en las guerras que fueron iniciadas en violacin del D.I. As, tanto el Tribunal militar de Nuremberg como el de Tokio aplicaron los convenios de La Haya relativos a la guerra terrestre. En todo caso, la vctima de una guerra prohibida puede tomar medidas de represalia, al no existir una prohibicin absoluta de las represalias, pero se expone a que la otra parte adopte contrarrepresalias. d) La cuestin de si el derecho de la guerra es aplicable a las medidas coercitivas de las Naciones Unidas ser objeto de consideracin ms adelante (pg. 646). e) Los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 han declarado obligatorias para las guerras civiles y las guerras coloniales algunas disposiciones relativas a los prisioneros y a la proteccin de personas civiles (art. 3). (En diciembre de 1970 la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt cinco resoluciones sobre el respeto de los derechos del hombre en caso de conflicto armado, dirigidas a conseguir la aplicacin del derecho de la guerra a los conflictos internos.)

III. LAS PUENTES DEL DERECHO DE LA GUERRA a) La fuente ms antigua del derecho de la guerra es la costumbre internacional. A ella hay que aadir distintos convenios que, rebasando el crculo de los Estados firmantes, alcanzaron aceptacin consuetudinaria. La sentencia del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg de 1 de octubre de 1946, p. ej., dice a este respecto que las reglas de la guerra terrestre recogidas en el Convenio fueron reconocidas por todas las naciones civilizadas, siendo consideradas como declaratorias de las leyes y costumbres de la guerra. Los convenios en cuestin son los siguientes; 1. La Declaracin de derecho martimo de Pars, de 16 de abril de 1856. 2. El Convenio de Ginebra de 22 de agosto de 1864, renovado por el Convenio de Ginebra de 6 de julio de 1906 (Convenio para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de los ejrcitos en campaa). 3. La Declaracin de San Petersburgo de 29 de noviembre/11 de diciembre de 1868.

4. La Declaracin de La Haya de 29 de julio de 1899: a) sobre la prohibicin de emplear proyectiles con gases asfixiantes o txicos, y b) sobre la prohibicin de proyectiles que se dilatan fcilmente en el cuerpo humano (balas dum-dum). 5. Los dos Convenios de La Haya relativos a las leyes y usos de la guerra terrestre, de 29 de julio de 1899 y 18 de octubre de 1907, con el Reglamento sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre (R.G.T.). 6. El VI Convenio de La Haya relativo al rgimen de los buques mercantes enemigos al empezar las hostilidades, de 18 de octubre de 1907. 7. El VII Convenio de La Haya relativo a la transformacin de buques mercantes en buques de guerra, de 18 de octubre de 1907. 8. El VIH Convenio de La Haya sobre la colocacin de minas submarinas automticas de contacto, de 18 de octubre de 1907. 9. El IX Convenio de La Haya relativo al bombardeo por fuerzas navales en tiempo de guerra, de 18 de octubre de 1907. 10. El X Convenio de La Haya para aplicar a la guerra martima los principios del Convenio de Ginebra, de 18 de octubre de 1907. 11. El XI Convenio de La Haya relativo a ciertas restricciones al ejercicio del derecho de captura en la guerra martima, de 18 de octubre de 1907. 12. El Protocolo de Ginebra sobre prohibicin de la guerra qumica y bacteriolgica, de 17 de junio de 1925 (Protocole concemant la prohibition d emploi la guerre de gaz asphyxiants, toxiques ou similaires et de moyens bactriologiques). 13. El Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de los ejrcitos en campaa, de 27 de julio de 1929. 14. El Convenio de Ginebra relativo al trato de los prisioneros de guerra, tambin de 27 de julio de 1929 15. El Protocolo de Londres, de 6 de noviembre de 1936, sobre la guerra submarina. A ellos hay que aadir los siguientes, firmados en Ginebra el 12 de agosto de 1949 y elaborados segn proyectos preparados por la XVII Conferencia Internacional de la Cruz Roja, en Estocolmo, en agosto de 1948: 16. El Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los heridos y enfermos en campaa. 17. El Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas armadas en el mar. 18. El Convenio de Ginebra relativo al trato de los prisioneros de guerra. 19. El Convenio de Ginebra relativo a la proteccin de personas civiles en tiempo de guerra. Finalmente, el 14 de mayo de 1954 se adopt: 20. El Convenio de La Haya sobre proteccin de bienes culturales en tiempo de guerra. Conviene mencionar as mismo algunas resoluciones que no han llegado a convertirse en D.I. positivo: 1. El Acta final de la II Conferencia de la Paz de La Haya (1907), que expresa el deseo de que las potencias aplicarn en la guerra martima, en la medida de lo posible, los

principios de las Leyes y costumbres de la guerra terrestre, mientras no se proceda a una codificacin del derecho de la guerra martima. 2. La Declaracin de Londres relativa a la guerra martima, de 26 de febrero de 1909. 3. Las Reglas de La Haya sobre la guerra area (1923), elaboradas por una comisin de juristas instituida en la Conferencia del Desarme de Washington (1922) para que formulase normas sobre la guerra area. Especial importancia para la evolucin del D.I. de la guerra tuvieron las instrucciones norteamericanas para el ejrcito en campaa (las llamadas Instrucciones de LIEBER) de 1863 y las resoluciones de la Conferencia de Bruselas de 1874, que constituyen la base del Reglamento de La Haya sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre. Tambin el Manuel des lois de la guerre, elaborado por el Instituto de Derecho Internacional en 1880, ha ejercido una influencia saludable en la codificacin del derecho de la guerra. El 8 de julio de 1938 promulg Italia una ley de guerra y neutralidad. Despus de la Segunda Guerra Mundial, los EE.UU. promulgaron nuevas instrucciones a la escuadra para la guerra martima (Law of naval warfare) en el otoo de 1955, y nuevas instrucciones para la guerra terrestre (Law of lana warfare) en el verano de 1956. En 1958 public el Ministerio britnico de la Guerra (War Office) una nueva edicin de The Law of War on Lana, dirigida por H. Lauterpacht, como tercera parte del Manual of Military Law. b) Ahora bien: las codificaciones a que nos hemos referido no son completas, y los prembulos de distintos Convenios de La Haya lo sealan expresamente. El relativo a las leyes y costumbres de la guerra terrestre de 1907, aludiendo a esta deficiencia, dice que tos casos no regulados por el derecho escrito no quedan abandonados al arbitrio de los beligerantes, sino que se hallan sometidos a la costumbre internacional, a las leyes de la humanidad y a los imperativos de la conciencia pblica. De ah que estos principios hayan de aplicarse como complemento de las normas escritas. c) Hay normas del derecho de la guerra que, segn declaracin expresa, no rigen incondicionalmente, sino tan solo en la medida en que lo permitan las necesidades de la guerra. Todas las dems son prohibiciones absolutas. d) El alcance de la aplicacin de los Convenios de La Haya queda reducido por la clusula de la comn participacin (clusula s omnes) en ellos formulada. Dice esta clusula que un acuerdo no ser aplicable en una guerra si no han ratificado el tratado en cuestin todos los beligerantes. Si, pues, un Estado que no es parte en el tratado entra en guerra juntamente con Estados que son parte en l, los Convenios en cuestin no se aplicarn ni siquiera entre estos Estados. En tal supuesto habr que remitirse a los tratados anteriores reconocidos por todos los beligerantes o, en su defecto, al derecho comn consuetudinario. Pero estas clusulas pierden toda significacin si las normas de un Convenio han sido objeto de un reconocimiento consuetudinario comn o general. e) El derecho de la guerra no se limita a regular las situaciones de la guerra terrestre y martima, sino que abarca tambin la situacin de las personas privadas enemigas. Las normas correspondientes constituyen lo que se llama guerra econmica. A ellas hay que aadir ahora el Convenio de Ginebra relativo a la proteccin de personas civiles en tiempo

de guerra, de 12 de agosto de 1949. Por el contrario, son todava escasas las normas del D.I. positivo sobre la guerra area, puesto que las Reglas de La Haya relativas a la guerra area de 1923, a que antes aludimos, no han sido aceptadas todava por ningn Estado. Mientras no surja un derecho especial de la guerra area, solo podrn aplicarse a esta los principios generales del derecho de la guerra.

IV. LAS CONSECUENCIAS IURIDICAS GENERALES DEL ESTADO DE GUERRA a) El estallido de la guerra interrumpe todas las relaciones pacficas entre los beligerantes, por lo que las normas del D.I. de la paz dejan de aplicarse entre ellos mientras dure la guerra, quedando sustituidas nica y exclusivamente por las del derecho de la guerra. Este no se limita, pues, a regular las hostilidades, sino que abarca todas las relaciones entre las comunidades estatales empeadas en la guerra y las de sus respectivos sbditos. La guerra suspende, pues, los tratados bilaterales existentes entre los beligerantes y que regulan sus relaciones pacficas, mientras se aplican en la guerra aquellos convenios que regulan hechos y situaciones de la misma o se concertaron durante la guerra (tratados de guerra). Por el contrario, siguen en principio vigentes las normas constitucionales de la comunidad internacional acerca de los sujetos y las fuentes del D.I., as como todos los tratados que tienen por objeto una regulacin permanente, y los tratados colectivos concertados antes de la guerra, si bien las prestaciones entre los beligerantes quedan suspendidas mientras dure la guerra. Dada la nueva situacin creada por la guerra, resultar necesario, por regla general, incluir en el tratado de paz disposiciones que indiquen si los tratados colectivos anteriores a la guerra subsistirn sin cambio alguno o con algn cambio. b) Como quiera que el desarrollo de la guerra interrumpe las relaciones diplomticas y consulares entre las partes en guerra, un sbdito de ellas en territorio enemigo solo puede ser protegido por la potencia protectora. Tambin la proteccin de los edificios y archivos diplomticos suele confiarse a un tercer Estado.

V. LA CONDICION DE COMBATIENTES LEGITIMOS a) El derecho de la guerra autoriza solo a determinados grupos de personas a llevar a cabo acciones blicas. Pero, adems, estos actos solo pueden dirigirse contra grupos de personas tambin determinados. Estos sujetos y objetos de actos blicos quedan comprendidos bajo la denominacin de beligerantes o combatientes legtimos. Ello no obsta a que los restantes sbditos de las partes contendientes estn sujetos as mismo al derecho de guerra, pero se les aplicarn exclusivamente las normas de la guerra econmica (pginas 442) porque las acciones blicas como tales solo pueden realizarse contra el enemigo armado. Segn los artculos 1 y 2 del Reglamento de las leyes y costumbres de la guerra terrestre, son beligerantes:

1. Los miembros del ejrcito, las dotaciones de la marina de guerra y las tripulaciones de los aviones militares (con inclusin de los servicios auxiliares). 2. Las milicias y los cuerpos de voluntarios, siempre que haya al frente de ellos una persona responsable, lleven un signo distintivo que pueda reconocerse a distancia, lleven armas abiertamente y se sujeten a las leyes y costumbres de la guerra. La tripulacin de un buque mercante transformado en navo de guerra se asimila a la dotacin de estos ltimos. 3. El levantamiento en masa (leve en masse), por lo que se entiende la poblacin de un territorio no ocupado que al aproximarse el enemigo toma espontneamente las armas para combatir a las tropas invasoras. Ser considerado como beligerante cuando sus componentes lleven armas abiertamente y observen el derecho de guerra. Segn el Convenio de Ginebra relativo al trato de los prisioneros de guerra, de 12 de agosto de 1949, son tambin beligerantes: 4. Los movimientos de resistencia organizados, aunque acten en territorio ya ocupado, siempre que figure a la cabeza de ellos una persona responsable, lleven un signo distintivo fijo y fcil de reconocer a distancia, lleven francamente las armas y se conformen a las leyes y costumbres de la guerra (art. 4, apart. 2). 5. Y las fuerzas armadas regulares de un gobierno o una autoridad no reconocidos por la potencia en cuyo poder han cado (art. 4, apart. 3). Ninguna otra persona puede entregarse a actividades de combate ni ser objetivo directo de estas. De lo cual se desprende que tampoco las personas ocupadas en las industrias de guerra pueden ser atacadas. Estas pueden ser, claro est, vctimas indirectas de acciones de guerra, ya que las fbricas de armamentos pueden ser bombardeadas. La afirmacin de que ya no existe una diferenciacin clara entre combatientes y poblacin civil no es, por consiguiente, exacta. b) De una beligerancia simplemente pasiva gozan las personas que acompaan a las fuerzas armadas en posesin de una tarjeta de identidad. No estn autorizadas a participar en acciones blicas, pero pueden llevar y utilizar armas para su propia defensa. Recprocamente, no pueden ser objeto de acciones blicas. Si cayesen prisioneros, sern tratados como prisioneros de guerra, a no ser que les sean aplicables normas especiales ms favorables. c) Una consideracin jurdica especial tienen los parlamentarios. Segn el artculo 32 del R.G.T. (Reglamento de la Guerra Terrestre), son personas que han sido autorizadas por uno de los beligerantes para entrar en negociaciones con el otro y se presentan con bandera blanca. Son inviolables, como el trompeta, clarn, tambor, abanderado o intrprete que les acompaen. Sin embargo, el jefe militar al que vayan a ver no est obligado a recibirlos. Por otra parte, los buques que utilizan los parlamentarios no solo no pueden ser objeto de presa, sino que adems estn exentos del derecho de visita. Estas personas pierden su inviolabilidad cuando aprovechan su situacin para cometer o preparar una traicin (art. 34

del R.G.T.).

VI. LA PROTECCION A LAS VICTIMAS DE LA GUERRA a) Principios generales La proteccin jurdico-internacional de las vctimas de la guerra se remonta a ideas del mdico ginebrino Henri DUNANT, que sobre la base de sus experiencias en el campo de batalla de Solferino (1859) desarroll en su libro Un souvenir de Solferino. Al objeto de que se tradujeran en realidad, el Consejo Federal suizo convoc, por iniciativa de Gustavo MOYNIER, una conferencia internacional, que elabor el I Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de los ejrcitos en campaa, de 22 de agosto de 1864, Convenio que fue mejorado y ampliado por vez primera en 1906, luego en 1929 y finalmente en 1949 con el Convenio para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campaa (que en adelante designaremos como I Convenio de Ginebra de 1949), el cual consta de 64 artculos y dos anejos. El X Convenio de La Haya de 1907 extendi a la guerra en el mar los principios de los Convenios de Ginebra de 1864 y 1906. Tambin este fue renovado por el Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas armadas en el mar (que en adelante designaremos como II Convenio de Ginebra de 1949), el cual comprende 63 artculos y un anejo. En el Reglamento de La Haya sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre (R.G.T.) de 1899 y 1907 encontramos una seccin dedicada a la condicin de los prisioneros de guerra. Estas normas fueron desarrolladas primeramente en 1929 y luego en 1949 por el Convenio de Ginebra relativo al trato de los prisioneros de guerra, que abarca 143 artculos y cinco anejos (en adelante lo llamaremos III Convenio de Ginebra de 1949). A estos tres convenios (que en 1949 solo fueron renovados) vino a sumarse el nuevo Convenio de Ginebra relativo a la proteccin de personas civiles en tiempo de guerra, que regula la condicin de las personas civiles tanto en el territorio de los beligerantes como en territorio ocupado y en territorio neutral. Este Convenio est integrado por 159 artculos y tres anejos, y lo llamaremos en adelante IV Convenio de Ginebra de 1949. Estos cuatro convenios, designados en conjunto como Convenios de Ginebra para la proteccin de las vctimas de la guerra, fueron concluidos el 12 de agosto de 1949 por una conferencia internacional convocada por iniciativa del Comit Internacional de la Cruz Roja y celebrada en Ginebra, en la que estuvieron representados 58 Estados, entre ellos todas las grandes potencias. Desde entonces han sido ya ratificados por gran nmero de Estados. Les fueron adjuntadas once resoluciones de la conferencia. Ofrecen dichos convenios muchas disposiciones comunes, que pueden hallarse ya al comienzo, ya al final de los mismos. Las ms importantes son las siguientes: 1a Los convenios en cuestin habrn de respetarse en toda circunstancia, debiendo ser

castigadas las violaciones graves de sus preceptos. 2a Dichos convenios no son de aplicacin nicamente en caso de guerra declarada, sino tambin en cualquier otro conflicto armado, aunque el estado de guerra no haya sido reconocido por alguno de los beligerantes, y en los casos de ocupacin de la totalidad o parte del territorio de una de las partes, aun cuando la ocupacin no encuentre resistencia. Es ms: las partes contratantes estarn obligadas por los convenios incluso respecto a potencias contendientes que no sean partes en ellos, en tanto que estas acepten y apliquen sus disposiciones. Hay que aadir a ello que ciertas disposiciones de carcter humanitario tienen aplicacin tambin a la guerra civil (supra, pgs. 194 y 418). 3a Estos convenios conceden a las personas protegidas derechos a los que no pueden renunciar. Tambin tienen la facultad de apelar a la potencia protectora, y si no la hubiere, har sus veces una organizacin humanitaria, como el Comit Internacional de la Cruz Roja. Ni cabe apartarse de esta disposicin mediante acuerdo con un Estado que en virtud de los acontecimientos militares vea limitada su capacidad de negociacin. 4a La aplicacin de los convenios se har en cooperacin y bajo la vigilancia de la potencia protectora o de la organizacin humanitaria que la supla. 5a En caso de discrepancia acerca de la interpretacin y aplicacin de los convenios, la potencia protectora o la organizacin humanitaria que haga sus veces ofrecer a las partes sus buenos oficios. Podrn proponer una reunin de representantes de las partes contendientes y habr de aceptarse dicha propuesta. A peticin de una de las partes, se iniciar una investigacin para comprobar las supuestas violaciones de un convenio. Y si no se lograre acuerdo sobre el procedimiento de la investigacin, las partes contendientes designarn un arbitro que decida sobre el particular. En cambio, falta una disposicin que establezca lo que deba hacerse cuando no se llegue a un acuerdo entre las partes contendientes acerca del procedimiento o del arbitro. Pero la conferencia recomend a los Estados llevar dichos litigios al T.I.J. 6a Todos los casos no regulados por los convenios habrn de enjuiciarse segn los principios generales que los inspiran. 7a Se prohben las medidas de represalia contra las personas y objetos protegidos (infra, pgs. 433). 8a Las potencias neutrales que acojan a personas protegidas aplicarn por analoga las disposiciones de estos convenios. 9a Como homenaje a Suiza, el signo herldico de la cruz roja en fondo blanco, formado por inversin de los colores federales, queda mantenido como emblema y signo distintivo del servicio sanitario de los ejrcitos. Sin embargo, respecto a los pases que ya emplean como signo distintivo, en vez de la cruz roja, la media luna roja o el len y el sol rojos en fondo blanco, estos emblemas quedan igualmente admitidos. Se establecen sanciones para los casos de abuso del distintivo. 10. Las partes contratantes tienen la facultad de denunciar los convenios. Mas si la denuncia se notifica durante un conflicto armado, no producir efecto alguno mientras no se haya concertado la paz y, en todo caso, mientras las operaciones de liberacin y repatriacin de las personas protegidas no hayan terminado. Por otra parte, la denuncia no tendr efecto alguno sobre las obligaciones que las partes contendientes habrn de cumplir en virtud de los principios del derecho de gentes, tales y como resultan de los usos establecidos entre naciones civilizadas, de las leyes de humanidad y de las exigencias de la conciencia pblica (supra, pg. 421).

b) Los heridos, enfermos y nufragos Las personas de los beligerantes, as como las tripulaciones de la marina mercante y de la aviacin civil, enfermas o heridas, han de ser respetadas y protegidas en toda circunstancia y tratadas con humanidad por las partes contendientes en cuyo poder se encuentren, sin tener en cuenta su religin, nacionalidad o ideologa poltica. Las mujeres sern tratadas con miramientos especiales. Al objeto de asegurar la situacin de estas personas privilegiadas, el personal sanitario empleado exclusivamente para la bsqueda, la custodia, el transporte o el cuidado de los heridos y enfermos o para la prevencin de enfermedades y el personal consagrado exclusivamente a la administracin de las formaciones e instituciones sanitarias, as como todo capelln castrense adscrito a las fuerzas armadas, habrn de ser respetados y protegidos tambin en cualquier caso. Quedan equiparados a estas personas los miembros de las sociedades de auxilio reconocidas por su gobierno y sometidos a las leyes militares. Si tales personas caen en manos de la parte contraria, solo podrn ser retenidas en cuanto lo exija su estado de salud, sus necesidades espirituales y el nmero de los prisioneros. Una sociedad de auxilio reconocida de un Estado neutral no podr prestar ayuda a un beligerante ms que si este accede a ello. Si las personas que la integran caen en manos del adversario, no pueden ser retenidas. Las formaciones sanitarias mviles de los ejrcitos en campaa y los establecimientos fijos del servicio de sanidad sern respetados y protegidos en todo momento. Esta proteccin solo podr cesar en el caso de que se haga uso de ellos para realizar actos blicos contra el enemigo al margen de los cometidos humanitarios. De todos modos, ser preciso antes haber hecho una advertencia sin efecto. Las formaciones sanitarias mviles que cayeren en poder de la parte adversaria habrn de seguir utilizndose para el cuidado de heridos y enfermos. En cambio, los edificios, el material y los almacenes de los establecimientos sanitarios fijos quedan sometidos a las leyes de la guerra. Pero no podrn ser destinados a otros fines mientras sean necesarios para los enfermos y heridos. Los medios de transporte de heridos y enfermos o de material sanitario se equiparan a las formaciones sanitarias mviles. Las aeronaves sanitarias utilizadas exclusivamente para la evacuacin de heridos y enfermos y el transporte de personal y material sanitario no pueden ser atacados por los beligerantes en vuelos que hayan sido convenidos; en los dems casos les est prohibido volar sobre territorio enemigo. Si aterrizasen casualmente en territorio enemigo u ocupado por el enemigo, los heridos y enfermos sern hechos prisioneros de guerra, juntamente con la tripulacin. En cambio, las aeronaves sanitarias podrn volar sobre territorio neutral y aterrizar en l en caso de necesidad o en trnsito. Los heridos y enfermos all depositados sern retenidos por el Estado neutral. Se adjunt al Convenio un proyecto de convenio relativo & zonas y localidades sanitarias, cuya conclusin se recomienda a los Estados signatarios. El II Convenio de Ginebra de 1949 aplica los principios del I Convenio a la guerra en el mar. Mas, dadas las especiales condiciones de la guerra martima, encontramos tambin disposiciones especiales sobre los buques-hospitales. Ni los buques-hospitales militares ni

los de las sociedades de auxilio oficialmente reconocidas podrn ser atacados o capturados. Tambin los botes salvavidas han de ser respetados y protegidos. Ahora bien: las partes en conflicto tienen un derecho de control y de visita en relacin con estos buques y embarcaciones. Pueden tambin llevar observadores neutrales a bordo de sus buques-hospitales para que comprueben la exacta observacin de las disposiciones en cuestin. La proteccin debida a los buques-hospitales y hospitales flotantes solo podr cesar, despus de una advertencia, si, fuera del mbito de sus cometidos humanitarios, se emplean para causar daos al enemigo. Encontramos, adems, en este Convenio disposiciones sobre los transportes sanitarios, y sobre los aviones-hospitales, que concuerdan con las del I Convenio de Ginebra de 1949. c) Los prisioneros de guerra Todas las personas con cualidad de beligerante (pgs. 423 s.) que caen en poder del enemigo, sanas, enfermas o heridas, son prisioneros de guerra. Lo mismo se aplica al jefe del Estado enemigo y sus ministros, as como a las personas que siguen a su ejrcito, como tripulantes civiles de aeronaves militares, corresponsales de guerra, abastecedores y cantineros, miembros de unidades de trabajo o de organizaciones de ayuda al soldado, en tanto estn autorizados a ejercer sus actividades por las fuerzas armadas y vayan provistos de una tarjeta de identidad; y as mismo las tripulaciones de la marina mercante, incluidos los capitanes, pilotos y grumetes, y las tripulaciones de la aviacin civil de las partes contendientes. Gozan tambin de la condicin de prisioneros de guerra las personas que pertenecen o pertenecieron a las fuerzas armadas del pas ocupado, si la potencia ocupante estima necesario internarlas; y, por ltimo, las personas de las mencionadas categoras que fueron acogidas por Estados neutrales o no beligerantes y que con arreglo al D.I. tienen que ser internadas, aunque su posicin sea ms favorable. Si existen dudas acerca de la pertenencia de una persona a cualquiera de estos grupos, gozar de proteccin hasta que su estatuto haya sido determinado por un tribunal competente. Estos principios valen tambin para extranjeros que hayan servido en las fuerzas de uno de los beligerantes. He aqu los grandes principios del Convenio de Ginebra relativo al trato de los prisioneros de guerra de 27 de julio de 1929: 1. Los prisioneros de guerra se hallan en poder de la potencia enemiga, pero no de los cuerpos de tropa que los hayan capturado. Los prisioneros sern tratados con humanidad y protegidos contra actos de violencia, insultos y la curiosidad pblica (art. 2). Tienen derecho al respeto de su persona y de su honor y conservan su plena capacidad civil (art. 3). Podrn practicar libremente su religin (art. 16). La potencia detentadora (la puissance detn trice) estar obligada a su manutencin (art. 4). La alimentacin ser idntica, en cantidad y calidad, a la racin de las tropas auxiliares (art. 11). En los campos de prisioneros se tomarn todas las medidas de higiene posibles (art. 13). 2. Los prisioneros de guerra estn sujetos, en principio, a las leyes y autoridades del Estado detentador (art. 45). Pero quedan prohibidas las penas corporales, el encierro en locales no iluminados por la luz natural y cualquier otra forma de crueldad (art. 46). Ningn prisionero de guerra puede ser despojado de su graduacin militar por la potencia detentadora (art. 49). Los prisioneros que intentaren la fuga solo podrn ser castigados con medidas

disciplinarias. Si la evasin tiene xito no podrn ser castigados, en el caso de que vuelvan a ser hechos prisioneros (art. 50). Los prisioneros acusados de algn delito tienen derecho a un defensor (art. 61). S el prisionero no lo designase, la potencia protectora podr nombrar uno (art. 62). Las sentencias penales pronunciadas contra prisioneros de guerra sern inmediatamente comunicadas a la potencia protectora (art. 65). 3. Los prisioneros de guerra, con excepcin de los oficiales y asimilados, pueden ser empleados como trabajadores. Tales trabajos, sin embargo, no tendrn ninguna relacin directa con las operaciones de guerra (art. 31). Los suboficiales no podrn ser obligados ms que a trabajos de supervisin (artculo 27). Cada prisionero de guerra disfrutar semanalmente de por lo menos veinticuatro horas ininterrumpidas de reposo (art. 30). 4. Los prisioneros de guerra estn autorizados a comunicar con los representantes de las potencias protectoras y presentarles sus quejas (art. 42). Adems, tienen derecho a designar hombres de confianza para que acten como representantes ante las autoridades militares y la potencia protectora (artculo 43). 5. Los beligerantes estn obligados a devolver a su pas, sin tener en cuenta su nmero y graduacin, los prisioneros de guerra gravemente enfermos o heridos, una vez que estn en condiciones de ser transportados (art. 68). Se crearn comisiones mdicas mixtas para sentar las bases de esta devolucin (art. 69); Adems, los beligerantes, por motivos de humanidad, pueden concluir acuerdos para la repatriacin directa de prisioneros sanos que hayan sufrido una larga cautividad o para su acomodo (hospitalizacin) en pas neutral (art. 72). A este fin, el Convenio contiene un tratado-tipo de esta clase. 6. Tras la cesacin de las hostilidades, la repatriacin de los prisioneros se efectuar lo ms pronto posible. Sin embargo, los prisioneros de guerra condenados o procesados por crmenes o delitos de derecho comn podrn ser retenidos hasta la expiacin de la pena (art. 75). 7. Desde el comienzo de las hostilidades, cada una de las potencias beligerantes constituir una agencia oficial de informaciones sobre los prisioneros de guerra que se encuentren en su territorio (art. 77). Adems se crear una agencia central en pas neutral (art. 79). El Convenio relativo al trato de los prisioneros de guerra de 1949 contiene las siguientes nuevas disposiciones fundamentales: 1. La proteccin de los prisioneros se regula ms detenidamente (alojamiento, alimentacin y vestuario, higiene y asistencia mdica, religin, actividades intelectuales y fsicas, relaciones con el exterior y trabajo de los prisioneros). Ningn prisionero podr ser utilizado contra su voluntad en trabajos dainos para la salud y peligrosos (incluyendo entre ellos el quitar minas u otros anlogos). 2. A ningn prisionero de guerra podr incorsele procedimiento judicial o condenrsele por un acto que no se halle expresamente reprimido por la legislacin de la potencia en cuyo poder est o por el D.I. vigente en la fecha en que se haya cometido dicho acto (art. 99). Los acusados podrn escoger a un defensor, la potencia protectora tendr conocimiento de la fecha del proceso y la sentencia habr de serle entregada. Ninguna pena de muerte ser ejecutada antes de la expiracin de un plazo de por lo menos seis meses, a contar desde la notificacin de la sentencia a la potencia protectora. 3. Especial importancia reviste el artculo 126, ya que autoriza a la potencia protectora, o a la organizacin humanitaria que haga sus veces, a trasladarse a todos los lugares donde haya prisioneros de guerra, tener acceso a todos los locales ocupados por prisioneros y

conversar sin testigos con los prisioneros, y en particular con su hombre de confianza. 4. Los prisioneros de guerra sern puestos en libertad y repatriados sin demora despus del fin de las hostilidades (art. 118, apart. 1). Se discute si puede precederse a su repatriacin contra su voluntad. Pero los principios humanitarios que informan el Convenio mueven a la negativa. 5. Los prisioneros de guerra solo podrn ser entregados por el Estado en cuyo poder estn a una parte contratante que est en condiciones y se halle dispuesta a aplicar el Convenio. Y si no se atiene a sus disposiciones, tendr que volver a hacerse cargo de los prisioneros el Estado que los entreg. d) Las personas civiles El IV Convenio de Ginebra de 1949 comprende varios grupos de normas. El ms amplio est constituido por el ttulo II, que se aplica no solo a los extranjeros enemigos y a los aptridas neutrales, sino tambin a los propios nacionales (arts. 13-26). Dichas disposiciones regulan la proteccin de los hospitales civiles, el auxilio a la infancia, el socorro a heridos y enfermos, as como el deber de los Estados contratantes de conceder libre trnsito a todos los envos de medicamentos y material sanitario y objetos necesarios para el culto, exclusivamente destinados a la poblacin civil, lo mismo que a todos los envos de vveres imprescindibles, prendas de vestir y tnicos, reservados a los nios menores de quince aos y mujeres encintas o parturientas. El grupo siguiente de normas se refiere a todos los extranjeros, incluidos los aptridas (a excepcin de los sbditos de un Estado que no cumpla el Convenio), que se encuentren en el territorio propio o en territorio ocupado en poder de una de las partes, as como a los sbditos neutrales y sbditos de un Estado cobeligerante, cuando estos Estados no mantienen una representacin diplomtica normal en el Estado bajo cuyo control se encuentran. El estatuto de dichas personas se regula en la seccin I del ttulo III (artculos 27-34). Todas las personas en cuestin tienen en cualquier circunstancia derecho al respeto a su persona, su honor, sus derechos familiares, sus convicciones y prcticas religiosas, sus hbitos y sus costumbres. Debern ser tratadas con humanidad y especialmente protegidas contra cualquier acto de violencia o intimidacin, contra los insultos y la curiosidad pblica (art. 27). No podr ejercerse coaccin alguna de orden fsico o moral respecto a las personas protegidas, en especial para obtener de ellas, o de terceros, informaciones de ninguna clase (art. 31). Quedan prohibidas las penas colectivas, as como toda medida de intimidacin o terrorismo (art. 33), y la toma de rehenes (artculo 34). En cambio, los artculos 35-46 (tt. III, sec. II) contienen disposiciones especiales para los extranjeros en el territorio de una parte contendiente, y los artculos 47-78 (tt. III, sec. III), disposiciones especiales para las personas protegidas en territorios ocupados. Los sbditos neutrales gozan aqu de proteccin aun en el caso de que el Estado a que pertenecen no tenga representacin diplomtica normal ante la potencia ocupante. Por ltimo, los artculos 79-118 (seccin IV de este ttulo III) regulan el trato a los internados, tanto en territorio propio como en territorio ocupado. Expondremos la situacin de estas personas en parte al tratar de la ocupacin blica, y en

parte cuando nos ocupemos del derecho de extranjera en tiempo de guerra.

VII. EL TEATRO DE LAS HOSTILIDADES Teatro de las hostilidades puede ser cualquier zona terrestre, martima o area que no pertenezca al mbito de soberana espacial de un Estado neutral ni est neutralizada". Pero si un Estado neutral no quiere o no est en condiciones de proteger su neutralidad contra uno de sus beligerantes, el otro podr entonces tratar este territorio, a su vez, como teatro de hostilidades. Tras la Primera Guerra Mundial, este antiguo principio fue reconocido expresamente por el Tribunal Arbitral Mixto griego-alemn, en sentencia de 1 de diciembre de 1927. Hay que distinguir entre el teatro de hostilidades como posible mbito de acciones blicas y el teatro de operaciones, donde las hostilidades tienen efectivamente lugar. Un significado prctico tiene la delimitacin entre el mbito de validez espacial del derecho de la guerra terrestre y de la guerra martima, porque solo en este ltimo es lcito el ejercicio del derecho de presa. De aqu la necesidad de esclarecer si el mbito de validez del derecho de la guerra martima comprende adems los ros navegables y los lagos asequibles desde el mar. Con arreglo a la prctica internacional, la cuestin ha de resolverse en sentido afirmativo. En favor de esta solucin tenemos tambin el artculo 53, apartado 2, del R.G.T., que excepta del derecho de confiscacin en territorio ocupado los casos reglamentados por el derecho de la guerra martima, con lo que reconoce que tambin puede ejercerse el derecho de presa en territorio ocupado. De ah que haya que adherirse al fallo del Tribunal Supremo de Presas alemn en el caso Prmula (18 de junio de 1915), cuando dice que la prctica del derecho de presa no est limitada a la alta mar, sino que puede tener lugar en cualesquiera otras aguas. En opinin del mencionado tribunal, tambin las tropas y las autoridades portuarias pueden ejercer el derecho de presa.

VIII. LAS SANCIONES DEL DERECHO DE LA GUERRA a) Responsabilidad individual a) Ciertas normas del derecho de la guerra obligan expresamente a los Estados a castigar a aquellas personas bajo su autoridad responsables de acciones ilcitas. As, segn el artculo 41 del R.G.T., los Estados tienen que castigar a los militares que violen las clusulas del armisticio. Adems, la potencia ocupante est obligada, a tenor del artculo 56, apartado 2, del R.G.T., a sancionar en el territorio ocupado toda destruccin o deterioro intencionados de instituciones destinadas al culto, la beneficencia, la enseanza, el arte y la ciencia, as como de monumentos histricos, obras cientficas y de arte. El artculo 28 de la Convencin de Ginebra de 1906 y el 21 del X Convenio de La Haya sobre la aplicacin de la Convencin de Ginebra a la guerra martima obligan a los Estados contratantes a reprimir penalmente, en tiempo de guerra, los actos individuales de pillaje y los malos

tratos a los heridos o enfermos de los ejrcitos beligerantes, as como el uso indebido de la bandera o insignias de la Cruz Roja. Estas normas no tienen, sin embargo, carcter excepcional; no son sino la aplicacin del principio general que obliga a los Estados a promulgar y aplicar las normas penales necesarias para asegurar el cumplimiento del D.I. en su mbito de soberana. b) Un Estado puede adems castigar a los nacionales enemigos que hayan cado en su poder cuando antes de su cautividad hayan cometido una violacin del D.I. (pgs. 201). y) Una disposicin especial rige para los espas. El artculo 29 del R. G. T. define los espas como los que secretamente o con pretextos falsos adquieran o traten de adquirir informes en la zona de operaciones con la intencin de comunicarlos a la parte contraria. Sin embargo, no pueden considerarse tales los militares que vestidos de uniforme penetran en la zona de operaciones para adquirir noticias, ni tampoco los no militares que cumplen abiertamente con la misin que les hubiere sido encomendada (emisarios). Lo mismo vale para las personas transportadas en avin para llevar despachos o mantener el contacto entre dos partes separadas de un mismo ejrcito. Un espa solo puede ser castigado previo juicio. Pero si se hubiera reincorporado al ejrcito al que perteneca y despus fuere hecho prisionero por el enemigo, no podr ser castigado por sus actividades anteriores de espionaje (artculo 31 del R.G.T.). b) Responsabilidad colectiva a) El artculo 3 del Reglamento de La Haya sobre la guerra terrestre dispone que los Estados beligerantes sern responsables de todos los actos ilcitos cometidos por personas pertenecientes a sus fuerzas armadas. Ahora bien: esta disposicin tiene solo un valor de principio, ya que la pretensin de reparacin solo puede suscitarse con ocasin de las negociaciones de paz y, por tanto, ser impuesta, en general, por el vencedor. b) Durante el curso de una guerra, contra una violacin del D.I. por el enemigo un Estado solo puede reaccionar con represalias para inducirle a abstenerse de hacerlo en lo sucesivo. Pero a diferencia de las represalias pacficas, estas no pueden verse limitadas por el derecho de la guerra porque entre los beligerantes rige solo el derecho de la guerra. Una represalia blica solo podr, pues, consistir en una o varias intromisiones en el derecho de la guerra. Sin embargo, determinadas violaciones del derecho de la guerra estn prohibidas incluso como represalias. Ante todo, no debe existir una desproporcin notoria entre el acto ilcito y la represalia. En segundo lugar, no deben lesionarse las leyes de humanidad. Una importante limitacin se encuentra, adems, en el artculo 3 del Convenio de Ginebra de 27 de julio de 1929 sobre el trato a los prisioneros de guerra, que prohbe expresamente la prctica de medidas de represalia contra los prisioneros de guerra. Esta disposicin se ha hecho extensiva tambin a las personas civiles por el artculo 33 del Convenio de Ginebra de 12 de agosto de 1949 sobre la proteccin de las poblaciones civiles en tiempo de guerra. Prohbe igualmente el Convenio la aplicacin de castigos colectivos a los prisioneros de guerra o a las personas civiles por delitos individuales. Anloga prohibicin se encontraba

ya en el artculo 50 del R.G.T., que prohbe la imposicin de penas colectivas a la poblacin de un territorio ocupado, siempre que no incurra en corresponsabilidad. y) Como medio de seguridad contra posibles ataques al ejrcito de ocupacin se ha venido autorizando, hasta ahora, la toma de rehenes. Estas represalias profilcticas se dan, p. ej., cuando en un tren de tropas se transportan al mismo tiempo sbditos del pas ocupado, para mover as a la poblacin a que se abstenga de atentados. En cambio, la ejecucin de rehenes en represalia por delitos cometidos por otras personas estaba prohibida ya por el D.I. comn, puesto que (exceptuada una condena penal formal) en la lucha solo puede darse muerte al enemigo armado. Ms lejos todava llega el Convenio de Ginebra de 12 de agosto de 1949 sobre la proteccin de personas civiles en tiempo de guerra, que en su artculo 3 prohbe la toma de rehenes en general, en cualquier tiempo y lugar.

B) El derecho de la guerra terrestre

I. LOS MEDIOS BELICOS PROHIBIDOS a) Armas prohibidas Segn el artculo 22 del R.G.T., los beligerantes no tienen un derecho ilimitado en cuanto a la eleccin de medios para daar al enemigo. Queda especialmente prohibido emplear: 1. Proyectiles con peso menor de 400 gramos que sean explosivos o estn cargados con materias fulminantes o inflamantes (Declaracin de San Petersburgo de 1868). 2. Proyectiles que puedan dilatarse o aplastarse fcilmente en el cuerpo humano, tales como las balas con cubierta dura que no envuelve completamente el ncleo o que estn provistas de incisiones (balas dum-dum). 3. Armas, proyectiles o materias que puedan causar sufrimientos innecesarios (art. 23-c) R.G.T.). 4. Veneno o armas envenenadas (art. 23-a) R.G.T.). b) Proteccin a las personas Queda prohibido, adems: 1 Matar o herir al enemigo que, habiendo depuesto las armas o estando indefenso, se ha rendido a discrecin (art. 23-c) R.G.T.). 2 Declarar que no se dar cuartel (no se harn prisioneros) (art. 23-) R.G.T.). 3 Matar o herir a traicin (art. 23-6) R.G.T.). 4 Obligar a los nacionales de la parte contraria a tomar parte en operaciones de guerra contra su pas, aun cuando se hubieren alistado antes de comenzar la guerra, como, p. ej., en el caso de los legionarios extranjeros (art. 23, prr. ltimo, R.G.T.).

c) Proteccin de bienes Queda prohibido, adems: 1. Atacar o bombardear ciudades, aldeas, lugares habitados o edificios no defendidos (art. 25 R.G.T.). Hay que advertir a este respecto que no se trata aqu de plazas no fortificadas, sino meramente de plazas no defendidas, o sea que no ofrecen resistencia ni estn ocupadas por tropas enemigas. 2. Con ocasin del bombardeo, de suyo legtimo, de plazas defendidas, se adoptarn todas las precauciones necesarias para librar, en cuanto sea posible, los edificios destinados al culto, al arte, a la ciencia y a la beneficencia, as como los monumentos histricos, hospitales y lugares de tratamiento de enfermos y heridos, siempre que al mismo tiempo no se utilicen para fines militares (art. 27 R.G.T.). El 15 de abril de 1953, los veintin miembros de la Unin Panamericana firmaron un tratado para la proteccin de las instituciones artsticas y cientficas y los documentos histricos, llamado tambin Pacto roerich, por inspirarse en ideas de este sabio ruso emigrado a Amrica. El pacto en cuestin va ms all de lo estipulado en el artculo 27 del R.G.T., por cuanto en l los monumentos histricos, museos, instituciones cientficas, artsticas, educacionales y culturales, as como su personal, se consideran neutrales (art. 1). Esta inmunizacin est destinada a asegurarles una proteccin incondicional, sin consideracin a las necesidades militares. Los monumentos e instituciones as neutralizados sern sealados con una bandera especial (art. 3). Tal proteccin se perder, sin embargo, cuando dichos monumentos e instituciones se pongan al servicio de finalidades militares (art. 5). Estos principios fundamentales fueron desarrollados en el Convenio para la proteccin de los bienes culturales en caso de conflicto armado, firmado el 14 de mayo de 1954 en La Haya bajo los auspicios de la U.N.E.S.C.O., que tambin contiene disposiciones sobre el transporte de bienes culturales y un control del cumplimiento del convenio. 3. Los beligerantes respetarn las formaciones sanitarias mviles y las instalaciones fijas del servicio de sanidad, as como los transportes de heridos y enfermos y los aviones sanitarios, con tal de que no sirvan a fines del enemigo. 4. Queda prohibido el saqueo de ciudades o localidades del enemigo (artculo 28 R.G.T.). 5. Tampoco es lcito destruir o apoderarse de la propiedad enemiga fuera de los casos en que lo exijan imperiosamente las necesidades de la guerra (art. 23-g) R.G.T.). Todas las destrucciones que sobrepasen este fin son, pues, antijurdicas. d) Ardides de guerra y perfidia Segn el artculo 24 del R.G.T., se considerarn lcitas las estratagemas de guerra y el empleo de los medios necesarios para procurarse informes del terreno. Por el contrario, se prohben los ardides prfidos (alevosa). Se consideran como medios alevosos todos aquellos engaos que violen el honor militar. Tal violacin se da, ante todo, en el uso indebido de la bandera de parlamentario, de la bandera nacional, las insignias militares y los uniformes del enemigo, as como de los distintivos de la Convencin de

Ginebra (art. 23-f) del R.G.T). Es uso indebido de la bandera de parlamentario, p. ej., el que se realiza para penetrar en las lneas enemigas. Es tambin indiscutible que el uso de la bandera o del uniforme del enemigo durante la batalla constituye una perfidia. Por el contrario, se discute si cabe utilizar estos signos distintivos para aproximarse al enemigo o alejarse de l.

II. LA OCUPACION BELICA a) El supuesto de hecho de la occupatio bellica Segn el artculo 42 del R.G.T., se considera ocupado un territorio cuando se encuentra de hecho colocado bajo la autoridad del ejrcito enemigo. La nota esencial de la ocupacin blica es, pues, la efectividad de la autoridad ejercida. Por eso la ocupacin se limita a los territorios en que esta autoridad existe y, por consiguiente, puede ser ejercida de hecho. Es preciso distinguir la ocupacin de la invasin, la cual consiste en una mera irrupcin en territorio enemigo. Por otra parte, hay que distinguir la occupatio bellica de las otras formas de ocupacin (pgs. 267). A diferencia de la ocupacin originaria, la ocupacin blica da lugar tan solo a una autoridad transitoria sobre el territorio ocupado, por lo que deja inalterada la situacin jurdico-internacional de este: el territorio ocupado sigue siendo territorio del Estado ocupado. Ello trae consigo el que la cesin por un tratado de paz de un territorio ocupado durante una guerra no tenga efectos retroactivos, a no ser que el propio tratado disponga otra cosa. b) Los derechos y deberes del ocupante a) La autoridad del Estado ocupado contina existiendo durante la ocupacin. A ella, sin embargo, se superpone la autoridad del ocupante, limitada estrictamente por el D.I. El artculo 43 del R.G.T. expresa esta idea diciendo que la autoridad del poder legal pasa a manos del ocupante. De esta frmula desafortunada se ha deducido muchas veces que el ocupante acta como representante del Estado ocupado. La realidad, sin embargo, es que el ocupante ejerce su propia autoridad, sin ms. Su poder es supremaca territorial y no personal, por lo que se ejerce no solamente sobre los nacionales del Estado ocupado, sino que se extiende en principio a todas las personas que se encuentren sobre el territorio ocupado. De esta manera, los sbditos de Estados neutrales que all estn quedan tambin sometidos al derecho de ocupacin. El ocupante est obligado a adoptar todas las medidas que de l dependan para restablecer y asegurar, en cuanto sea posible, el orden y la vida pblica (art. 43 R.G.T.). Salvo imposibilidad absoluta, esta autoridad ha de ejercerse respetando las leyes vigentes en el pas, lo que no obsta para que el ocupante adopte nuevas leyes para hacer frente a las situaciones correspondientes. Tambin puede contraer el ocupante obligaciones internacionales relativas al territorio ocupado. Pero tales medidas han de quedar siempre dentro de los lmites asignados por el D.I. a la ocupacin. He aqu estos lmites: 1. Las disposiciones del ocupante no deben injerirse materialmente en la vida del territorio sino hasta donde exige la ocupacin blica, es decir, que no han de referirse a cuestiones

que no guarden relacin con la ocupacin, y, por otra parte, solo han de dictarse para la duracin de esta. 2. Determinados derechos fundamentales de la poblacin (tanto nacionales como extranjeros) del territorio ocupado deben ser respetados (art. 46 R.G.T.). Estos derechos comprenden el honor y los derechos de la familia, la vida, las creencias religiosas y el ejercicio del culto. Queda prohibido as mismo obligar a los habitantes de un territorio ocupado a prestar juramento a la potencia enemiga, ya que al ocupante se le debe obediencia, pero no fidelidad (art. 45 R.G.T.). Tampoco cabe constreir a la poblacin del territorio ocupado a tomar parte en acciones de guerra contra su patria (artculo 52 R.G.T.). Estos principios han sido desarrollados por el IV Convenio de Ginebra de 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra. As, el artculo 49 prohbe a la potencia ocupante los traslados de carcter forzoso, en masa o individuales, as como las deportaciones de personas protegidas a otro territorio, y evacuar o transferir una parte de su propia poblacin civil al territorio ocupado. El 51 prohbe forzar a las personas protegidas a servir en contingentes armados o auxiliares de la potencia ocupante y obligarlas a trabajar, a menos que cuenten ms de dieciocho aos de edad; pero no podr tratarse de un trabajo relacionado con las operaciones militares, y este habr de realizarse dentro del territorio ocupado y en las condiciones laborales comunes. Segn el artculo 55, la potencia ocupante tiene, en la medida de sus recursos, el deber de asegurar el aprovisionamiento de la poblacin en vveres y medicinas. Y los artculos 64 a 78 protegen a la poblacin civil contra la imposicin de penas arbitrarias. Todas estas disposiciones estn bajo el control de la potencia protectora o del Comit Internacional de la Cruz Roja (supra, pgs. 425), a cuyos organismos podrn dirigirse las personas protegidas (art. 30). 3. En principio, los derechos patrimoniales de las personas privadas (nacionales o extranjeras) no pueden ser suprimidos sin indemnizacin (confiscados) (art. 46, apart. 2, R.G.T.). Queda expresamente prohibido el pillaje (art. 47 R.G.T.). Pero cabe una expropiacin por causa de inters pblico, con indemnizacin adecuada. Puede adems el ocupante, con arreglo al artculo 53 del R.G.T., confiscar todos los medios que en tierra, mar y aire sirvan para transmitir noticias y transportar personas o cosas, as como los depsitos de armas y, en general, toda clase de medios de guerra directos (toute espece de munitions de guerre), aun cuando pertenezcan a particulares. Pero al concertarse la paz, y en la medida en que no hayan sido utilizados, tendrn que restituirse, fijndose una indemnizacin adecuada. Por consiguiente, un embargo de esta ndole no suprime la propiedad privada, sino que sustrae al propietario, transitoriamente, el derecho de libre disposicin. Por el contrario, el patrimonio de unos ferrocarriles privados que no forme parte del material rodante no puede ser embargado. Los cables submarinos que ponen en comunicacin un territorio ocupado con otro neutral podrn ser confiscados o destruidos en caso de necesidad absoluta (art. 54 R.G.T.). 4. El ocupante tiene, por ltimo, el derecho a percibir en el territorio ocupado los impuestos ordinarios, aranceles y peajes (art. 48 R.G.T.), as como de imponer prestaciones en dinero

de carcter extraordinario (contribuciones) y prestaciones en especie y de servicios (requisas). Ahora bien: tanto las contribuciones como las requisas debern destinarse nica y exclusivamente a cubrir tos necesidades del ejrcito de ocupacin y de la administracin del territorio ocupado, pero no los gastos generales de la guerra (arts. 49 y 52 R.G.T.). Adems, las prestaciones en especie deben estar en relacin con las fuentes de produccin del territorio, porque debe existir un equilibrio entre los intereses del ocupante y los de la poblacin. Segn el artculo 52, apartado 3, las prestaciones en especie se pagarn al contado, en cuanto sea posible. De lo contrario, se entregarn recibos, cuyo pago se har lo ms pronto posible. Las contribuciones no se harn efectivas ms que por orden escrita y bajo la responsabilidad de un general en jefe (art. 51 R.G.T.); las requisas, tambin con la autorizacin del que ejerza el mando en la localidad ocupada (art. 52/2 R.G.T.), para no retrasar el suministro de mercancas que frecuentemente son apremiantes. Las requisas que no llenen estos requisitos formales no producen una traslacin de propiedad al ocupante, por lo que el anterior propietario podr reivindicar la cosa requisada de su poseedor despus del trmino de la ocupacin. 5. El ocupante podr imponer sus disposiciones con sanciones penales. Pero ya vimos que, a tenor del artculo 50 del R.G.T. y el IV Convenio de Ginebra de 1949, no podr dictarse ninguna pena colectiva contra toda una poblacin por hechos individuales, de los cuales no pueda considerarse como solidariamente responsable. 6. El ocupante podr confiscar (peut saisir) sin indemnizacin toda la propiedad mobiliario del Estado ocupado que pueda servir directamente para las operaciones de guerra, sin tener que dar indemnizacin alguna derecho de botn (art. 53, apart. 1, R.G.T.). El Estado ocupante puede, pues, confiscar sin indemnizacin el numerario, fondos y valores exigibles, y los aprovisionamientos que pertenezcan en propiedad al Estado, pero no aquellos objetos que no son aptos para fines de guerra, como libros y objetos de arte. Se exceptan tambin los valores, propiedad del Estado, destinados a fines privados, como, p. ej., los fondos de una caja de ahorros estatal. Esta excepcin se halla contenida en la disposicin del artculo 53 (que generalmente se pasa por alto), por la que el botn se limita a los bienes que pertenezcan al Estado en propiedad, es decir, sobre los cuales tenga derecho de libre disposicin. Quedan excluidos del botn, as mismo, los establecimientos destinados al culto, la beneficencia, la enseanza, las artes y las ciencias, aunque pertenezcan al Estado (art. 56 R.G.T.). En cambio, el ocupante no puede confiscar los bienes inmuebles del Estado ocupado, sino administrarlos segn las reglas del usufructo (art. 55 R.G.T.). Podr recoger ciertamente los frutos corrientes, pero deber mantenerse en los lmites de una gestin econmica ordenada. La propiedad de los municipios se tratar como la propiedad de personas privadas (art. 56

R.G.T.). Es decir, que en principio es inviolable. 7. Como el ocupante ejerce la autoridad en nombre propio, no existe el deber de seguir manteniendo los representantes diplomticos ni los rganos consulares de terceras potencias acreditados ante el Estado ocupado. Pero mientras se les deje en sus funciones han de respetarse los privilegios diplomticos y consulares (pgs. 310). Ahora bien: sus comunicaciones con el exterior podrn someterse a control, al objeto de salvaguardar los secretos militares. 8. Como las disposiciones tomadas por el ocupante solo obligan en el marco del D.I., cuantas medidas rebasen este marco no tienen por qu ser reconocidas por los rganos del Estado ocupado ni por terceras potencias. b) Las disposiciones tomadas por el gobierno exiliado para el territorio ocupado tienen fuerza obligatoria en cuanto no interfieran con los derechos que al ocupante concede el D.I. c) Algunas resoluciones de los tribunales de ocupacin aliados en Alemania afirman que las normas de La Haya en materia de ocupacin no son aplicables cuando se ocupa todo el pas enemigo y ha quedado disuelto su ejrcito. El ocupante podra entonces administrar el territorio ocupado con libertad de apreciacin, por ejercer en l la supreme authority. Pero este punto de vista no encuentra apoyo alguno en el D.I., por cuanto el derecho de la guerra constituye el mximo del poder que un Estado puede ejercer en territorio extranjero sin el consentimiento del Estado ocupado. De ah que mientras el tratado de armisticio no establezca otras normas, las del R.G.T. son las que siguen rigiendo para una ocupacin que perdure despus del cese de las hostilidades, hasta que el territorio ocupado sea evacuado, sometido al rgimen de una regulacin convencional o incorporado de una manera jurdicointernacionalmente eficaz al Estado vencedor. Y no se diga que en esa clase de ocupaciones el ocupante ejerce la suprema autoridad, porque ello es as en toda ocupacin blica. Mas el ejercicio de esta autoridad no da al ocupante el derecho a administrar el territorio a su arbitrio, siendo as que su poder queda limitado por las normas relativas a la ocupacin blica. En este sentido, el artculo 2, apartado 2, del IV Convenio de Ginebra de 1949 declara tambin aplicable el convenio a las ocupaciones blicas que no tropiezan con resistencia armada.

C) La guerra y el derecho de extranjera (La guerra econmica)

I. LA GUERRA ECONOMICA Si las operaciones militares solo caben contra miembros de las fuerzas beligerantes, otras acciones blicas pueden tener por objeto a todos los nacionales enemigos sin distincin. Las medidas de guerra de carcter econmico en el territorio propio, dirigidas contra la poblacin civil del enemigo, constituyen lo que se llama guerra econmica.

Desde sus comienzos, la doctrina anglo-norteamericana ha sostenido decididamente y mantenido con continuidad la idea de la guerra econmica (teora del alien enemy). Por el contrario, la doctrina continental del derecho internacional del siglo XIX hasta la Primera Guerra Mundial ha sostenido, sobre las huellas de J J. ROUSSEAU, que la guerra solo se libra entre ejrcitos, por lo que no han de verse afectada por ella las poblaciones civiles enemigas. Pero al comienzo de la Primera Guerra Mundial los aliados de Gran Bretaa se adhirieron a la tesis britnica, siguindola en este punto las Potencias centrales por va de represalias. Segn antigua concepcin anglo-norteamericana, es alien enemy toda persona que tiene su domicilio o empresa comercial en territorio enemigo (principio del domicilio). Durante la Primera Guerra Mundial este concepto se extendi, sin embargo, a los nacionales enemigos domiciliados en Estados neutrales. En principio, la calidad de enemigo de las personas jurdicas se determina segn el Estado a tenor de cuyas leyes se constituyeron. Pero es frecuente considerar tambin como enemiga toda sociedad controlada por sbditos enemigos o conectada con ellos (enemy controlled corporation). Las reglas de la guerra econmica se presentan, pues, como un derecho blico de extranjera, distinto, en principio, del derecho de extranjera en tiempo de paz. A tenor del apartado h) del artculo 23 del R.G.T., adoptado a peticin de Alemania en la II Conferencia de la Paz de La Haya, la guerra econmica habra de quedar excluida. El artculo en cuestin prohbe declarar extinguidos, o temporalmente suspendidos y no admisibles en juicio, los derechos y acciones de sbditos de la parte contraria. Pero la interpretacin de esta disposicin da lugar a dudas, por cuanto ya con anterioridad a la Primera Guerra Mundial sostuvo Gran Bretaa que, por estar incluida en la seccin del R.G.T. relativa a hostilidades (arts. 22-28), solo puede referirse a la zona de hostilidades, pero no a su hinterland. Desde este punto de vista, pues, la disposicin se limita a prohibir al comandante en jefe que haya ocupado un territorio perteneciente al enemigo dictar medidas de la ndole de referencia, pero no impide que las tomen los gobiernos en sus respectivos territorios. Parece existir, por consiguiente, una divergencia sobre el contenido de esta disposicin.

II. LAS MEDIDAS PARTICULARES CONTRA LAS PERSONAS CIVILES ENEMIGAS a) Estas medidas pueden comprenderse en los siguientes grupos: 1. El internamiento de los nacionales enemigos que se hallen en territorio de un beligerante. 2. La prohibicin a los sbditos propios de traficar con sbditos enemigos. 3. Injerencias en los derechos patrimoniales de sbditos enemigos: a) Prohibicin a los sbditos propios de cumplir los contratos existentes con sbditos enemigos. b) Secuestro (bloqueo) de la propiedad privada enemiga. En cambio, la confiscacin de la

propiedad privada enemiga (sustraccin de la misma sin indemnizacin) se ha vuelto ilcita en D.I. por desuso. Por el contrario, cabe confiscacin de los bienes muebles del Estado que se encuentren en el territorio del enemigo y sean apropiados para servir a las operaciones de guerra. y) La denegacin del derecho de acudir en justicia a los sbditos enemigos. b) El Convenio de Ginebra de 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra, introdujo, sin embargo, amplias limitaciones en estos derechos de los beligerantes. En principio se debe autorizar a dichas personas a que salgan del pas, y caso de no hacerse, indicar los motivos a la potencia protectora (art. 35). Las personas que permanecieren en el pas o fueren retenidas en l tendrn, en principio, los mismos derechos que los extranjeros en tiempo de paz (art. 38). Con arreglo al artculo 27, las personas protegidas tienen derecho en cualquier circunstancia al respeto de su persona, su honor, sus derechos familiares y su religin. Debern ser tratadas en todo momento con humanidad y amparadas contra los actos de violencia y las ofensas. Tendrn derecho a acudir a la potencia protectora y al Comit Internacional de la Cruz Roja (art. 30). No podrn ser tomadas como rehenes (art. 34). Se prohben las penas colectivas y las represalias contra ellas (art. 33), pero pueden ser internadas. En este caso, su condicin ser anloga a la de los prisioneros de guerra. Los refugiados que de hecho no disfruten de la proteccin de su gobierno no sern considerados como sbditos enemigos (art. 44).

D) El derecho de la guerra martima a) Estas medidas pueden comprenderse en los siguientes grupos: 1. El internamiento de los nacionales enemigos que se hallen en territorio de un beligerante. 2. La prohibicin a los sbditos propios de traficar con sbditos enemigos. 3. Injerencias en los derechos patrimoniales de sbditos enemigos: a) Prohibicin a los sbditos propios de cumplir los contratos existentes con sbditos enemigos. b) Secuestro (bloqueo) de la propiedad privada enemiga. En cambio, la confiscacin de la propiedad privada enemiga (sustraccin de la misma sin indemnizacin) se ha vuelto ilcita en D.I. por desuso. Por el contrario, cabe confiscacin de los bienes muebles del Estado que se encuentren en el territorio del enemigo y sean apropiados para servir a las operaciones de guerra. y) La denegacin del derecho de acudir en justicia a los sbditos enemigos. b) El Convenio de Ginebra de 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra, introdujo, sin embargo, amplias limitaciones en estos derechos de los beligerantes. En principio se debe autorizar a dichas personas a que salgan del pas, y caso de no hacerse, indicar los motivos a la potencia protectora (art. 35). Las personas que permanecieren en el pas o fueren retenidas en l tendrn, en principio, los mismos derechos que los extranjeros en tiempo de paz (art. 38). Con arreglo al artculo 27, las personas protegidas tienen derecho en cualquier circunstancia al respeto de su persona, su honor, sus derechos familiares y su religin. Debern ser tratadas en todo momento con humanidad y amparadas contra los actos de violencia y las ofensas. Tendrn derecho a

acudir a la potencia protectora y al Comit Internacional de la Cruz Roja (art. 30). No podrn ser tomadas como rehenes (art. 34). Se prohben las penas colectivas y las represalias contra ellas (art. 33), pero pueden ser internadas. En este caso, su condicin ser anloga a la de los prisioneros de guerra. Los refugiados que de hecho no disfruten de la proteccin de su gobierno no sern considerados como sbditos enemigos (art. 44).

I. LAS FUERZAS NAVALES Las acciones de la guerra martima, que comprenden las acciones blicas y la prctica del derecho de presa (botn martimo), solo pueden ser emprendidas por buques estatales y los navos mercantes transformados en buques de guerra (cruceros auxiliares). El antiguo derecho internacional conoci tambin la institucin del corso, consistente en que un buque privado era autorizado por su Estado a practicar el derecho de presa. Pero el corso fue abolido por la Declaracin de Derecho Martimo de Pars de 16 de abril de 1856. El VII Convenio de La Haya de 1907, sobre la transformacin de buques mercantes en buques de guerra, concede a los Estados la posibilidad de poner sus buques mercantes al servicio de fines blicos, con tal que cumplan los requisitos siguientes: 1. Estar colocados bajo la autoridad directa, la inspeccin inmediata y la responsabilidad de la potencia cuyo pabelln ostentan. 2. Llevar los signos exteriores distintivos de los buques de guerra. 3. Estar a las rdenes de un comandante instituido por la autoridad estatal competente y que figure en la lista de los oficiales de la marina de guerra. La tripulacin habr de estar tambin sujeta a las reglas de la disciplina militar. 4. Quedar incluidos a la mayor brevedad, una vez operada la transformacin, en la lista de la marina de guerra. Esta transformacin es lcita tanto en aguas jurisdiccionales como en aguas enemigas, pero est prohibida, en cambio, en las neutrales. Se discute si la transformacin est permitida en alta mar y si un crucero auxiliar puede volver a convertirse en mercante durante las hostilidades. A los buques de guerra se asimilan aquellos buques auxiliares que les suministran carbn y otras mercancas (buques proveedores), as como los remolcadores pertenecientes a la marina de guerra. No est resuelta la cuestin de si un buque mercante no transformado en buque de guerra puede estar armado y oponerse a un navo de guerra enemigo, sin exponerse al riesgo de ser tratado como buque corsario. La opinin dominante es que es lcito armarlo exclusivamente para fines de defensa.

II. LAS ACCIONES PROHIBIDAS EN LA GUERRA MARITIMA

a) A tenor del VIH Convenio de La Haya sobre la colocacin de minas automticas de contacto, se prohbe: 1. Colocar minas automticas de contacto no fondeadas, a no ser que estn construidas de tal modo que resulten inofensivas a lo sumo una hora despus que hayan dejado de estar bajo el control del que las ha colocado. 2. Colocar minas automticas de contacto fondeadas que no sean inofensivas desde el mismo momento en que rompan sus amarras. 3. Disparar torpedos que no sean inofensivos en cuanto no hayan hecho blanco. 4. Colocar minas automticas de contacto delante de las costas y puertos del enemigo sin ms objeto que interceptar la navegacin mercante. En cuanto las exigencias militares lo permitan, las zonas peligrosas habrn de ser sealadas por medio de un aviso. b) Segn el IX Convenio de La Haya, relativo al bombardeo por fuerzas navales en tiempo de guerra, queda prohibido: 1. Bombardear por medio de las fuerzas navales puertos, ciudades, poblaciones, casas o edificios no defendidos. Tampoco es ilcito un bombardeo de esta ndole si delante del puerto se han colocado minas submarinas automticas de contacto (art. 1). En esta prohibicin no estn comprendidas, sin embargo, las obras militares o navales, depsitos de armas o material de guerra, tlleres e instalaciones que puedan servir a la escuadra o al ejrcito enemigos, ni los buques de guerra que se encuentren en el puerto, por lo que podrn ser destruidos por el can; pero fuera de casos urgentes, solo cuando no haya otro medio y las autoridades locales no hayan destruido por s mismas dichas instalaciones en el plazo que se les seale. El Estado atacante no ser responsable en ningn caso por los daos involuntariamente causados que el bombardeo haya podido ocasionar (art. 2). 2. Bombardear puertos, ciudades, poblaciones, casas o edificios indefensos que se nieguen a pagar contribuciones en dinero (art. 4). Por el contrario, podr bombardearse una plaza si se negare a acceder a la requisa de vveres o aprovisionamientos indispensables para las necesidades presentes de la fuerza naval que se encuentre frente a la localidad (art. 3). 3. Entregar al saqueo las ciudades y poblaciones, aunque sean tomadas por asalto (art. 7). Las normas del artculo 23, apartados a),b),c),d),e) y f) del R.G.T. son tambin aplicables analgicamente a la guerra martima. Sin embargo, el uso de una falsa bandera es una astucia blica permitida en principio. Solo inmediatamente antes del ataque, y en el momento de ejercitar el derecho de presa, habr de ser izada la bandera autntica. c) Con arreglo al II Convenio de Ginebra de 1949, los buques-hospitales militares, as como los establecimientos situados en la costa y dedicados a socorros mdicos y sanitarios, y los buques-hospitales utilizados por sociedades nacionales de la Cruz Roja, por sociedades de socorro oficialmente reconocidas o por particulares, no podrn ser objeto de bombardeo ni de apresamiento (art. 22). d) Segn el artculo 1 del Convenio de 29 de octubre de 1888, el libre uso del Canal de Suez no podr impedirse ni aun en tiempo de guerra. e) Los cables submarinos que unan un territorio ocupado a un territorio neutral solo podrn

ser destruidos en caso de necesidad (art. 54 del R.G.T.), pudiendo serlo, en cambio, sin ms los que unen territorios enemigos.

III. EL DERECHO DE PRESA MARITIMA a) El principio Mientras en la guerra terrestre la propiedad de personas privadas es fundamentalmente inviolable, en la guerra martima, por el contrario, la propiedad privada de sbditos enemigos puede ser tambin objeto de botn (derecho de presa). Pueden ejercer el derecho de presa todos los buques de guerra y los buques mercantes transformados en navos de guerra, y segn ciertas ordenanzas de presas, tambin las autoridades portuarias. Como quiera que solo buques enemigos y mercancas enemigas, as como derechos de copropiedad y de garanta de otros sbditos enemigos, estn sujetos al derecho de presa, es preciso averiguar con arreglo a qu principios se fija la condicin hostil de barcos y mercancas. Segn la concepcin ms extendida, lo decisivo con respecto al buque es el pabelln que legtimamente enarbola. Segn la concepcin britnica, por el contrario, tambin un buque que navega con bandera neutral ha de considerarse como enemigo cuando el propietario tiene su domicilio comercial en territorio enemigo u ocupado por el enemigo. Un buque bajo pabelln neutral se equipara tambin a un enemigo si lo fue anteriormente y el cambio de bandera no ha sido reconocido, ya por haber tenido lugar despus del comienzo de la guerra, ya por haber sido fingido y condicional. Un buque sin pabelln o cuyo pabelln no resulte de los papeles de a bordo se considera enemigo. El cargamento de un buque enemigo ser enemigo cuando el propietario lo sea. En el sistema continental, la condicin hostil del propietario deriva, en principio, de su nacionalidad, y en el caso de aptrida o mltiple nacionalidad o en el caso de sociedades mercantiles, de su domicilio, cuando no del lugar donde radica la empresa. En el sistema anglo-norteamericano, por el contrario, dicha condicin deriva del domicilio comercial. En dicho sistema una mercanca se considerar enemiga cuando sea un producto del suelo enemigo. Tambin en lo que atae a las mercancas, un cambio de propiedad solo ser relevante cuando haya tenido lugar antes de la guerra y de buena fe. En particular, no se reconoce el cambio de propiedad durante la travesa (in transitu) hacia el lugar de destino, prescindiendo del caso, poco frecuente, de que el propietario enemigo quiebre. b) Las excepciones El derecho de presa martima sufre algunas excepciones:

1. Segn el punto 2. de la Declaracin de Derecho Martimo de Pars, de 16 de abril de 1856, las mercancas enemigas bajo bandera neutral solo pueden ser confiscadas cuando constituyen contrabando de guerra (barco libre, mercanca libre). 2. Se exceptan del derecho de presa los buques de parlamentarios, aun cuando sean buques de Estado. 3. Segn los artculos 1 y 2 del Convenio de La Haya de 1907, sobre aplicacin del Convenio de Ginebra a la guerra martima, los buques-hospitales militares, o sea habilitados por el Estado para socorrer a los heridos, enfermos y nufragos, as como los buques-hospitales equipados por personas privadas o por sociedades de socorro oficialmente reconocidas, no podrn ser capturados. 4. Las embarcaciones dedicadas exclusivamente a la pesca de bajura o a la navegacin de cabotaje, as como sus aparejos, amarres, pertrechos y carga, estn exentos de captura, excepto cuando tomen parte en las hostilidades (art. 3 del XI Convenio de La Haya relativo a ciertas restricciones al ejercicio del derecho de presa). 5. A tenor del artculo 4 de dicho Convenio, se prohbe tambin la captura de buques destinados a fines religiosos, cientficos o filantrpicos, aun cuando sean propiedad del Estado. 6. La correspondencia postal (no as los paquetes postales y envos de mercancas postales como cartas) capturada en alta mar es inviolable, sea oficial o privada, exceptuado el caso de violacin de bloqueo (art. 1 del mismo Convenio). 7. Segn el VI Convenio de La Haya de 1907, sobre el rgimen de los buques mercantes enemigos al iniciarse las hostilidades, no podrn ser confiscados los buques mercantes ni sus mercancas que al comenzar la guerra se encuentren en un puerto enemigo. Pero pueden ser requisados mediante indemnizacin o retenidos y utilizados mientras dure la guerra, cuando no se les haya concedido autorizacin para salir o por fuerza mayor no hayan podido abandonar el puerto en el plazo prescrito (indulto) (art. 2). Lo mismo se aplica a los mercantes enemigos que, habiendo abandonado el ltimo puerto antes del comienzo de la guerra, se encuentren en el mar sin noticia de haberse roto las hostilidades (art. 3), as como para las mercancas transportadas en dichos buques (art. 4, apart. 2. Sin embargo, el artculo 5 estipula que estas disposiciones no se aplicarn a los buques mercantes cuya construccin demuestre que estn destinados a convertirse en buques de guerra (cruceros auxiliares en potencia). 8. Segn el artculo 29 del II Convenio de Ginebra de 1949, todo buque-hospital que se encuentre en un puerto que caiga en poder del enemigo quedar autorizado a salir de l (art. 29). c) El procedimiento del inicio de presas Mientras los buques al servicio de un Estado, incluso los buques de los prcticos y los adscritos a faros, pueden ser capturados por va administrativa, sin ms formalidades, los buques privados y las mercancas privadas que transporten, en cambio, solo pueden ser confiscados en procedimiento de presas. Mas como quiera que la mayor parte de los buques sometidos a dicho procedimiento son buques neutrales, lo estudiaremos en el marco del derecho de la neutralidad.

d) La destruccin de buques mercantes enemigos Si un buque mercante se opusiere a la visita o retencin (pgs. 473), los buques de guerra podrn quebrantar su resistencia. Tambin cabr el uso de la fuerza si intenta huir. Cabe, adems, hundir los buques mercantes que viajen en convoy con buques de guerra o aeronaves militares enemigos o son buques auxiliares de las fuerzas navales enemigas. Una presa, una vez capturada, podr ser destruida excepcionalmente antes del juicio de presa cuando no fuere posible llevarla a un puerto propio u ocupado. Pero en tales casos debe ponerse en seguridad a las personas que se hallen a bordo del buque y los papeles del mismo para que quepa decidir acerca de la legalidad de la presa sobre la base de estos documentos. Estas reglas, sobre la base del Protocolo de Londres de 6 de noviembre de 1936, que acoge las del artculo 22 del Tratado de Londres de 22 de abril de 1930, rigen tambin para la guerra submarina. Son las siguientes: 1. Los submarinos deben observar, en sus acciones con respecto a buques mercantes, las mismas reglas del D.I. vlidas para buques de superficie. 2. Ningn buque de guerra, tanto de superficie como submarino, puede hundir un buque mercante, o averiarlo hasta hacerlo inapto para la navegacin, salvo en el caso de negativa tenaz a detenerse a pesar de una invitacin formal o en caso de resistencia activa contra una visita o investigacin, sin previamente haber puesto a salvo los pasajeros, dotacin y papeles del buque. Los botes de salvamento no se consideran, desde este punto de vista, suficientemente seguros, a no ser que la seguridad de los pasajeros y dotaciones est garantizada en atencin a las circunstancias del mar y tiempo reinantes y a la proximidad a tierra o a otro buque que est en condiciones de tomarlos a bordo. A tenor del artculo 503 del American N.W. (1955), es lcito, sin embargo, hundir sin previo aviso buques mercantes enemigos armados s hay motivo para suponer que este armamento est destinado a usarse ofensivamente contra el enemigo. Ya el Tribunal Militar de Nuremberg, a propsito de la guerra submarina ilimitada, dej de emitir sentencia de culpabilidad fundndose en que tambin el Almirantazgo norteamericano la haba practicado. Cabe, pues, admitir que las reglas de Londres solo siguen aplicndose a los buques mercantes no armados o a los que solo disponen de armamento defensivo.

E) El derecho de la guerra area

I. BOMBARDEOS AEREOS a) Tambin en la guerra area como ya indicamos antes (supra, pgina 417) rigen las normas prohibitivas generales.

} b) A ellas hay que aadir para la guerra area una serie de disposiciones especiales: El artculo 25 del R.G.T. prohbe atacar o bombardear ciudades, pueblos, casas o edificios que no estn defendidos, por el medio que sea (pg. 436). Por consiguiente, se refiere tambin a los bombardeos areos. La cuestin es si el artculo 25 se aplica tambin a las acciones areas autnomas (estratgicas) o solo a las complementaras (tcticas) que se conjugan con otras terrestres o martimas. A favor de la segunda interpretacin est, ante todo, el hecho de que el artculo 26 habla de un ataque a viva fuerza, solo posible en la guerra terrestre. Tambin la intencin del artculo 25 apoya esta opinin, ya que solo prohbe el bombardeo de plazas no defendidas porque tales plazas pueden ser ocupadas aun sin bombardeo, y, en consecuencia, este no hara sino causar sufrimientos superfinos. Pero este no es el caso de la guerra area autnoma, en la que la destruccin de instalaciones de importancia militar no es un medio previo de la ocupacin de una plaza. Se discute adems si es tambin aplicable a la guerra area autnoma el precepto del artculo 26 del R.G.T, de que el comandante de las tropas atacantes, salvo el caso de un ataque a viva fuerza, deber hacer cuanto de l dependa para advertir de ello a las autoridades del lugar. La sentencia del Tribunal Arbitral Mixto germano-griego de 1 de diciembre de 1927, en el caso de los hermanos Coenca, contest afirmativamente a esta cuestin, argumentando que el deber de aviso es expresin de una communis opinio, y, en consecuencia, ha de aplicarse tambin a los bombardeos areos. La prctica nos muestra, sin embargo, que esta regla no se ha observado en los ataques areos. Su punto de partida es el supuesto de que esta disposicin es solo aplicable cuando el bombardeo se hace con el fin de tomar una plaza (bombardements d occupaton), pero no cuando se trata de bombardeos destructivos (bombardements de destruction), porque el xito de tales medidas depende muchas veces de la sorpresa del enemigo. El propio artculo 26 tiene en cuenta el elemento sorpresa, al admitir una excepcin del deber de aviso para el caso de un ataque a viva fuerza. c) Las Reglas de La Haya de 1923 tratan de ofrecer una regulacin del derecho de la guerra area en s mismo considerado. Permiten los bombardeos areos solo contra objetivos militares, como fuerzas armadas, instalaciones militares, establecimientos y depsitos, fbricas de municiones, lneas de comunicacin o de transporte utilizadas para fines militares (art. 24), al tiempo que prohben los bombardeos sin discernimiento, emprendidos con el fin de aterrorizar la poblacin civil enemiga, alcanzar a no combatientes o destruir la propiedad privada enemiga de carcter no militar (art. 22). Prohben, adems, los bombardeos con el fin de obligar al pago de contribuciones (art. 23). Por el contrario, admite SPAIGHT la licitud del bombardeo por zonas areas (bombing of target reas), esto es, el bombardeo de zonas enteras. Las Reglas de La Haya no son ciertamente fuente de derecho, sino solo la expresin de la concepcin jurdica de internacionalistas eminentes. Pero en la medida en que se presentan como una derivacin de los principios generales del derecho de la guerra, no constituyen nuevas normas, sino simples aplicaciones de los principios generales del derecho de la guerra a las condiciones de la guerra area. Estos principios directores son los siguientes:

Ante todo, el principio de que solo un enemigo armado puede ser objeto lcito de acciones blicas. Por otra parte, el principio de que ciertos objetos, aun situados en la zona de operaciones, deben ser respetados (art. 27 R.G.T. y art. 5 del Convenio sobre el bombardeo por fuerzas navales), y as mismo el principio del artculo 23-g) del R.G.T., que prohbe las destrucciones de bienes sin discriminacin. Finalmente, no debe pasarse por alto el principio general del Prembulo del IV Convenio de La Haya sobre la guerra terrestre, que impone observar las leyes de humanidad en todas las cuestiones no reguladas expresamente. De ello se desprende que no es lcito en D.I. un bombardeo directo de no combatientes y de edificios privados en cuanto no se utilicen para fines de guerra. Por idnticas razones es opuesta al D.I. la utilizacin de proyectiles teledirigidos, los cuales no pueden quedar principalmente limitados a objetivos militares. Hay que tener presente adems la prohibicin, ya antes mencionada, del uso de armas que difundan gases asfixiantes, txicos o anlogos (supra, pgina 435), por lo que queda prohibida tambin la utilizacin de tales bombas explosivas. La validez de dichas normas no puede verse afectada por el hecho de que en la Segunda Guerra Mundial hayan sido violadas por ambas partes, por cuanto las medidas en cuestin van contra principios fundamentales del derecho de la guerra. Los propios beligerantes, al presentarlas como represalias por bombardeos antijurdicos del adversario, han reconocido indirectamente las normas. De ello se desprende que la utilizacin de armas nucleares solo es lcita en la medida en que sus efectos puedan ser limitados, esencialmente, a las fuerzas armadas y objetivos militares. La posibilidad de que se consiga tal tipo de arma atmica limpia es una mera cuestin de hecho, que aqu no podemos abordar.

II. EL DERECHO DE PRESA AEREA Los aviones del Estado enemigo y aquellas aeronaves privadas que se encuentren al servicio de la soberana de uno de los beligerantes estn sujetos a la confiscacin o a la destruccin sin las formalidades del procedimiento de presas. Las dems aeronaves enemigas caen bajo el derecho de presa. Es evidente que el derecho de visita no puede ejercerse en el aire y solo es posible despus de haber constreido la aeronave a un aterrizaje (pg. 473).
CAPITULO 20 EL DERECHO DE LA NEUTRALIDAD

A) El derecho clsico de la neutralidad

I. EL CONCEPTO DE NEUTRALIDAD

Es neutral un Estado que no participa en una guerra dada. Por consiguiente, y a diferencia de lo que ocurre con los Estados neutralizados, solo puede haber Estados neutrales durante una guerra, o durante una guerra civil, si la organizacin insurgente ha sido reconocida como beligerante. De no mediar tratados especiales, no existe el deber de ser neutral, pues conforme al D.I. comn todo Estado es libre de tomar parte en una guerra lcita. Sin embargo, mientras los Estados no entren en guerra, el D.I. comn los obliga a observar una determinada conducta con respecto a los Estados beligerantes y a permitir cierta intervencin por parte de estos. El conjunto de estas normas constituye el derecho de la neutralidad. Por tanto, el D.I. comn solo deja a un tercer Estado la opcin de entrar en guerra o mantenerse neutral. Pero en el segundo supuesto, queda vinculado por las normas del derecho de neutralidad. El derecho internacional comn no conoce una situacin intermedia. El Estado que decide permanecer neutral en una guerra suele promulgar una declaracin de neutralidad. No existe, sin embargo, un deber jurdico-internacional que le obligue a hacer tal declaracin. El derecho de la neutralidad no forma parte del derecho de la guerra, ya que regula relaciones entre los beligerantes y aquellos Estados que no participan en la contienda. Mas como la guerra implica tan profundo impacto en la vida de la comunidad internacional, aun los Estados que no toman parte en la lucha han de aceptar amplias restricciones, que se alejan del comercio pacfico normal. De esta suerte, el derecho de la neutralidad aparece como un sector jurdico especial.

II. COMIENZO Y TERMINO DE LA NEUTRALIDAD Conforme al artculo 2 del III Convenio de La Haya de 1907 sobre la ruptura de hostilidades, los Estados que entran en guerra estn obligados a notificar a las terceras potencias el estado de guerra. Con esta notificacin adquieren efectividad, para los Estados que no participan en la lucha, las reglas de la neutralidad. De no producirse la notificacin, los deberes de la neutralidad no comienzan hasta el momento mismo en que se tiene la certeza indudable de que los terceros Estados tienen conocimiento efectivo del estado de guerra. Mas como en el caso de un conflicto armado sin declaracin de guerra puede resultar a menudo dudoso si se est ante una represalia militar de paz o una guerra, los beligerantes nicamente podrn reclamar el cumplimiento del derecho de la neutralidad cuando hayan dado a conocer claramente que se trata efectivamente de una situacin de guerra. La neutralidad termina: 1. Con el fin de la guerra. 2. Con la entrada en guerra de un Estado hasta entonces neutral. 3. Por el hecho de que un Estado neutral que no quiere o no est en condiciones de defender su neutralidad se convierta en teatro de hostilidades (pgs. 431). Por el contrario, una

simple violacin de la neutralidad no pone fin a la misma.

III. LAS FUENTES DEL DERECHO DE LA NEUTRALIDAD a) Tambin el derecho de la neutralidad fue surgiendo como derecho consuetudinario. La neutralidad martima se desarroll ya en la Edad Media. En cambio, el derecho positivo de la neutralidad en la. guerra terrestre se ha elaborado mucho ms tarde. El derecho de la neutralidad representa un compromiso entre los intereses de los beligerantes y los intereses de los Estados neutrales. Mas como los Estados, en tiempo de guerra, eran unas veces beligerantes y otras neutrales, la prctica del derecho de la neutralidad es, con frecuencia, vacilante. Como beligerantes, los Estados tienen inters en que el comercio de los Estados neutrales con el enemigo sea restringido al mximo, mientras que como neutrales les interesa mantener su libertad de comercio todo lo ntegra que sea posible. En la formacin del derecho de la neutralidad tuvo la mayor importancia la prctica de los EE.UU. resultante de la poltica exterior de JORGE WASHINGTON. Sus proclamaciones de neutralidad de 22 de abril de 1793 y de 24 de marzo de 1794, as como la primera ley norteamericana de neutralidad de 5 de mayo de 1794, que fue renovada en 1818 (Neutrality Law), constituyen los fundamentos de la moderna prctica de los Estados en esta materia. La primera convencin internacional sobre este objeto la constituye la Declaracin de derecho martimo de Pars de 1856, que contiene reglas acerca del bloqueo, el corso y el contrabando. Una codificacin detallada, aunque no completa, del derecho de la neutralidad fue realizada por vez primera en la II Conferencia de la Paz de La Haya de 1907, donde se aprob el V Convenio sobre los derechos y deberes de las potencias y de las personas neutrales en caso de guerra terrestre, que consta de 25 artculos, y el XIII Convenio sobre los derechos y deberes de los neutrales en caso de guerra martima, de 33 artculos. Ambos Convenios contienen la clusula si omnes (pg. 421). Vino despus, con ocasin de la Conferencia de Londres de 1908-1909, la fundamental Declaracin de derecho martimo de Londres, que, sin embargo, no fue ratificada, y, por tanto, no ha llegado a constituir nunca D.I. positivo. Despus de la Primera Guerra Mundial, la VI Conferencia panamericana de La Habana aprob la Convencin de 20 de febrero de 1928 acerca de la neutralidad en el mar. Al derecho de neutralidad se refieren tambin los cuatro Convenios de Ginebra sobre proteccin a las vctimas de la guerra, de 12 de agosto de 1949, pues han de aplicarse bajo el control de potencias protectoras neutrales. b) Estas normas jurdico-internacionales han sido desarrolladas por disposiciones internas.

IV. LOS DEBERES DE LOS BELIGERANTES CON RESPECTO A LOS NEUTRALES

a) El derecho de la neutralidad acenta con respecto a los Estados beligerantes el deber, ya establecido por el derecho de la paz, de respetar la soberana territorial de los dems Estados. En este sentido, el Convenio sobre la neutralidad en la guerra terrestre (C.N.G.T.) declara que el territorio de las potencias neutrales es inviolable (art. 1), prohibiendo de manera especial a los beligerantes atravesar el territorio de una potencia neutral por medio de tropas o columnas, sean de municiones o aprovisionamientos (art. 2), as como instalar en el territorio de una potencia neutral una estacin radiotelegrfica o cualquier aparato destinado a servir como medio de comunicacin con las fuerzas beligerantes de tierra o de mar, y as mismo utilizar cualquier instalacin de este gnero establecida por ellas antes de la guerra en el territorio de una potencia neutral con un fin exclusivamente militar y que no haya sido abierta al servicio pblico (art. 3). Por su parte, el Convenio sobre la neutralidad en el mar (C.N.G.M.) obliga a los beligerantes a respetar los derechos soberanos de los Estados neutrales y abstenerse de realizar en su territorio o aguas todos aquellos actos que las potencias neutrales no pueden tolerar (art. 1). De modo especial estn prohibidos a los navos de guerra de los beligerantes: todos los actos de hostilidad de cualquier ndole dentro de las aguas neutrales, incluido el derecho de captura y de visita (art. 2); establecer en estas aguas tribunales de presas (art. 4); utilizar puertos o aguas neutrales como base para acciones de guerra, o establecer en ellos estaciones de radiotelegrafa u otra clase de instalaciones destinadas a mantener comunicacin con las fuerzas beligerantes de tierra o de mar. El deber de respetar la soberana territorial de los neutrales se extiende tambin al espacio areo neutral. Esta regla ha sido consagrada por la prctica de las dos guerras mundiales; ms an: ella es la que ha puesto fuera de discusin el principio de la soberana area del Estado. b) El deber de los beligerantes de respetar la soberana territorial del Estado neutral cesa, sin embargo, desde el momento en que el territorio neutral o una parte del mismo sea ocupado por un beligerante. En tal caso, puede legtimamente el otro beligerante utilizar el territorio neutral como teatro de hostilidades. En cambio, si un beligerante ha adquirido con anterioridad a la guerra una servidumbre militar activa y permanentemente ejercitada sobre una parte determinada del territorio de otro Estado, es lcito al adversario atacarle tambin en este punto, aun cuando permanezca neutral el Estado en cuyo territorio fue establecida la servidumbre. As, p. ej., en caso de una guerra en que fueran parte los EE.UU. podra ser atacada la zona del canal de Panam, aun formando parte este territorio del de la Repblica de Panam. Lo mismo sucede cuando parte de un Estado neutral haya sido ocupada por un beligerante antes de la ruptura de las hostilidades, porque es lcito atacar al enemigo armado dondequiera que se encuentre.

V. LOS DEBERES DE LOS NEUTRALES CON RESPECTO A LOS BELIGERANTES Los deberes de los Estados neutrales con respecto a los beligerantes no pueden ser abarcados en un principio unitario. Antes bien, cabe agruparlos en cuatro grupos

principales. a) Los deberes de abstencin 1. PRINCIPIO GENERAL a) El D.I. establece una distincin entre el apoyo militar que un gobierno neutral concede a un beligerante y el apoyo a un beligerante por personas privadas. El primero est rigurosamente prohibido, aun en el supuesto de que se otorgue a ambos beligerantes. Pero el principio en cuestin solo prohbe a los Estados neutrales apoyar directa o indirectamente a los beligerantes en todos los asuntos que afectan a la guerra, por lo que no pueden poner a su disposicin tropas, material de guerra o dinero. Aplicacin de este principio es el artculo 6 del Convenio de La Haya sobre neutralidad martima (C.N.G.M.), que prohbe la entrega directa o indirecta, por cualquier ttulo que sea, de barcos de guerra, municiones y otro material blico de cualquier gnero por una potencia neutral a un beligerante. Otra aplicacin del principio es el artculo 16, b), del Convenio de La Habana sobre neutralidad, que prohbe a los Estados neutrales conceder crditos a los beligerantes, quedando excluidos de dicha prohibicin, sin embargo, en consonancia con el principio general aludido, los crditos destinados a la compra de vveres y materias primas, toda vez que estas mercancas pueden servir tambin para fines no blicos. La prohibicin a que acabamos de referimos abarca tambin el apoyo mediante suministros y emprstitos de guerra de carcter privado por el Estado neutral, as como la comunicacin de noticias por rganos del Estado a los beligerantes. b) En cambio, los Estados neutrales no estn obligados a impedir suministros privados a los beligerantes (art. 7 del V y del XIII Convenio de La Haya). Tampoco tienen los Estados neutrales por qu prohibir a sus sbditos la concesin de crditos a los beligerantes. y) Los Estados neutrales tienen el derecho de ofrecer a los beligerantes, incluso durante las hostilidades, sus buenos oficios o su mediacin, as como el de poner a disposicin de los beligerantes un buque de guerra para celebrar negociaciones. 2. LAS EXCEPCIONES Prescindiendo de estas inautnticas excepciones, que no tienen siquiera por objeto un auxilio blico, el principio de no apoyo conoce tres excepciones. En primer trmino, pueden los Estados neutrales poner a disposicin de los buques de guerra de los beligerantes a sus pilotos oficiales para entrar en puerto neutral y salir de l o atravesar las aguas territoriales neutrales. En segundo lugar, las potencias neutrales, a tenor del artculo 8 del Convenio de La Haya sobre neutralidad en caso de guerra terrestre (C.N.G.T.), no estn obligadas a prohibir o restringir a los beligerantes el uso de los cables telegrficos y telefnicos, ni de los aparatos de telegrafa sin hilos, aunque sean de propiedad del Estado neutral. Lo cual implica el derecho de los Estados neutrales de permitir a sus rganos postales la transmisin de tales noticias, quedando nicamente excluidas las que

constituyan notoriamente un auxilio blico. Finalmente, pueden los Estados neutrales poner a disposicin de los buques de guerra de los beligerantes las instalaciones portuarias necesarias para los fines del asilo martimo. b) Los deberes de impedimento 1. el DEBER DE IMPEDIR CIERTOS ACTOS DE LOS BELIGERANTES Los Estados neutrales no solo estn obligados a abstenerse de determinados actos, sino que les competen tambin deberes activos. Ante todo tienen no solo el derecho, sino tambin el deber de impedir en el mbito de su soberana en tierra, mar y aire toda accin de guerra de los beligerantes y, en general, todas aquellas que guarden relacin con la guerra. Este principio fue reconocido y desarrollado por los Convenios de La Haya sobre la neutralidad. As, el artculo 1 del relativo a la neutralidad en caso de guerra terrestre declara inviolable el territorio neutral, mientras el artculo 5 prescribe a las potencias neutrales no tolerar en su territorio violacin alguna de la neutralidad por los beligerantes. El mismo principio se halla formulado en el artculo 1 del Convenio sobre neutralidad en caso de guerra martima y se ha impuesto as mismo en lo que atae al espacio areo neutral. Por consiguiente, los Estados neutrales han de impedir en el mbito de su soberana: 1. Toda accin de guerra, incluyendo la colocacin de minas. 2. El ejercicio del derecho de presa martima (art. 2 C.N.G.M.). 3. La captura y visita de buques mercantes neutrales (ibd.). 4. La constitucin de tribunales de presas, aunque sea en buques de los beligerantes (art. 4). 5. El paso de tropas, buques de guerra, trenes con municiones y de suministro (organizados por el Estado) (art. 2 C.N.G.T.). Esta regla tiene, sin embargo, una excepcin para el paso de buques de guerra y presas por el mar territorial neutral (art. 10 C.N.G.M.). Est igualmente autorizado el paso de heridos y enfermos (ms adelante, pg. 463). En cambio, los envos privados de municiones remitidas como mercancas no caen bajo esta prohibicin. 6. La constitucin de bases navales y otras para acciones de guerra, p. ej., el establecimiento de estaciones radiotelegrficas destinadas a asegurar una comunicacin con las fuerzas beligerantes de tierra, mar y aire, as como utilizar una instalacin de esta ndole que antes de la guerra se hubiere levantado para un fin exclusivamente militar, sin que se haya destinado despus al servicio pblico de noticias. Un caso de aplicacin de este principio es el artculo 18 del C.N.G.M., que prohbe a los beligerantes renovar o reforzar su capacidad militar (suministros militares, armas, tripulaciones) en aguas neutrales. 7. El reclutamiento forzoso de soldados o la instalacin de banderines de enganche de los beligerantes. Lo mismo se aplica al reclutamiento de marinos en aguas neutrales, ya que la excepcin del artculo 17 del C.N.G.M. no puede interpretarse en sentido amplio. 8. Todo paso de tropas de los beligerantes por territorio neutral, a no ser con el fin de desarmarlas e internarlas. Hay, en cambio, reglas de excepcin para la estancia de los

buques de guerra en las aguas jurisdiccionales neutrales. En cambio, el artculo 13 del V Convenio de La Haya deja al Estado neutral en libertad para que opte por no admitir, volver a hacer salir o internar a los prisioneros de guerra escapados. 9. La penetracin de un avin militar de los beligerantes en el espacio areo neutral (art. 42 de las Reglas de La Haya sobre guerra area). Pero el Estado neutral no est obligado a impedir el vuelo sobre su territorio en el espacio exterior, ya que este espacio no pertenece a su territorio. En cambio, las aeronaves sanitarias de las partes contendientes podrn volar sobre el territorio de las potencias neutrales y aterrizar en l en caso de necesidad o para hacer escala en el mismo (siempre previa comunicacin del hecho al Estado neutral y en las condiciones que este estableciere); y los heridos o enfermos desembarcados en dicho territorio debern quedar retenidos en el Estado neutral si las partes beligerantes no convinieron otra cosa. El Estado neutral ha de rechazar acciones de esta ndole procedentes de beligerantes con todos los medios a su alcance, y, por consiguiente, tambin con la fuerza. El artculo 3 del C.N.G.M. aplica este principio a un caso especial, al obligar a los Estados neutrales a poner en juego los medios de que disponen para que sea soltada una presa llevada a aguas neutrales con su tripulacin o instar a la liberacin de la presa si ya se encuentra fuera de su jurisdiccin. Si el Estado neutral aplica todos los medios a su alcance, aunque sin xito, no ser responsable jurdico-internacionalmente, en virtud del principio general del derecho ultra posse nemo tenetur. Tampoco en este punto hay, pues, responsabilidad objetiva material (pgs. 355). Pero un Estado no puede disculparse alegando que la legislacin no ha otorgado al gobierno los medios de defensa necesarios, ya que un Estado es responsable por el comportamiento de todos sus rganos. Tampoco incurrir un Estado neutral en responsabilidad jurdico-internacional si deja de derribar una aeronave provista de proyectiles explosivos o de una carga nuclear, o un cohete de propulsin propia de ndole parecida que transite por su espacio areo, toda vez que el cumplimiento de los deberes jurdico-internacionales encuentra un lmite en la propia conservacin del Estado que la asume, y ningn Estado tiene que llevar a cabo un acto por lo dems obligatorio, si con ello se le hace imposible la realizacin de sus cometidos esenciales (pg. 387). 2. LAS EXCEPCIONES a) El asilo martimo Mientras la estancia de tropas de los beligerantes en territorio neutral est absolutamente prohibida, existen determinadas excepciones en favor de los buques de guerra de los beligerantes, en inters del trfico martimo, especialmente para los Estados que no disponen de puntos de apoyo navales propios en nmero suficiente.

As, el artculo 10 del C.N.G.M. establece que una potencia neutral puede permitir el simple paso de los buques de guerra y las presas de los beligerantes por sus aguas territoriales. Sin embargo, la mayor parte de los Estados neutrales han limitado notablemente este paso durante las dos guerras mundiales. Pero el derecho de la neutralidad permite tambin a los Estados neutrales poner en cierta medida sus puertos y bahas a disposicin de los buques de los beligerantes. nicamente los buques que sirven finalidades exclusivamente religiosas, cientficas o humanitarias no incurren en las limitaciones que a continuacin se consideran. Las limitaciones ataen en parte al nmero de los buques de guerra autorizados a acogerse simultneamente a un puerto neutral, as como a la duracin de la estancia y la actividad que los buques de guerra pueden desarrollar en el mismo. A tenor del artculo 15 del C.N.G.M., y en defecto de disposiciones especiales de la legislacin del Estado neutral, solo tres buques de guerra de un beligerante podrn encontrarse a un mismo tiempo en un puerto o rada de un Estado neutral. Si en un puerto o una baha neutrales se encuentran simultneamente buques de guerra de las dos partes beligerantes, deben transcurrir al menos veinticuatro horas entre la salida de buques de uno y otro beligerante. El orden de las salidas se determinar por el de las llegadas, a menos que el buque que lleg primero no se halle en el caso en que est admitida la prrroga de su permanencia. Los buques de guerra beligerantes no pueden salir de un puerto o una rada neutrales mientras no hayan transcurrido veinticuatro horas despus de la marcha de un buque mercante que ostente el pabelln de su adversario. En cuanto al plazo de permanencia de un buque de guerra de los beligerantes en un puerto o en una rada neutrales, rige, en principio, la regla de las veinticuatro horas, mientras la legislacin del Estado neutral no disponga otra cosa. Los Estados se han adherido, en principio, a la regla de las veinticuatro horas. Si al iniciarse la guerra un buque beligerante se encuentra en el puerto o baha de un Estado neutral, este ha de notificarle que deber salir en el plazo de veinticuatro horas o en el trmino prescrito por la ley local. Este plazo se prorrogar en veinticuatro horas si, con arreglo a las leyes del Estado neutral, los buques no reciben combustible hasta despus de veinticuatro horas de su llegada. El plazo de la estancia podr prorrogarse excepcionalmente, pero solo por causa de averas del buque o por el estado del mar (arribada forzosa). En tales casos los buques habrn de hacerse a la mar en cuanto haya cesado la causa del retraso. Los buques de guerra de los beligerantes no podrn reparar sus averas en puertos y bahas neutrales ms que en la medida indispensable a la seguridad de su navegacin, pero no de modo que restablezcan o acrecienten su potencial militar. Tampoco puede un buque de guerra beligerante servirse de las aguas neutrales para renovar o aumentar sus aprovisionamientos militares o su armamento ni para completar su tripulacin. Por consiguiente, lo nico que puede reponer es su capacidad marinera, no, en cambio, su capacidad militar. De ah que sea lcito tomar una nueva tripulacin, si ello es necesario para alcanzar el puerto ms prximo de su propio pas.

En los puertos y bahas neutrales los buques de guerra de los beligerantes no pueden proveerse ms que para completar su aprovisionamiento normal en tiempo de paz. Tampoco podrn dichos buques tomar combustible ms que para alcanzar el puerto patrio ms prximo. Sin embargo, los Estados neutrales tienen el derecho de aceptar como medida de este derecho el combustible necesario para llenar completamente sus paoles propiamente dichos. Los buques de guerra que hayan tomado combustible en puerto neutral no podrn renovar su aprovisionamiento en otro puerto de la misma potencia hasta despus de transcurridos tres meses. Una presa solo puede ser llevada a un puerto neutral por incapacidad de navegar, por las desfavorables condiciones del mar y por la falta de combustible o aprovisionamiento, y tendr que hacerse nuevamente a la mar en cuanto la causa haya cesado. Si no lo hiciere, la presa habr de ser liberada por el Estado neutral. Lo mismo cabe decir de presas conducidas a puerto neutral por motivos distintos de los mencionados. Pero los Estados neutrales tienen facultad para conservar las presas hasta que recaiga la decisin del tribunal de presas correspondiente. En cuanto a los buques de guerra que permanezcan injustificadamente en un puerto neutral, la potencia neutral tomar medidas para incapacitarlos de hacerse a la mar, debiendo, en principio, quedar retenida la tripulacin. b) El internamiento de tropas y el paso de trenes de prisioneros Segn el artculo 11 del C.N.G.T., la potencia neutral que reciba en su territorio tropas pertenecientes a los ejrcitos beligerantes est obligada a desarmarlas e internarlas. En cambio, los prisioneros de guerra que las tropas fugitivas lleven consigo habrn de ponerse en libertad, puesto que con la huida de las tropas a territorio neutral se extingue la autoridad sobre los prisioneros del Estado que los guardaba. El paso de heridos y enfermos pertenecientes a los ejrcitos beligerantes por territorio neutral puede ser autorizado a condicin de que los trenes que los conduzcan no lleven ni personal ni material de guerra. Los heridos y enfermos de la parte contraria trados a territorio neutral en dichos trenes de paso debern ser guardados por la potencia neutral de manera que no puedan volver a tomar parte en operaciones de guerra. Segn el artculo 4 del I Convenio de Ginebra de 1949 y el artculo 5 del II, las potencias neutrales aplicarn por analoga las disposiciones de dichos convenios a los heridos y enfermos, as como a los miembros del personal sanitario y religioso, pertenecientes a las fuerzas armadas de las potencias contendientes que sean recibidos o internados en su territorio, lo mismo que a los muertos recogidos. 3. EL IMPEDIMENTO DE ACCIONES PRIVADAS a) Si los Estados neutrales tienen la obligacin de impedir en el mbito de su jurisdiccin toda accin estatal de los beligerantes que guarde relacin con la guerra, de no entrar en juego las reglas de excepcin que rigen en materia de asilo martimo, no existe, en cambio, una obligacin general de impedir tambin las acciones llevadas a cabo en territorio neutral

por personas privadas en favor de uno u otro beligerante. El principio fundamental que inspira esta regla es el de que el comercio y trfico privados han de verse trastornados lo menos posible por la guerra. As, tanto el artculo 7 del C.N.G.T. como el 7 del C.N.G.M. estipulan expresamente que una potencia neutral no est obligada a impedir la exportacin o el trnsito de armas, municiones y, en general, de todo lo que pueda ser til a un ejrcito o a una escuadra. Para evitar una discriminacin contra los pases socialistas, hay que extender esta norma, por analoga, al comercio de Estado, en la medida en que este no cubra materiales directamente utilizables para fines de guerra (art. 6 C.N.G.M.). El artculo 8 del C.N.G.T. dispone, adems, que una potencia neutral no est obligada a prohibir o restringir el uso por los beligerantes de los cables telegrficos y telefnicos ni de los aparatos de telegrafa sin hilos, ya sean de su propiedad, ya de sociedades o personas privadas. Tampoco tienen los Estados neutrales por qu impedir a la prensa libre que simpatice con un beligerante y critique al otro. Los Estados neutrales solo estn obligados a perseguir en la forma corriente las ofensas privadas inferidas a los beligerantes y otras acciones punibles dirigidas contra ellos. No hay, por consiguiente, un deber de neutralidad ideolgica de las personas privadas neutrales. b) Pero existen normas particulares que imponen a los Estados neutrales impedir determinadas actividades privadas en favor de los beligerantes: 1. El Estado neutral no puede tolerar que en el mbito de su soberana se abran oficinas privadas de alistamiento en beneficio de los beligerantes o se formen cuerpos de combatientes para intervenir en la guerra una vez cruzada la frontera. Hechos tales, llevados a cabo en el territorio de un Estado neutral, han de ser castigados por este. En cambio, el Estado neutral no es responsable si individuos aislados pasan la frontera, sin organizacin previa, para ponerse al servicio de uno de los beligerantes. Pero en ningn caso cabe impedir a los extranjeros que vuelvan a su patria, aunque viajen en grupos. 2. El Estado neutral est tambin obligado a poner en juego los medios a su alcance para impedir en el mbito de su jurisdiccin el equipo o armamento de cualquier buque acerca del cual tenga motivo razonable para suponer que est destinado a intervenir en la guerra en cuanto salga de las aguas jurisdiccionales neutrales. El Estado neutral tiene, adems, que ejercer esta vigilancia, para evitar que del mbito de su jurisdiccin salga a la mar algn buque destinado a cruzar o tomar parte en operaciones hostiles y que anteriormente hubiese sido adaptado en todo o en parte a los usos de la guerra dentro de su jurisdiccin, sin que se hubiera, en su da, impedido su salida. La ulterior transformacin en buque de guerra de un buque mercante construido antes en aguas neutrales no exime al Estado neutral del deber de impedir su salida, si vuelve a entrar en el mbito de su jurisdiccin. Estas ltimas reglas fueron reconocidas, despus de la guerra de Secesin norteamericana, en un tratado entre Gran Bretaa y Estados Unidos, habiendo sido luego recogidas por el derecho de la neutralidad de La Haya. Por haberse formulado este reconocimiento por vez primera en el Tratado de Washington de 8 de mayo de 1871, dichas reglas se llaman Reglas de Washington. El mismo principio vale para las aeronaves pertrechadas en territorio neutral para tomar

parte en acciones de guerra, puesto que los Estados neutrales estn obligados a impedir toda empresa blica que parta del mbito de su soberana. 3. Segn el artculo 25 del C.N.G.M., el Estado neutral tiene, adems, la obligacin de ejercer la vigilancia necesaria para impedir todo abuso del asilo martimo en sus puertos, radas y aguas jurisdiccionales. Ha de disuadir, pues, a las personas privadas que se encuentren en su jurisdiccin de que suministren mercancas a los buques de guerra que se encuentren en sus aguas jurisdiccionales o les presten servicios que rebasen los lmites del asilo martimo. 4. Durante la Primera Guerra Mundial los EE.UU. pretendieron todava algo ms, a saber: que un Estado neutral tampoco pueda autorizar el avituallamiento regular de buques de guerra que se encuentren en alta mar desde un puerto neutral, porque entonces el territorio neutral se convertira en punto de apoyo o base naval de un beligerante. Tambin Alemania admiti este principio. 5. Ya en la Primera Guerra Mundial, as mismo, y como ampliacin del concepto de punto de apoyo o base militar, se fue imponiendo tambin la regla de que los Estados neutrales tienen que impedir igualmente la transmisin de noticias por personas privadas a las fuerzas de tierra, mar y aire de los beligerantes desde el territorio neutral. 6. Tambin durante la Primera Guerra Mundial las potencias centrales de entonces sealaron que el artculo 7 de los dos Convenios de La Haya sobre neutralidad solo autoriza la exportacin de material de guerra en orden a preservar las ramas de la industria y el comercio ya existentes de los Estados neutrales, pero que no amparaba el establecimiento de industrias de guerra nuevas en los pases neutrales, sobre todo cuando su trfico alcanzara una amplitud tal que pusiera en peligro su neutralidad. Pero este punto de vista no ha encontrado eco. c) El deber de imparcialidad No tratndose de deberes de neutralidad incondicionales, sino de la promulgacin de determinados preceptos ajustados al derecho de la neutralidad segn apreciacin de los Estados neutrales, estos tienen la obligacin de tratar de manera igual a ambos beligerantes. Este principio de la imparcialidad recorre, cual hilo conductor, todo el derecho de la neutralidad. As, estipula el artculo 9 del C.N.G.T. que toda medida restrictiva o prohibitiva tomada por una potencia neutral con respecto a los suministros de guerra y la transmisin de noticias deber ser aplicada uniformemente a todos los beligerantes. De igual manera, el artculo 9 del C.N.G.M. estipula que las condiciones, restricciones o prohibiciones dictadas sobre la admisin en aguas neutrales de los buques de guerra o de sus presas sern de aplicacin igual a los dos beligerantes. Solo cabe una excepcin de ese principio con respecto a un buque de guerra beligerante que se hubiese descuidado en el cumplimiento de las rdenes o prescripciones dictadas o que hubiese violado la neutralidad. Pero el principio en cuestin no vale nicamente en esos casos as ejemplificados, sino para

todas las disposiciones relativas a la guerra, cuya promulgacin queda encomendada a la apreciacin del Estado neutral, como claramente se desprende del prembulo del XIII Convenio de La Haya, donde se dice expresamente que los neutrales han de aplicar imparcialmente a los distintos beligerantes las normas por ellos adoptadas. Ahora bien: ello no significa en modo alguno un deber de equiparacin absoluta de ambos beligerantes, ya que el neutral es libre de proseguir su trfico mercantil normal y adquirir los bienes que necesite, a cambio de la contraprestacin correspondiente, donde l quiera. Lo que el derecho de la neutralidad prohbe a los neutrales es promulgar prohibiciones de exportacin unilateral u otros actos de autoridad discriminatorios. A pesar de que no existe un deber general de neutralidad econmica, la prctica de las dos guerras mundiales muestra que un Estado solo puede mantener su neutralidad si contina el trfico econmico con todas las partes en la contienda, y aplica al intercambio de mercancas los mismos principios que en tiempo de paz, incluso con respecto a las mercancas que no estn limitadas en su aplicacin a fines no militares (principio del curso normal). Al principio de imparcialidad corresponde tambin la disposicin del mismo prembulo, segn la cual las reglas sobre neutralidad adoptadas por un neutral durante una guerra no debern modificarse, de no resultar tal modificacin necesaria en inters del propio neutral. d) Los deberes de tolerancia Por ltimo, el derecho de la neutralidad obliga a los Estados neutrales a tolerar determinadas intromisiones de los beligerantes, no autorizadas en tiempo de paz, y dirigidas, en parte, directamente contra la administracin del Estado neutral, y en parte, contra sbditos neutrales. Por consiguiente, el derecho de la neutralidad contiene tambin normas particulares, que se alejan del derecho general en materia de extranjeros y regulan la situacin de los sbditos neutrales frente a los beligerantes de una manera que difiere del estado normal de paz. Ello trae consigo el que el Estado neutral solo pueda ejercer el derecho de proteccin diplomtica sobre sus sbditos si los beligerantes no se mantienen con respecto a ellos dentro de los lmites del derecho de la neutralidad. El Convenio sobre el Tribunal Internacional de Presas (1907) quiso conceder a los sbditos neutrales un derecho autnomo de accin contra los Estados beligerantes para el caso de una decisin antijurdica de un tribunal de presas de los beligerantes. Mas no habiendo llegado a ser nunca este convenio derecho vigente, los sbditos neutrales no son sujetos, sino simples objetos del derecho de extranjera propio de la neutralidad. Los deberes de tolerancia se dividen en dos grupos principales: abarca el primero las injerencias en el patrimonio del Estado neutral; el segundo atae a la situacin de los sbditos neutrales con respecto a los beligerantes. 1. INFERENCIAS EN EL PATRIMONIO DEL ESTADO NEUTRAL a) Segn el artculo 54 del R.G.T., los cables submarinos que ponen en comunicacin un

territorio ocupado con otro neutral podrn ser objeto de incautacin o destruidos en caso de absoluta necesidad, aunque sean propiedad del Estado neutral. Despus de la firma del tratado de paz habrn de ser devueltos o se regularn las oportunas compensaciones. b) Por otra parte, el material de ferrocarriles proveniente del territorio de potencias neutrales, aunque pertenezca a estas potencias, podr ser requisado y utilizado por un beligerante en el caso y en la medida que lo exija una imperiosa necesidad; pero la potencia neutral podr, a su vez, en caso de necesidad, retener y utilizar el material proveniente de la potencia beligerante. y) Los buques mercantes propiedad del Estado neutral que tomen parte en las hostilidades o suministren contrabando a los beligerantes pueden ser capturados sin indemnizacin, como buques estatales enemigos. 2. LA SITUACION DE LOS SBDITOS NEUTRALES a) Los sbditos neutrales que presten servicios en las filas de la fuerza armada de un beligerante sern considerados como sbditos enemigos, y, por consiguiente, si caen prisioneros tendrn derecho a ser tenidos por tales. b) Los sbditos neutrales que viven en territorio ocupado estn en la misma situacin jurdica que los sbditos del pas ocupado, por lo que el beligerante es responsable ante el Estado neutral respectivo si ha perjudicado a los sbditos neutrales all residentes contraviniendo a las reglas del derecho de ocupacin. y) El material de ferrocarriles proveniente del territorio de potencias neutrales podr ser requisado y utilizado por un beligerante, mediante una indemnizacin, aunque pertenezca a sociedades o personas privadas. f) Cuando lo exija una imperiosa necesidad, un beligerante podr retener tambin durante cierto tiempo en uno de sus puertos buques mercantes neutrales, para evitar la difusin de noticias (arrt du prince, embargo). e) Un beligerante a quien le falte tonelaje podr requisar buques mercantes neutrales que se encuentren en el mbito de su jurisdiccin, mediante plena indemnizacin (derecho de angaria). El mismo derecho tienen los Estados neutrales con respecto a los buques mercantes de los beligerantes. Tambin estn sujetos al derecho de angaria, en caso de necesidad, buques mercantes capturados (presas) antes que recaiga sentencia del tribunal de presas correspondiente. Por el contrario, es ilcita la prctica del derecho de angaria en alta mar contra buques neutrales, puesto que los beligerantes no pueden ejercer en alta mar actos de autoridad con respecto a buques mercantes, salvo los casos del derecho de presas. 3. EL DERECHO DE PRESA El derecho de la neutralidad quebranta tambin el principio de la libertad de los mares, por cuanto permite a los Estados beligerantes, excepcionalmente, confiscar mercantes neutrales en alta mar en caso de violacin del bloqueo, transporte de contrabando o auxilio contrario

a los deberes de la neutralidad. Como la captura de buques neutrales en alta mar solo es lcita dndose una de estas tres condiciones, la libertad de comercio de los sbditos neutrales no puede en lo dems ser limitada por los beligerantes. Ms an: la Declaracin de derecho martimo de Pars, de 6 de abril de 1856, llega a prescribir, en el punto 3, que las mercancas neutrales transportadas bajo pabelln enemigo no pueden ser confiscadas, a excepcin del contrabando de guerra (buque no libre, pero mercanca libre). Pero desde que la guerra moderna ha puesto a su servicio bienes en cantidad cada vez mayor, el campo de lo que constituye contrabando de guerra se ha ensanchado, hasta el punto de que son ya muy pocas las mercancas que no quedan incluidas en l. De todos modos, el derecho de presas vigente conoce todava ciertos lmites, que nos toca ahora investigar. a) El bloqueo a) Se entiende por bloqueo el cierre de un puerto o sector costero enemigo u ocupado por el enemigo, por las fuerzas navales del adversario. El artculo 4 de la Declaracin de derecho martimo de Pars, de 16 de abril de 1856, estipula que para surtir efectos jurdicos los bloqueos han de ser efectivos, es decir, ejercidos por una fuerza suficiente para impedir realmente el acceso a la costa del enemigo (principio de efectividad). Por consiguiente, la simple declaracin de que un puerto o un sector costero han de considerarse bloqueados (bloqueo a distancia o sobre el papel) no basta para producir los efectos jurdicos del bloqueo. Tampoco es suficiente un bloqueo mediante minas, sino que es preciso sea ejercido y mantenido en el lugar mismo por una escuadra de bloqueo. Un bloqueo, para ser jurdicamente eficaz, necesita, adems, haber sido declarado por el gobierno del Estado bloqueante y comunicado (notificado) a las potencias neutrales y a las autoridades del territorio bloqueado. La declaracin ha de sealar el momento en que el bloqueo vaya a iniciarse y los lmites geogrficos del mismo. Segn la Declaracin de derecho martimo de Londres, no ratificada, se requera, adems, la fijacin de un plazo que haba de concederse a los buques neutrales para hacerse a la mar. Los barcos que, teniendo conocimiento del bloqueo, traten de romper el cinturn del bloqueo, sea desde el mar, sea desde la costa bloqueada, pueden ser capturados y tomados sin indemnizacin. Segn el artculo 23 del Convenio de Ginebra relativo a la proteccin de personas civiles en tiempo de guerra, de 12 de agosto de 1949, sin embargo, las partes contratantes se comprometen a conceder el libre paso de todo envo de medicamentos y material sanitario, as como de objetos para el culto, nicamente destinados a la poblacin civil, y de todo envo de vveres indispensables, de ropas y tnicos reservados a los nios de menos de quince aos y a las mujeres encinta o parturientas, siempre que haya la seguridad de que no se dedicarn a otro fin o se pueda obtener de ellos una ventaja manifiesta para su esfuerzo y economa de guerra, pudiendo recabarse un control por parte de la respectiva potencia protectora.

b) Los bloqueos a distancia (long-distance blockade) decretados durante la Primera Guerra Mundial no fueron bloqueos. El primero de ellos fue establecido por Gran Bretaa el 2 de noviembre de 1914, y en su virtud, el mar del Norte era considerado como zona militar (Military rea), que los buques neutrales no podan recorrer sin gravsimo riesgo. A esta medida contest Alemania, como represalia, con la declaracin de 4 de febrero de 1915, que estableca una zona prohibida, en virtud de la cual todo buque mercante enemigo alcanzado en ella sera destruido sin previa detencin y visita (guerra submarina limitada). La guerra submarina tuvo un trmino el 4 de mayo de 1916, pero el 12 de enero de 1917 volvi a iniciarse como represalia, afectando tambin a los buques neutrales que se encontrasen en la zona prohibida, alegndose por parte alemana que los Estados neutrales se haban inclinado ante la barrera establecida por la parte contraria (guerra submarina ilimitada). El 31 de julio de 1940, Gran Bretaa decret un bloqueo de Alemania, que tuvo como rplica un decreto correspondiente de la otra parte el 17 de agosto siguiente. Estas barreras martimas no eran bloqueos en el sentido jurdico de la palabra, por no ser ejercidas con una escuadra en el lugar mismo y por abarcar tambin costas y puertos neutrales, cosa prohibida sin excepcin alguna. c) Desde que casi todas las mercancas se han convertido en contrabando de guerra el bloqueo ha perdido su anterior significacin, siendo posible la confiscacin de aquellas de una manera mucho ms sencilla que mediante el recurso a un bloqueo. Sin embargo, juega todava un cierto papel en las guerras localizadas b) El contrabando de guerra a) Entindase por contrabando de guerra el conjunto de bienes que por su naturaleza son propios para fines blicos, fueron declarados como tales por un Estado beligerante y van camino de un beligerante en un medio de transporte martimo de propiedad privada. Para que la mercanca constituya contrabando es preciso, pues, que tenga un destino hostil. Pero con la evolucin de la guerra moderna casi todos los bienes se han convertido en contrabando de guerra, con excepcin de los objetos de arte y los de lujo. Las mercancas de contrabando estn sujetas al derecho de presa, aunque sean de propiedad neutral y vayan en buques neutrales. El Estado neutral no est en modo alguno obligado a prohibir a sus sbditos el suministro de tales bienes, pero tiene que tolerar el que sean capturados y confiscados sin indemnizacin por los beligerantes. Siguiendo una antigua doctrina, la Declaracin de derecho martimo de Londres establece una distincin entre contrabando absoluto y contrabando relativo. Son contrabando absoluto (incondicional) los bienes exclusivamente aplicables a fines de guerra, constituyendo, en cambio, un contrabando relativo (condicional) las mercancas que puedan ser utilizadas indistintamente para fines de guerra y fines de paz. Pero esta distincin solo tendr relevancia jurdica si lleva consigo consecuencias jurdicas. Tales consecuencias se dan efectivamente en la Declaracin de Londres, pues segn ella el contrabando absoluto

puede ser capturado si est destinado a un territorio enemigo u ocupado por el enemigo (art. 30), mientras que para el contrabando relativo se precisa, adems, que est destinado al ejrcito enemigo o a la administracin enemiga (art. 33). Mas no habiendo sido ratificada la Declaracin de Londres, la distincin de referencia carece de significacin prctica. b) Segn la doctrina del viaje nico o continuado, desarrollada por los tribunales de presas norteamericanos y britnicos, el contrabando est tambin sujeto al derecho de presa si, estando destinado primero a un puerto neutral, cabe la presuncin de que, previo transbordo o por va terrestre, llegar finalmente a territorio enemigo. En estos casos, incluso la primera parte del viaje, de suyo correcta, se considera como dolosa ". c) En contradiccin con las reglas de la Declaracin de derecho martimo de Londres relativas a la prueba, la jurisprudencia de presas de las dos guerras mundiales ha hecho recaer siempre en el que tuviera el ttulo de propiedad la prueba de que la carga sospechosa no iba destinada al enemigo. d) Se discute el trato que haya de darse a lo que no es contrabando en un buque capturado. Segn un punto de vista recogido tambin por la Declaracin de derecho martimo de Londres, las mercancas que no son contrabando, pertenecientes al propietario de las de contrabando y que se encuentran a bordo del mismo buque, estn tambin sujetas a captura (art. 42). Es la llamada teora de la infeccin hostil. Es opinin comn, en cambio, que la propiedad personal de la tripulacin y de los pasajeros, no tratndose de contrabando, no puede ser capturada. e) La prctica no es unitaria en la cuestin de saber cundo un buque que transporta contrabando pueda ser capturado tambin. Segn la opinin dominante, recogida por otra parte por el artculo 40 de la Declaracin de derecho martimo de Londres, la captura es lcita cuando por su valor, peso, volumen o porte el contrabando constituye lo principal de la carga. f) Ni los buques de guerra neutrales ni los bienes que lleven a bordo estn sujetos al derecho de presa. Pueden, por consiguiente, ser objeto de apropiacin en procedimiento administrativo. y) La asistencia hostil (cuasi-contrabando) As como un buque neutral que toma parte en las hostilidades puede ser tratado como buque enemigo, un buque neutral que transporte individualmente soldados, agentes de un beligerante y noticias puede serlo como un buque que transporta contrabando. La no ratificada Declaracin de derecho martimo de Londres de 1909 regula esta cuestin en los artculos 45-47, en consonancia con la prctica internacional: Art. 45. Un buque neutral ser capturado y, en general, tratado como lo seria un buque neutral sujeto a captura por contrabando de guerra: 1. Cuando realice el viaje con objeto de transportar algunas personas pertenecientes a las

fuerzas armadas enemigas o transmitir noticias en inters del enemigo. 2. Cuando, con conocimiento del propietario, del armador o del capitn, lleve a bordo toda una seccin de tropas enemigas o una o varias personas que durante la travesa apoyen directamente las operaciones del enemigo. En los casos sealados en los apartados que anteceden, las mercancas pertenecientes al propietario del buque estarn tambin sujetas a captura. Las estipulaciones de este artculo no se aplicarn si el barco, al ser alcanzado en alta mar, no tuviere conocimiento de las hostilidades, o si el capitn, habiendo llegado a conocimiento de la ruptura de hostilidades, no hubiere podido hacer desembarcar todava a las personas transportadas. Se admitir que el buque tiene conocimiento del estado de guerra cuando haya salido de un puerto enemigo despus de la ruptura de hostilidades, o de un puerto neutral despus de transcurrido un plazo adecuado a partir de la notificacin de la ruptura de hostilidades a la potencia a que este puerto pertenezca. Art. 46. Un buque neutral ser capturado y, en general, tratado como lo sera un buque mercante enemigo: 1. Cuando participe directamente en las hostilidades. 2. Cuando se encuentre bajo el mando o el control de un agente all colocado por el gobierno enemigo. 3. Cuando haya sido fletado por el gobierno enemigo. 4. Cuando de momento est destinado exclusivamente al transporte de tropas enemigas o de noticias en inters del enemigo. En los casos sealados en este artculo, las mercancas pertenecientes al propietario del buque estarn tambin sujetas a captura. Art. 47. Toda persona alistada en las fuerzas armadas enemigas que se encuentre a bordo de un buque mercante neutral podr ser hecha prisionero de guerra aun cuando este buque no est sujeto a incautacin. 8) El convoy Segn el artculo 61 de la Declaracin de derecho martimo de Londres, los buques mercantes neutrales acompaados por buques de guerra quedan exentos de visita. Pero esta institucin no es comnmente admitida, habindola rechazado especialmente Gran Bretaa. Si, por el contrario, un buque mercante neutral va acompaado de un buque de guerra enemigo, puede ser tratado como buque enemigo. e) El procedimiento de presas a) El procedimiento previo. Este procedimiento se ordena en dos grandes fases. La primera abarca las medidas adoptadas por las autoridades de Marina, o sea, por el comandante del buque que lleva a cabo la presa y las autoridades portuarias; la segunda se desarrolla ante el tribunal de presas.

Segn antigua costumbre, los buques de guerra de los beligerantes tienen el derecho de detener (droit d arrt) y visitar (droit de visite) en aguas propias y enemigas y en alta mar (pero no en aguas neutrales) los buques mercantes neutrales sospechosos (pero no los buques de guerra neutrales), para comprobar si transportan contrabando o cuasicontrabando, o si han violado o intentado violar un bloqueo. Si la sospecha no se revela fundada, el buque tiene que ser puesto nuevamente en libertad. Si, por el contrario, se est ante un transporte prohibido, a juicio del comandante del buque que procede a la visita, el mercante objeto de la misma puede ser capturado, es decir, confiscado provisionalmente y llevado a un puerto del Estado del captor u ocupado por l. Tambin puede ser capturado un buque si ha destruido los papeles de a bordo para sustraerse al control. Pero durante la Primera Guerra Mundial fue abrindose paso la prctica de trasladar esta pesquisa de alta mar a un puerto perteneciente al Estado del buque captor, de tal manera que el barco sospechoso es obligado en alta mar, y sin averiguacin alguna, a trasladarse a un puerto sealado para la visita. Esta prctica se llama diversin. A partir de 1916 fue desarrollndose, por otra parte, el llamado sistema del navicert. Consiste este en que los consulados de los beligerantes en los Estados neutrales extienden a los exportadores que se sometan a un examen previo de los consulados certificados de placel (navicerts), que los liberan de una ulterior visita, mientras los barcos que se encuentren en alta mar sin navicert estn sujetos a la visita en alta mar o a la diversin. Se discute la cuestin de si los Estados neutrales pueden tolerar en su territorio el ejercicio de tales indagaciones por parte de los consulados de los beligerantes. Blgica, p. ej., en decreto de 30 de noviembre de 1939, prohibi a sus sbditos solicitar navicert. Tambin GUGGENHEIM considera este control contrario al D.I. b) El procedimiento ante el tribunal de presas. Solo los tribunales de presas del Estado respectivo, sin embargo, pueden decidir acerca del destino definitivo de los objetos capturados (buque y cargamento), pues como dice un viejo principio del D.I., toute prise doit etre jugu. Los tribunales de presas son tribunales estatales, aun en el supuesto de que, como ocurre en Gran Bretaa, puedan juzgar directamente segn el D.I. mientras no haya leyes estatales de sentido opuesto. De ah que un Estado sea responsable por las sentencias de sus tribunales de presas de la misma manera que lo es por las de sus otros tribunales. c) La destruccin de presas neutrales. Excepcionalmente podr destruirse un buque mercante neutral confiscado, con anterioridad al fallo del tribunal de presas, cuando, estando el barco de suyo sujeto a captura, la observancia del procedimiento corriente expondra al barco captor a un peligro o limitara el xito de la operacin. Pero antes de la destruccin han de ponerse a salvo las personas que se encuentran a bordo y llevarse al buque de guerra captor los papeles del buque, as como los dems elementos de prueba, al objeto de que el tribunal de presas pueda decidir acerca de la legitimidad de la presa sobre la base de estos documentos. Si la destruccin ha sido justificada, no hay deber de indemnizar. En las condiciones sealadas, cabe tambin destruir tan solo mercancas neutrales. El principio segn el cual el hundimiento de buques mercantes sin detencin y visita

individual es contrario al D.I. vale tambin, a tenor del Protocolo de Londres de 6 de noviembre de 1936, para la guerra submarina. En cambio, un buque puede ser hundido sin ms antes de ser apresado si no hace caso a la orden de detenerse o se opone a la visita.

VI. LAS SANCIONES DEL DERECHO DE LA NEUTRALIDAD Un beligerante solo puede tomar represalias contra un neutral cuando este mismo neutral haya infringido el derecho de la neutralidad, pero no cuando lo haya infringido el adversario. Ahora bien: con arreglo a los principios generales de la responsabilidad jurdico-internacional (pgs. 355), la violacin del derecho de la neutralidad por un Estado neutral presupone que este ha infringido con dolo o culpa el D.I. Si, por el contrario, ha puesto en obra todos los medios de que dispone para preservar su neutralidad, no es internacionalmente responsable. Una represalia dirigida contra l sera, por tanto, ilcita. Pero dndose las condiciones requeridas, que en otro lugar hemos considerado (pgs. 404 y 457), los beligerantes podrn adoptar en territorio neutral medidas de autoproteccin.

B) El derecho de la neutralidad entre las dos guerras mundiales I. LA NEUTRALIDAD EN LA SOCIEDAD DE NACIONES Durante la Primera Guerra Mundial se produjo una transmutacin en el valor dado a la neutralidad. Si anteriormente los Estados neutrales eran considerados como islas de paz, susceptibles de mediar entre los beligerantes y promover el cese de las hostilidades, comenz a abrirse paso la concepcin de que todo Estado viene obligado a tomar posicin contra el agresor. Esta mutacin en el valor asignado a la neutralidad es consecuencia de un cambio en la apreciacin de la guerra. Mientras que desde el siglo XVIII la guerra era concebida como una especie de duelo, con ocasin del cual los neutrales desempeaban el papel de padrinos, la Primera Guerra Mundial trajo consigo una transformacin profunda en orden a esta idea, generalizndose paulatinamente la opinin de que la guerra de agresin constituye un delito contra la comunidad internacional, por lo que todos los Estados han de intervenir solidariamente en su represin. Esta nueva concepcin plasm en el Pacto de la S.D.N. Mas como quiera que el Pacto de la S.D.N. no prohiba todas las guerras de agresin, limitndose a algunas de ellas, los Estados miembros no estaban obligados a auxiliar al Estado agredido ms que tratndose de guerras emprendidas con infraccin de las estipulaciones del Pacto. Los miembros de la Sociedad quedaban, en cambio, en libertad para permanecer neutrales en las dems guerras. Pero incluso tratndose de guerras contrarias a las estipulaciones del Pacto, el artculo 16 del mismo solo obligaba a los Estados miembros a participar en las medidas econmicas y financieras decretadas por la Sociedad, no a las de carcter militar, salvo el deber de permitir el paso de las tropas extranjeras que quisieran asociarse a las mismas.

Por el contrario, los Estados que no eran miembros de la S.D.N. podan declararse neutrales, aun tratndose de una guerra prohibida por el Pacto. Con todo, la S.D.N. poda invitar a los no-miembros a tomar parte en una accin colectiva, como ocurri durante el conflicto talo-abisinio.

II. LA NEUTRALIDAD CON ARREGLO AL PACTO KELLOGG Segn el Pacto KELLOGG, no es obligatorio auxiliar al Estado agredido, quedando, pues, al arbitrio de los Estados particulares el no participar en la guerra, o sea, permanecer neutrales. Lo que s permite el Pacto KELLOGG es que el Estado salga de su neutralidad y preste auxilio al Estado agredido, puesto que, a tenor del prembulo, un Estado que viola el Pacto KELLOGG, iniciando una guerra prohibida, pierde los derechos que el Pacto confiere, con lo que deja de estar protegido por la prohibicin de la guerra, objeto del mismo. De ah que un tercer Estado pueda prestar ayuda militar limitada al Estado vctima de una agresin. Pero en tal caso se expone al peligro de verse envuelto directamente en la guerra.

III. LA NO BELIGERANCIA Durante la Segunda Guerra Mundial se declararon no beligerantes ciertos Estados (entre ellos Espaa), entendiendo con esta frmula que, sin querer tomar parte en las hostilidades, no renunciaban por lo dems a apoyar diplomtica y econmicamente a una de las partes beligerantes. Este concepto de la no beligerancia significa un retroceso a la poca anterior a la constitucin del derecho de la neutralidad moderno, pues ya entonces se distingua entre la neutralidad estricta y la neutralidad benvola (con respecto a un beligerante). Mas pudiendo una neutralidad diferencial de esta ndole ofrecer diversidad de grados, el concepto de no beligerancia es un simple concepto genrico que no trae consigo consecuencia jurdica alguna. Y depender de cada caso particular el que el beligerante perjudicado tolere el auxilio prestado a su adversario o reaccione con una declaracin de guerra al Estado no beligerante. Se trata de una cuestin de carcter poltico, que escapa a una consideracin jurdica. Pero nos muestra que toda neutralidad diferencial corre peligro de desembocar en una participacin en la guerra, de mayor o menor alcance.
PARTE TERCERA LA CONSTITUCION DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL ORGANIZADA

CAPITULO 21 LA SOCIEDAD DE NACIONES

Como ya vimos (pgs. 68), se fund despus de la Primera Guerra Mundial la Sociedad de Naciones, con sede en Ginebra. El pacto fundacional, de 26 artculos, que abarca la seccin

I de los tratados de paz de 1919, constituye el primer intento de organizacin de la comunidad internacional. Y fue, en realidad, la primera constitucin de la comunidad internacional en sentido formal (pgs. 118). Ahora bien: la S.D.N. no pas nunca de ser un organismo truncado, toda vez que nunca pertenecieron a ella los EE.UU. y que distintos miembros, como Alemania, Italia y el Japn, volvieron a salir de ella. El fin de la Sociedad era mantener la paz mundial y fomentar la cooperacin internacional. Tena adems otras funciones, como el control de los Estados que ejercan mandato (pg. 195), la proteccin de las minoras (pgina 538) y el registro de tratados (pgs. 153). La organizacin de la S.D.N. fue parecida a la actual de las Naciones Unidas. Tambin ella constaba de dos rganos principales: la Asamblea, integrada por representantes de todos los Estados miembros en pie de igualdad, y el Consejo, que comprenda miembros permanentes y no permanentes, que en conjunto fueron ocho en un principio y luego once. Junto a la Asamblea y al Consejo haba una Secretara permanente, con el secretario general a la cabeza. En cambio, el Tribunal Permanente de Justicia Internacional (actual Tribunal Internacional de Justicia) no era rgano suyo, sino un tribunal ajeno a la Sociedad y fundado por un tratado colectivo autnomo. La Asamblea de la S.D.N. poda discutir todas las cuestiones relativas a la paz del mundo y formular recomendaciones (por unanimidad). Tambin poda invitar a los miembros a que procediesen a la revisin de tratados anticuados. En cambio, el Consejo era, ante todo, un rgano permanente de mediacin con respecto a todos los litigios internacionales. Tambin tena facultad para adoptar medidas preventivas encaminadas al mantenimiento de la paz (artculo 11 del Pacto), pero que en ausencia de poder imperativo solo podan consistir en amonestaciones y propuestas. Los miembros de la Sociedad se obligaban, de conformidad con el artculo 10, a garantizar la integridad territorial y la independencia poltica de los dems Estados miembros. Tanto los acuerdos de la Asamblea como los del Consejo solo podan adoptarse, en principio, por el voto unnime de todos los miembros presentes y votantes. Pero esta regla tena algunas excepciones. As, p. ej., la Asamblea de la S.D.N. poda admitir nuevos miembros con una mayora de dos tercios. En el Consejo, las partes en litigio no tenan voto (art. 15). Para lo concerniente a las cuestiones de procedimiento, en cambio, rega el principio de la simple mayora. A diferencia de lo que ocurre con el Consejo de Seguridad de la O.N.U., el Consejo de la S.D.N. no tenia poder coercitivo. En el supuesto de una guerra contraria al Pacto, haba de limitarse a hacer proposiciones (art. 16, apartado 2). Pero los miembros individualmente tenan la obligacin de tomar medidas econmicas y financieras de carcter coercitivo (art. 16, apartado 1) contra un miembro que atacase a otro miembro en violacin del Pacto (pg. 413) y autorizar el paso por su territorio de las tropas que tomasen parte en una accin militar (art. 16, apart. 3).

Para el fomento de la cooperacin internacional, la S.D.N. dispona de muchas comisiones y organizaciones tcnicas, permanentes y no permanentes. En el marco de la S.D.N. exista, adems, la Organizacin Internacional del Trabajo, con carcter autnomo (pg. 553).

CAPITULO 22 LA ORGANIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS

A) Origen de la O.N.U. Ya en la Declaracin de Mosc de 1 de noviembre de 1943 acordaron China, los EE.UU., Gran Bretaa y la U.R.S.S. la constitucin de una nueva organizacin internacional. Los planes pertinentes fueron elaborados en Dumbarton Oaks en agosto y septiembre de 1944 y completados en la Conferencia de Y alta en febrero de 1945. Sobre esta base se reuni la Conferencia de San Francisco (25 de abril 26 de junio de 1945), que agrup 50 Estados, algunos de los cuales eran sujetos nuevos del D.I. (Filipinas, Lbano, Rusia Blanca, Siria, Ucrania), y adopt por unanimidad, el 26 de junio de 1945, la Carta de las Naciones Unidas, que, a tenor de lo estipulado en su artculo 110, entr en vigor, ratificada, el 24 de octubre siguiente. B) Nombre, fines y principios directivos de la O.N.U. a) En la denominacin Naciones Unidas se expresa que la nueva organizacin surgi de una vasta alianza que ha encontrado en la O.N.U. su continuacin con el doble fin de mantener en el futuro la paz y la seguridad internacionales y restablecerlas cuando se hubieren quebrantado (art. 1, apartado 1, de la Carta). A alcanzar estos dos fines principales se encaminan los principios siguientes, formulados en el Prembulo (Pr.) y en el artculo 1: 1) El fomento de relaciones de amistad entre las naciones, basadas en la tolerancia y la buena vecindad, en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos (pg. 555) (Prembulo, punto 5, y artculo 1, apart. 2). 2) El respeto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del D.I. (Pr., punto 3). 3) La cooperacin internacional en los campos econmico, social, cultural y humanitario (art. 1, apart. 3). 4) El respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos los hombres, sin distincin de raza, sexo, idioma o religin (Pr., apartado 2, y art. 1, apart. 3) (pgs. 540). 5) El logro por medios pacficos, y de conformidad con los principios de la justicia y del D.I; del ajuste o arreglo de las controversias o situaciones internacionales susceptibles de producir un quebrantamiento de la paz (Prembulo, punto 3, y art. 1, apart. 1).

6) La prohibicin del empleo de la fuerza, fuera del caso de legtima defensa (Pr., apart. 7, y art. 1, apart. 1). 7) La solidaridad de todos los miembros de las Naciones Unidas en la adopcin de medidas coercitivas de la O.N.U. contra los quebrantadores de la paz (Pr., apart. 7). Encontramos, en cambio, en el artculo 2 de la Carta los principios por los que deben regirse, en la consecucin de los fines mencionados en el artculo 1, tanto la Organizacin como sus miembros: 1) Respeto de la igualdad soberana de todos los miembros, en tanto que la Carta de la O.N.U. no prevea ninguna excepcin expresa. 2) Cumplimiento de buena fe de las obligaciones contradas. 3) Resolucin pacfica de las controversias internacionales de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz, ni la seguridad internacionales, ni la justicia. Pero esta paz no puede comprarse con el sacrificio de los Estados ms dbiles. 4) Prohibicin de recurrir al uso o a la amenaza de la fuerza en las relaciones internacionales, especialmente contra la integridad territorial o la independencia de cualquier Estado, o sea tambin contra los no-miembros, o en contradiccin con los fines de la O.N.U. Por el contrario, no encontramos en la O.N.U. un deber directo de garanta contra ataques de terceros Estados, tal como figuraba en el artculo 10 del Pacto de la S.D.N. 5) Apoyo a la Organizacin en las medidas que esta tome y prohibicin de prestar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva. 6) Actuacin de la O.N.U. para que los Estados no-miembros participen en la conservacin de la paz. 7) Prohibicin de intervenir en los asuntos de cualquier Estado que por esencia sean de su jurisdiccin interna. A estos principios se refiere el artculo 24, apartado 2, de la Carta, cuando obliga expresamente al Consejo de Seguridad (C.S.) a proceder en el desempeo de sus funciones de acuerdo con los propsitos y principios de las Naciones Unidas. b) Si comparamos estos principios del artculo 2 de la Carta con los derechos fundamentales de los Estados segn el D.I. comn, anteriormente expuestos, veremos que los puntos 1, 2 y 7 no representan ninguna innovacin, puesto que ya el D.I. comn obliga a los Estados a respetar mutuamente su independencia. Tampoco el punto 3 representa ninguna innovacin esencial, porque el principio de la resolucin pacfica de todas las controversias internacionales se encuentra ya en el artculo 2 del Pacto KELLOGG. Ms an: veremos incluso (pg. 560) que el artculo 37, apartado 2, de la Carta vuelve a limitarlo. Por el contrario, la prohibicin de la autotutela en el artculo 2, punto 4, va esencialmente ms lejos que el artculo 1 del Pacto kellogg. Guarda conexin con l el punto 5, que anuda con las medidas coercitivas de la S.D.N. (arts. 11 y 16 del Pacto), mientras el punto 6 hace relacin al artculo 17 del mismo. Ms adelante volveremos sobre el particular. Ms all del D.I. comn, a su vez, van aquellos principios del Prembulo y del artculo 1

que propugnan el respeto general de los derechos humanos, as como una colaboracin de los miembros en los campos econmico, social, cultural y humanitario (art. 1, apart. 3). Segn la Carta, los deberes fundamentales de los Estados no consisten, pues, en simples deberes de abstencin (non facere), como en D.I. comn, sino que la Carta exige tambin de los Estados un facere, es decir, una colaboracin activa para poder alcanzar en comn los fines de las Naciones Unidas. Por eso el nuevo orden solo podr convertirse en realidad con la buena voluntad de todos los Estados de cooperar lealmente en esta gran tarea. Mas siendo inconcebible una lealtad impuesta por medio de la coaccin, el funcionamiento del nuevo D.I. depende, ante todo, de fuerzas morales. Por el contrario, el artculo 2, punto 7, contiene en germen derechos internacionales de libertad que el D.I. comn desconoce. Puesto que los artculos 1 y 2 de la Carta sealan los principios de las Naciones Unidas, las dems disposiciones de la misma han de considerarse como de carcter ejecutivo. De ah que la O.N.U. pueda asumir tambin tareas que si bien no le fueron encomendadas por ninguna norma particular, son, sin embargo, necesarias para la consecucin de sus fines. (c) En 1970, la Asamblea General de las N.U. aprob una Declaracin relativa a los principios de D.I. referentes a las relaciones de amistad y la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. En esta declaracin se exponen y desarrollan los siguientes principios: 1 El principio de que los Estados, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las Naciones Unidas. 2 El principio de que los Estados arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. 3 El principio relativo a la obligacin de no intervenir en los asuntos que son de la jurisdiccin interna de los Estados, de conformidad con la Carta. 4 La obligacin de los Estados de cooperar entre s, de conformidad con la Carta. 5 El principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los pueblos. 6 El principio de la igualdad soberana de los Estados. 7 El principio de que los Estados cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con la Carta. La Asamblea declar adems que los principios de la Carta incorporados en la Declaracin constituan principios bsicos de D.I., e inst a los Estados a que se guiaran por estos principios en su comportamiento internacional y a que desarrollaran sus relaciones mutuas sobre la base de su estricto cumplimiento. Con ello la Asamblea pretende que los principios de la Carta obtengan reconocimiento general, con independencia de la pertenencia de los Estados a la Organizacin.) C) Los lmites de la competencia de la O.N.U. d) Como el Pacto de la S.D.N., la Carta de la O.N.U. conoce un mbito de actuacin

reservado (domaine reserv) de los Estados, pues tambin ella seala lmites a la competencia de la Organizacin. En ambos casos, pues, se concede a los Estados una esfera de libertad frente a la comunidad organizada de los Estados. Pero mientras que el artculo 15, apartado 8, del Pacto habla de una competencia exclusiva, el artculo 2, prrafo 7, de la Carta se refiere a los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados. Designaremos escuetamente estos asuntos, en las pginas que siguen, como asuntos domsticos o internos. El Pacto de la S.D.N. solo prohibi ocuparse de dichas cuestiones al Consejo. La Carta de la O.N.U., por el contrario, prohbe a todos los rganos de la O.N.U. intervenir en asuntos de esta ndole, y, por otra parte, desliga a los miembros en esta ocasin del deber de someter todo litigio internacional a un procedimiento pacfico, estipulado en el artculo 2, prrafo 3. Pero esta prohibicin de intervenir en los asuntos internos no es absoluta, por cuanto la ltima frase del artculo 2, prrafo 7, autoriza la aplicacin de medidas coercitivas del Consejo de Seguridad cuando se den los supuestos del artculo 39. Sobre la base del Pacto de la S.D.N. (art. 15, apart. 8), la esfera de actuacin exclusiva de los Estados haba de determinarse a tenor del D.I., mientras que la Carta de la O.N.U. no contiene pauta alguna para enjuiciar la cuestin. De ah que la interpretacin del artculo 2, prrafo 7, de la Carta d lugar a dificultades todava mayores que la interpretacin de las respectivas disposiciones del Pacto. Ya la primera cuestin que se presenta, consistente en saber qu asuntos son internos, da lugar a discusin. Hay una doctrina que afirma que no hay en realidad asuntos esencialmente reservados a la regulacin estatal, ya que el D.I. puede regular cualquier materia. Para este punto de vista solo cabe distinguir los asuntos ya regulados por el D.I., sea comn o particular, y aquellos otros que no ha regulado todava y deja a la regulacin estatal en tanto en cuanto no sean objeto de regulacin jurdico-internacional. Suponiendo, pues, que la expresin asuntos internos o domsticos tenga algn sentido, solo podr referirse a este segundo grupo de asuntos. Idntica concepcin ha sostenido el Instituto de Derecho Internacional en su sesin de Aix, el 29 de abril de 1954. A ello hay que oponer lo siguiente: segn el artculo 2, prrafo 7, de la Carta, los rganos competentes solo tienen que comprobar si un asunto que les fuere sometido cae en la esfera de jurisdiccin interna de un Estado. De ser afirmativa la respuesta, tendrn que abstenerse de toda ulterior toma de posicin. Si, por consiguiente, cayesen bajo la prohibicin del artculo 2, prrafo 7, todos los asuntos que el D.I. todava no regula, los rganos de la O.N.U. habran de empezar por comprobar previamente, antes de entrar en la discusin de cualquier asunto, si este se halla o no regulado por el D.I. Tendran, pues, que enjuiciar cualquier asunto, como hace el T.I.J., segn el D.I. Mas ello est en contradiccin con la Carta, que asigna a la Asamblea General y al Consejo de Seguridad una funcin poltica y no jurdica. Si ello fuera poco, el artculo 2, prrafo 7, excluye expresamente los asuntos domsticos del deber (formulado en el art. 2, prr. 3) de someter todo litigio a un procedimiento de

solucin pacfica. La equiparacin de los asuntos domsticos con los asuntos no regulados por el D.I. conducira a la consecuencia de que todo Estado que tuviese que vrselas con un rgano de la O.N.U. podra exigir de l una declaracin acerca de si el asunto en cuestin est o no regulado por el D.I. Mas con la declaracin se habra resuelto ya el litigio, ya que esta determinara aquello que en concreto est mandado o prohibido por el D.I. Ahora bien: ello paralizara precisamente la funcin mediadora que la Carta asigna a la Asamblea General y al Consejo. Al objeto de evitar esta interpretacin absurda, se ha llevado a cabo el intento de concebir la expresin intervenir en el sentido tcnico, a tenor del cual el artculo 2, prrafo 7, prohibira a los rganos de la O.N.U. nicamente intervenciones de autoridad, o sea tan solo las que fueren asociadas a una aplicacin o amenaza de aplicacin de la fuerza. Tal interpretacin de la expresin intervenir falla, empero, por el hecho de que la ltima frase de la disposicin en cuestin permite expresamente medidas coercitivas del Consejo de Seguridad si se dan los supuestos previstos por el artculo 39, mientras que en todos los dems casos prescindiendo de la ejecucin de sentencias del T.I.J., que aqu no tiene que ver los rganos de la O.N.U. no tienen competencia alguna para aplicar o amenazar con la aplicacin de la coaccin. Y si se les prohbe intervenir en los asuntos internos de los Estados, la expresin intervenir no puede referirse sino a injerencias no asociadas a la coaccin, o sea que no son intervenciones en el sentido tcnico de la palabra. Como, por lo que llevamos dicho, es imposible que todos los asuntos no regulados por el D.I. caigan bajo la prohibicin de intervencin del artculo 2, prrafo 7; como, adems, la Carta no da respuesta directa a la cuestin de saber qu asuntos son de la incumbencia exclusiva de los Estados, resulta que no puede tratarse ms que de asuntos que el D.I. quiere reservar a la regulacin estatal. Entre ellos figuran ante todo la regulacin de la forma constitucional de un Estado, de su organizacin interna, sus autoridades, la relacin entre el Estado y sus nacionales', as como la regulacin de todas las materias que no trascienden las fronteras del Estado. El crculo de dichas materias, sin embargo, puede ser limitado. As, el Tratado de Estado con Austria impone a este pas una forma democrtica de gobierno. De ah que estuviese en lo cierto el T.P.J.I. cuando en su dictamen de 7 de febrero de 1923, relativo a los decretos de Tnez y Marruecos, dijo que la delimitacin entre asuntos internos e internacionales depende de la evolucin de las relaciones internacionales. Y si bien es verdad que el D.I.P. puede limitar el mbito de los asuntos domsticos, lo que no puede es suprimirlo, toda vez que presupone la existencia de Estados soberanos. Un Estado puede dar su consentimiento a su extincin mediante un convenio; pero mientras exista, habr de poder en principio regular por s mismo sus asuntos internos. Ahora bien: el mbito de los asuntos internos viene ya limitado por la Carta en una doble direccin. En primer lugar, la Carta ha convertido la proteccin de los derechos humanos en un asunto en principio jurdico-internacional, aun cuando la regulacin concreta de la materia, hasta la entrada en vigor de los Pactos para la proteccin de los derechos humanos de 16 de diciembre de 1966 (pgs. 543-4), se siguiera encomendando a la regulacin jurdico-interna. Por lo que no cabe ya que este principio vuelva a ser abrogado por el artculo 2, prrafo 7. Por otra parte, el artculo 55 de la Carta ordena promover la cooperacin econmica, social, cultural y humanitaria de los Estados. Y como dichos asuntos son precisamente de aquellos

cuya regulacin queda reservada en principio a los Estados, no puede interpretarse la Carta en el sentido de que el fomento de esta regulacin por la O.N.U. cae bajo la prohibicin de intervenir del artculo 2, prrafo 7, ya que de ser as, resultara imposible la aplicacin de dichas disposiciones. Ambas disposiciones (del art. 2, punto 7, y del art. 55) solo son conciliables, pues, si el artculo 55 se entiende en el sentido de que se limita a dar a la O.N.U. facultad de dirigir a los Estados recomendaciones de carcter general, mientras que el artculo 2, punto 7, prohibira intervenir en un asunto concreto de esta ndole. Por ltimo, un asunto en principio interno puede ser regulado entre dos o ms Estados por medio de un tratado internacional (p. ej., un tratado relativo a la proteccin de minoras). En tal supuesto, un asunto que en principio es de jurisdiccin interna se convierte en cuestin jurdico-internacional entre los Estados firmantes, toda vez que la interpretacin y aplicacin de un tratado internacional constituye siempre una cuestin jurdicointernacional, segn reconoci el T.I.J. en su dictamen de 30 de marzo de 1950 sobre la interpretacin de los tratados de paz con Bulgaria, Hungra y Rumania. Un estudio detenido del artculo 2, punto 7, nos revela, por consiguiente, que la Carta de la O.N.U. distingue los tres grupos siguientes de asuntos: 1 Asuntos que ya estn regulados por el D.I. comn o particular. 2 Asuntos que estn reservados a la regulacin estatal. Ningn rgano de la O.N.U. tiene el derecho de hacer una propuesta de mediacin para su regulacin. En cambio, es admisible una discusin acerca de si se est en presencia de un asunto de esta clase, pues solo despus de tal discusin podr averiguarse si se trata realmente de un asunto interno. 3 Todas las dems cuestiones que, sin estar reguladas por el D.I., pertenecen a un sector jurdico que ha sido abarcado fundamentalmente por el D.I., como la proteccin de los derechos del hombre, cuestiones relacionadas con el derecho del espacio exterior o las modalidades de la reparacin. b) La Carta de la O.N.U. no contiene disposicin alguna sobre la cuestin de saber quin ha de decidir si un asunto es privativo de la jurisdiccin interna o no. Mas siendo as que todo rgano ha de deliberar acerca de su propia competencia, la Asamblea General o el Consejo de Seguridad mismos son competentes para decidir esta cuestin previa si recurre a ellos una de las partes y la otra les niega competencia. c) La prctica de la O.N.U. se aparta de mi interpretacin del artculo 2, apartado 7, en cuanto entiende la expresin intervenir en el sentido de LAUTERPACHT, pues la A.G. puede recomendar medidas coercitivas. Pero esta misma prctica concuerda, en definitiva, con lo antes expuesto, ya que la resolucin de la Asamblea se refiere a violaciones de los derechos humanos (discriminacin racial). Adems, la A.G. ha instado a la Unin Sovitica a que permitiera a una sbdita sovitica casada con un extranjero la salida del pas, sobre la base de la Declaracin adoptada por la A.G. en materia de derechos humanos (pg. 543), a pesar de que la U.R.S.S. no estuviera obligada a ello bajo el D.I. Con ello resulta confirmado el punto de vista de que los asuntos domsticos no se identifican necesariamente con las cuestiones que el D.I. deja a la reglamentacin estatal. Conviene observar, finalmente, que la A.G. siempre ha decidido por s misma si existe o no la competencia domstica que alega un Estado, y que nunca se ha reconocido a un Estado la

facultad de decidir sobre esta alegacin. d) Aunque la Carta impone limitaciones a la O.N.U., no existe remedio jurdico alguno contra la violacin de tales limitaciones. El Estado que alegue tal infraccin de las limitaciones de la Carta no puede siquiera solicitar un dictamen del T.J., aunque s puede considerar como nula una decisin adoptada en esas condiciones. D) La admisin en la O.N.U. a) La Carta de la O.N.U. distingue entre los miembros originarios y los posteriormente admitidos. Son miembros originarios los Estados que (en nmero de 51) firmaron y ratificaron la Carta (art. 3), es decir: Arabia Saudita, Argentina, Australia, Blgica, Bielorrusia (Rusia Blanca), Bolivia, Brasil, Canad, Colombia, Costa Rica, Cuba, Checoslovaquia, Chile, China, Dinamarca, Ecuador, Egipto, Estados Unidos, Etiopa, Filipinas, Francia, Gran Bretaa, Grecia, Guatemala, Hait, Honduras, India, Irak, Irn, Lbano, Liberia, Luxemburgo, Mxico, Nicaragua, Noruega, Nueva Zelanda, Pases Bajos, Panam, Paraguay, Per, Polonia, Repblica Dominicana, El Salvador, Siria, Sudfrica, Turqua, Ucrania, Unin Sovitica, Uruguay, Venezuela y Yugoslavia. Esta lista muestra que el Imperio Britnico, que en la S.D.N. fuera todava un miembro autnomo, ha desaparecido ahora como tal. Por eso los antiguos dominios, que en el Pacto de la S.D.N. haban figurado como formando parte del Imperio Britnico, se mencionan aqu al lado de Gran Bretaa, como Estados plenamente independientes. Otra innovacin es que, adems de la Unin Sovitica, aparecen dos Estados rusos, miembros de la Unin: Ucrania y Bielorrusia (Rusia Blanca), como miembros de la O.N.U. b) Segn el artculo 4, apartado 1, de la Carta, podrn ser tambin miembros de la O.N.U. todos los dems Estados (pero no otras comunidades) amantes de la paz que acepten las obligaciones de la Carta y que, a juicio de la Organizacin, estn capacitados para cumplirlas y se hallen dispuestos a hacerlo. La admisin de tales Estados se efectuar (art. 4, apart. 2) por decisin de la Asamblea General (A.G.), a una mayora de dos tercios, y a recomendacin del Consejo de Seguridad. Ser, pues, preciso que el C.S. adopte previamente un acuerdo, ya que solo sobre la base de una recomendacin positiva del Consejo puede la A.G. proceder a la admisin. nicamente el juez ALVAREZ fue del parecer que la A.G. sola puede acordar la admisin si un miembro permanente del C.S. ha abusado de su derecho de veto. Puesto que el artculo 4, apartado 1, declara expresamente que la calidad de miembro est abierta (podrn ser miembros) a todos los Estados que llenen determinadas condiciones, el T.I.J, en su opinin consultiva de 28 de mayo de 1948, sostuvo que la admisin de un Estado deba hacerse depender nicamente de la existencia de las condiciones formuladas en el artculo 4, apartado 1, de la Carta, mientras la minora disidente fue de la opinin que en la decisin pueden tambin tenerse en cuenta circunstancias polticas. c) Fuera de esta calidad de miembro pleno de la O.N.U. existe la simple pertenencia a sus organismos especializados (pgs. 508) o al T.I.J. (art. 35, apart. 2, del Estatuto del mismo).

d) De acuerdo con el artculo 4, apartado 1, fueron admitidos en la O.N.U., hasta 1950, los siguientes Estados: Afganistn, Islandia y Suecia (19 de noviembre de 1946), Thailandia (16 de diciembre siguiente), Pakistn y Yemen (30 de septiembre de 1947), Birmania (19 de abril de 1948), Israel (11 de mayo de 1949) e Indonesia (28 de septiembre de 1950). (Paralizado el ingreso de nuevos miembros durante varios aos, por condicionar la U.R.S.S. el de muchos al de las democracias populares de los pases ex enemigos en bloque, se logr finalmente salir de aquel estancamiento en el C.S., a consecuencia de lo cual ingresaron, el 15 de diciembre de 1955, los diecisis Estados siguientes: Albania, Austria, Bulgaria, Camboya, Ceiln, Espaa, Finlandia, Hungra, Irlanda, Italia, Jordania, Laos, Libia, Nepal, Portugal y Rumania. Con el ingreso ulterior de Marruecos, Sudn y Tnez (12 de noviembre de 1956), Japn (18 de diciembre siguiente), Ghana (8 de marzo de 1957), la Federacin Malaya (18 de septiembre de 1957) y Guinea (12 de diciembre de 1958), y teniendo en cuenta que Siria y Egipto se fundieron en febrero de 1958 en la Repblica rabe Unida, siendo nicamente esta miembro de la O.N.U., la Organizacin, a fines de 1958, contaba 82 miembros. En 1960 tuvo lugar una gran ampliacin de la base geogrfica de la O.N.U. como consecuencia del acceso a la independencia de una serie de territorios africanos de los antiguos imperios coloniales francs, belga e ingls, juntamente con otros territorios sometidos a tutela. El 20 de septiembre de 1960 ingresaron el Alto Volta, Camern, Congo (Brazzaville), Congo (Leopoldville, hoy Zar), Costa de Marfil, Chipre, Dahomey, Gabn, Repblica Centroafricana. Repblica Malgache, la Repblica del Nger, Somalia, Tchad, Togo; el 28, la Repblica del Mal y Senegal; siguiendo Nigeria, el 7 de octubre. En el curso de 1961 ingresaron Sierra Leona, el 27 de septiembre; Mauritania y Mongolia, el 27 de octubre, y Tangayka, en diciembre. Habindose separado de la Repblica Arabe Unida la provincia de Siria el 28 de septiembre, solicit ocupar de nuevo su puesto en la Organizacin, y reingres automticamente, sin nueva admisin, el 9 de octubre, si bien Egipto conserv la anterior denominacin de la unin. (A lo largo de 1962 ingresaron en la Organizacin otros seis Estados, que alcanzaron la independencia en este mismo ao: Ruanda y Burundi, por un lado, y Jamaica y TrinidadTobago, por otro (el 18 de septiembre), Argelia (8 de octubre) y Uganda (1 de noviembre). En 1963 ingresaron Kuwait (14 de mayo), Kenya y Zanzbar (ambos el 16 de diciembre), pero este ltimo pas dej de ser miembro como tal de la Organizacin en 1964 al unirse a Tangayka para formar la Repblica Unida de Tanzania. El 1 de diciembre de 1964 fueron admitidas Malawi, Malta y Zambia, y el 21 de septiembre de 1965, Gambia, Singapur y las islas Maldivas. En 1966 ingresan cuatro Estados: Guyana (20 de septiembre), Botsuana y Lesotho (17 de octubre) y Barbados (9 de diciembre). En 1967 solo es admitida la Repblica democrtica del Yemen, o Yemen del Sur (14 de diciembre). En 1968 ingresan la isla de Mauricio (24 de abril), Suazilandia (24 de septiembre) y Guinea Ecuatorial (12 de noviembre). El 13 de octubre de 1970 son admitidas las islas Fidji, y en 1971 ingresan cinco Estados ms: Bhutan, Bahrein y Qatar (21 de septiembre), Omn (7 de octubre) y los

Emiratos rabes unidos del golfo Prsico (9 de diciembre). El ao 1972 no vio incrementarse el nmero de miembros. No as 1973 y 1974, en los que ingresan, respectivamente, la Repblica Democrtica Alemana, la Repblica Federal de Alemania y las Bahamas (18 de septiembre de 1973), Bangla Desh, Granada y GuineaBissau (17 de septiembre de 1974). Siguieron finalmente, en 1975, Mozambique, Cabo Verde, Santo Tom y Prncipe (16 de septiembre), Papuasia-Nueva Guinea (10 de octubre), las Comoras (14 de noviembre) y Surinam (4 de diciembre). Con ello la O.N.U. tena, el 31 de diciembre de 1975, un total de 144 miembros. Quedaba como futuro candidato prximo (en espera de la solucin de su crisis interna) Angola, independiente desde el 11 de noviembre.) Sin contar Suiza y el Estado del Vaticano, solo han quedado fuera de las NN.UU. los Estados siguientes: Corea, Liechtenstein, Mnaco, San Marino, el Viet-Nam, (Nauru, las Samoa occidentales y Tonga). E) Fin de la condicin de miembro a) La Carta de la O.N.U. no prev la retirada de un miembro de la Organizacin (a diferencia del Pacto de la S.D.N.). Pero la I Comisin de la Conferencia de San Francisco redact a este respecto la siguiente resolucin, que si bien no fue recogida en la Carta, lo fue en el Protocolo de la Conferencia: La Comisin es de opinin que la Carta no debe permitir ni prohibir expresamente la retirada de la Organizacin. La Comisin considera que el supremo deber de los miembros ser continuar su cooperacin con la Organizacin. Pero, sin embargo, si un miembro se cree obligado a retirarse, por circunstancias extraordinarias, no es intencin de la Comisin obligar a dicho miembro a continuar su cooperacin con la Organizacin. De igual manera, ningn miembro ser obligado a permanecer en la Organizacin si sus derechos o deberes fuesen alterados por una revisin de la Carta, a la cual no hubiere accedido, o cuando un proyecto de revisin, debidamente aceptado por la mayora necesaria de la A.G., o de una Conferencia General, no lograse reunir las ratificaciones indispensables para entrar en vigor. Aun cuando esta resolucin no fue ratificada, no deja de ser la expresin de una voluntad concorde de los Estados contratantes, que segn vimos puede darse sin una forma determinada. (En enero de 1965 el gobierno indonesio comunic al secretario general de las NN.UU. que se retiraba de la Organizacin por haber sido elegida Malasia para el Consejo de Seguridad, pero en septiembre de 1966, tras un cambio de gobierno. Indonesia se reincorpor a la O.N.U. como si no hubiera salido de ella, de lo cual parece desprenderse que el anuncio anterior de retirada no haba surtido efecto. En 1958, Siria dej de ser miembro de las NN.UU. al entrar a formar parte de la Repblica Arabe Unida, junto con Egipto, pero en 1961 se reincorpor a la Organizacin al disolverse la unin. Zanzbar, ingresada en la Organizacin en 1963, dej de ser miembro al ao siguiente por fundirse con Tangayka en la Repblica Unida de Tanzania.)

De ello resulta que un miembro que ya no participa activamente en la O.N.U. solo puede ser sancionado por su pasividad con la expulsin de la O.N.U. (art. 6 de la Carta). De esta manera, aun cuando fuese imposible la retirada de la Organizacin, cualquier Estado miembro podra provocar la expulsin con su actitud pasiva. b) La expulsin de un miembro puede llevarse a cabo por la A.G. con mayora de dos tercios, a propuesta del C.S., y cuando un miembro haya violado persistentemente los principios de la Organizacin. Esto hace prcticamente imposible la exclusin de uno de los miembros permanentes del C.S., porque su voto negativo puede paralizar cualquier decisin del Consejo (art. 27, apart. 3). Por la misma razn, tal exclusin tampoco sera posible a travs de una modificacin de la Carta, y s nicamente con la creacin de una nueva organizacin por los dems miembros. c) Por otra parte, el artculo 5 de la Carta permite una suspensin provisional en el ejercicio de los derechos inherentes a la calidad de miembro, decretada por la A.G. a recomendacin del C.S., cuando un miembro haya sido objeto de una accin preventiva o coercitiva por parte del C.S. Tampoco dicha suspensin es aplicable a los miembros permanentes del C.S. porque contra ellos las NN.UU. no pueden adoptar medidas coercitivas. En cambio, un miembro objeto de tal suspensin podr ser repuesto en sus atribuciones por el solo C.S. F) Los rganos de las Naciones Unidas El artculo 7, apartado 1, enumera seis rganos: la Asamblea General (A.G.), el Consejo de Seguridad (C.S.), el Consejo Econmico y Social (C.E.S.), el Consejo de Administracin Fiduciaria (C.A.F.), el Tribunal Internacional de Justicia (T.I.J.) y la Secretara. Pero al lado de ellos, y conforme al artculo 7, apartado 2, y los artculos 22 y 29, pueden establecerse en el marco de las disposiciones de la Carta rganos subsidiarios. La Asamblea General, el Consejo de Seguridad, el Consejo Econmico y Social y el Consejo de Administracin Fiduciaria se componen de representantes de los Estados. De ah que estos representantes hayan de legitimarse por medio de poderes. Segn el reglamento del Consejo de Seguridad, nicamente los jefes de gobierno y ministros de Asuntos Exteriores no necesitan credenciales (art. 13). Si se formula una objecin contra una credencial, el delegado tendr voz y voto hasta que el rgano ante el cual est acreditado acuerde algo en contra. Otra cuestin es la de determinar qu gobierno tiene facultad para acreditar representantes cuando un Estado tiene varios gobiernos. No hallndose esta cuestin regulada en parte alguna, habr de resolverse en todo caso por cada rgano en particular. (El llamado problema de la admisin de China en las NN.UU. consista, en realidad, en un problema de representacin en los rganos de la O.N.U. China era miembro originario de las NN.UU., pero se hallaba representada en sus rganos por el gobierno de CHIANGKAI-SHEK, y ao tras ao la Asamblea General se neg a reconocer otro gobierno de China, hasta que en 1971 adopt una resolucin reconociendo a los delegados de Pekn como nicos representantes de China en las NN.UU.)

I. LA ASAMBLEA GENERAL (A.G.) a) La A. G. est integrada por representantes de todos los Estados miembros de la O.N.U. Ningn miembro podr tener ms de cinco representantes en la A.G. (art. 9). Pero cada miembro tiene solamente un voto (artculo 18, apart. 1), lo que muestra claramente que la A. G. no es un parlamento mundial, sino un rgano internacional compuesto de representantes de los Estados, vinculados a las instrucciones de sus gobiernos. b) Las decisiones de la A.G. sobre cuestiones importantes se tomarn por una mayora de dos tercios de los miembros presentes y votantes (art. 18, apartado 2). No cuentan, pues, los miembros ausentes o que se abstengan de votar. Son cuestiones importantes; las recomendaciones relativas al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, la eleccin de los miembros no permanentes del C.S., la eleccin de los miembros del Consejo Econmico y Social y del Consejo de Administracin Fiduciaria, la admisin de nuevos miembros en la O.N.U., la expulsin y la suspensin en sus derechos de algn miembro, las cuestiones relativas al funcionamiento del sistema de fideicomisos y al presupuesto. Todas las dems decisiones, incluyendo la determinacin de otras cuestiones que deban resolverse por la mayora cualificada de dos tercios, se tomarn por simple mayora de los miembros presentes y votantes (art. 18, apartado 3). Es de advertir que la palabra decisiones se usa en la Carta de la O.N.U. en un doble sentido. Por un lado, designa acuerdos, o sea manifestaciones de la voluntad expresada en votos, independientemente de que contengan normas (generales o individuales) o simples recomendaciones. Este es el sentido de la palabra en el artculo 18, que acabamos de citar, y en los artculos 27, apartados 2 y 3; 67, apartado 2, y 89, apartado 2. En cambio, en el artculo 4, apartado 2, y el 39 las expresiones decisiny decide se contraponen a la de recomendaciones, de lo cual se desprende que se trata entonces de acuerdos que vinculan jurdicamente, de decisiones en sentido estricto. Lo mismo ocurre con las decisiones de que habla el artculo 25. c) La competencia de la A.G. se articula en dos categoras principales de asuntos. Abarca la primera los asuntos sobre los cuales puede la A.G. deliberar y adoptar recomendaciones, mientras que la segunda tiene por objeto aquellos acerca de los cuales puede tomar acuerdos jurdicamente obligatorios. a) Segn el artculo 10, puede discutir la A.G. cualquier asunto que caiga en el mbito de actuacin de la O.N.U. o de alguno de sus rganos (inclusive el C.S.) y adoptar recomendaciones al respecto. Ahora bien: la facultad de la A.G. de adoptar recomendaciones en una controversia o en una situacin concreta (pero no, en cambio, sobre otros asuntos) queda en suspenso mientras el C.S. est ejerciendo con respecto a una cuestin de esta ndole las funciones que la Carta le asigna (art. 12). Por eso mismo, la facultad de la A.G. de hacer recomendaciones revive en cuanto el C.S. haya dejado de ocuparse del asunto en cuestin. Por esta razn obliga el artculo 12, apartado 2, al secretario general a informar a la Asamblea, o a los miembros de la O.N.U. si la Asamblea no estuviere reunida, sobre cualquiera de estos asuntos, tan pronto como el C.S. cese de

tratarlo. Los artculos 11, 13, 14 y 15 de la Carta ofrecen una enumeracin meramente explicativa (por consiguiente, no extensiva) de la competencia de la A.G. en esta materia. El artculo 11 faculta a la A.G. para considerar tanto los principios generales de la cooperacin en el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales como cualquier otra cuestin particular de esta naturaleza y hacer recomendaciones al respecto. Sin embargo, cuando la referida cuestin requiera accin habr de ser referida (a tenor del apartado 2 de este artculo) al C.S. por la A.G. antes o despus de discutirse. No obstante, no queda limitada la clusula general del artculo 10 (art. 11, apartado 4). De lo que se desprende que ningn asunto que caiga en el mbito de accin de la O.N.U. queda excluido del derecho de hacer recomendaciones que tiene la A.G. Este derecho nicamente queda en suspenso mientras el C.S. est tratando de una controversia o una situacin. El artculo 14 autoriza tambin a la A.G. (siempre bajo la reserva del artculo 12) a recomendar soluciones para el arreglo pacfico de aquellas situaciones, sea cual fuere su origen, que a juicio de la Asamblea puedan perjudicar el bienestar general o las relaciones amistosas entre las naciones. Por ello, la A.G. tiene poder para recomendar a las partes la revisin de un tratado, o sea, actuar en el sentido de promover un cambio pacfico. Pero no hemos de entender esto en el sentido de un simple ceder ante los Estados fuertes, sino que en este, como en todos los dems casos litigiosos, se aplica el principio del artculo 2, apartado 3, de que deben ser respetados el derecho y la justicia. La A.G. promover, adems, estudios y har recomendaciones sobre la cooperacin internacional en los campos poltico, econmico y social, incluyendo la codificacin del D.I. (art. 13). Al objeto de preparar la codificacin del D.I. se estableci la Comisin de Derecho Internacional (C.D.I.), que ha elaborado varios proyectos de convenio, los cuales, una vez discutidos por conferencias internacionales organizadas por la A.G., suelen ser adoptados con algunas modificaciones. Entre ellos se incluyen: los cuatro convenios de Ginebra de 29 de abril de 1958 sobre el mar territorial, el alta mar, la conservacin de recursos marinos y la plataforma continental (pgs. 252); los convenios de Viena de 18 de abril de 1961 y 24 de abril de 1963 sobre relaciones diplomticas y consulares; (y el convenio de Viena de 23 de mayo de 1969 sobre derecho de los tratados (pgs. 305 y 143, respectivamente). Segn el artculo 15, apartado 1, la A.G. recibir y considerar tambin informes anuales y especiales del C.S., y podr hacer recomendaciones en esta materia. Y a tenor del artculo 17, apartado 3, examinar los presupuestos administrativos de los organismos especializados, con el fin de hacer recomendaciones a los organismos correspondientes. Las recomendaciones de la A.G., aisladamente consideradas, no obligan jurdicamente. Sin embargo, la negativa contumaz a observar dichas recomendaciones puede dar lugar a una violacin del deber de lealtad a la Organizacin. Los Estados pueden por lo dems comprometerse convencionalmente a reconocer como obligatorias determinadas resoluciones.

Aunque la A.G. no puede impartir rdenes a los Estados, cabe incluir instrucciones obligatorias dirigidas al S.G. o a un rgano auxiliar de la Asamblea en sus resoluciones (pg. 499). b) La segunda categora principal de asuntos de la competencia de la A.G. se subdivide en los siguientes grupos: 1. Promulgacin de normas generales. En este aspecto la A.G., con arreglo al artculo 108, tiene competencia para modificar la Carta, previo el voto de las dos terceras partes de los miembros; pero el acuerdo as adoptado solo tendr eficacia jurdica cuando haya sido ratificado por las dos terceras partes de los miembros, incluyendo a todos los miembros permanentes del C.S. Tiene tambin la A.G. facultad para dictar su propio reglamento (art. 21) y promulgar normas sobre la situacin jurdica de los funcionarios de las Naciones Unidas (art. 101, apart. 1) y los sueldos, estipendios y pensiones de retiro de los magistrados y el secretario del T.I.J. (art. 32 del Estatuto del T.I.J.). En cambio, la A.G. carece de facultad legislativa en todas las dems cuestiones. Por eso sus resoluciones son en principio meras recomendaciones y no constituyen fuente de derecho, a tenor del artculo 38 del Estatuto del T.I.J. 2. Celebracin de tratados internacionales. La A.G. aprueba los acuerdos concertados entre el C.E.S. y los organismos especializados (art. 63, apartado 1) y los acuerdos sobre la administracin fiduciaria relativos a las zonas no. designadas como estratgicas, o su modificacin (art. 85). La prctica nos ensea que la A. G. tambin puede adoptar declaraciones, como la Declaracin de derechos del hombre de 1948, la Declaracin sobre independencia de los pueblos colonizados de 1960, la Declaracin sobre prohibicin de armas nucleares de 1961, la Declaracin contra la discriminacin racial de 1963, la Declaracin sobre el espacio exterior de 1963 (y la Declaracin sobre principios de amistad y cooperacin entre los pueblos de 1970). Ahora bien: estas declaraciones solo poseen valor de normas jurdicas obligatorias cuando son recogidas en un tratado internacional, cuando la prctica de los Estados las convierte en D.I. consuetudinario o cuando, mediante su reconocimiento expreso por los Estados, dentro o fuera de la A.G., llegan a adquirir la condicin de principios generales del derecho de conformidad con el artculo 38, c), del Estatuto del T.I.J. Por otro lado, como, segn el artculo 108 de la Carta, las enmiendas a esta adoptadas por la A.G. son obligatorias para todos los miembros cuando hayan sido ratificadas por dos tercios de los miembros, con inclusin de todos los miembros pertenecientes del C.S., cabe sostener que una declaracin de la Asamblea se convierte en obligatoria para todos los Estados miembros si es reconocida como tal por dos tercios de los miembros que incluyan a todos los miembros permanentes del Consejo. Pero los restantes Estados miembros quedaran entonces en libertad para retirarse de la O.N.U. (pg. 493). 3. Admisin y exclusin de miembros y suspensin de los derechos de miembro. Segn el artculo 4, la A.G. puede admitir nuevos Estados en la O.N.U. a recomendacin del C.S.; y segn el artculo 5, suspender, a recomendacin del C.S., del ejercicio de los derechos de miembros a cualquier Estado que haya sido objeto de accin preventiva o coercitiva. El artculo 6 la faculta para expulsar, tambin a recomendacin del C.S., a todo miembro que haya violado repetidamente los principios de la Carta. En virtud del artculo

19, el Estado miembro que est en mora de dos aos en el pago de sus cuotas a la Organizacin pierde el derecho de voto en la A.G., a no ser que esta reconozca que la mora estaba justificada. 4. Elecciones. Segn el artculo 23, apartado 1, la A.G. elige a los miembros no permanentes del C.S. Segn el artculo 61, elige a los veintisiete miembros del C.E.S. Segn el artculo 86, elige a tantos miembros del C.A.F. cuantos sean necesarios para asegurar que el nmero total de miembros de dicho Consejo se divida por igual entre los miembros administradores de los territorios bajo fideicomiso y los no administradores. Segn el artculo 97, la A.G. nombra el S.G. a recomendacin del C.S. Por el artculo 4 del Estatuto del T.I.J., los miembros de este sern elegidos por la A.G. y el C.S. en elecciones distintas. 5. Establecimiento de organismos subsidiarios. En virtud del artculo 22, la A.G. podr establecer los organismos subsidiarios que estime necesarios para el desempeo de sus funciones. 6. Ingresos y gastos. Segn el artculo 17, la A.G. examinar y aprobar el presupuesto de la Organizacin, determinar la contribucin de cada miembro y considerar y aprobar los arreglos financieros y presupuestarios que se celebren con los organismos especializados. 7. Derechos de inspeccin. Corresponde a la A.G. la inspeccin de la actividad del C.E.S. y del C.A.F. (con excepcin de las zonas estratgicas), y puede dirigir a ambos organismos directrices generales e individuales (arts. 60 y 85, 87). 8. Peticin de dictmenes. Por el artculo 96 la A.G. (lo mismo que el C.S.) podr solicitar del T.I.J. que emita una opinin consultiva sobre cualquier cuestin jurdica; y podr as mismo dar facultad a los otros rganos de la O.N.U. y a los organismos especializados para que soliciten igualmente del T.I.J. opiniones consultivas sobre cuestiones jurdicas que surjan dentro de la esfera de sus actividades. d) La A.G. es el rgano directivo de la O.N.U., por cuanto lo mismo el C.S. que el C.E.S. y el C.A.P. tienen que presentarle informes especiales, con el fin de que los examine (art. 15; art. 24, apart. 3). La A.G. puede tambin criticar la actividad del C.S. y hacerle recomendaciones (artculo 10; art. 11, aparts. 1 y 2). Pero no tiene facultad para anular o modificar un acuerdo del C.S. Le corresponde, en cambio, un derecho de orientacin con respecto al C.E.S. y al C.A.F. (arts. 60, 85, 87). Tambin puede impartir directrices al S.G., pues al ser este el ms alto funcionario administrativo de la O.N.U., pueden encomendarle funciones todos los rganos principales de la Organizacin (art. 98). La posicin directiva de la A.G. resulta igualmente del hecho de que solo ella tiene competencia para decidir acerca de los ingresos y los gastos de la O.N.U. (art. 17). e) La A.G. debe reunirse anualmente en sesin ordinaria, pero adems pueden convocarse sesiones extraordinarias a peticin del C.S. o de la mayora de los miembros (art. 20). Desde la resolucin 377 A (V) de la A. G. (Unin pro paz) (3 de noviembre de 1950] existe la posibilidad de convocar una sesin especial de emergencia de la A.G. en el plazo de veinticuatro horas, a peticin del Consejo de Seguridad (para la cual basta el voto de nueve de sus miembros) o de la mayora de los miembros de la Organizacin.

II. EL CONSEJO DE SEGURIDAD (C.S.) a) Segn el artculo 23, el C.S. se compone de cinco miembros permanentes y diez no permanentes, elegidos estos por la A.G., como hemos visto, para un perodo de dos aos. Para esta eleccin se prestar especial atencin a la contribucin de los distintos Estados al mantenimiento de la paz y de la seguridad internacionales, como tambin a una equitativa distribucin geogrfica. Cada miembro del C.S. tiene un representante y un voto. Pero los votos no tienen igual valor, por disponer los miembros permanentes del llamado derecho de veto. b) Sobre la votacin en el C.S. existen varios principios. Para la eleccin de los magistrados del T.I.J. es suficiente, excepcionalmente, la mayora simple de votos (art. 10 del Estatuto del T.I.J.). En los dems casos hacen falta siempre nueve votos. Ahora bien: mientras que en las decisiones relativas a cuestiones de procedimiento son suficientes nueve votos cualesquiera (artculo 27, apart. 2, de la Carta), todas las dems requieren que entre los nueve votos figuren los de los miembros permanentes (art. 27, apart. 3). De ah la necesidad de averiguar en primer trmino lo que el artculo 27 entiende por cuestiones de procedimiento. Por regla general, se entiende por cuestin de procedimiento la que se refiere al camino a seguir para llegar a un acuerdo en el asunto principal. Son, p. ej., decisiones sobre cuestiones de procedimiento las relativas al lugar de una sesin, a la eleccin de presidente, a la audiencia de testigos o peritos, a la peticin de un dictamen, a la prctica de una investigacin, al comienzo, aplazamiento o trmino de una negociacin: todas ellas, en efecto, estn encaminadas a producir un acuerdo adecuado en la regulacin de un asunto. Ahora bien: la gnesis del artculo 27 muestra que las grandes potencias partieron de otra distincin, por cuanto dieron durante la Conferencia de San Francisco una Declaracin comn, de 7 de junio de 1945, no recogida, sin embargo, por la Conferencia, y que establece una distincin entre aquellos asuntos que conducen a la adopcin de medidas directas en relacin con la solucin de un litigio o la regulacin de una situacin dada, o la decisin acerca de una violacin de la paz, y los que no tienden a la adopcin de tales medidas. Solo estas ltimas son consideradas por la Declaracin de referencia como cuestiones de procedimiento. Por eso, ya la orden de proceder a una investigacin susceptible de agravar la situacin y de obligar al C.S. a dar ulteriores pasos no se considera como una cuestin de procedimiento, sino como una cuestin sustancial, aunque evidentemente no se trata de un acuerdo sobre la cuestin principal y s de un acuerdo sobre el camino a seguir para poder resolver la cuestin principal. Como resumen, el punto 3 de dicha Declaracin dice que todas las decisiones del C.S. que tengan una significacin poltica mayor y puedan desencadenar una serie de acontecimientos ulteriores que finalmente conduzcan al C.S. a la adopcin de medidas no son cuestiones de procedimiento, aunque normalmente hubieran de considerarse como tales.

c) Ahora bien: segn estipula expresamente el ltimo apartado del artculo 27, las partes en una controversia se abstendrn de votar en todas las decisiones tomadas en virtud del captulo VI de la Carta, relativo al arreglo pacfico de controversias. Si, por consiguiente, un miembro permanente se ve envuelto en una controversia, no tiene derecho de veto contra tales decisiones, por lo que no puede impedir que se discuta y se adopte una decisin. Pero esto no rige ni para las decisiones del captulo VII, relativas a la violacin de la prohibicin de recurrir a la fuerza, ni para las decisiones sobre la regulacin de situaciones. Se entiende por situaciones en contraposicin a las controversias, en las cuales las partes han formulado ya sus pretensiones estados de cosas concretos que perturban o ponen en peligro la paz. Solo en las controversias, y no en las situaciones, hay, pues, partes en litigio. Ahora bien: la delimitacin entre ambos conceptos es fluida. En caso de duda, el C.S. ha de estatuir, ante todo, si se trata de una controversia o de una situacin. Mas para esta decisin, y a falta de una excepcin, rige el principio fundamental del artculo 27, apartado 3, de la Carta. Lo mismo ha de decirse de una decisin del C. S. respecto de un litigio producido en el seno del propio Consejo sobre si una cuestin concreta es de procedimiento o de fondo. En ambos casos, cualquier miembro permanente puede ejercer as un doble veto, al votar en contra, primero, en la calificacin previa, y despus, en la decisin de la cuestin de fondo". Pero en estas votaciones ha de tenerse presente la declaracin en cuestin de las grandes potencias, por cuanto obliga a los miembros permanentes que la formularon de comn acuerdo, pero solo a ellos y no a los dems miembros. d) De la regla de la igualdad jurdica de los Estados (art. 1, punto 2, y art. 2, punto 1) se hace, pues, una importante excepcin en favor de los cinco miembros permanentes del C.S., puesto que solo ellos poseen el llamado derecho de veto. La verdad es que, segn la letra de la Carta, se trata de algo ms que de un simple veto, si por l se entiende el derecho de oponerse a la resolucin de una corporacin, toda vez que, a tenor del artculo 27/3, una decisin del C.S. solo se da si hay nueve votos afirmativos, entre los cuales han de contarse obligatoriamente los cinco de los miembros permanentes. Segn la letra de este mismo apartado, todo miembro permanente puede impedir que se adopte una resolucin no solo con su voto negativo, sino tambin con la mera abstencin o ausencia. Sin embargo, la prctica constante del C.S. ha atenuado esta disposicin en el sentido de que una decisin del C.S. adoptada por nueve miembros se considera tomada vlidamente si ningn miembro permanente vot en contra. Si, por consiguiente, algn miembro del Consejo no vota a favor, el acuerdo se considerar aceptado en cuanto haya nueve votos positivos y ningn miembro permanente haya votado en contra. Cabe preguntarse si esta prctica se refiere tambin a la ausencia de la sesin. Es de advertir que, segn el artculo 28 de la Carta, cada miembro del Consejo tendr en todo momento su representante en la sede de la Organizacin, por lo que si un miembro no se presenta a una sesin, habr de ser tratado como si en el voto se hubiese abstenido. La cuestin de saber si esta prctica del C.S. ha introducido una modificacin consuetudinaria de la Carta depende de si se apoya en una conviccin jurdica (art. 38/b del Estatuto del T.I.J.). Parece oponerse a ello la circunstancia de que al surgir dicha prctica la Unin Sovitica declar que no poda servir de precedente. Pero ms tarde se ha venido diciendo en el C.S., sin oposicin alguna, que se trataba de una prctica firme. De ah cabe

deducir que solo puede volverse ya a la letra del artculo 27 con el asentimiento de todos los miembros del Consejo. e) La posicin del C.S. es mucho ms fuerte que la del Consejo de la S.D.N. El C.S. ha de poder funcionar continuamente (art. 28) y puede celebrar todas las sesiones que desee. A estas sesiones pueden ser invitados, para consulta y sin derecho a voto, los miembros de la O.N.U. que no sean miembros del C.S., as como Estados no miembros de la O.N.U. (artculos 31 y 32). El C.S. asume la responsabilidad primordial en lo que toca al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales (art. 24). Determinar la existencia de una amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin, y decidir las medidas a tomar (arts. 39 y sigs.). Los dems miembros de la O.N.U. estn obligados a cumplir (art. 25) las decisiones que el C.S. haya adoptado en el marco de la Carta (art. 24, apartado 2). El C.S., a su vez, presentar a la A.G. para su consideracin informes anuales, y cuando fuese necesario, informes especiales (art. 24, apart. 3). Por otra parte, el C.S. hace las veces de rgano general y permanente de mediacin sobre la base del captulo VI de la Carta. El artculo 94 le confiere, adems, competencia para la ejecucin de las sentencias del T.I.J. El C.S. tiene as mismo facultad para hacer recomendaciones a la A.G. sobre la admisin y exclusin de miembros, la suspensin de los derechos de miembros y la eleccin del secretario general. Con arreglo al artculo 83, ejerce las funciones de la O.N.U. relativas a las zonas estratgicas de los territorios bajo fideicomiso. Segn el artculo 96, puede solicitar del T.I.J. un dictamen jurdico. El artculo 43 le confa la conclusin de convenios con los distintos Estados sobre su participacin militar en las medidas coercitivas de la O.N.U. Por el artculo 8. del Estatuto del T.I.J., elige conjuntamente con la A.G. a los miembros del T.I.J.; y por el artculo 35, apartado 2, del mismo Estatuto fija las condiciones bajo las cuales el Tribunal estar abierto a los Estados que no son parte en el estatuto. De conformidad con el artculo 29, tambin puede establecer los organismos subsidiarios que estime necesarios para el desempeo de sus funciones, a los que podr impartir las instrucciones procedentes. III. EL CONSEJO ECONOMICO Y SOCIAL (C.E.S.) Tambin este rgano (ECOSOC en ingls) est integrado por representantes de los Estados, es decir, por 54 miembros de la O.N.U., elegidos por la A.G. (art. 61, apart. 1). Cada miembro tiene un voto. Todas las resoluciones se toman por la mayora simple de los miembros presentes y votantes (art. 67, apart. 2). Con arreglo al artculo 62, el C.E.S. podr hacer o iniciar estudios e informes sobre asuntos internacionales de carcter econmico, social, cultural, educativo y sanitario, y hacer recomendaciones al respecto. Podr tambin hacer recomendaciones con el objeto de promover el respeto y la efectividad de los derechos humanos, formular proyectos de convencin sobre las cuestiones de su competencia para someterlos a la A.G. y convocar las correspondientes conferencias internacionales. Segn el artculo 66, apartado 3, pueden serle confiadas, adems, otras tareas por la A.G.

El C.E.S. puede tambin concertar, con la aprobacin de la A.G., acuerdos con los organismos especializados y dirigirles recomendaciones (art. 63), as como entrar en contacto con organizaciones no gubernamentales (art. 71). El C.E.S. podr suministrar informacin al C.S. y deber darle la ayuda que este le solicite (art. 65). De conformidad con el artculo 71, tambin podr concluir arreglos con organizaciones no gubernamentales, nacionales o internacionales, sobre celebracin de consultas. El C.E.S. no tiene, pues, poderes de legislacin ni de decisin. Tampoco puede ejercer una administracin directa. Sin embargo, caben de su parte incitaciones y recomendaciones susceptibles de favorecer esencialmente la pacfica colaboracin de los pueblos. Especial significacin reviste el derecho que tiene de someter a la A.G. proyectos de convencin con respecto a las cuestiones de su competencia (art. 62, apart. 3). Segn el artculo 60 de la Carta, el C.E.S. est bajo la autoridad de la A.G., de la que viene a ser rgano auxiliar para determinados asuntos; pero la A.G. no puede actuar en su lugar. IV. EL CONSEJO DE ADMINISTRACION FIDUCIARIA (C.A.F.) Tambin el C.A.F. se compone de representantes de los Estados, que, por otra parte, se dividen en tres grupos: los miembros que administran territorios fideicomitidos, los miembros permanentes del C.S. que no asumen una administracin de esta ndole y tantos otros miembros elegidos por la A.G. cuantos sean necesarios para asegurar que en el C.A.F. figuren en nmero igual los miembros administradores de tales territorios y los no administradores (art. 86). Cada miembro del C.A.F. tiene un voto. Las decisiones se toman por mayora simple de los miembros presentes y votantes (art. 89). El C.A.F. tiene especialmente la misin de examinar los informes anuales de las autoridades administradoras, redactados sobre la base de un cuestionario formulado por el propio C.A.F. (art. 88); aceptar las peticiones de las poblaciones indgenas y examinarlas en consulta con la autoridad administradora, y disponer visitas peridicas a los territorios fideicomitidos (artculo 87). En la mayor parte de los asuntos el C.A.F. est sometido a la A.G., que ejerce tambin aqu su alta inspeccin (arts. 85, apart. 2, y 87). Solo para las zonas estratgicas sealadas en los acuerdos de tutela es competente el C.S., el cual debe, sin embargo, utilizar al C.A.F. como rgano auxiliar (art. 83, apart. 3). Como el C.E.S., el C.A.P. no es un rgano de decisin, sino un rgano auxiliar, aunque goza de relativa autonoma en el crculo de su actividad. Su misin requiere mucho tacto y prudencia, ya que le compete especialmente influir debidamente sobre los fideicomisos, para impulsarlos a eliminar deficiencias y abusos y a una evolucin progresiva de su administracin. V. EL TRIBUNAL (LA CORTE) INTERNACIONAL DE JUSTICIA (T.I.J., C.I.J.) a) Segn el artculo 92 de la Carta, el T.I.J. (Corte Internacional de Justicia) ser el rgano

judicial principal de las Naciones Unidas, debiendo funcionar con arreglo al Estatuto anexo. Todos los miembros de las NN.UU. son ipso jacto partes en el Estatuto. Los dems Estados pueden acceder a l de acuerdo con las condiciones que determine en cada caso la A.G. a recomendacin del C.S. (art. 93). Tambin puede un Estado ser parte en el Estatuto, a tenor del artculo 35 de este, en las condiciones fijadas solo por el C.S. Tal sumisin puede referirse a litigios aislados o extenderse a todas o a determinadas series de ellos. Pero de la Carta no puede derivarse ni una competencia general del T.I.J. ni tampoco una competencia limitada para resolver litigios. Antes bien, es adems necesaria para ello una sumisin, ya sea formal, ya tcita, de las partes al procedimiento del T.I.J. (art. 36 del Estatuto). Por el contrario, el T.I.J. tiene directamente poder, en virtud de la Carta, para emitir dictmenes a peticin de la A.G., del C.S. o de otros rganos y organizaciones de la O.N.U., autorizados por la A.G. (art. 96 de la Carta y arts. 65 y 68 del Estatuto). b) El T.I.J. se compone de quince jueces elegidos en votaciones separadas por la A.G. y el C.S., y con mayora simple, de una lista preparada por el Secretario general de la O.N.U. (sobre la base de propuesta de los grupos nacionales), durando sus funciones nueve aos y siendo reelegibles (arts. 3, 7, 8, 10 y 13 del Estatuto). Si despus de la tercera sesin para elecciones quedan todava una o ms plazas por llenar, se podr constituir una comisin de conciliacin conjunta, de seis miembros, tres nombrados por la A.G. y tres por el C.S.; pero si no consiguiere el acuerdo de ambos rganos, los miembros del Tribunal ya electos llenarn las plazas vacantes, escogiendo a candidatos que hayan recibido votos en la A.G. o en el C.S. (artculo 12 del Estatuto). Pero un quorum de nueve jueces es ya suficiente para constituir el Tribunal (art. 25, apart. 3, del Estatuto). Segn el artculo 2 del Estatuto, solo pueden ser propuestas para jueces personas que gocen de alta consideracin moral y que renan las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales en sus respectivos pases o que sean jurisconsultos de reconocida competencia en materia de D.I. Pero no podr haber nunca en el Tribunal ms de un nacional del mismo Estado (art. 3, apart. 2, del Estatuto). En caso de doble nacionalidad, se tendr solo en cuenta la nacionalidad del Estado donde la persona en cuestin ejerza ordinariamente sus derechos civiles y polticos (artculo 3, apart. 3). Si en el doble escrutinio obtuvieran mayora absoluta de votos ms de un nacional de un mismo pas, quedar electo el de ms edad (art. 10, apart. 3). En la eleccin habr de precederse de tal manera que estn representados en el T.I.J. los principales sistemas jurdicos del mundo (art. 9). Segn el artculo 31 del Estatuto, el Tribunal podr completarse provisionalmente con uno o ms jueces ad hoc cuando un Estado parte en un litigio no tenga ningn nacional en el T.I.J. En tal caso, cada una de las partes no representadas en el T.I.J. podr nombrar un juez de su eleccin (preferentemente de entre los candidatos ya propuestos), que para este caso concreto se equipara a los dems jueces. No es, pues, necesario que el judex ad hoc sea sbdito del Estado que lo designa. Como se ve, la denominacin usual de juez nacional es inexacta. El T.I.J. elige a su presidente y vicepresidente, nombra su secretario y los dems funcionarios que fueren menester (art. 21 del Estatuto). Puede constituir tambin salas especiales para entender de determinadas categoras de asuntos (como litigios laborales o de trnsito y comunicaciones) y estatuir en procedimiento sumario, a peticin de las partes

(arts. 26 y 29 del Estatuto). A diferencia de los miembros de los restantes rganos resolutivos de la O.N.U., los jueces del T.I.J. no son representantes de los Estados, sino que son independientes (art. 2 del Estatuto). No pueden recibir instrucciones ni de su pas ni de otros rganos de la O.N.U. Los miembros del T.I.J. solo podrn ser separados del cargo cuando, a juicio unnime de los dems miembros, hayan dejado de satisfacer las condiciones requeridas (art. 18). Para asegurar su independencia, disfrutan de los privilegios e inmunidades diplomticas (art. 19), y, por otra parte, no pueden ejercer ninguna otra funcin (art. 16), ni siquiera la de agente o consejero jurdico o abogado, ni tampoco intervenir en la decisin de un litigio en que hayan intervenido anteriormente (art. 17). VI. LA SECRETARIA a) La Secretara comprende los funcionarios de la O.N.U., a la cabeza de los cuales se halla el Secretario general (S.G.), nombrado por la A. G. a recomendacin del C. S. (art. 97 de la Carta). El S.G. es el ms alto funcionario administrativo de la Organizacin (art. 97). El S.G. no solo ha de dirigir el cuerpo de funcionarios nombrado por l segn las disposiciones de la A.G. e informar a la A.G. acerca del cumplimiento de su misin; es, adems, el secretario general permanente de la A.G., del C.S., del C.E.S. y del C.A.F. Estos rganos pueden, adems, atribuirle otras funciones e impartir al respecto las instrucciones necesarias (art. 98). El S.G. no es un simple rgano ejecutivo, y aunque carece de derecho de voto en dichos rganos, tiene derecho a publicar declaraciones en cualquier momento. Y teniendo como cometido no solo ejecutar los acuerdos de los mismos, sino tambin prepararlos, le corresponde as mismo un derecho de iniciativa. En sus informes anuales puede dar orientaciones y formular crticas. Cabe tambin que con sus dictmenes promueva el desenvolvimiento del D.I. Segn el artculo 99, puede as mismo llamar la atencin del C.S. sobre cualquier asunto que en su opinin pueda poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. De esta manera su crculo de accin se ha ampliado notablemente con respecto al del secretario general de la antigua S.D.N., habiendo adquirido la calidad de un observador poltico de las NN.UU. Finalmente, el S.G. tiene la funcin de registrar y publicar los tratados y acuerdos internacionales (pg. 154). b) En el cumplimiento de las tareas de las NN.UU., ni el S.G. ni los dems funcionarios pueden recibir instrucciones de ningn gobierno, ni pedir o aceptar cualquier colocacin fuera de la O.N.U. Estn obligados adems a abstenerse de todo acto incompatible con su posicin internacional. A su vez, los miembros de la O.N.U. estn obligados a no influir sobre el S.G. o sobre cualquier otro funcionario de la Organizacin (art. 100 de la Carta) y a conceder a los funcionarios de la O.N.U. los privilegios e inmunidades que sean necesarios para cumplir su misin (art. 105, apart. 2). (Vase ms adelante en este captulo, pgs. 515) c) Desde el 1 de enero de 1950 existe un Tribunal Administrativo de la O.N.U., competente para las reclamaciones de funcionarios de la O.N.U. que resulten de contratos de empleo (pgs. 569).

d) Los funcionarios de la O.N.U. estn sometidos a la jurisdiccin exclusiva de esta en todas las cuestiones oficiales; para las restantes cuestiones quedarn sujetos a la jurisdiccin territorial de los Estados, fuera de los casos en que se les reconozca inmunidad. Tanto los funcionarios de la O.N.U. como cualesquiera otras personas que estn a su servicio, aun con carcter temporal, gozan del derecho de proteccin de la Organizacin. La A.G. dicta normas obligatorias para los funcionarios, de conformidad con el artculo 101-1, y dichas normas constituyen derecho interno de la O.N.U. VII. LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS a) Segn el artculo 57 de la Carta, los distintos organismos especializados, establecidos por acuerdos intergubernamentales, que tengan amplias atribuciones internacionales en materias de carcter econmico, social, cultural, educativo y sanitario quedarn vinculados con la O.N.U. mediante acuerdos con el C.E.S., sujetos a la aprobacin de la A.G. (art. 63, apart. 1). Una vinculacin convencional de esta ndole est igualmente prevista para las nuevas organizaciones interestatales cuya creacin recomienda la O.N.U., con arreglo al artculo 59 de la Carta, por resultar necesarias para alcanzar los fines de la Organizacin. Sobre la base de estos tratados, las Naciones Unidas ejercen con respecto a los organismos especializados funciones de coordinacin, sin que por ello dejen estos de llevar una vida autnoma. Por tal motivo puede prever su constitucin la pertenencia de Estados no miembros de la O.N.U. La cooperacin queda asegurada institucionalmente por una representacin recproca en las sesiones de los rganos representativos y por contactos entre las secretaras. Para fines determinados se constituyen tambin rganos comunes, compuestos por representantes de todos los organismos especializados y de la O.N.U. Tales rganos son el Comit Administrativo de coordinacin (Administrative Committee on Coordination, A.C.C.) y la Oficina de Asistencia Tcnica (Technical Assistance Board) (pgs. 627). Fundndose en el artculo 96, apartado 2, de la Carta, los tratados transfieren a los organismos especializados el derecho de solicitar dictmenes del T.I.J. (pgs. 505 y 561). El cometido y la estructura de estos organismos especializados se estudiar ms adelante (pgs. 581). b) Ahora bien, la O.N.U. concluy un acuerdo con el O.I.E.A. el 14 de noviembre de 1957, en virtud del cual se establece una vinculacin entre ambas organizaciones, sin que se haga referencia a los preceptos citados de la Carta. El acuerdo fue negociado directamente por la A.G. y un Comit especial, y la Asamblea lo adopt por s misma. Sin embargo, este convenio concede al O.I.E.A. el derecho que el artculo 96, apartado 2, de la Carta reserva a los organismos especializados de solicitar un dictamen del T.I.J. Cabe concluir, por tanto, que la decisin de la A.G. produjo una modificacin en la Carta, en virtud de la cual la expresin organismo especializado del artculo 96-2 no ha de entenderse en el sentido del artculo 57, apartado 2, sino en el del artculo 57, apartado 1. G) Los Estados no miembros La Carta de la O.N.U. se refiere en varios lugares a los Estados que no pertenecen a la

Organizacin. As, el artculo 11, apartado 2, les concede el derecho de presentar cuestiones ante la A.G. El artculo 32 declara que todo Estado no miembro de las NN.UU. y parte en una controversia ser invitado por el C.S. a participar sin derecho a voto en las discusiones relativas a dicha controversia. Segn el artculo 35, apartado 2, un Estado no miembro puede llevar a la atencin del C.S. o de la A.G. toda controversia en que sea parte, si acepta de antemano, en lo relativo a la controversia, las obligaciones establecidas en la Carta. De especial importancia es, sin embargo, la disposicin del artculo 2, punto 6, que impone a la Organizacin procurar que los Estados que no son miembros de la O.N.U. se conduzcan de acuerdo con los principios de la Carta en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales. Esta norma toca notoriamente el problema, que ya hemos examinado, de las obligaciones de un Estado por un tratado interalios. La Carta de la O.N.U. no intenta ciertamente obligar directamente a terceros Estados, pero encarga a los rganos de la O.N.U. que, en aras de la preservacin de la paz, acten sobre los Estados que no hayan asumido los deberes de la O.N.U. Mientras tales actuaciones constituyan simples recomendaciones, son irreprochables incluso en D.I. comn. Pero si se trata de actuaciones con la amenaza o el empleo de medios coercitivos, exceden, sin duda alguna, el mbito del D.I. comn. El artculo 2, punto 6, no equivale tampoco a su precedente, el artculo 17 del Pacto de la S.D.N., porque este solo obligaba a los miembros de la Sociedad a prestar ayuda contra los Estados no miembros que hubiesen agredido a un miembro. El artculo 17 del Pacto no iba, pues, ms all de una alianza defensiva de los Estados miembros. El artculo 2, punto 6, por el contrario, permite medidas preventivas del C.S., y entre ellas instrucciones a terceros Estados. El que el C.S. haga o no uso de esta facultad es otra cuestin. Pero lo cierto es que tal derecho frente a no miembros no puede justificarse sobre la base del D.I. comn. Ello solo es posible por el hecho de que la disposicin del artculo 2, punto 6, se considera una innovacin revolucionaria, que concede a la O.N.U. una competencia incluso con respecto a Estados que no la han reconocido. Parte tambin de este supuesto el artculo 39 de la Carta, pues da facultad al C.S. para determinar la existencia de una amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin, y decidir la adopcin de medidas coercitivas, no solo cuando proceden de un miembro de la O.N.U., sino tambin cuando son de un Estado no miembro contra un miembro o contra un no miembro. De lo que se desprende que la Carta amenaza tambin a los no miembros con sanciones si violan la prohibicin del uso de la fuerza. Que la Carta de la O.N.U. puede obligar a los Estados no miembros ha sido reconocido por el T.I.J. en su dictamen de 11 de abril de 1949 sobre reparacin de daos, pues dice en l que los cincuenta (entonces) Estados miembros han dotado a la O.N.U. de una nueva subjetividad jurdico-inter-nacional no solo en la relacin con los miembros, sino tambin con eficacia objetiva frente a todos los Estados. Pero de ello no cabe deducir que la O.N.U. pueda tambin obligar a los no miembros a la observancia de los principios de la Carta. La cuestin que hemos planteado ha pasado prcticamente a un segundo plano desde que casi todos los Estados han llegado a ser miembros de la O.N.U. y que los mismos Estados

no miembros han reconocido los principios de la Carta. H) La interpretacin de la Carta Al igual que todos los tratados internacionales, la Carta de la O.N.U. debe interpretarse bona fide, esto es, segn su espritu y no en un sentido formalista. Tal interpretacin se ve facilitada por el hecho de que el propio artculo 2 proporciona los principios segn los cuales la Carta debe ser comprendida. En caso de duda puede acudirse a los trabajos preparatorios de la Carta y a los materiales previos, en tanto en cuanto se trata de documentos conocidos de todos los miembros o que, por lo menos, les fueron accesibles. Del antes citado dictamen del T.I.J. sobre daos sufridos al servicio de las Naciones Unidas se desprende, por otra parte, que el T.I.J. reconoce tambin una interpretacin funcional de la Carta, que parte del fin de la Organizacin (pg. 485, n. 4). Segn el artculo 111, los textos de la Carta en chino, francs, ruso, ingls y espaol son igualmente autnticos. Pero como el texto originario fue el ingls, deber este prevalecer en caso de duda. Una interpretacin autntica de la Carta solo es posible, naturalmente, por un procedimiento, segn el artculo 108, relativo a las reformas de la Carta. I) Reformas y modificaciones constitucionales a) Una reforma formal de la Carta requiere una resolucin de la A.G. por mayora de los dos tercios y, adems, la ratificacin de dicha resolucin por las dos terceras partes de los miembros, incluyendo a todos los miembros permanentes del C.S. (art. 108). Una conferencia cuyo objeto sea la revisin de la Carta podr reunirse por un voto de las dos terceras partes de la A.G. y la conformidad de nueve miembros cualesquiera del C.S. en cualquier momento. Transcurridos diez aos de la entrada en vigor de la Carta, ser suficiente una mayora simple de los miembros de la A.G. y la conformidad de nueve miembros cualesquiera del C.S. (art. 109). Pero aun en estos casos una revisin de la Carta solo es posible en las condiciones sealadas. b) Por lo dems, la prctica constante de los rganos de la O.N.U. puede introducir modificaciones constitucionales. En tal caso no se descarta una vuelta al texto de la Carta mientras no haya surgido una costumbre modificativa, y esta solo queda establecida cuando la modificacin ha sido reconocida por todos los miembros. c) Segn el artculo 69 del Estatuto del T.I.J., este solo puede modificarse de la misma manera que la Carta. (d) La Carta de las N.U. ha sido ya modificada en tres ocasiones. En 1963 se modificaron los artculos 23, 27 y 61, relativos a la composicin y procedimiento de votacin del C.S. y del C.E.S., y en 1965 el artculo 109, sobre enmienda de la Carta. En 1971, la A.G. acord modificar el artculo 61, sobre composicin del C.E.S.; esta ltima modificacin entr en vigor en septiembre de 1973.)

J) Naturaleza jurdica de la O.N.U. La O.N.U. no es un Estado mundial, como tampoco lo fue la S.D.N., ni un Estado federal mundial, sino una confederacin de vocacin universal, formada principalmente por Estados soberanos y que, en consecuencia, no ejerce un poder directo sobre los sbditos de sus miembros. Tan solo puede ejercer un poder de mando directo sobre sus funcionarios y, en ciertas circunstancias, sobre los habitantes de territorios bajo fideicomiso. Pero la O.N.U. es un sujeto nuevo y autnomo del D.I. que puede suscribir tratados (arts. 43; 63, apart. 1; 83, apart. 1; 85, apart. 1) y hacer reclamaciones internacionales. Como quiera que la O.N.U. -a excepcin del T.I.J. y de la Secretara est compuesta por representantes de los Estados, ligados por las instrucciones de sus gobiernos, el buen funcionamiento de estos rganos depender de la buena voluntad de los propios Estados miembros, y especialmente de la buena voluntad de los miembros permanentes del C.S. La O.N.U. se apoya as en el principio de la cooperacin de todos los miembros, y en particular de las grandes potencias, ya que estas, por el derecho de veto que les fuera concedido, pueden obstaculizar e incluso paralizar la accin del C.S. Tampoco las medidas coercitivas de la O.N.U. pueden ser aplicadas si el C.S. no funciona normalmente. Pero mientras la S.D.N. estaba basada sobre el principio de la unanimidad de la Asamblea y del Consejo (salvo determinadas excepciones), la O.N.U. reconoce el principio mayoritario. Ello pone de manifiesto que la O.N.U. representa un mayor grado de organizacin que la S.D.N., cuyos rganos principales no pasaron de ser simples conferencias de diplomticos. Esta diferencia resulta todava ms clara si se examinan los restantes rganos de la O.N.U. y los organismos especializados que pueden adoptar resoluciones en los campos ms importantes de la economa, la cultura y la poltica social por mayora (simple o cualificada) de votos, y que si bien no son directamente obligatorias, representan, desde luego, de hecho una amplia centralizacin de la administracin econmica, cultural y social. K) Privilegios de la O.N.U. y de otras organizaciones internacionales Mientras los privilegios de los jefes de Estado en el extranjero y de los . agentes diplomticos, as como las inmunidades de los Estados, incluyendo los buques de guerra y cuerpos armados, son ya de D.I. comn, una serie de tratados, desde el siglo XIX, han venido estableciendo tambin en favor de ciertas comunidades y rganos internacionales determinadas inmunidades, que unas veces aparecen como una simple extensin de los privilegios diplomticos, pero otras veces derivan de una nueva regulacin material. Los ms importantes rganos y organizaciones de esta clase son: 1. El Tribunal de Arbitraje de La Haya. El artculo 46 del Convenio de La Haya de 29 de julio de 1907, sobre la resolucin pacfica de los conflictos internacionales, otorga a los miembros del Tribunal las inmunidades y privilegios diplomticos durante el ejercicio de sus funciones y fuera de su pas.

2. El Tribunal Internacional de Justicia. El artculo 19 del Estatuto del T.I.J. declara que sus miembros gozarn de privilegios e inmunidades diplomticas en el ejercicio de las funciones de su cargo. Adems, el artculo 42, apartado 3, del nuevo Estatuto determina que los agentes, consejeros y abogados de las partes ante el Tribunal gozarn de los privilegios e inmunidades necesarios para el desempeo de su funcin. Un cambio de notas entre el presidente del T.I.J. y el ministro holands de Asuntos Exteriores, de 26 de junio de 1946, aprobado por la A.G. de la O.N.U., desarroll estas disposiciones, extendindolas al secretario del Tribunal, al secretario adjunto, as como a sus familiares y a los de los jueces. Pero al mismo tiempo se limitaban los privilegios de los jueces de nacionalidad holandesa, ya que solo estarn exentos de la jurisdiccin holandesa con respecto a sus actos funcionales, y del impuesto, con respecto a los ingresos percibidos por este concepto. 3. La Organizacin de las Naciones Unidas. La O.N.U. posee tambin personalidad jurdico-privada: tiene la facultad de suscribir contratos, adquirir bienes muebles e inmuebles, disponer de ellos y ejercitar acciones judiciales, En cambio, la O.N.U., sus propiedades y otros valores patrimoniales, dondequiera que se encuentren y quienquiera los posea, disfrutan de inmunidad judicial, a no ser que la O.N.U. renuncie a ella expresamente en determinado caso. Pero aun entonces la renuncia no se extiende a las medidas de ejecucin. Los edificios de la O.N.U., sus archivos y bienes patrimoniales estn exentos de toda intervencin judicial. La O.N.U. est adems exenta de los impuestos directos y derechos de aduana. El fundamento jurdico de estos privilegios se encuentra en los artculos 104 y 105 de la Carta, cuyas disposiciones fueron precisadas luego por el Convenio elaborado por la A.G. el 13 de febrero de 1946 sobre los privilegios e inmunidades de la O.N.U. A ello hay que aadir el acuerdo entre los EE.UU. y la O.N.U. de 26 de junio de 1947, que concede a la O.N.U. un distrito propio (distrito de sede) bajo la autoridad y el control de la Organizacin (seccin 7a). Sin embargo, las leyes norteamericanas continan siendo aplicables all en principio (seccin 7a,b). 4. Los delegados de los miembros en los rganos principales y secundarios de la O.N.U. (incluidos sus adjuntos, consejeros, tcnicos y secretarios) gozarn, en virtud del citado acuerdo de 13 de febrero de 1946, durante el ejercicio de sus funciones y en el viaje de ida o vuelta de su pas al lugar de la sesin, pero siempre fuera del Estado del que son sbditos o del que son o fueron rganos (art. IV, seccin 5a): a) De la inmunidad de detencin personal y de confiscacin de sus equipajes y de procedimientos judiciales, de toda ndole con respecto a las actuaciones y manifestaciones orales o escritas, realizadas en su calidad de delegados, sin que quepa accin alguna contra tales acciones o manifestaciones ni aun despus del cese en sus funciones (art. IV, sec. 12). b) De los mismos privilegios que los agentes diplomticos (tambin en relacin a sus actos privados, pero con una situacin algo inferior en asuntos aduaneros y fiscales), no extensivos, sin embargo, a sus familiares y personas a su servicio. Los Estados deben, en la medida de lo posible, renunciar a la inmunidad de sus delegados.

5. Los funcionarios de la O.N.U. Con arreglo al citado acuerdo de 13 de febrero de 1946, los funcionarios de la O.N.U. se dividen en tres grupos: a) El secretario general y sus adjuntos, sus esposas e hijos menores (pero no sus empleados particulares y servidumbre) gozan de plenos privilegios diplomticos. b) Las categoras de funcionarios designados por el S.G. gozan del privilegio de inmunidad jurisdiccional con respecto a todas sus acciones y manifestaciones escritas u orales, hechas en su calidad oficial, as como de determinadas exenciones de impuestos, derechos de aduana, prestaciones de servicios personales y preceptos de entrada en el pas. Los privilegios de sus esposas y familiares consisten simplemente en facilidades de entrada y cambio de moneda. Todos los dems privilegios son estrictamente personales. El S.G. debe, en cuanto le sea posible, renunciar a la inmunidad de sus funcionarios. En caso de un acto ilcito cometido por el S.G., este derecho pasa al C.S. Los expertos que desempeen funciones por cuenta de la O.N.U. gozan de privilegios similares a los funcionarios de este grupo. c) Los dems empleados (que trabajan por horas y se recluan en el lugar donde radica el servicio) no gozan de ningn privilegio. 6. Los organismos especializados: gozan de privilegios similares a los de la O.N.U., para s, los delegados de los miembros y sus funcionarios (Convenio de 21 de noviembre de 1947 sobre los privilegios e inmunidades de los organismos especializados). (El Organismo Internacional de Energa Atmica cuenta con un acuerdo general sobre privilegios e inmunidades y un acuerdo de sede con la Repblica de Austria, que conceden a la Organizacin, a los delegados de los Estados miembros y a los funcionarios del O.I.E.A. los mismos privilegios e inmunidades que poseen los organismos especializados.) 7. La Organizacin Europea de Cooperacin Econmica (O.E.C.E.) (y la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (O.C.D.E.). El I protocolo adicional del Tratado de 16 de abril de 1948, que cre la primera de estas instituciones, determina lo siguiente: a) La organizacin es tambin un sujeto de derecho privado. Puede adquirir toda clase de bienes y actuar en juicio. Por el contrario, solo podr ser demandada en juicio si renuncia a su inmunidad, y tal renuncia no se extiende a la ejecucin. Los edificios, archivos y bienes de esta organizacin quedan exceptuados de cualquier injerencia estatal. b) Los delegados de los Estados, pero no sus familiares y servidumbre, gozan de los privilegios diplomticos durante el ejercicio de sus funciones y en el curso de su viaje de ida y vuelta al pas donde tiene lugar la sesin. Pero deben renunciar, en lo posible, a su inmunidad jurisdiccional. c) El secretario general y sus adjuntos, as como sus esposas e hijos menores, poseen privilegios diplomticos.

d) Los restantes funcionarios gozan de la inmunidad de jurisdiccin solo con respecto a los actos que hayan realizado en su calidad oficial. La inmunidad cubre estos actos aun despus del trmino de la funcin. Disfrutan adems de determinadas exenciones fiscales, aduaneras y de diversa ndole. Tambin los funcionarios de esta organizacin debern, en lo posible, renunciar a su inmunidad de jurisdiccin. (Al desaparecer dicha institucin, por haberse transformado en la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico por el Convenio de Pars de 14 de diciembre de 1960, con Canad y Estados Unidos como nuevos miembros, el II protocolo adicional de igual fecha confirm la capacidad jurdica, privilegios, exenciones e inmunidades anteriormente existentes en el territorio de los antiguos miembros, mientras que con respecto al Canad sern los que se establezcan convencionalmente entre su gobierno y la Organizacin, y en EE.UU., los que estn incluidos en la Ley sobre inmunidades de organizaciones internacionales.) 8. La Organizacin de los Estados Americanos (sobre la base de la Carta de Bogot). Esta organizacin (O.E.A.) goza en el territorio de sus miembros de capacidad jurdica y de los privilegios necesarios para el cumplimiento de sus funciones (art. 139). Los representantes de los Estados en los rganos de la Organizacin, as como el secretario general y su adjunto, gozan de los privilegios e inmunidades necesarios para desempear sus funciones con independencia (art. 140). Estas disposiciones son objeto de ms detenida consideracin en un tratado entre los Estados miembros de la Organizacin. 9. El Consejo de Europa (C.E.). Con arreglo al artculo 40 de su Estatuto, de 5 de mayo de 1949, el Consejo de Europa (C.E.), los representantes de los Estados miembros y la Secretara gozan en los territorios de los miembros de los privilegios e inmunidades necesarios para el ejercicio de sus funciones. Para la ejecucin de estas disposiciones del Estatuto se firm el Acuerdo general sobre los privilegios e inmunidades del Consejo de Europa de 2 de septiembre de 1949 y el Protocolo adicional de 6 de noviembre de 1952. Gozan de la misma inmunidad, a tenor del artculo 59 del Convenio europeo para la proteccin de los derechos del hombre, los miembros de la Comisin y del Tribunal de los derechos del hombre. En cuanto a los miembros de la Comisin, esta disposicin fue desarrollada por el II protocolo al Acuerdo general, de 15 de diciembre de 1956. (10. Las Comunidades europeas. Un protocolo de 8 de abril de 1965 regula las inmunidades y privilegios de las Comunidades europeas, cuyos bienes, archivos y edificios estn exentos de actos de ejecucin estatales, a no ser que se obtenga autorizacin del Tribunal de Justicia comunitario. Los Estados miembros en cuyo territorio se renan rganos comunitarios estn obligados a reconocer inmunidades diplomticas a los representantes de los otros Estados en esos rganos. Los funcionarios de las Comunidades solo gozan de ciertos privilegios necesarios para la realizacin de sus funciones, y las instituciones comunitarias estn obligadas a renunciar a las inmunidades de sus funcionarios si tal renuncia no es contraria a los intereses de la Comunidad. La Comisin de D.I. de las NN.UU. ha elaborado un proyecto de convenio en materia de representacin de los Estados en sus relaciones con organizaciones internacionales, dirigido

a garantizar el reconocimiento de los privilegios e inmunidades diplomticas a las misiones acreditadas por los Estados ante organizaciones internacionales, pero el proyecto no se ha convertido an en convenio.) Estas disposiciones nos muestran que los privilegios de los rganos de la O.N.U. (y de las otras nuevas organizaciones) se han visto esencialmente limitados con respecto a la S.D.N., puesto que el artculo 7 del Pacto conceda los privilegios diplomticos a los propios funcionarios de la Sociedad, mientras ahora solo los poseen los jueces del T.I.J. y el S.G. de las NN.UU. y sus adjuntos, y ms limitadamente los representantes de los Estados miembros en los rganos decisorios. Todos los dems funcionarios de la O.N.U. y de las organizaciones anejas poseen ya solo una inmunidad funcional. Esta alteracin consciente de la situacin jurdica de dichas personas nos parece tener su fundamento en que su actuacin oficial por razn de la funcin se distingue claramente de su actuacin privada, mientras que en los diplomticos ambas estn involucradas, toda vez que desempean sus funciones no solo en sus despachos, sino tambin en actos sociales. Lo mismo cabe decir, hasta cierto punto, del S.G. de la O.N.U. y sus adjuntos, y, por otra parte, no se les quiso dejar en situacin inferior a la de los jefes de misin. Y por esta razn se concedi tambin a los jueces del T.I.J, (con excepcin de los que fueren de nacionalidad holandesa) los privilegios diplomticos, aunque no tengan que cumplir ninguna funcin de este tipo. L) Acuerdos regionales El regionalismo como movimiento espiritual es a la vez una de las causas y un resultado de la desintegracin que ha sido consecuencia de la transformacin de la comunidad internacional cristiana occidental en comunidad universal. Persigue una colaboracin ms estrecha entre Estados a los que una herencia cultural comn, ideales polticos parecidos e intereses sociales y econmicos paralelos dan una peculiar conciencia comunitaria como la que por lo general solo se da dentro de un marco geogrfico reducido, de un continente, o de una regin de algn modo delimitada. Las manifestaciones del regionalismo son a menudo simples uniones laxas, sistemas de acuerdos de asistencia, econmicos y culturales de carcter bilateral que se entrecruzan, o instituciones que sirven a una consulta parcial, como la de los Estados de Colombo (Birmania, Ceiln, la India, Indonesia, Pakistn) del ao 1954, o el Consejo Nrdico (Dinamarca, Finlandia, Islandia, Noruega, Suecia). Solo en casos aislados se realiza la cooperacin regional en una unin de Estados organizada, una organizacin regional. El tipo de organizacin regional se caracteriza por la deliberada limitacin del nmero de los miembros y de su actividad en una regin geogrficamente delimitada. Las uniones de Estados as organizadas que tienen cometidos administrativos, no polticos, sern objeto de consideracin ms adelante (pgs. 581 y 584). Dentro de las organizaciones regionales con cometidos polticos se distinguen, en el sentido de la Carta, organizaciones regionales polticas, que suelen tener un mbito de actuacin casi universal en el aspecto material, pero cuyo cometido poltico es en primer trmino el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales dentro de la comunidad (arts. 52 y sigs.), y organizaciones regionales de defensa (art. 51), cuyo cometido primario es la cooperacin de la comunidad de los miembros para la defensa exterior, aunque sin tener por qu limitarse necesariamente a

esta. I. ORGANIZACIONES REGIONALES POLITICAS Al igual que el artculo 21 del Pacto de la S.D.N., la Carta de la O.N.U. permite la celebracin de acuerdos regionales, siempre que sean compatibles con los propsitos y principios de la O.N.U. (art. 52). Pero asigna a dichos acuerdos un doble cometido. En primer trmino, han de procurar el arreglo pacfico de las controversias locales por medio de rganos regionales (art. 52, apartados 2 y 3). En este sentido, ya el artculo 33 de la Carta determina que los miembros habrn de buscar solucin a sus conflictos, ante todo, mediante el recurso a organismos o acuerdos regionales o por otros medios pacficos de su eleccin. Ello no menoscaba las amplias facultades asignadas a la A.G. o al C.S. en los artculos 34 y 35; pero estos rganos no tienen por qu intervenir mientras no est en peligro la paz (arts. 34 y 35). Por otra parte, los organismos regionales pueden ser utilizados por el C.S. para aplicar medidas coercitivas (art. 53). Pero es frecuente que tambin dentro de organizaciones regionales polticas se suscriban convenios complementarios para la defensa comn en caso de un ataque armado contra un Estado miembro (art. 51 de la Carta). Una organizacin menor de esta ndole es la Organizacin de los Estados Centroamericanos. Las ms importantes son las que a continuacin consideramos. a) La Organizacin de los Estados americanos (O.E.A.) a) Ya el Prembulo del Tratado Interamericano de asistencia recproca de Ro de Janeiro (Pacto de Petrpolis), de 2 de septiembre de 1947 (pginas 533), habla de la comunidad regional americana. Esta comunidad, hasta entonces de estructura laxa, creada en la I Conferencia panamericana de Washington (1889-90) como Unin Internacional de las Repblicas Americanas con la Oficina Comercial de las Repblicas Americanas (que en 1910, en la IV Conferencia panamericana de Buenos Aires, se denomin Unin Panamericana, (V.P.A.), y cuyo cometido era coordinar las actividades econmicas y culturales de los Estados americanos, fue siendo desarrollada en la serie de conferencias panamericanas, reunidas sin carcter regular. (En virtud de la Carta de Bogot de 1948, la anterior agrupacin autnoma de Estados se erigi en organismo regional dentro de las Naciones Unidas, y un protocolo a dicha Carta, adoptado en Buenos Aires en 1967, ampli las funciones de la O.E.A. en los campos econmico y social y modific las disposiciones orgnicas de la Carta de 1948. Pueden ser miembros de la Organizacin los Estados americanos independientes que lo soliciten y sean aceptados por mayora de dos tercios de los Estados ya miembros, pero no podr ser admitida ninguna entidad poltica cuyo territorio estuviera sujeto con anterioridad al 18 de diciembre de 1964 a litigio o reclamacin entre un pas extracontinental y uno o ms Estados miembros, mientras no se haya puesto fin a la controversia mediante procedimiento pacfico. b) Organo supremo de la O.E.A. es la Asamblea General, que se rene anualmente, e incluso en perodos extraordinarios. La Asamblea decide sobre la poltica general de la

O.E.A. y puede ocuparse de todas las cuestiones que ataen a las relaciones amistosas entre los Estados americanos. En cambio, la discusin de asuntos urgentes es de la competencia de la Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores (R.C.M.R.E.). Existen, adems, varios Consejos, integrados por todos los Estados miembros: Consejo Permanente, Consejo Interamericano Econmico y Social (C.I.E.S.), Consejo interamericano para la Educacin, la Ciencia y la Cultura. El Consejo Permanente ejerce funciones de recomendacin y preparacin de los trabajos de la Asamblea General, as como las que esta le delegue; con la ayuda de una Comisin Interamericana de Soluciones Pacficas, el Consejo Permanente trata de encontrar arreglo a los conflictos que puedan surgir entre los Estados miembros. La Secretara General de la O.E.A. tiene su sede en Washington, y a su frente se encuentra un Secretario general elegido por la Asamblea para un perodo de cinco aos, no prorrogable. El Comit Jurdico Interamericano, integrado por once juristas nacionales de los Estados miembros y con sede en Ro de Janeiro, tiene por misin asesorar a la Organizacin en asuntos jurdicos y promover el desarrollo progresivo y la codificacin del D.I., as como el estudio de las posibilidades de integracin y de la adopcin de legislacin uniforme. Una Comisin y un Tribunal americanos de derechos del hombre se ocupan de la promocin y defensa de estos derechos en el continente. Existen, adems, conferencias especializadas y organismos especializados, encargados de sectores particulares de la cooperacin entre los Estados americanos.) Los privilegios de la O.E.A. son idnticos a los de la O.N.U. Lo mismo ha de decirse de la situacin de los funcionarios de la U.P.A. (supra, pginas 515.). y) La constitucin de la O.E.A. regula en los artculos 20 a 26 un procedimiento de solucin pacfica de las controversias y de aplicacin de sanciones dentro de la comunidad. Al propio tiempo, los artculos 27 y 28 prevn medidas comunes de todos los Estados americanos con arreglo al artculo 51 de la Carta de la O.N.U. para el caso de un ataque armado a un Estado del Continente. El Tratado interamericano de asistencia recproca de Ro de Janeiro de 2 de septiembre de 1947 y el Pacto de Bogot de 30 de abril de 1948 (pg. 567) completan estas disposiciones. b) La Liga rabe a) Por el tratado firmado en El Cairo, el 22 de marzo de 1945, entre Arabia Saudita, Egipto, Irak, Jordania, el Lbano, Siria y Yemen fue constituida la Liga de Estados rabes, con el fin de promover la cooperacin poltica, econmica, cultural, social y sanitaria de sus miembros. Ms tarde se adhirieron a ella Libia (1953), Sudn (1956), Marruecos y Tnez (1958), Kuwait (1961), Argelia (1962) [Yemen del Sur (1967), Qatar, Bahrein, Omn y la Federacin de Emiratos del Golfo Prsico (1971), Mauritania (1973) y Somalia (1974)]. No siendo la Liga rabe una organizacin regional en el sentido de una regin geogrfica, y s instrumento de realizacin de una comunidad panrabe, se incluyen tambin disposiciones sobre la participacin de territorios rabes no soberanos: el anexo 1 del pacto permite que un representante de Palestina participe en la labor del Consejo; el artculo 4 y el anexo II se refieren a la participacin de otros territorios rabes no soberanos (p. ej., Argelia (antes de la independencia) en las distintas comisiones.

b) rgano principal de la Liga es el Consejo, compuesto por representantes de los Estados miembros, asistidos de una secretara permanente. (El Consejo se puede reunir a nivel de jefes de Estado, como rgano supremo de la Organizacin o a nivel de ministros de asuntos exteriores y de defensa.] Para cada uno de los cometidos antes mencionados hay una comisin especial. Las decisiones unnimes del Consejo obligan a todos los miembros; las que se toman por mayora, nicamente a los que las votaron. y) A tenor del artculo 5 puede el Consejo resolver con carcter obligatorio todas las controversias de los Estados miembros que no afecten a la independencia, la soberana o la integridad territorial, no teniendo las partes derecho de voto. En todos los dems conflictos el Consejo ha de actuar como rgano de mediacin. Como complemento del artculo 6, los Estados miembros firmaron el 13 de abril de 1950 un pacto de asistencia recproca que para el caso de agresin a una de las partes prev una accin comn de todos los miembros, en consonancia con el artculo 51 de la Carta de la O.N.U. Los Estados de la Liga rabe tambin han incluido en su cooperacin otros aspectos de las relaciones interestatales: en 1946 concluyeron un convenio cultural, en 1954 se estableci una Unin postal rabe, y en 1957, un Banco rabe de desarrollo. Se ha discutido la posibilidad de establecer un Mercado comn rabe (pg. 615). Las continuas divisiones polticas entre los Estados miembros han impedido, sin embargo, el funcionamiento efectivo de estas instituciones y han dificultado el funcionamiento mismo de la Liga, (Sin embargo, recientemente la Liga rabe ha conseguido ciertas acciones en comn en el campo de la poltica del petrleo.) c) La Unin de la Europa Occidental (U.E.O.) a) La Unin de la Europa Occidental (U.E.O.) fue constituida originariamente por los cinco Estados (Francia, Gran Bretaa, Blgica, Luxemburgo y los Pases Bajos) signatarios del Tratado de cooperacin econmica, social y cultural y de defensa colectiva, firmado en Bruselas el 17 de marzo de 1948 (Pacto de Bruselas). Otros Estados podan, empero, ser invitados a adherirse (art. 9). El Pacto de Bruselas inclua un procedimiento para la solucin pacfica de las controversias, pero se apoyaba tambin en el artculo 51 de la Carta, ya que los Estados estaban obligados a prestarse mutuamente asistencia, en caso de agresin armada en Europa, con todos los medios disponibles, militares o de otro tipo (pg. 534). Pero las medidas adoptadas habran de comunicarse al C.S. y deberan suspenderse tan pronto como el C.S. se hiciera cargo del asunto directamente. En caso de amenaza de agresin, las partes se consultaran a peticin de cualquier miembro. A este fin, creaba el tratado un Consejo consultivo permanente (art. 7). b) En el marco de los tratados firmados en Pars el 23 de octubre de 1954 sobre el fin del estatuto de ocupacin de la Alemania occidental, se firm tambin un protocolo sobre la admisin de la Repblica Federal Alemana y de Italia en la Unin de la Europa occidental que altera en puntos esenciales el tratado de Bruselas. El Consejo consultivo previsto en el tratado de Bruselas queda transformado en un Consejo con poder de decisin, completado con un comit subsidiario. Decide en todas las

cuestiones, menos las relativas al control de armamentos, con unidad de voto (art. 8). Junto al Consejo se establece una Asamblea sin competencia claramente definida, fuera de la de recibir anualmente un informe del Consejo, y que consta de delegados de los Estados miembros en la Asamblea consultiva del Consejo de Europa (art. 9). Constituye el tercer rgano una Secretara general, a la que est adscrita una Agencia para el control de armamentos, a designar por el Consejo, la cual debe informar a este de las violaciones de las reglas contenidas en el protocolo sobre control de armamentos que al mismo tiempo se firm. Ms all de estos fines, la Unin europea occidental viene puesta en estrecha conexin con la N.A.T.O. (art. 4) (infra, pg. 527). d) El Consejo de Europa a) Por el Estatuto del Consejo de Europa de 5 de mayo de 1949, los gobiernos de Blgica, Dinamarca, Francia, Gran Bretaa, Irlanda, Italia, Luxemburgo. Noruega, Pases Bajos y Suecia crearon un Consejo de Europa, al que ms tarde se han adherido la Repblica Federal de Alemania, Grecia, Islandia, Turqua, Austria, (Chipre, Suiza y Malta. El nmero de miembros del Consejo qued reducido a diecisiete, sin embargo, en 1969, cuando Grecia anunci su retirada, al preparar el Consejo su expulsin por haber abandonado dicho pas su rgimen constitucional democrtico; pero se reintegr en 1974, tras el restablecimiento de la democracia). Su fin es una unin ms estrecha de sus miembros para salvaguardar y promover los ideales y los principios que constituyen su patrimonio comn y favorecer su progreso econmico y social. Por el contrario, los asuntos relativos a la defensa nacional no son de su competencia (art. 1). La sede del Consejo de Europa es Estrasburgo (art. 11). P) Cada miembro est obligado a colaborar en la consecucin de los mencionados principios, as. como a conceder a todas las personas bajo su jurisdiccin los derechos del hombre y las libertades fundamentales (art. 3). Los artculos 4 y 5 prevn que todo Estado europeo considerado capaz de ajustarse a las disposiciones citadas y que est dispuesto a hacerlo podr ser admitido como miembro de pleno derecho o como miembro asociado (o sea simplemente representado en la Asamblea Consultiva). El artculo 7 permite la retirada del Consejo de Europa por simple notificacin al secretario general. Los artculos 8 y 9 prevn la expulsin y la suspensin de los miembros. y) Los rganos del Consejo de Europa son los siguientes (art. 10); el Comit de Ministros, la Asamblea Consultiva y la Secretara. El Comit de Ministros se compone de los ministros de Asuntos Exteriores de los miembros o de sus representantes (art. 14). Puede recomendar a los gobiernos, por unanimidad (art. 20), una poltica comn e invitarlos a poner en su conocimiento las medidas tomadas (art. 15). La Asamblea Consultiva se compone de representantes de los pases miembros, en nmero variable de tres a dieciocho, proporcional a la poblacin de cada Estado (art. 26). La

Asamblea Consultiva es el rgano deliberante del Consejo y transmite sus conclusiones al Comit de Ministros bajo la forma de recomendaciones (art. 22). 8) Por iniciativa del Consejo de Europa se firm, el 4 de noviembre de 1950, el Convenio Europeo para la proteccin de los derechos del hombre (pg. 544), y con posterioridad otras muchas convenciones sobre materias sociales y culturales, el convenio relativo a la solucin pacfica de conflictos internacionales de 29 de abril de 1957, as como la Carta social europea, firmada en Turn el 18 de octubre de 1961 (infra, pg. 553). (e) La Organizacin de la Unidad Africana (O.U.A.) El 25 de mayo de 1963, la Conferencia de jefes de Estado o de gobierno de los pases africanos, reunida en Addis-Abeba, adopt la Carta de la unidad africana, por la que se estableca la Organizacin de la Unidad Africana, que incluye a la mayor parte de los Estados del continente africano, Madagascar y otras islas adyacentes. No pertenecen a esta Organizacin la Unin Sudafricana, Rhodesia ni los territorios dependientes de pases europeos. La O.U.A. se propone reforzar la unidad y solidaridad de los Estados africanos, defender su soberana e independencia y fomentar la colaboracin internacional entre ellos y con otros pases; en especial, uno de los objetivos de la Organizacin consiste en eliminar bajo todas sus formas el colonialismo de Africa (art. 2). Los Estados miembros se comprometen a una poltica de no alineamiento y condenan el asesinato poltico y la realizacin de actividades subversivas de unos Estados en el territorio de otros, as como a luchar por la emancipacin total de los territorios africanos dependientes (art. 3). El rgano supremo de la O.U.A. es la Conferencia de jefes de Estado o de gobierno, que ha de reunirse al menos una vez al ao, y que adopta decisiones por voto mayoritario. Un Consejo de ministros, integrado por los ministros de asuntos exteriores u otros titulares de departamentos, asume funciones preparatorias o delegadas de la Conferencia y ejecuta sus decisiones. La Organizacin cuenta con una Secretara general, a cuyo frente se encuentra el secretario general, auxiliado por uno o ms secretarios generales adjuntos. La Comisin de mediacin, conciliacin y arbitraje, que se rige por un protocolo separado, se encarga de la solucin pacfica de diferencias entre los Estados miembros. Existen adems varias comisiones especializadas en asuntos econmicos y sociales, culturales, sanitarios, militares y cientficos.) II. ORGANIZACIONES REGIONALES DE DEFENSA a) El artculo 51 de la Carta de la O.N.U. reconoce el derecho natural (derecho inmanente) de legtima defensa, individual y colectiva, lo cual implica el derecho de los Estados a asociarse con vistas a una potencial autodefensa colectiva. Pero mientras antiguamente tales asociaciones solan adoptar la forma jurdica de uniones inorganizadas (alianzas), han surgido a partir de 1949 una serie de uniones interestatales organizadas sobre una base regional, cuyo objetivo primario aunque a menudo unido a otros cometidos comunitarios de ndole poltica, econmica y social es la defensa de los miembros frente a ataques armados de fuera. Su misin, con arreglo al artculo 51 de la Carta, ser objeto de estudio ms adelante (pgs. 533). Siendo las organizaciones de defensa el resultado de la formacin de bloques polticos, su

actividad vara con la respectiva situacin de la poltica mundial. Su labor puede incluso llegar a detenerse algn tiempo, para volver a reanudarse al cambiar de nuevo la situacin. b) La primera organizacin regional de defensa, y a la vez la ms ampliamente desarrollada, es la Organizacin del Tratado del Atlntico Norte (North Atlantic Treaty Organization, N.A.T.O.), establecida por el Pacto del Atlntico, de Washington, el 4 de abril de 1949, entre los Estados del Benelux, Canad, Dinamarca, Estados Unidos, Francia, Gran Bretaa, Islandia, Italia, Noruega y Portugal, al que luego se incorporaron Grecia y Turqua y la Repblica Federal de Alemania. En el artculo 5 de este tratado las partes se obligan a ejercer el derecho de legtima defensa individual o colectiva en caso de un ataque a cualquiera de ellos (en Europa o en Amrica del Norte). Su artculo 9 instituye un Consejo, que puede darse los rganos auxiliares necesarios. Desde la sesin de Lisboa del Consejo en febrero de 1952, el Consejo comprende representantes permanentes, pero tienen lugar varias veces al ao sesiones a la escala ministerial. Junto al Consejo existe una Secretara internacional. Los rganos militares son el Comit Militar (Military Committee), compuesto por los jefes de Estado Mayor o sus representantes; en los intervalos entre las sesiones asume sus tareas el Comit de Representantes Militares (Military Representatives Committee), cuyo rgano ejecutivo es el Standing Group, compuesto por representantes de los Estados Mayores norteamericano, ingls y francs. Este tiene a sus rdenes el Comandante Aliado Supremo para Europa (Supreme Allied Commander Europa, SACEUR), el Comandante Aliado Supremo para el Atlntico (Supreme Allied Commander Atlantic, SACLANT), el Comit del Canal (Channel Committee) y el Grupo Regional Canad-EE.UU. (CanadU.S. Regional Planning Group). Hay adems toda una serie de rganos auxiliares militares y civiles. El tratado fundacional ha sido completado en orden a la organizacin por varios acuerdos adicionales. c) El Pacto balcnico consiste en dos tratados: el Tratado de amistad y cooperacin de Ankara de 28 de febrero de 1953 y el Tratado de alianza, cooperacin poltica y asistencia mutua de Bled de 9 de agosto de 1954, que en su artculo 2 prev la defensa comn de las partes con arreglo al artculo 51 de la Carta. Son partes Grecia, Turqua y Yugoslavia. Estos acuerdos se complementan con otro firmado el 2 de marzo de 1955 en Ankara, pero no ratificado, relativo a la creacin de la Asamblea consultiva balcnica, que prev la institucin de una asamblea parlamentaria segn el modelo de la Asamblea consultiva del Consejo de Europa. La organizacin comprende un Consejo permanente, compuesto por los ministros de Asuntos Exteriores y otros ministros competentes de las partes y una Secretara permanente que est bajo el control de un Comit integrado por representantes de los tres Estados miembros. d) El 24 de febrero de 1955, el Irak y Turqua concertaron un Pacta de cooperacin mutua, el llamado Pacto de Bagdad, al que ms tarde se adhirieron Gran Bretaa, Pakistn y el Irn. El artculo 1 prev la defensa comn con arreglo al artculo 51 de la Carta.

La Conferencia de ministros de los Estados miembros, celebrada en Bagdad el 21 y 22 de noviembre de 1955, decidi establecer, de acuerdo con el artculo 6 del Pacto, un Consejo permanente de representantes al nivel de los embajadores, el cual instituy a su vez un Comit militar permanente a el que los EE.UU., a pesar de no ser miembros de la organizacin del Pacto estn representados por un observador, que asume la presidencia, y un Comit econmico; tambin se cre una Secretara permanente en Bagdad. L) Organizacin del Pacto recibi el nombre de Organizacin del Tratado del Oriente Medio (Middie East Treaty Organization, M.E.T.O.). El Irak, que haba interrumpido prcticamente su cooperacin tras la revolucin de 1958 se retir de la Organizacin el 24 de marzo de 1959; esta pas a llamara Organizacin del Tratado Central, o CENTO (Central Treaty Organization) y traslad su sede a Ankara. e) El Tratado del Pacfico, suscrito para su defensa comn (art. 4) el 12 de julio de 1951, por Australia, EE.UU. y Nueva Zelanda, establece el Consejo A.N.Z.U.S. f) El 8 de septiembre de 1954, Australia, EE.UU., Filipinas, Francia Gran Bretaa, Nueva Zelanda, Pakistn y Thailandia firmaron en Manila u Tratado de seguridad del sudeste asitico, del que surgi la Organizado del Tratado del Sudeste Asitico (South-east Asia Collective Defense Treat Organization, S.E.A.T.O.). Comprende esta un Consejo, compuesto por 9 presentantes de todos los Estados miembros, y una Secretara. El tratado no se limita a prever medidas comunes de defensa en caso d agresin en el espacio designado por los Estados miembros, sino tambin ( deber de consultarse para la eventualidad de que la integridad territorial o la independencia poltica de un Estado en el espacio en cuestin se vean amenazadas de cualquier otra manera (art. 4). (Pakistn anunci oficialmente su retirada de la Organizacin el 8 de noviembre de 1972, despus de varios aos sin tomar parte en sus actividades. Aunque Francia tampoco ha contribuido a las actividades de la S.E.A.T.O. desde hace algn tiempo, no se ha retirado oficialmente de esta.) g) Por el Tratado de amistad, cooperacin y asistencia mutua de 14 de mayo de 1955, entre Albania, Bulgaria, Checoslovaquia, Hungra, Polonia, la Repblica Democrtica Alemana, Rumania y la Unin Sovitica (Pacto de Varsovia), dichos Estados constituyeron una organizacin en vistas a la autodefensa contra una agresin armada en virtud del artculo 51 de la Carta (art. 4). Para cumplir esta funcin se establece un Comit consultivo, en el que cada Estado miembro estar representado por un miembro de su gobierno o por otro representante especialmente designado (art. 6), y un Mando unificado de las fuerzas armadas (art. 5). El Consejo consultivo poltico puede crear los rganos auxiliares que sean necesarios (art. 6). El Pacto de Varsovia queda completado por toda una serie de pactos bilaterales de asistencia, econmicos y culturales entre la Unin Sovitica y distintas repblicas populares o entre estas. La Repblica Popular de China est unida a la Unin Sovitica por el Tratado de amistad, alianza y asistencia mutua de 14 de febrero de 1950; pero, con la excepcin de acuerdos culturales, las relaciones convencionales entre esta y los miembros europeos del bloque sovitico son muy limitadas.

(Albania dej de participar activamente en el Pacto de Varsovia desde 1961, pero no anunci su retirada del mismo hasta el 13 de septiembre de 1968, con motivo de la invasin de Checoslovaquia por tropas del Pacto.)
CAPITULO 23 LAS INNOVACIONES MAS IMPORTANTES DEL D.I. DESDE LA ORGANIZACION DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL

A) La prohibicin de la autotutela violenta

I. EL PRINCIPIO GENERAL a) Con la prohibicin del artculo 2, punto 4, la carta de la O.N.U. va mucho ms lejos que el Pacto de la S.D.N. y el Pacto KELLOGG. El Pacto no contena, en realidad, ms que prohibiciones aisladas del uso de la fuerza, llegando a permitir expresamente la guerra como medio de realizar el derecho y la justicia, una vez fracasado el procedimiento ante el Consejo. El Pacto KELLOGG, por su parte, encierra ya una prohibicin de principio del recurso a la fuerza, pero no pasa de prohibir la guerra como instrumento de poltica nacional, dejando subsistir otras medidas de autotutela violenta (supra, pgs. 413). La Carta de la O.N.U., por el contrario, formula una prohibicin general del recurso a la fuerza. Ya el Prembulo dice sobre el particular que no se usar la fuerza armada sino en servicio del inters comn, y el artculo 2, apartado 4, obliga a los miembros a abstenerse de la amenaza o del uso de la fuerza en sus relaciones internacionales contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado o en cualquier otra forma incompatible con los principios de la O.N.U. Y uno de estos principios es el que impone la resolucin de las controversias por medios pacficos, segn el artculo 2, punto 3 De esta disposicin y de las discusiones preparatorias que a ella condujeron se desprende que la Carta de la O.N.U. prohbe todo uso de la fuerza y amenaza de uso de la fuerza entre los Estados que no estn expresamente autorizados por la Carta. Ahora bien: esta permite nicamente el derecho de legtima defensa (art. 51) contra un ataque armado, y el uso de la fuerza en virtud de una autorizacin del rgano competente de la Organizacin (prescindiendo de las disposiciones, ya superadas, de los artculos 53, 106 y 107). La Carta de la O.N.U. no se limita, pues, a prohibir la guerra; prohbe tambin las represalias militares, aunque no las represalias sin empleo de la fuerza, ya que del texto citado del Prembulo se desprende que por fuerza solo ha de entenderse fuerza armada. La Conferencia de San Francisco rechaz una propuesta del Brasil por la que cabra ampliar la prohibicin del artculo 2 4 a los supuestos de presin econmica. La prohibicin del recurso a la fuerza del artculo 2, punto 4, protege tambin a los no miembros contra agresiones de los miembros de la O.N.U., segn se desprende claramente

de la letra de estas disposiciones. Pero, por otra parte, la prohibicin solo se extiende a las relaciones internacionales, o sea, que deja a un lado las medidas coercitivas adoptadas por un Estado en su territorio contra personas privadas, incluidas las de represin de sediciones, y las guerras civiles. Que el principio del artculo 2, punto 4, de la Carta no rige para las guerras civiles se desprende tambin del artculo 2, punto 7, pues se trata de un asunto interno de los Estados, cuya regulacin queda de suyo al margen de las normas de la Carta mientras la guerra civil no rebase o amenace rebasar las fronteras del Estado. Solo en tal supuesto podr intervenir el C.S., en virtud del artculo 2, punto 7 En cambio, la norma del artculo 2, punto 7, no tendr ya aplicacin si los rebeldes fueren reconocidos como beligerantes (pgs. 191 y 228) o como nuevo Estado, ya que entonces se trata de un conflicto armado entre sujetos de D.I. (La declaracin sobre principios de amistad y cooperacin adoptada por la A.G. de la O.N.U. el 24 de octubre de 1970 (resol. 2625/XXV), que recuerda en su Prembulo el deber de los Estados de abstenerse de toda coercin econmica, no incluye esta en los supuestos de empleo de la fuerza. Dicha declaracin prohbe, por otro lado, a los Estados el empleo de la fuerza para privar a los pueblos del derecho a la libre determinacin, con lo que parece introducirse el principio de la ilicitud del empleo de la fuerza contra los movimientos de liberacin nacional.) b) Del artculo 2, punto 4, de la Carta se desprende tambin que todas las ocupaciones territoriales y las alteraciones del estatuto jurdico de un Estado llevadas a cabo por actos de fuerza en oposicin a la Carta sern ineficaces en D.I., puesto que el Estado que hubiere procedido a tales actos est obligado no solo a reparar, sino tambin a restablecer la situacin anterior, o sea, evacuar el territorio ilegalmente ocupado. Por consiguiente, el principio recogido en la doctrina STIMSON (pg. 268) de que un estado de cosas instaurado por una guerra ilegtima carece de eficacia ante el D.I. se extiende tambin, en virtud del artculo 2, punto 4, de la Carta, a las situaciones implantadas por actos de fuerza no blicos (represalias militares) o por la simple amenaza del uso de la fuerza. Este principio constituye una aplicacin concreta del principio general del derecho: ex injuria jus non oritur. Pero este se limita a decir que un acto antijurdico es incapaz de producir el efecto jurdico perseguido por el infractor. No impide el principio en cuestin una ulterior subsanacin del estado de cosas ilcitamente producido, al darse nuevos supuestos de hecho, como el consentimiento libre del Estado perjudicado, o la prescripcin, o la tolerancia permanente de tal situacin (pg. 268). Por lo que toca a los miembros de la O.N.U., les est prohibido reconocer las alteraciones de situaciones surgidas en contradiccin con el artculo 2, punto 4, antes que se produzca una subsanacin de esta ndole. Una prohibicin anloga se encuentra ya en la resolucin de la Asamblea de la S.D.N. de 11 de marzo de 1932, adoptada en conexin con la doctrina STIMSON, que fue desarrollada por el artculo 2 del Tratado SAAVEDRA LAMAS, de

10 de octubre de 1933, y el artculo 11 del Tratado de Montevideo de 26 de diciembre de 1933, relativo a los derechos y los deberes de los Estados, pues uno y otro prohben reconocer toda adquisicin de territorio llevada a cabo por medio de las armas (no simplemente por medio de la guerra). El no-reconocimiento de tales situaciones no es ciertamente suficiente para suprimir el hecho ilcito, pero impide, por lo menos, que la situacin de hecho creada por el acto de fuerza se convierta en situacin de derecho, toda vez que antes de su reconocimiento por los principales Estados no cabe una posesin tranquila y con perspectivas de duracin. (La declaracin sobre principios de amistad y cooperacin antes citada prohbe el reconocimiento de toda adquisicin territorial derivada de la amenaza o el uso de la fuerza.) y) El derecho de la guerra tambin es aplicable a los supuestos de guerras iniciadas en violacin de la Carta (vid., sin embargo, supra, pgs. 418 y siguientes).

II. LOS LIMITES DE LA PROHIBICION DEL USO DE LA FUERZA a) La prohibicin del recurso a la fuerza tiene, sin embargo, tres excepciones. Las dos primeras se encuentran en el artculo 51 de la Carta de la O.N.U. Reconoce este, ante todo, el derecho de legtima defensa en caso de ataque armado. Por otra parte, cualquier otro Estado que quiera acudir en auxilio del Estado agredido tiene derecho a utilizar la fuerza contra el agresor, puesto que el artculo 51 permite no solo la legtima defensa individual, sino tambin la colectiva, o sea, no solo la legtima defensa en sentido estricto, sino tambin la legtima asistencia. Pero la legtima defensa y la legtima asistencia solo son tales si se da ataque armado, pues el texto original ingls admite dichas medidas nicamente if an armed attack occurs against a member of the U.N.. Ms claro todava es el texto francs, igualmente autntico: dans le cas ou un membre des N.U. est l objet d'une agression arme. Las medidas de autodefensa preventivas no estn, pues, cubiertas por el artculo 51. Es cierto que un ataque armado no tiene por qu dirigirse necesariamente contra el territorio del Estado, sino que puede consistir en un incidente aislado que afecte a un buque, una aeronave o un puesto fronterizo. Pero, en este supuesto, la legtima defensa solo justifica el que se repela el ataque en cuestin. Aun cuando el artculo 51 solo tiene presente el caso de ataque armado contra un miembro de las NN.UU., tambin los Estados no miembros gozan del derecho de legtima defensa y legtima asistencia, por tratarse de derechos fundados ya en el D.I. comn. Tambin un Estado miembro puede prestar ayuda a un no miembro, toda vez que el artculo 51 caracteriza la legtima defensa de derecho inmanente (como en el texto ingls: inherent right; mientras el texto francs habla de un droit naturel), indicando as que la Carta lo presupone como derecho de validez universal. El artculo 51 no se incorpor al proyecto de la Carta de la O.N.U. hasta la Conferencia de

San Francisco, para permitir a los miembros de la Organizacin la celebracin de tratados defensivos por los que se obligasen recprocamente a prestarse asistencia en caso de agresin. El primer tratado de esta ndole es el Acta de Chapultepec (1945, concertada solo para la duracin de la guerra), sustituida por el Tratado Interamericano de asistencia recproca, de 2 de septiembre de 1947, elaborado en la Conferencia de Ro de Janeiro (15 de agosto a 2 de septiembre de 1947) con quince resoluciones. Este Tratado, que consta de 26 artculos y tiene carcter permanente, aunque denunciable, distingue la agresin armada de las de otra clase (art. 6) y de la amenaza de agresin. En los dos ltimos supuestos surge, por de pronto, un deber de consulta entre los ministros de Asuntos Exteriores de los Estados que hayan ratificado el convenio, establecindose a este fin un rgano consultivo especial. Este rgano ha de reunirse inmediatamente en cualquiera de ambos supuestos, pudiendo acordar toda clase de medidas con una mayora de los dos tercios (art. 17), acuerdo obligatorio en principio tambin para toaos los signatarios. Pero ningn Estado queda obligado a tomar parte en acciones que impliquen el uso de la fuerza armada sin su consentimiento (art. 20). Deberes ms amplios suelen existir en el caso de agresin armada. En este aspecto se distinguen tres posibilidades: agresin dentro de una zona de seguridad que abarca, adems de Amrica, incluidos Canad y Groenlandia, el mar limtrofe de polo a polo; agresin contra un territorio americano fuera de esta zona; agresin contra un Estado americano fuera de su territorio, o sea, en territorio ocupado o en alta mar. En los dos primeros casos tienen todos los Estados signatarios un deber individual y directo de asistencia a solicitud del Estado agredido (art. 3, apart. 2). Pero mientras no haya recado acuerdo del rgano de Consulta, cada Estado podr fijar la amplitud de su ayuda. El rgano de Consulta habr de reunirse a peticin de cualquiera de los signatarios, pudiendo acordar medidas colectivas. En el supuesto de una agresin armada por un Estado americano, el Organo de Consulta puede imponer, por de pronto, una suspensin de las hostilidades y la vuelta al status quo ante, y nicamente en el caso de que no sea atendido, disponer medidas coercitivas, considerndose la negativa a acatar su anterior decisin como una agresin (art. 7). En el tercer supuesto, en cambio, no hay un deber directo de asistencia, sino un simple deber de consulta. b) En el artculo 51 de la Carta de la O.N.U. se basa tambin el Pacto de la Unin (Europea) Occidental, en su formulacin de 23 de octubre de 1954 (pg. 523), y el Tratado del Atlntico Norte (pg. 527), pues ambos obligan a las partes a prestarse ayuda, por todos los medios que juzguen necesarios, en el caso de agresin armada al territorio de uno o varios de ellos (y segn el artculo 6 del Pacto del Atlntico Norte, tambin a sus islas, naves y aeronaves en el norte del Atlntico y a sus tropas de ocupacin en Europa), hasta que el C.S. haya adoptado las medidas conducentes al restablecimiento de la paz. Se obligan tambin las partes a instituir un Consejo consultivo y a consultarse en caso de agresin o de amenaza de agresin. Pero los Consejos consultivos previstos en estos tratados (a diferencia del rgano de Consulta panamericano) carecen del poder de decisin, por lo que cada parte ha de juzgar por s misma si se da el casus foederis y los medios necesarios para cumplir el tratado. Dan lugar tambin a un deber de asistencia recproca los tratados de amistad de la Unin Sovitica con Finlandia (6 de abril de 1948), y as mismo el Tratado de Seguridad entre

EE.UU. y el Japn de 8 de septiembre de 1951, el de Defensa mutua entre EE.UU., Austria y Nueva Zelanda, A.N.Z.U.S. (pg. 528), el de los Estados rabes (pg. 522), el Pacto de Varsovia (pg. 529), el Tratado fundacional de la S.E.A.T.O. (pg. 528), el Pacto Balcnico (pginas 527 s.), el Pacto de Bagdad (pg. 528). Todos estos tratados de asistencia mutua obligan a las partes a hacer uso, en determinadas condiciones, del derecho de legtima defensa colectiva que, con arreglo al artculo 51 de la Carta de la O.N.U., les corresponde. Pero este derecho se limita al nico caso de una agresin armada, mientras que el C.S. y los rganos regionales por l autorizados (art. 53 de la Carta) pueden tomar tambin medidas preventivas y ejecutivas (art. 39 y art. 94, apartado 2, de la Carta). El artculo 51 de la Carta no es, pues, solo una excepcin de la prohibicin del uso de la fuerza, formulada por el artculo 2, punto 4; lo es tambin del artculo 53. Ahora bien: este derecho de excepcin est subordinado al control del C.S., por cuanto los Estados que hayan hecho uso del derecho de legtima defensa, individual o colectiva, a tenor del artculo 51 de la Carta, estn obligados a comunicar inmediatamente al C.S. las medidas por ellos adoptadas y a atenerse a sus directrices. Por consiguiente, si el C.S., en virtud del artculo 39 de la Carta, designa al que amenaza la paz o la quebranta y toma medidas contra l, esta decisin, con arreglo al artculo 25 de la Carta, es obligatoria para todos los miembros de la O.N.U. Si, por el contrario, no se llega a una decisin de esta ndole, estaremos ante un estado normal de guerra, solo limitado por el derecho de la guerra. y) Constituyen la tercera excepcin de la prohibicin del recurso a la fuerza los artculos 53 y 107 de la Carta, que permiten tambin medidas coercitivas preventivas, sin autorizacin del C.S., contra la renovacin de una poltica de agresin de parte de un Estado que durante la Segunda Guerra Mundial haya sido enemigo de cualquiera de los miembros de la O.N.U. Pero esta excepcin tiene solo un alcance transitorio, como se desprende del propio ttulo del captulo XVII (Acuerdos transitorios sobre seguridad). Estas disposiciones, a lo sumo, caducaron con el restablecimiento del estado de paz, puesto que entonces los respectivos Estados (y ello se olvida con frecuencia) volvern a estar protegidos por el Pacto KELLOGG. g) Todas las dems acciones de autodefensa, emprendidas sin la autorizacin de la O.N.U., con medios militares estn prohibidas por la Carta. Algunos autores sostienen que el artculo 2 4 debe ser interpretado en forma restrictiva, de modo que un Estado pueda intervenir en el territorio de otro Estado para proteger la vida o bienes de sus nacionales. Olvidan, sin embargo, que la Carta de las NN.UU. tambin pretende acabar con este tipo de intervenciones. El T.I.J. rechaz expresamente la licitud de las intervenciones armadas en el caso del Estrecho de Corf. Fuera de los supuestos de legtima defensa y autoproteccin, solo la O.N.U. goza del derecho a ejercer medidas coercitivas. Ahora bien: este monopolio no podra mantenerse a la larga si no se ofrece a los Estados una proteccin jurdica eficaz (pg. 640). Hay que tener en cuenta, adems, que la prohibicin del recurso a la fuerza solo es una lex imperfecta para los miembros permanentes del C.S., los cuales pueden impedir la adopcin de medidas coercitivas contra

ellos mismos y sus aliados en virtud del derecho de veto que les reconoce el artculo 27 de la Carta. B) La proteccin de la persona humana Como ya se ha sealado anteriormente, los individuos no suelen ser sujetos del D.I., pero s de la proteccin de este, ya que en el extranjero pueden ser protegidos por su gobierno. En D.I. comn esta proteccin corresponde al individuo no como hombre, sino como sbdito de un sujeto del D.I. Todos los dems hombres no estn protegidos por el D.I. comn. Sin embargo, desde el Congreso de Viena (1915) encontramos diversos tratados colectivos en los que el hombre como tal comienza a ser protegido internacionalmente. I. ESCLAVITUD Y TRABAJO FORZADO a) Desde el Congreso de Viena existe una prohibicin legal del trfico de esclavos negros. Pero fue el Convenio de Ginebra sobre la esclavitud, de 25 de septiembre de 1926, el que oblig a los Estados signatarios a una progresiva abolicin de dicha institucin. A efectos de esta convencin se entiende por esclavitud la propiedad, o el ejercicio de algunos de sus atributos, sobre una persona humana. Los signatarios, de acuerdo con el artculo 2, b), quedan obligados a abolira por completo en todas sus formas, progresivamente y lo ms pronto posible. Por el artculo 5 se comprometen adems a tomar las medidas necesarias para impedir que el trabajo forzado degenere en un estado similar al de la esclavitud. Se estima por todos que el trabajo forzado solo puede imponerse, en principio, para fines pblicos, pero que en los territorios donde est todava autorizado para otros fines solo podr tolerarse transitoriamente, contra una adecuada indemnizacin y sin imposicin de un cambio de domicilio. En el Convenio complementario sobre abolicin de la esclavitud, trfico de esclavos e instituciones y prcticas similares a la esclavitud, de 4 de septiembre de 1956, los Estados firmantes se obligan a tomar las medidas legislativas u otras cualesquiera para suprimir, progresivamente y lo antes posible, las siguientes instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud: la servidumbre por deudas, la servidumbre de la gleba, la compra de mujeres, la transferencia lucrativa o no lucrativa de una esposa, su transmisin al sucesor jurdico de su esposo despus de la muerte de este, y la cesin de nios y jvenes a terceros para explotar su capacidad de trabajo. Los Estados firmantes en los que la esclavitud o las mencionadas prcticas e instituciones no hayan sido todava abolidas del todo quedan vinculados por disposiciones transitorias que les constrien a castigar la mutilacin o la quema de dichas personas, as como los actos encaminados a convertir a personas en esclavos o someterlas a una de las instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud y cualquier acuerdo sobre el particular. b) La Conferencia Internacional del Trabajo (pg. 582) adopt dos convenciones sobre el trabajo forzado: la Convencin sobre el trabajo forzado y obligatorio (Convention concerning forced and compulsory labour, nmero 29) de 28 de junio de 1930, y la Convencin relativa a la abolicin del trabajo forzado (Convention concerning the abolition of forced labour, nmero 105) de 25 de junio de 1957. La primera obliga a los

Estados firmantes a suprimir en el plazo ms breve posible el trabajo forzado en cualquiera de sus formas, pero permite mantenerlo durante un perodo transitorio para fines pblicos como medida extraordinaria, siempre que se observen ciertas condiciones sealadas en la convencin. La segunda obliga a los Estados a suprimir inmediatamente el trabajo forzado como medio de coaccin o de formacin polticas, como castigo de una determinada conviccin poltica, como mtodo de movilizacin del trabajo para el desarrollo econmico, como medio de disciplina del trabajo, como pena por la participacin en huelgas y como medio de discriminacin racial, social, nacional o religiosa. II. LAS MINORIAS a) La ms fuerte intromisin en la soberana de los Estados sobre sus propios sbditos la constituye, hasta la fecha, el rgimen de las minoras, que exceptuados algunos precedentes tiene su origen en una serie de tratados firmados en 1919 entre las principales potencias y algunos Estados (Polonia, Checoslovaquia, Yugoslavia, Rumania, Grecia). Anlogas disposiciones se encuentran en los Tratados de Paz de Saint-Germain con Austria, de 10 de septiembre de 1919 (arts. 62-69); de Neuilly con Bulgaria, de 27 de noviembre de 1919 (arts. 49-57); de Triann, de 20 de junio de 1920, con Hungra (arts. 5460), as como en el Tratado de Lausanne, de 24 de julio de 1923, con Turqua (arts. 37-45). Estas normas concuerdan en lo esencial con los tratados antes citados, as como con una serie de seis declaraciones, hechas ante el Consejo de la S.D.N. por Finlandia (27 de junio de 1921) para las islas Aaland, Albania (20 de octubre de 1921), Lituania (2 de mayo de 1922), Letonia (7 de julio de 1923), Estonia (17 de septiembre de 1923) y el Irak (30 de mayo de 1932). b) Estos tratados obligan a los Estados gravados (y solo a ellos) a conceder a sus sbditos pertenecientes a una minora lingstica, nacional o religiosa el mismo estatuto jurdico, pblico y privado, que a la mayora. Los Estados signatarios quedaban obligados a conceder a sus minoras lingsticas, adems, derechos especiales en el mbito de la enseanza primaria y el uso de su lengua ante los tribunales. Todos estos derechos estaban colocados bajo la proteccin de la S.D.N. Pero solo un miembro del Consejo poda pedir que se incoase el correspondiente procedimiento. Las minoras no tenan ms derecho que el de dirigir a la S.D.N. peticiones, que, si satisfacan determinadas condiciones, eran estudiadas por un comit tripartito. Ante el Consejo de la S.D.N. llegaban tan solo si un miembro del Consejo las acoga. y) Un derecho cualificado de las minoras es la autonoma cultural, que consiste en una mayor o menor autoadministracin de la minora en el campo cultural. As, p. ej., el artculo 11 del tratado con Rumania obligaba a esta a conceder a los alemanes de Transilvania la autonoma escolar y eclesistica en la esfera local. El artculo 12 del tratado con Grecia otorga a las comunidades nacionales del monte Pindo una autonoma local en materia escolar, eclesistica y benfica. El artculo 10 del tratado con Checoslovaquia la obligaba a dar autonoma administrativa de carcter territorial a los rutenos del sur de los Crpatos (Rusia Subcarptica).

g) A pesar de estos tratados, la proteccin de las minoras no es una institucin de D.I. comn, porque nicamente los Estados gravados por un tratado estaban obligados a conceder determinados derechos a sus minoras. e) Contrariamente a los tratados de paz de la Primera Guerra Mundial, los de la Segunda solo contienen escasas normas en orden a la proteccin de las minoras. Las disposiciones ms importantes en esta materia se encuentran en el anexo IV del tratado de paz con Italia, que contiene el acuerdo italoaustraco de 5 de septiembre de 1946 sobre el Tirol meridional, aprobado por su artculo 10. Se concede a la poblacin de habla alemana de la provincia de Bolzano (Bozen) y de la zona bilinge de Trento plena igualdad jurdica con la poblacin italiana, y se promete adems la adopcin de una serie de medidas para salvaguardar el carcter tnico y el desarrollo econmico y cultural del elemento de habla alemana. Entre tales medidas se sealan en particular: la utilizacin de la lengua materna en la primera y segunda enseanzas, la equiparacin de ambos idiomas ante las autoridades, igualdad jurdica de los dos grupos tnicos en la opcin a la funcin pblica y el restablecimiento de los nombres antiguos que haban sido italianizados. Se prev adems la concesin de una autonoma local en el mbito legislativo y administrativo para la poblacin de los territorios antes mencionados (o sea, nicamente para los habitantes de la provincia de Bolzano (Bozen) y de los lugares bilinges vecinos de la provincia de Trento). Estas normas convencionales solo han sido puestas en prctica muy fragmentariamente hasta la fecha. Finalmente, se concierta la conclusin de varios acuerdos adicionales con Austria para restablecer las relaciones de buena vecindad entre ambos Estados. El Convenio va, pues, mucho ms all de la simple proteccin de la minora. (Como consecuencia de las negociaciones, Italia promulgara la Ley constitucional de 10 de noviembre de 1971, que modificaba en favor de la minora el Estatuto especial para el Trentino-Alto Adige de 1948.) Encontramos, por otra parte, en dichos tratados de paz un deber, impuesto solo a los Estados vencidos y al [antiguo] Territorio de Trieste, de asegurar a todas las personas bajo su jurisdiccin (o sea, tambin a los grupos minoritarios) los derechos humanos y las libertades fundamentales. El Estatuto de Trieste declaraba expresamente que estos derechos deban concederse independientemente de la pertenencia tnica. Si, pues, estas disposiciones valen tambin para los individuos de una minora, no valen solo para ellos. De ah que constituyan un puente hacia el reconocimiento general de los derechos humanos por la Carta de la O.N.U. g) Tambin el tratado de Estado con Austria de 15 de mayo de 1955 adopta una regulacin semejante, pues obliga a Austria en el artculo 6 a asegurar el disfrute de los derechos humanos y las libertades fundamentales a todas las personas que vivan bajo su supremaca estatal. El artculo 7 incluye adems otras disposiciones protectoras relativas a las minoras eslovena y croata: igualdad de trato que a los dems austracos en cuanto a la participacin en las instituciones culturales, administrativas y judiciales en los territorios de dichas minoras; autorizacin de sus lenguas como lenguas oficiales en los mismos; enseanza primaria en sus respectivas lenguas, y un nmero proporcional de centros propios de enseanza media.

b) Sirve tambin a la proteccin de las minoras el Convenio de 9 de diciembre de 1948 para la prevencin y la sancin del delito de genocidio (vase pgs. 634). El artculo 27 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos establece que en los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idioma.

B) La proteccin de la persona humana Como ya se ha sealado anteriormente, los individuos no suelen ser sujetos del D.I., pero s de la proteccin de este, ya que en el extranjero pueden ser protegidos por su gobierno. En D.I. comn esta proteccin corresponde al individuo no como hombre, sino como sbdito de un sujeto del D.I. Todos los dems hombres no estn protegidos por el D.I. comn. Sin embargo, desde el Congreso de Viena (1915) encontramos diversos tratados colectivos en los que el hombre como tal comienza a ser protegido internacionalmente.

I. ESCLAVITUD Y TRABAJO FORZADO a) Desde el Congreso de Viena existe una prohibicin legal del trfico de esclavos negros. Pero fue el Convenio de Ginebra sobre la esclavitud, de 25 de septiembre de 1926, el que oblig a los Estados signatarios a una progresiva abolicin de dicha institucin. A efectos de esta convencin se entiende por esclavitud la propiedad, o el ejercicio de algunos de sus atributos, sobre una persona humana. Los signatarios, de acuerdo con el artculo 2, b), quedan obligados a abolira por completo en todas sus formas, progresivamente y lo ms pronto posible. Por el artculo 5 se comprometen adems a tomar las medidas necesarias para impedir que el trabajo forzado degenere en un estado similar al de la esclavitud. Se estima por todos que el trabajo forzado solo puede imponerse, en principio, para fines pblicos, pero que en los territorios donde est todava autorizado para otros fines solo podr tolerarse transitoriamente, contra una adecuada indemnizacin y sin imposicin de un cambio de domicilio. En el Convenio complementario sobre abolicin de la esclavitud, trfico de esclavos e instituciones y prcticas similares a la esclavitud, de 4 de septiembre de 1956, los Estados firmantes se obligan a tomar las medidas legislativas u otras cualesquiera para suprimir, progresivamente y lo antes posible, las siguientes instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud: la servidumbre por deudas, la servidumbre de la gleba, la compra de mujeres, la transferencia lucrativa o no lucrativa de una esposa, su transmisin al sucesor jurdico de su esposo despus de la muerte de este, y la cesin de nios y jvenes a terceros para explotar su capacidad de trabajo. Los Estados firmantes en los que la esclavitud o las mencionadas prcticas e instituciones no hayan sido todava abolidas del todo quedan vinculados por disposiciones transitorias que les constrien a castigar la mutilacin o la quema de dichas personas, as como los actos encaminados a convertir a personas en esclavos o someterlas a

una de las instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud y cualquier acuerdo sobre el particular. b) La Conferencia Internacional del Trabajo (pg. 582) adopt dos convenciones sobre el trabajo forzado: la Convencin sobre el trabajo forzado y obligatorio (Convention concerning forced and compulsory labour, nmero 29) de 28 de junio de 1930, y la Convencin relativa a la abolicin del trabajo forzado (Convention concerning the abolition of forced labour, nmero 105) de 25 de junio de 1957. La primera obliga a los Estados firmantes a suprimir en el plazo ms breve posible el trabajo forzado en cualquiera de sus formas, pero permite mantenerlo durante un perodo transitorio para fines pblicos como medida extraordinaria, siempre que se observen ciertas condiciones sealadas en la convencin. La segunda obliga a los Estados a suprimir inmediatamente el trabajo forzado como medio de coaccin o de formacin polticas, como castigo de una determinada conviccin poltica, como mtodo de movilizacin del trabajo para el desarrollo econmico, como medio de disciplina del trabajo, como pena por la participacin en huelgas y como medio de discriminacin racial, social, nacional o religiosa.

II. LAS MINORIAS a) La ms fuerte intromisin en la soberana de los Estados sobre sus propios sbditos la constituye, hasta la fecha, el rgimen de las minoras, que exceptuados algunos precedentes tiene su origen en una serie de tratados firmados en 1919 entre las principales potencias y algunos Estados (Polonia, Checoslovaquia, Yugoslavia, Rumania, Grecia). Anlogas disposiciones se encuentran en los Tratados de Paz de Saint-Germain con Austria, de 10 de septiembre de 1919 (arts. 62-69); de Neuilly con Bulgaria, de 27 de noviembre de 1919 (arts. 49-57); de Triann, de 20 de junio de 1920, con Hungra (arts. 5460), as como en el Tratado de Lausanne, de 24 de julio de 1923, con Turqua (arts. 37-45). Estas normas concuerdan en lo esencial con los tratados antes citados, as como con una serie de seis declaraciones, hechas ante el Consejo de la S.D.N. por Finlandia (27 de junio de 1921) para las islas Aaland, Albania (20 de octubre de 1921), Lituania (2 de mayo de 1922), Letonia (7 de julio de 1923), Estonia (17 de septiembre de 1923) y el Irak (30 de mayo de 1932). b) Estos tratados obligan a los Estados gravados (y solo a ellos) a conceder a sus sbditos pertenecientes a una minora lingstica, nacional o religiosa el mismo estatuto jurdico, pblico y privado, que a la mayora. Los Estados signatarios quedaban obligados a conceder a sus minoras lingsticas, adems, derechos especiales en el mbito de la enseanza primaria y el uso de su lengua ante los tribunales. Todos estos derechos estaban colocados bajo la proteccin de la S.D.N. Pero solo un miembro del Consejo poda pedir que se incoase el correspondiente procedimiento. Las minoras no tenan ms derecho que el de dirigir a la S.D.N. peticiones, que, si satisfacan determinadas condiciones, eran estudiadas por un comit tripartito. Ante el Consejo de la S.D.N. llegaban tan solo si un miembro del Consejo las acoga. y) Un derecho cualificado de las minoras es la autonoma cultural, que consiste en una

mayor o menor autoadministracin de la minora en el campo cultural. As, p. ej., el artculo 11 del tratado con Rumania obligaba a esta a conceder a los alemanes de Transilvania la autonoma escolar y eclesistica en la esfera local. El artculo 12 del tratado con Grecia otorga a las comunidades nacionales del monte Pindo una autonoma local en materia escolar, eclesistica y benfica. El artculo 10 del tratado con Checoslovaquia la obligaba a dar autonoma administrativa de carcter territorial a los rutenos del sur de los Crpatos (Rusia Subcarptica). g) A pesar de estos tratados, la proteccin de las minoras no es una institucin de D.I. comn, porque nicamente los Estados gravados por un tratado estaban obligados a conceder determinados derechos a sus minoras. e) Contrariamente a los tratados de paz de la Primera Guerra Mundial, los de la Segunda solo contienen escasas normas en orden a la proteccin de las minoras. Las disposiciones ms importantes en esta materia se encuentran en el anexo IV del tratado de paz con Italia, que contiene el acuerdo italoaustraco de 5 de septiembre de 1946 sobre el Tirol meridional, aprobado por su artculo 10. Se concede a la poblacin de habla alemana de la provincia de Bolzano (Bozen) y de la zona bilinge de Trento plena igualdad jurdica con la poblacin italiana, y se promete adems la adopcin de una serie de medidas para salvaguardar el carcter tnico y el desarrollo econmico y cultural del elemento de habla alemana. Entre tales medidas se sealan en particular: la utilizacin de la lengua materna en la primera y segunda enseanzas, la equiparacin de ambos idiomas ante las autoridades, igualdad jurdica de los dos grupos tnicos en la opcin a la funcin pblica y el restablecimiento de los nombres antiguos que haban sido italianizados. Se prev adems la concesin de una autonoma local en el mbito legislativo y administrativo para la poblacin de los territorios antes mencionados (o sea, nicamente para los habitantes de la provincia de Bolzano (Bozen) y de los lugares bilinges vecinos de la provincia de Trento). Estas normas convencionales solo han sido puestas en prctica muy fragmentariamente hasta la fecha. Finalmente, se concierta la conclusin de varios acuerdos adicionales con Austria para restablecer las relaciones de buena vecindad entre ambos Estados. El Convenio va, pues, mucho ms all de la simple proteccin de la minora. (Como consecuencia de las negociaciones, Italia promulgara la Ley constitucional de 10 de noviembre de 1971, que modificaba en favor de la minora el Estatuto especial para el Trentino-Alto Adige de 1948.) Encontramos, por otra parte, en dichos tratados de paz un deber, impuesto solo a los Estados vencidos y al [antiguo] Territorio de Trieste, de asegurar a todas las personas bajo su jurisdiccin (o sea, tambin a los grupos minoritarios) los derechos humanos y las libertades fundamentales. El Estatuto de Trieste declaraba expresamente que estos derechos deban concederse independientemente de la pertenencia tnica. Si, pues, estas disposiciones valen tambin para los individuos de una minora, no valen solo para ellos. De ah que constituyan un puente hacia el reconocimiento general de los derechos humanos por la Carta de la O.N.U. g) Tambin el tratado de Estado con Austria de 15 de mayo de 1955 adopta una regulacin

semejante, pues obliga a Austria en el artculo 6 a asegurar el disfrute de los derechos humanos y las libertades fundamentales a todas las personas que vivan bajo su supremaca estatal. El artculo 7 incluye adems otras disposiciones protectoras relativas a las minoras eslovena y croata: igualdad de trato que a los dems austracos en cuanto a la participacin en las instituciones culturales, administrativas y judiciales en los territorios de dichas minoras; autorizacin de sus lenguas como lenguas oficiales en los mismos; enseanza primaria en sus respectivas lenguas, y un nmero proporcional de centros propios de enseanza media. b) Sirve tambin a la proteccin de las minoras el Convenio de 9 de diciembre de 1948 para la prevencin y la sancin del delito de genocidio (vase pgs. 634). El artculo 27 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos establece que en los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idioma.

III. LOS DERECHOS HUMANOS a) Ya en la antigua doctrina del D.I., y sobre todo en VITORIA, encontramos el principio de que en D.I. cabe proceder contra un Estado que niegue a sus propios sbditos los derechos humanos fundamentales, p. ej., el derecho de practicar libremente su religin. Esta idea penetr tambin en la prctica internacional, puesto que en el siglo XIX las grandes potencias intervinieron repetidamente en Turqua para proteger a los sbditos cristianos de este pas contra su propio Estado. Esta prctica ha conducido a la teora que admite excepcionalmente una intervencin por razones de humanidad. Los tratados sobre la proteccin de minoras, citados anteriormente, recogen esta idea en la medida en que obligan a los Estados gravados a otorgar determinados derechos fundamentales (proteccin a la vida, a la libertad y a la libre prctica de la religin) a todos sus habitantes. b) Sin embargo, hasta la Carta de la O.N.U. no encontramos un reconocimiento internacional de principio de los derechos humanos, si bien constituye una consagracin meramente parcial la Declaracin de 1 de enero de 1942, en la que las potencias aliadas se comprometan a procurar una proteccin general de los derechos humanos despus de la victoria. La Carta, en efecto, se ha limitado a proclamar el principio, sin desarrollarlo por medio de normas concretas. La Carta proclama en el Prembulo su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres. El artculo 1, punto 1, menciona entre los fines de la Organizacin el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin. Por el artculo 13, la A.G. queda facultada para promover estudios y hacer recomendaciones para hacer efectivos los derechos humanos y las libertades

fundamentales. Tambin el C.E.S. puede, segn el artculo 62, apartado 2, hacer tales recomendaciones, y segn el artculo 68, establecer comisiones para estos fines. De acuerdo con el artculo 55, la O.N.U. deber promover el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales. El artculo 56 obliga a todos los miembros de la O.N.U. a trabajar para la realizacin de dichos fines, conjunta o separadamente, en cooperacin con la Organizacin. Tambin en los territorios bajo tutela deber promoverse el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales (art. 76, c). Una negativa de principio a promover la realizacin de los derechos humanos sera, pues, una violacin de la Carta de la O.N.U. En este sentido, la resolucin de la A.G. 616 B (VII) dice que toda poltica que tienda a perpetuar o a acentuar la discriminacin es incompatible con las obligaciones contradas a tenor del artculo 56 de la Carta; y en la resolucin 917 (X) exige a la Unin Sudafricana que respete las obligaciones enunciadas en el artculo 56. Por el contrario, no encontramos en la Carta ni un catlogo de derechos fundamentales, ni un deber claro de respetar determinados derechos, ni, por ltimo, normas de procedimiento para su puesta en prctica. Parece tambin oponerse a esta puesta en prctica el artculo 2, apartado 7, que prohbe a la O.N.U. cualquier intervencin en asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados. Esta idea es, desde luego, infundada porque la Carta ha roto con el principio de que un Estado puede tratar a sus sbditos a su arbitrio, sustituyndolo por el principio nuevo de que la proteccin de los derechos humanos constituye una cuestin fundamentalmente internacional. Este principio, que significa una ruptura con respecto a la concepcin moderna del Estado hasta ahora imperante, excluye, pues, en este campo una excepcin fundada en el artculo 2, apartado 7, de la Carta. y) Pero aunque este principio haya sido reconocido por la Carta de la O.N.U., su puesta en prctica se encuentra todava en sus comienzos. Para acometer dicha aplicacin, la O.N.U. cre una comisin especial, la Comisin de Derechos Humanos, que prepar una Declaracin y una Convencin sobre la proteccin de los derechos humanos. La A.G. las discuti, y el 10 de diciembre de 1948 aprob una Declaracin universal de los derechos humanos, que consta de treinta artculos. El Prembulo de la Declaracin parte de la idea de que los derechos humanos fundamentales estn enraizados en la dignidad y el valor de la persona humana. Por eso corresponden a todos los miembros de la familia humana derechos iguales e inalienables (Premb., apart. 1, art. 2). Estos derechos han de ser respetados por los Estados para que el hombre no se vea obligado, como supremo recurso, a rebelarse contra la tirana y la opresin (Premb., apart. 3). Los derechos del hombre enumerados en la Declaracin pueden dividirse en los principales grupos siguientes: El primero comprende una serie de derechos relativos a la libertad: prohibicin de la esclavitud (art. 4), de la tortura y la aplicacin de penas inhumanas o degradantes (artculo 5), de las detenciones y destierros arbitrarios (art. 9), de las leyes penales con efectos retroactivos (art. 11, apart. 2), de las restricciones de la libertad de movimientos y de la entrada y salida de un pas (art. 13), de la privacin arbitraria de la nacionalidad (art. 15,

apart. 2) y de las confiscaciones arbitrarias (art. 17, apart. 2), as como la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin (art. 18), la libertad de opinin y de expresin, con la de informacin (art. 19), la libertad de reunin y de asociacin pacficas (art. 20). Junto a estos derechos relativos a la libertad, que apuntan a un non facere de los Estados, encontramos otros derechos que implican un facere de los Estados, y se ramifican en derechos procesales y polticos, por un lado, y derechos sociales, por otro. A la primera categora corresponde el deber de los Estados de conceder a todos sin distincin una proteccin legal ecunime por medio de tribunales independientes (arts. 7,8,9 y 12), el sufragio universal igual y la participacin en los negocios pblicos (art. 21). Derechos sociales, finalmente, son el derecho a un salario adecuado y a la seguridad social, a la proteccin contra el paro forzoso y la enfermedad, y el derecho al descanso (arts. 22-25), el derecho a la educacin en orden al pleno desarrollo de la personalidad humana (art. 26), el derecho a tomar parte en la vida cultural de la comunidad (art. 27), y, por ltimo, el derecho a que reine un orden social e internacional tal que los derechos y libertades enunciados en la Declaracin puedan encontrar efectiva plenitud (art. 28). Para la realizacin de estos derechos y libertades, cada cual ha de poder recurrir a los tribunales nacionales competentes (art. 8.). En cambio, la Declaracin no concede a los individuos ni derecho de accin ni derecho de peticin ante un rgano de la O.N.U. Lo cual pone de manifiesto que, a pesar de la Declaracin, los individuos siguen siendo meros sujetos del derecho interno y no del D.I. La declaracin se limita a pedir a los Estados que otorguen a los individuos determinados derechos internos. Ahora bien: la Declaracin universal de los derechos del hombre no es obligatoria jurdicamente, sino moralmente, puesto que la A.G. de la O.N.U. no tiene, en principio, competencia legislativa, y solo puede hacer recomendaciones. Pero el C.E.S. encarg a la Comisin de Derechos Humanos que elaborase proyectos de convenios para transformar las recomendaciones de la Declaracin en deberes convencionales. Estos proyectos fueron aprobados por la A.G., el 16 de diciembre de 1966, sin ningn voto en contra. Ahora bien: ambos no se llaman convenciones, sino pactos (covenants), al objeto de expresar la solemnidad de estos acuerdos. El primer pacto abarca los derechos econmicos, sociales y culturales, y el segundo, los derechos civiles y polticos. Todos estos derechos se deducen de la dignidad de la persona humana, o sea, del derecho natural. El contenido del segundo de los pactos coincide esencialmente con los antes citados derechos de libertad de la mencionada Declaracin. Pero falta una disposicin relativa a la proteccin de la propiedad. Sobre el particular solo se dice que todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que derivan de la cooperacin econmica internacional basada en el principio del beneficio recproco, as como del D.I. En cambio, encontramos en el documento una nueva disposicin, relativa a la proteccin de las minoras tnicas, religiosas y lingsticas (art. 27). Tambin es nueva la disposicin del artculo 20, que prohbe toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso. [Dichos Pactos estn en vigor desde el 3 de enero y el 23 de marzo de 1976, respectivamente.

(En el mismo orden de preocupaciones de la Declaracin se sita el Convenio relativo a la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial de 21 de diciembre de 1965.) g) En el marco de la comunidad europea occidental de los Estados miembros del Consejo de Europa se firm el 4 de noviembre de 1950, en Roma, un Convenio relativo a la proteccin de los derechos del hombre y de las libertades fundamentales, completado por un Protocolo adicional firmado en Pars el 20 de marzo de 1952, y el Protocolo nmero 4 de 16 de septiembre de 1963. Este convenio (que ya entr en vigor el 3 de septiembre de 1953) no incluye todos los derechos humanos enumerados en la Declaracin, recogiendo tan solo los derechos de libertad clsicos y los deberes de proteccin estatales requeridos. Ahora bien: estos derechos, a tenor de los artculos 1 y 14 del convenio, estn a la disposicin de toda persona, sin diferencia alguna, que est bajo la jurisdiccin de los Estados contratantes, sean nacionales, extranjeros o aptridas. Las disposiciones ms importantes del convenio son las siguientes. El artculo 2 protege el derecho a la vida. Una pena de muerte solo puede decretarse por un tribunal y por un delito castigado con tal pena por una ley. Fuera de este supuesto, dar muerte solo est permitido como legtima defensa, para efectuar una detencin legal o para reprimir una revuelta o insurreccin. El artculo 3 prohbe la tortura y las penas o tratamientos inhumanos o degradantes. El artculo 4 prohbe la esclavitud o servidumbre, as como, en principio, el trabajo forzado u obligatorio. Sin embargo, no se consideran de este carcter los trabajos realizados durante una pena de privacin de libertad, el servicio militar u otro servicio sustitutivo del mismo, los servicios exigidos en caso de emergencia o calamidad, o los que formen parte de las obligaciones cvicas normales. El artculo 5 reconoce el derecho a la libertad y a la seguridad, determinando en qu casos puede una persona ser privada de su libertad. Toda persona detenida por sospecha razonable de haber cometido una infraccin, o cuando haya motivos razonables para creer en la necesidad de impedirle cometer una infraccin, debe ser conducida inmediatamente ante un juez. Pero tambin en todos los dems casos, p. ej., en la detencin legal de una persona susceptible de propagar una enfermedad contagiosa o de un enajenado mental, puede cualquiera pedir que un tribunal juzgue sin demora la legalidad de la detencin. Segn el artculo 6, toda persona tiene derecho a que su causa en asuntos civiles o criminales sea vista equitativa y pblicamente en un plazo razonable por un tribunal independiente e imparcial. El acusado se presume inocente hasta que su culpabilidad haya sido legalmente establecida. Con arreglo al artculo 7, nadie puede ser condenado por una accin o una omisin que en el momento en que fue cometida no constitua una infraccin segn el derecho nacional o internacional, ni segn los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Tampoco puede imponerse una pena mayor que la prevista en el momento de cometerse la infraccin. El artculo 8 protege la vida privada y familiar, el domicilio y la correspondencia. El artculo 9 reconoce la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, incluyendo la prctica pblica y privada del culto. El artculo 10 proclama la libertad de expresin, incluyendo el derecho a recibir y comunicar informaciones. El artculo 11 garantiza la libertad de reunin y la libertad de asociacin, incluido el derecho de fundar sindicatos y afiliarse a ellos. Pero los artculos 8 a 11, a que nos acabamos de referir, permiten limitar estas libertades mediante la ley en la medida en que es necesario en una sociedad

democrtica para la salud pblica. El artculo 12 reconoce que el hombre y la mujer tienen, a partir de la edad nbil, derecho a casarse y fundar una familia. Sin embargo, el artculo 15 autoriza, en caso de guerra o en caso de otro peligro pblico que amenace la vida de la nacin, a tomar medidas que deroguen temporalmente las obligaciones de los Estados, establecidas por el Convenio. El Secretario general ha de quedar informado de las medidas tomadas y de los motivos que las han inspirado. Ahora bien: las disposiciones del artculo 2 (salvo para el caso de muertes que resulten de actos lcitos de guerra) y de los artculos 3, 4/1 (esclavitud y servidumbre) y 7 no pueden ser suspendidas en ningn caso. Es tambin muy importante el artculo 17, a tenor del cual ninguna de las disposiciones del Convenio puede ser interpretada de tal manera que autorice una actividad encaminada a la destruccin de estos derechos y libertades o a limitaciones de los mismos ms amplias que las previstas. Por consiguiente, quien persiga una actividad de este gnero no puede justificarse invocando el Convenio. Pero incluso esta persona conserva los dems derechos regulados por el Convenio. Por ejemplo, tiene derecho a ser llevada ante un juez y ser juzgada en virtud de un procedimiento judicial normal. El Protocolo adicional al Convenio reconoce otros derechos ms. El artculo 1 solo permite una expropiacin por causa de utilidad pblica y en las condiciones previstas por la ley y los principios generales del D.I.; todo ello sin perjuicio de las necesarias medidas para el pago de los impuestos, las multas y otras limitaciones de la propiedad por utilidad pblica. El artculo 2 ampara el derecho a la instruccin, debiendo respetar el Estado el derecho de los padres a asegurar la educacin de sus hijos conforme a sus convicciones religiosas y filosficas. El artculo 3 reconoce el derecho a elecciones libres con escrutinio secreto, en condiciones que aseguren la libre expresin de la opinin del pueblo acerca de la eleccin del cuerpo legislativo. Las disposiciones del Protocolo adicional estn para los Estados firmantes bajo las mismas disposiciones protectoras que los derechos mencionados en el Convenio. Por ltimo, el Protocolo nmero 4, de 16 de septiembre de 1963, introduce en el rgimen de proteccin del Convenio el derecho general de libre circulacin, la prohibicin de expulsin y de regreso a su patria de los nacionales, la prohibicin de la expulsin masiva de los extranjeros y la prohibicin de la privacin de libertad por deudas. El Convenio Europeo de derechos humanos y libertades fundamentales establece dos rganos jurdico-internacionales de control, a saber: la Comisin Europea de derechos humanos y el Tribunal Europeo de derechos humanos. A tenor del artculo 20, la Comisin se compone de un nmero de miembros igual al de las Altas Partes Contratantes. Son elegidos (art. 21) por el Comit de Ministros de una lista de nombres elaborada por la Mesa de la Asamblea Consultiva a propuesta de las representaciones nacionales, y en principio por un perodo de seis aos (art. 22). Solo puede pertenecer a la Comisin un sbdito de cada Estado. Pero los miembros de la Comisin no ejercen su funcin en cuanto representantes de un Estado, sino a ttulo individual (art. 23). La Comisin elabora su reglamento interior y se rene siempre que las circunstancias lo

aconsejan. Sus sesiones tienen lugar a puerta cerrada. La Comisin inici su actividad el 5 de julio de 1955, despus de que seis Estados contratantes hubieron reconocido su competencia para las demandas individuales. Segn el artculo 24, toda Parte Contratante puede denunciar a la Comisin, a travs del Secretario general del Consejo de Europa, cualquier infraccin de las disposiciones del Convenio por parte de cualquier Parte Contratante. Pero tambin puede la Comisin, en virtud del artculo 25, conocer de cualquier demanda dirigida al Secretario general del Consejo de Europa por cualquier persona fsica, organizacin no gubernamental o grupo de particulares, pero solo en el caso de que la Parte Contratante acusada haya reconocido la competencia de la Comisin en este punto. Ahora bien: tanto en el caso de demandas gubernamentales como en el de demandas individuales, la Comisin no puede ser requerida ms que despus del agotamiento de los recursos internos (segn los principios del D.I.) (vase pgina 385) y en el plazo de seis meses a partir de la fecha de la decisin interna definitiva (art. 26). Prescindiendo de estos dos supuestos, las reclamaciones individuales han de rechazarse cuando:

a) Afirmen la violacin de un derecho no protegido por el Convenio. b) Sean manifiestamente mal fundadas. c) Constituyan un abuso del derecho de recurso. d) Coincidan con una demanda ya presentada a la Comisin o a otra instancia internacional de encuesta o arreglo y no contengan hechos nuevos. e) Estn presentadas por una persona no protegida por el Convenio (falta de legitimacin activa). f) Se dirijan contra una persona privada o un Estado que no es Parte Contratante, o contra un Estado Contratante que no haya reconocido la competencia de la Comisin para quejas individuales (falta de legitimacin pasiva). Si la demanda es admitida, se encomienda a una subcomisin compuesta de siete miembros. Esta tiene por misin proceder con los representantes de las partes a un examen de los hechos mediante un procedimiento contradictorio y esforzarse por alcanzar un arreglo amistoso del asunto. Por consiguiente, en el caso de una demanda individual, el Estado afectado y el demandante individual estn frente a frente en pie de igualdad. Si la subcomisin consigue un arreglo amistoso sobre la base del respeto de los derechos humanos, ha de establecerlo en un informe que ha de transmitirse a los Estados interesados, al Comit de Ministros y al Secretario general del Consejo de Europa, con el fin de que sea publicado. Pero si no se logra dicho arreglo, toda la Comisin tiene que redactar un informe, en el que har constar los hechos, y formular un dictamen sobre si los hechos comprobados constituyen a su juicio una violacin del Convenio. Este informe ha de transmitirse a los Estados interesados y al Comit de Ministros, mas no pueden darle publicidad. Pero la Comisin puede tambin, en un perodo de tres meses a partir de la transmisin del informe al Comit de Ministros, deferir el asunto al Tribunal Europeo de derechos humanos

si el Estado afectado reconoci su competencia, pues el Tribunal solo es competente bajo esta condicin, incluso tratndose de reclamaciones gubernamentales (art. 46). Si el asunto no pasa al Tribunal, el Comit de Ministros decide, por voto mayoritario de dos tercios, si ha habido o no violacin del Convenio. En el caso de que la respuesta sea afirmativa, se concede al Estado afectado un plazo para adoptar las medidas que se deriven de dicha decisin. De no atenderse esta peticin o de atenderse insuficientemente, el Comit de Ministros determina cules son las consecuencias que se derivan de su decisin inicial y publica el informe de la Comisin. El Tribunal Europeo de derechos humanos se compone de un nmero de jueces igual al de miembros del Consejo de Europa (no al de Estados contratantes) y de diferente nacionalidad que gocen de la ms alta reputacin moral y renan las condiciones requeridas para el ejercicio de altas funciones judiciales o sean jurisconsultos de reconocida competencia, elegidos en principio por nueve aos por la Asamblea Consultiva de una lista de personas presentada por los Estados miembros del Consejo de Europa. Por consiguiente, pueden formar parte del Tribunal sbditos de Estados del Consejo de Europa que no hayan ratificado el Convenio. Ahora bien: la decisin de los asuntos llevados ante el Tribunal no competen al pleno, sino a una sala compuesta por siete jueces, a la que se incorporan de oficio el juez o los jueces de la nacionalidad del Estado o de los Estados interesados, siendo los dems sacados a suerte (art. 43). Segn el artculo 45, la competencia del Tribunal se extiende a todos los asuntos relativos a la interpretacin y aplicacin del Convenio que le sometan los Estados contratantes o la Comisin (una vez tramitado el procedimiento previo, al que ya nos hemos referido), siempre que los Estados interesados hayan reconocido la competencia del Tribunal a tenor del artculo 46. Por consiguiente, el demandante individual solo puede dirigirse a la Comisin, no al Tribunal. Disponiendo el artculo 56 que los miembros del Tribunal podrn ser elegidos en cuanto hayan reconocido su competencia ocho Estados, los primeros quince jueces no pudieron serlo hasta el 21 de enero de 1959, al someterse la Repblica de Austria a su competencia, en cuanto octavo Estado que lo hiciera. (Despus del ingreso de los restantes miembros fueron designndose los respectivos nuevos jueces.) Sobre la base del artculo 55, el Tribunal elabor, el 18 de septiembre de 1959, su reglamento de procedimiento, que consta de 54 artculos, y en parte desarrolla las escasas disposiciones procesales del Convenio y en parte las completa. Entre las reglas que cumplen este segundo cometido estn, verbigracia, el artculo 47, relativo al sobreseimiento, y el artculo 48, el cual prev que la sala correspondiente tiene facultad para someter el caso al pleno cuando se trate de una interpretacin del Convenio que tenga un gran alcance. Est incluso obligada a hacerlo si pretende desviarse de un parecer jurdico anterior de una sala o del pleno. El artculo 53 del reglamento procesal, relativo a la interpretacin de las sentencias, y el artculo 54 del mismo, relativo a la revisin (reanudacin del procedimiento), se inspiran en las disposiciones al respecto del Estatuto del T.I.J. Si la competencia del Tribunal es impugnada, le corresponde a l decidir la cuestin. Terminado el procedimiento escrito y oral, el Tribunal tiene que dictar sentencia motivada. Esta adquiere validez al ser hecha pblica, y ha de comunicarse al Comit de Ministros, que controlar su ejecucin.

De lo dicho se desprende que solo pueden decidir acerca de la violacin del Convenio el Comit de Ministros o el Tribunal, y nunca la Comisin de derechos humanos. Esta es la razn por la que el informe de la Comisin no pueda ser dado a la publicidad ni por ella misma ni por los Estados. Ahora bien: el artculo 76 del reglamento interior de la Comisin establece que en el caso de que la Comisin recurra al Tribunal, tiene facultad para poner su informe en conocimiento del demandante individual para darle ocasin de pronunciarse al respecto. Como el Convenio nada dice sobre esta cuestin ni sobre las relaciones entre la Comisin y el demandante individual durante el procedimiento judicial, el Tribunal hubo de tomar posicin al respecto en su primera sentencia en el asunto Lawless, de 14 de noviembre de 1960. En ella el Tribunal declara lcita esta comunicacin del informe de la Comisin al demandante individual (con la prohibicin de darle publicidad), alegando que el procedimiento ante el Tribunal es en principio pblico y que el demandante individual, aunque no tenga la condicin de parte ante el Tribunal, est directamente interesado en el resultado del proceso, y puede tambin, a tenor del artculo 38 del reglamento del Tribunal, ser odo por este. Por consiguiente, el Tribunal ha interpretado las disposiciones correspondientes del Convenio de un modo funcional, es decir, de manera que la finalidad primordial del Convenio, a saber: la proteccin de los derechos humanos, pueda ser eficazmente lograda. (Segn el Protocolo nmero 2, de 6 de mayo de 1963, el Tribunal, a peticin del Comit de Ministros, puede emitir opiniones consultivas sobre cuestiones jurdicas relativas a la interpretacin del Convenio y de sus protocolos, si bien estas opiniones no pueden referirse a las cuestiones que traten del contenido o de la extensin de los derechos y libertades definidos en el Convenio y en sus protocolos, ni a las dems cuestiones que en virtud de un recurso previsto en el Convenio podran ser sometidas a la Comisin, al Tribunal o al Comit de Ministros. El Tribunal decide si la peticin de dictamen del Comit de Ministros entra en su competencia consultiva.) e) Tambin en los tratados de paz que pusieron fin a la Segunda Guerra Mundial, y en el tratado de Estado con Austria de 15 de mayo de 1955, encontramos no solo normas de derecho material sobre la proteccin de determinados derechos humanos, taxativamente enumerados, sino tambin reglas de procedimiento jurdico-internacionales para hacer efectivos tales derechos (supra, pgs. 538). (g) En el mbito jurdico americano, donde la IX Conferencia Inter-Americana (1948) haba formulado, en su resolucin XXX, una Declaracin americana de los derechos y deberes del hombre, se estableci una Comisin Inter-Americana de derechos humanos, cuyo Estatuto fue aprobado por el Consejo de la O.E.A. el 25 de mayo de 1960: tiene el carcter de entidad autnoma de la Organizacin, y su fin consiste en promover el respeto de los derechos humanos enunciados en la mencionada Declaracin y en hacer estudios y recomendaciones como cuerpo asesor en la materia. Posteriormente, el Pacto de San los de Costa Rica, de 22 de noviembre de 1969, constituye una Convencin relativa a los derechos humanos que garantiza un nmero de derechos mayor que la europea e instituye rganos (Comisin y Corte inter-americana de Derechos

humanos) anlogos, en sus grandes lneas, a los de esta.)

IV. APATRIDAS Y OTROS REFUGIADOS a) Como quiera que los aptridas no estn protegidos por el D.I. comn, la S.D.N. hubo de atender primero a los emigrados de la Unin Sovitica que haban sido privados de la nacionalidad rusa. Para asegurarles un estatuto provisional, hasta la adquisicin de una nueva nacionalidad, se instituy el pasaporte Nansen por el Acuerdo de Ginebra de 5 de julio de 1922. Se trata de un certificado oficial que sustituye al pasaporte. El acuerdo de 31 de mayo de 1924 extendi el anterior a los refugiados armenios. Los principios sealados en dicho convenio fueron completados por los Acuerdos de Ginebra de 12 de mayo de 1926 y 30 de junio de 1928, y extendidos a otros refugiados por el de 30 de junio de 1928. Por otro acuerdo, firmado en Ginebra el mismo da, el Alto Comisario de la S.D.N para los refugiados fue autorizado para testificar la identidad, estado y otras circunstancias con respecto a los refugiados y para recomendarlos a las autoridades del pas de su residencia. b) En octubre de 1933, el Consejo de la S.D.N. cre un nuevo organismo autnomo, encargado de los emigrados procedentes de Alemania (Alta Comisara para los refugiados de Alemania, judos o no). y) A raz de la Segunda Guerra Mundial se cre la O.I.R. (Organizacin Internacional de Refugiados) como organismo especializado, por resolucin la A.G. de la O.N.U. de 15 de diciembre de 1946, con la misin de repatriar a las personas desplazadas durante la guerra (supra, pg. 582). Este organismo fue sustituido el 1 de enero de 1951 por un Alto Comisario para los refugiados, cuyo cometido es influir sobre los Estados para que protejan adecuadamente a los refugiados, y que gracias al Fondo de Ayuda a los refugiados (U.N.R.E.F.) apoya programas de integracin de los refugiados en los Estados donde residen. Por el Convenio de Ginebra de 28 de julio de 1951, relativo al estatuto de los refugiados, los Estados signatarios se comprometieron a extender tarjetas de identidad y documentos de viaje a las personas que a consecuencia de los acontecimientos anteriores al 1 de enero de 1951, y por un temor fundado de verse perseguidas por motivos raciales o sociales, se encuentren fuera de su patria sin gozar de su proteccin ni haber adquirido otra nacionalidad, obligndose, en general, a equipararlos, en parte, a los sbditos propios, y en parte, a los extranjeros, y a apoyar en su labor al Alto Comisario de la O.N.U., especialmente dando facilidades para que pueda cumplir su funcin fiscalizadora en orden a la aplicacin del convenio (art. 35). (Este Convenio fue revisado el 16 de diciembre de 1967.) Un Acuerdo relativo a marinos refugiados, suscrito en La Haya el 23 de noviembre de 1957, completa este convenio, regulando todas las cuestiones que surgen para marinos refugiados por la falta de un Estado de residencia al que se conecta la convencin en sus regulaciones. Para la proteccin de los aptridas que no queden amparados por el antes mencionado convenio sobre refugiados de 1951 se firm el 28 de septiembre de 1954, bajo los auspicios de las NN.UU., un Convenio sobre el estatuto de los aptridas, en el que se regula el trato y

la situacin jurdica que ha de concederse a tales personas en el territorio de los Estados firmantes y la entrega de documentos que les permitan desplazarse y viajar. Este convenio ha sido completado por otro, firmado en Nueva York el 30 de agosto de 1961 (Convenio para la reduccin de los casos de apatridia), que tiene por objeto la eliminacin y limitacin de las situaciones en cuestin. La emigracin de refugiados europeos a Ultramar es organizada por una organizacin intergubernamental, el Comit Intergubernamental de Migraciones Europeas (Intergovernmental Committee for European Migration, C.I.M.E.), creado en 1951 bajo el nombre de Comit Intergubernamental Provisional para el movimiento de emigrantes de Europa. b) Estas normas ponen de manifiesto que la comunidad internacional ha asumido la proteccin de aquellas personas que, por carecer de nacionalidad efectiva, no gozan de proteccin diplomtica. Y entre ellas figuran, adems de los aptridas, los refugiados polticos que no perdieron su nacionalidad. Pero el Comisario para refugiados solo puede ejercer la proteccin de los refugiados en el marco de los mencionados convenios, al que no pertenece el derecho de proteccin diplomtica normal.

V. LA PROTECCION A LOS TRABAJADORES a) En el campo de la proteccin al trabajador, la competencia exclusiva que a los Estados reconoce el D.I. comn ha sido limitada por una serie de convenios. Estos convenios no rigen exclusivamente para los trabajadores nacionales, pero s, en general, para ellos, puesto que en todos los Estados es siempre nacional la gran mayora de los trabajadores. Estamos, pues, sobre todo, ante normas convencionales que limitan la libertad de la legislacin laboral estatal con respecto a los trabajadores nacionales. Ya antes de la Primera Guerra Mundial encontramos algunos tratados de esta clase: ante todo, el Convenio de Berna de 26 de septiembre de 1906 sobre prohibicin del empleo de fsforo blanco (amarillo) en la fabricacin de cerillas y sobre el trabajo nocturno de las mujeres en la industria. Con estos conatos se conecta el artculo 23, d), del Pacto de la S.D.N., que obliga a los miembros a asegurar y mantener condiciones de trabajo equitativas y humanas para el hombre, la mujer y el nio, tanto en sus propios territorios como en todos los pases a que se extiendan sus relaciones comerciales e industriales, y a establecer y mantener con este objeto las organizaciones internacionales necesarias. Estos principios fueron transcritos en la segunda parte del captulo XII del Tratado de Versalles de 1919. All se reconoce que la diversidad de clima, de usos y costumbres, de oportunidad econmica y de tradicin industrial dificultan la puesta en prctica inmediata

de la uniformidad absoluta en las relaciones de trabajo. Ello no obstante, habrn de tenerse en cuenta las directrices siguientes: 1. El trabajo no debe ser considerado como una simple mercanca o un artculo de comercio. 2. El derecho de asociacin para fines no contrarios a las leyes, tanto para los asalariados como para los patronos. 3. El pago a los trabajadores de un salario que les asegure un nivel de vida conveniente, con arreglo a las condiciones de su tiempo y de su pas. 4. La adopcin de la jornada de trabajo de ocho horas o de la semana de cuarenta y ocho horas. 5. La adopcin de un reposo semanal de veinticuatro horas como mnimo, que en cuanto sea posible deber comprender el domingo. 6. La supresin del trabajo de los nios y la obligacin de introducir en el trabajo de los jvenes de ambos sexos las necesarias limitaciones para permitirles continuar su educacin y asegurar su desarrollo fsico. 7. El principio del salario igual, sin distincin de sexo, para un trabajo de valor igual. 8. Las reglas dictadas en cada pas con respecto a las condiciones del trabajo debern asegurar un tratamiento econmico equitativo a todos los trabajadores residentes en el pas. 9. El Estado deber organizar un servicio de inspeccin que comprender tambin personal femenino, a fin de asegurar la aplicacin de las leyes y reglamentos relativos a la proteccin de los trabajadores. b) Para la realizacin de estos objetivos se cre en 1919 la Organizacin Internacional del Trabajo (pg. 482), con sede en Ginebra, y que, aun actuando en el marco de la S.D.N., goz de amplia autonoma. De ah que haya sobrevivido tambin a la S.D.N. y se convirtiera en 1945 en organismo especializado de la O.N.U. (supra, pg. 509). Para alcanzar la finalidad de la Organizacin, la Conferencia general del trabajo (supra, pg. 582), que no est compuesta nicamente de representantes de los Estados, sino que incluye tambin representantes de los trabajadores y los patronos, elabora convenios laborales internacionales (supra, pg. 130) o dirige recomendaciones a los Estados miembros. El conjunto del derecho laboral internacional que por esta va ha surgido ha sido formulado por la Oficina Internacional del Trabajo en 1951 en el Cdigo Internacional de Trabajo, que cuenta 1.587 artculos. y) Los Estados miembros del Consejo de Europa firmaron en Turn, el 18 de octubre de 1961, la Carta social europea, que ofrece una normativa de derechos sociales y de medidas protectoras. Postula los siguientes derechos: derecho al trabajo, libertad de sindicacin, derecho de negociacin colectiva, a la seguridad social, a la asistencia social y mdica, as como el derecho de la familia a una proteccin social y econmica, y, finalmente, el derecho de los trabajadores migrantes y de sus familias a la proteccin y asistencia. Pero hay tambin en el marco del Consejo de Europa convenios sociales concretos, como el Convenio sobre asistencia social y mdica, firmado el 1 de diciembre de 1953 (y el Cdigo europeo de seguridad social (Convenio de 16 de abril de 1964)).

C) El derecho de autodeterminacin de los pueblos El principio de autodeterminacin de los pueblos adquiere resonancia por primera vez con la revolucin francesa de 1789, pero es pronto relegado al olvido por el imperialismo de Napolen I. La idea renace con el romanticismo alemn (HERDER) y la doctrina italiana del D.I. del siglo XIX (MANCINI, MAZZINI), para enlazar con el principio del Estado nacional, que reivindica el derecho de toda comunidad nacional a formar un Estado por considerar a las naciones como nicas entidades naturales. Este principio condujo a una reorganizacin total del sistema poltico establecido por el Congreso de Viena, crendose numerosos Estados nacionales: Grecia, Italia, Imperio alemn, Albania, Bulgaria, Montenegro, Servia, Rumania, Finlandia, Estonia, Letonia, Lituania. A la terminacin de la Primera Guerra Mundial, el derecho a la autodeterminacin se haba llegado a convertir en dogma poltico. As, en el mensaje que dirige el Papa BENEDICTO XV a los soberanos de los Estados beligerantes el 1 de agosto de 1917 se pide que en la regulacin de las cuestiones territoriales tomen en cuenta las aspiraciones de los pueblos en la medida de lo justo y lo posible. La Declaracin del Consejo de Comisarios del pueblo de 2 de noviembre de 1917 promete a los pueblos de Rusia la libre autodeterminacin, que puede ir hasta la secesin y la formacin de un Estado autnomo. El presidente WILSON pidi en el punto 9 de su discurso al Congreso de 8 de enero de 1918 que la nueva frontera austro-italiana se trazara segn lneas claramente identificables de nacionalidad (along clearly recognizable Unes of nationality), es decir, a lo largo del desfiladero de Salurno, al sur de Bolzano. En el discurso al Congreso de 11 de febrero de 1918, WILSON sostuvo que los pueblos y provincias no deben ser intercambiados como mercancas o fichas de juego. En su discurso de Mount Vemon de 4 de julio de 1918 pidi que todas las cuestiones territoriales fueran resueltas sobre la base de la libre aceptacin por las poblaciones directamente afectadas. Los puntos de WILSON no quedaron en mero programa, sino que llegaron a alcanzar significacin jurdico-internacional, ya que las potencias aliadas y asociadas llegaron a ponerse de acuerdo, tras un largo intercambio de notas con el gobierno alemn de entonces, en que el tratado de paz habra de ajustarse a las condiciones establecidas por el presidente WILSON, con solo dos excepciones, relativas a la libertad de los mares y a las reparaciones. Ahora bien: los tratados de paz impuestos a los Estados vencidos al trmino de la Primera Guerra Mundial introdujeron diversas modificaciones territoriales sin consultar a las poblaciones afectadas. Esto dio lugar a que poco despus de la conclusin de los tratados se iniciara la lucha por su revisin . Durante la Segunda Guerra Mundial, por la Carta del Atlntico de 14 de agosto de 1941, los Estados Unidos y la Gran Bretaa declararon que no deseaban modificacin territorial alguna que resultara incompatible con los deseos libremente expresados de los pueblos afectados. Tambin la Carta de las NN.UU. reconoce, en sus artculos 1, prrafo 2, y 55, el derecho de libre determinacin de los pueblos, pero sin precisar el concepto de pueblo ni las consecuencias de este derecho (secesin o autonoma). El C.E.S. recomend en su

resolucin de 29 de julio de 1955 (586, D XX) el establecimiento de una comisin para el estudio de este problema, pero esta resolucin no ha sido puesta en prctica. De hecho, la O.N.U. solo ha interpretado hasta la fecha el principio de la autodeterminacin en el sentido del anticolonialismo. As, la A.G. declar el 14 de diciembre de 1960 que el rgimen colonial es incompatible con la Carta, ya que todos los pueblos tienen derecho a la autodeterminacin, y que no cabe alegar la incapacidad para el autogobierno como excusa para mantener el estatuto colonial. Por lo dems, solo encontramos un reconocimiento formal del derecho a la autodeterminacin de los pueblos en supuestos de modificacin territorial en el acuerdo entre los Pases Bajos e Indonesia, de 15 de agosto de 1962, sobre la Nueva Guinea occidental (Iran occidental). Segn el artculo 18 de este acuerdo, deber tener lugar una consulta de la poblacin nativa, pero solo despus de la transferencia de los poderes de administracin sobre el territorio a Indonesia; la O.N.U. solo intervendra en el marco de un acuerdo concertado con Indonesia. Resulta, en consecuencia, que aunque el principio de autodeterminacin de los pueblos ha sido reconocido como fundamental en la comunidad de Estados, necesita una regulacin ms detallada, en especial en el orden procedimental, para que sea posible su aplicacin en forma general y objetiva. Los dos pactos sobre proteccin internacional de los derechos del hombre de 16 de diciembre de 1966 (pgs. 543) tambin reconocen el derecho de los pueblos a la autodeterminacin, pero sin aclarar lo que se entiende por (pueblo). (Tambin la Declaracin sobre los principios de amistad y cooperacin adoptada por la A.G. el 24 de octubre de 1970 (resol. 2625/XXV) proclama el principio de la libre determinacin con referencia al colonialismo. Por otro lado, esta Declaracin establece la posibilidad de que el ejercicio de este derecho se efecte no solo mediante la concesin de independencia, sino tambin por la libre asociacin o integracin con un Estado independiente o la adquisicin de cualquier otra condicin poltica libremente decidida por un pueblo. Tambin se recoge en ella la preocupacin por evitar la desintegracin territorial de Estados independientes integrados por grupos tnicos o culturales diferenciados, cuando esos Estados cuentan con un gobierno que represente a la totalidad del pueblo perteneciente al territorio, sin distincin por motivos de raza, credo o color.)
CAPITULO 24 LAS FUNCIONES DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL ORGANIZADA

Los actos jurdicos realizados por los rganos de organizaciones internacionales, al igual que los actos jurdicos de los Estados, pueden dividirse en varios grupos, siendo los principales los siguientes: la promulgacin de normas generales, la conclusin de tratados, la mediacin y resolucin en materia de conflictos, la comprobacin de hechos, la fijacin de preceptos por va reglamentaria (instrucciones), la realizacin de actos administrativos y la ejecucin de medidas coercitivas.

A) Promulgacin de normas generales

a) Tampoco en la comunidad internacional organizada existe un rgano legislativo central de carcter general. Por eso la produccin de las normas generales sigue teniendo lugar, en principio, mediante tratados (convenios) internacionales o por la va de la costumbre internacional. La A.G. de la O.N.U., sin embargo, puede elaborar proyectos de tratado y someterlos a la ratificacin de los Estados, p. ej., en materia de privilegios de la O.N.U. (art. 105, apart. 3, de la Carta). Lo mismo puede hacer el C.E.S. en asuntos de su competencia. A semejanza de la Organizacin Internacional del Trabajo, pueden tambin determinados organismos especializados elaborar acuerdos sobre materias de su competencia por mayora de las dos terceras partes y presentarlos a la ratificacin de las instancias estatales competentes. Si en estos casos es cierto que los tratados no entran en vigor mientras no estn ratificados, su contenido, en cambio, procede de un rgano internacional. b) Un paso ms implica ya la competencia del Consejo de la Organizacin de Aviacin Civil Internacional (O.A.C.I.), puesto que este organismo est autorizado a dictar reglamentos sobre cuestiones tcnicas, que entran en vigor a no ser que la mayora de los Estados comuniquen al Consejo su disconformidad (art. 90 del Acuerdo sobre la O.A.C.I.). Adems, la Organizacin Mundial de la Salud puede dictar reglamentaciones por el sistema del contracting out. obligatorias para todos los Estados miembros que no las hayan rechazado en un determinado plazo (art. 22 de su Constitucin). Cabe, pues, decir con razn que esos rganos poseen competencia cuasi-legislativa. c) Pero ya en ciertos mbitos existe un poder legislativo pleno por parte de rganos internacionales. Estos rganos se dividen en dos grupos: el primero tiene la facultad de dictar reglamentaciones autnomas con efectos jurdicos inmediatos (sin necesidad de subsiguiente ratificacin). As, todos los rganos resolutivos de la O.N.U. estn autorizados para darse sus propios reglamentos internos (arts. 21, 30, 72, apart. 1; art. 90, apart. 1, de la Carta; art. 30 del Estatuto del T.I.J.). Lo mismo ha de decirse de los rganos anlogos de los organismos especializados. Pero hay adems algunos rganos que pueden dictar reglamentaciones obligatorias directamente. En todas las organizaciones internacionales hay esta misma competencia para el derecho relativo a los funcionarios. As, la A.G. es competente para promulgar reglas generales sobre la situacin de los funcionarios de la O.N.U. (art. 101 de la Carta) y sobre sueldos, estipendios y remuneraciones de los jueces del T.I.J. (art. 32, apart. 5, del Estatuto). Aprueba tambin el reglamento redactado por el T.I.J. sobre pensiones por jubilacin y gastos de viaje de los jueces y secretario del mismo (art. 32, apartado 7, del Estatuto). d) Tambin poseen competencia para promulgar reglamentos algunos rganos de las comunidades europeas supranacionales (infra, pgs. 575). Estas reglamentaciones rigen directamente en cada uno de los Estados miembros y prevalecen sobre el derecho interno que a ellas se oponga. Pero si en la C.E.C.A. la Alta autoridad es competente con carcter exclusivo, despus de or al Consejo, para adoptar tales decisiones (art. 14), la Comisin del Euratom necesita para ello la aprobacin del Consejo (art. 79); mientras en la C.E.E. es el Consejo el que, a propuesta de la Comisip, adopta los reglamentos (cf., p. ej., los arts. 7 u 87).

En determinados casos, rganos de estas comunidades pueden promulgar tambin disposiciones jurdico-internacionales que vinculan a los Estados miembros (C.E.E., art. 235; Euratom, art. 203). e) Algunos rganos particulares de la O.N.U. y otras organizaciones internacionales son competentes tambin para concluir tratados internacionales.

B) La resolucin de controversias

I. EL PROCEDIMIENTO DE MEDIACION EN LA O.N.U. a) En este campo la situacin jurdica no ha cambiado sustancialmente con respecto a la S.D.N. En el caso de una controversia que no pueda ser resuelta por va diplomtica hay que aplicar, en primer lugar, los tratados de arbitraje y conciliacin que puedan existir entre las partes. Si, p. ej., se hubiese previsto la sumisin del conflicto al Tribunal Permanente de Arbitraje de La Haya, habr que atenerse a este procedimiento (art. 95 de la Carta). Igualmente ser competente una comisin de conciliacin paritaria o regional, si las partes as lo convinieron. b) Sin embargo, cuando en el procedimiento convenido no pueda lograrse la resolucin del caso, o cuando entre las partes no se haya convenido ningn procedimiento pacfico, y cuando adems el conflicto o la situacin concreta sea de tal naturaleza que amenace la paz o la seguridad internacionales, entonces cualquier miembro de la O.N.U. puede llevar la controversia al conocimiento del C.S. o de la A.G. Tambin los no-miembros pueden acudir a estos rganos, pero solo para aquellos conflictos en que sean parte (art. 35, apart. 2). En estos casos existe, en principio, una competencia concurrente del C.S. y de la A.G. Sin embargo, mientras el C. S. est actuando en un caso determinado, la A.G. deber inhibirse (art. 12). c) Por el contrario, ambos rganos son incompetentes cuando el asunto sea de la jurisdiccin interna de los Estados, a tenor del artculo 2, punto 7, de la Carta. d) Ni la A.G. ni el C.S. tienen poder de decisin con respecto a la resolucin de un conflicto. Ambos son solamente rganos de mediacin. Segn el artculo 34, el C.S. posee, sin embargo, el derecho, por lo dems importante, de investigar toda controversia o situacin susceptible de conducir a una friccin internacional o dar origen a un conflicto, a fin de determinar si la prolongacin de tal controversia o situacin es efectivamente peligrosa para la paz. Como rgano de mediacin, el C.S. debe, naturalmente, instar a las partes para que arreglen sus conflictos por medios apropiados (art. 33, apartado 2). En este sentido, cabe tambin un recurso a los rganos regionales cuando ambas partes litigantes pertenezcan a una misma regin, por ejemplo, los Estados americanos (arts. 33 y 52). Tratndose de una controversia de orden jurdico, el C.S. deber tener en cuenta que, en principio, ha de ser sometida al T.I.J. (art. 36, apart. 3), por lo que puede recomendar a las partes el recurso al T.I.J. Pero tal recomendacin no basta para fundamentar la competencia del T.I.J., siendo

preciso adems para ello que ambas partes se sometan ellas mismas al procedimiento del T.I.J., de acuerdo con el artculo 36 de su Estatuto. e) Si no se consiguiera esta sumisin o si se trata de un conflicto de intereses, y no se consigue poner fin al conflicto por otra va, entonces las partes deben someter el conflicto al C.S. (art. 37, apart. 2), que podr recomendar un determinado procedimiento o los mtodos de arreglo que sean apropiados (art. 37) cuando, en su opinin, el caso ponga en peligro la paz y la seguridad internacionales. Pero tambin tales decisiones del C.S. son simples recomendaciones, que no obligan jurdicamente a las partes. Ahora bien: en ciertas circunstancias el C.S. podr interpretar la inobservancia de sus recomendaciones como una amenaza para la paz, de acuerdo con el artculo 39, y dar lugar a las sanciones previstas en el mismo artculo 39 y siguientes (pg. 640). Las recomendaciones del C.S. son, pues, recomendaciones cualificadas. El C.S. tambin podr hacer recomendaciones de este tipo cuando todas las partes en una controversia as lo soliciten, aunque no exista amenaza para la paz (art. 38). Por lo dems, las partes pueden convenir en aceptar como obligatorias las resoluciones del C.S. Entonces estas tendran el valor de una sentencia arbitral. f) Si la controversia fue llevada ante la A.G., son aplicables las disposiciones de los artculos 10-12 de la Carta (pg. 496).

II. LA RESOLUCION JUDICIAL DE CONTROVERSIAS a) Segn el artculo 36 de su Estatuto, la competencia del T.I.J. se extiende a todos los litigios que las partes le sometan de comn acuerdo y a todos los conflictos sobre los. que las partes, por tratado, hayan previamente aceptado su competencia. Adems, cualquier Estado parte en el Estatuto puede declarar unilateralmente (sin necesidad de acuerdo especial) que reconoce como obligatoria la jurisdiccin del T.I.J. en todas las controversias de orden jurdico, respecto de cualquier otro Estado que asuma la misma obligacin. Son controversias jurdicas, segn el artculo 36, las siguientes: la interpretacin de un tratado, cualquier cuestin de D.I., la existencia de todo hecho que, si fuere establecido, sera una violacin de una obligacin internacional, y la naturaleza o extensin de la respectiva reparacin. La antes mencionada declaracin podr hacerse incondicionalmente o con determinadas reservas, ilimitadamente o por tiempo determinado. Una declaracin de esta ndole surte efectos al presentarse ante el S.G. Sin embargo, una declaracin, aun sin reservas, no origina el deber de llevar un conflicto al T.I.J., sino solo el de acceder a tal procedimiento s la parte contraria decide acudir al T.I.J. De ah que las partes, aunque hayan aceptado la clusula facultativa, puedan in concreto convenir siempre un procedimiento distinto. La competencia del T.I.J. puede tambin fundarse en una sumisin sin formalidad alguna de ambas partes. Basta, p. ej., una nota de las partes comunicando que consienten en tal procedimiento, as como el simple hecho de que las partes se sometan a un procedimiento ante el T.I.J. sin oponer la excepcin de incompetencia (forum prorogatum). De suscitarse

esta excepcin, decidir entonces sobre la misma el propio Tribunal (art. 36, apart. 2, del Estatuto). El T.I.J. es competente para fallar si lo era al presentarse la demanda. Un ulterior transcurso del plazo del tratado de arbitraje o de la declaracin de reconocimiento de la jurisdiccin del Tribunal, con arreglo al artculo 34, apartado 2, del Estatuto, no suprime la competencia del T.I.J. b) El T.I.J. ha de decidir los casos que le sean sometidos conforme al D.I.. Deber, pues, aplicar: a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes. b) La costumbre internacional, como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho. y) Los principios generales del derecho, reconocidos por las naciones civilizadas. c) Bajo reserva de las disposiciones del artculo 59 de su Estatuto, las decisiones judiciales y las opiniones de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho. Por el contrario, las resoluciones de la A.G. no constituyen fuente de D.I., por ser simples recomendaciones (pg. 498). El T.I.J. puede excepcionalmente resolver los casos litigiosos ex aequo et bono, cuando ambas partes le autoricen para ello. Pero la interpretacin de esta disposicin es discutida porque es dudoso si autoriza solo decisiones segn equidad con respeto de principio del D.I. o si, por el contrario, hace posible una decisin libre del T.I.J. en calidad de amigable componedor (pgina 395, nota 2). c) El procedimiento del T.I.J. se inicia, segn el caso, mediante la presentacin de una demanda o la notificacin del compromiso de las partes (art. 40 del Estatuto). Pero solo pueden ser partes ante el T.I.J. los Estados y no otros sujetos del D.I. (art. 34, apart. 1). Las partes estarn representadas por agentes que, junto con los consejeros y abogados de las partes, gozarn de los privilegios e inmunidades necesarios para el desempeo de sus funciones (art. 42, apart. 3). El procedimiento se divide en dos fases: una escrita y otra oral. El procedimiento escrito consiste fundamentalmente en un intercambio de documentos. En la fase oral, el Tribunal otorga audiencia a los testigos, peritos, agentes, consejeros y abogados. La vista es pblica, salvo que el T.I.J. disponga otra cosa o las partes as lo pidan. Los artculos 73 y 74 del Reglamento del T.I.J. autorizan el desistimiento. En tal caso cabe volver a plantear la pretensin si no resulta del acuerdo de las partes que la disputa haba sido eliminada por las partes; en este sentido, sentencia del T.I.J. en el asunto de la Barcelona Traction (Excepciones preliminares), Recueil (1964), pgs. 23 y sgs.

El T.I.J. no est vinculado por las alegaciones de las partes y puede pedir de oficio cualquier documento e informacin (art. 49 del Estatuto). Podr, tambin de oficio, ordenar cualquier investigacin o dictamen pericial (art. 50) o hacer preguntas a testigos y peritos (art. 51). Las deliberaciones del T.I.J. son secretas (art. 54, apart. 3). Todas las decisiones se tomarn por mayora simple de votos de los magistrados presentes (art. 55) y sern ledas en sesin pblica (art. 58). El fallo ser motivado (art. 56). Cada magistrado tiene derecho a que se agregue al fallo su opinin disidente (art. 57). La decisin es obligatoria para las partes, pero solo para el caso decidido (art. 59). La sentencia es definitiva (art. 60). Segn el artculo 41, el T.I.J. tiene facultad para indicar, ya antes de la sentencia, las medidas provisionales que sean necesarias para resguardar los derechos de cada una de las partes. Pero cabe discutir si tales medidas pueden ser establecidas con carcter obligatorio, pues dicho artculo solo dice que el Tribunal tendr facultad para indicar. Adems de las partes litigantes, oros Estados podrn intervenir en un litigio cuando tengan en l un inters de orden jurdico, correspondiendo al Tribunal decidir al respecto (art. 62). Cuando se trate de la interpretacin de un tratado en el cual, adems de las partes en litigio, sean partes otros Estados, estos debern ser notificados por el T.I.J. Cada uno de ellos tiene derecho a intervenir en el proceso, pero en tal caso la interpretacin del tratado contenida en el fallo ser igualmente obligatoria para l (art. 63). La tramitacin del proceso es posible aun en ausencia de una de las partes, pero tambin en este caso el T.I.J. deber averiguar su competencia y asegurarse que la demanda de la parte presente est bien fundada en los hechos y en derecho (art. 53). De acuerdo con el artculo 60 del Estatuto, el T.I.J. est autorizado a interpretar el sentido o el mbito de su sentencia a solicitud de cualquiera de las partes, y sin que sea necesaria otra sumisin de las partes a este nuevo procedimiento. El Estatuto prev adems una reconsideracin del proceso, una revisin (art. 61). La peticin correspondiente podr hacerse al T.I.J. soto en el plazo de diez aos a contar desde el fallo, y sobre la base del descubrimiento de un hecho que hubiera podido ejercer una influencia decisiva sobre la sentencia y que hubiera sido desconocido tanto por el T.I.J. como por la parte que lo alega, siempre que este desconocimiento no sea culpable. Si la peticin de revisin, que deber formularse en el trmino de seis meses, a contar desde el descubrimiento del hecho nuevo, es recibida por el T.I.J., se abrir nuevo procedimiento y proceder a un nuevo fallo, de carcter definitivo. El Estatuto no conoce una segunda instancia. Sin embargo, dos Esta dos pueden convenir en que la decisin de un tribunal arbitral sea llevada al T.I.J. para nuevo conocimiento si uno de ellos alega que el laudo no se ajusta al D.I., puesto que tal desacuerdo constituye uno de los casos de conflictos jurdicos sealados en el artculo 36. d) Como se ha sealado ya, el T.I.J. puede, a peticin de la O.N.U., emitir opiniones

consultivas sobre cualquier cuestin jurdica de naturaleza concreta o abstracta. En este caso habr de aplicar, en lo posible, las normas sobre procedimiento contencioso (art. 68). Contrariamente a las sentencias, tales dictmenes no son jurdicamente obligatorios, pero pueden tener gran influencia en la resolucin de las cuestiones litigiosas que motivaron la peticin del dictamen. Adems, las partes o los signatarios de un tratado pueden obligarse de antemano en el mismo a considerar como obligatoria la opinin del T.I.J. Encontramos una clusula de esta ndole en el Convenio sobre privilegios e inmunidades de las NN.UU. de 13 de febrero de 1946 y en el Convenio sobre privilegios e inmunidades de los organismos especializados de 21 de noviembre de 1947. Por este camino indirecto podr el T.I.J. resolver tambin litigios en los que sean parte sujetos de D.I. distintos de los Estados. En el litigio ruso-finlands sobre Carelia oriental, el T.P.J.I. se neg a emitir un dictamen, fundndose en que ningn Estado est obligado a someterse sin su consentimiento a cualquier procedimiento de solucin pacfica de controversias. Desde entonces, sin embargo, la situacin jurdica ha cambiado, puesto que el T.I.J. es un rgano de la O.N.U., encargado por la Carta de emitir tambin dictmenes consultivos. Por ello, ningn miembro de la O.N.U. puede oponerse al procedimiento para un dictamen. En este sentido, pues, existe una capacidad del T.I.J. basada directamente en la Carta de las NN.UU. (art. 96).

III. LA SOLUCION PACIFICA DE LOS CONFLICTOS EN LOS ACUERDOS REGIONALES DE BOGOTA Y DE LA UNION EUROPEA OCCIDENTAL Por el artculo 2 del Pacto de Ro de Janeiro de 2 de septiembre de 1947, de asistencia recproca, los Estados americanos se comprometen a someter a mtodos de solucin pacfica toda controversia que surja entre ellos y a tratar de resolverla por los procedimientos establecidos en el sistema interamericano, antes de deferirla a la A.G. o al C.S. Este principio ha sido desarrollado por el Pacto de Bogot de 30 de abril de 1948, que obliga a los signatarios a someter a procedimiento arbitral o judicial las controversias de cualquier clase que no hayan podido ser resueltas por va de la mediacin y los buenos oficios, la investigacin o la conciliacin. Se exceptan, sin embargo, las controversias que estos procedimientos reconozcan son del dominio interno de las partes, as como aquellas que tengan todava abierta la va jurdica interna o hayan sido ya resueltas por otro camino. Para la resolucin de todas las dems controversias (exceptuados los conflictos de intereses), y en ausencia de un convenio especial, es competente, en principio, el T.I.J. Pero si este se declarase incompetente por razn de la materia, el caso se considerar resuelto si el Tribunal declara que se trata de un asunto interno o que cae dentro de la jurisdiccin de un Tribunal estatal. De otra manera, la controversia puede todava ser entregada a la instancia arbitral prevista por el Pacto de Bogot u otra que se nombre de comn acuerdo. La jurisdiccin arbitral es tambin competente para resolver todos los conflictos de intereses no resueltos de comn acuerdo. El propsito de esta regulacin es, pues, eliminar mediante una sentencia obligatoria no solo los conflictos jurdicos, sino todas las controversias que surjan entre los Estados americanos y no hayan podido ser resueltas por otra va.

De esta manera, el Pacto de Bogot va ms lejos que el Pacto de la S.D.N. y la Carta de la O.N.U., y ello en un doble aspecto. Primeramente, porque hace obligatoria la sumisin al T.I.J. en la forma prevista en el artculo 36 de su Estatuto, y en segundo lugar, porque tambin los conflictos de intereses se someten a la jurisdiccin arbitral. Ahora bien: a esta resolucin de los conflictos de intereses cabe oponer que su solucin positiva por un tribunal arbitral no ser posible s( el tribunal no est al propio tiempo facultado para resolver segn equidad, o segn su leal saber y entender, porque se trata de conflictos que tienden a la modificacin de una situacin existente, considerada como injusta o intolerable. Por ello, a falta de la citada facultad, toda demanda en este sentido debera rechazarse sin excepcin, con la motivacin de que no encuentra apoyo en el D.I. positivo. Por el contrario, el Pacto de la Unin Europea Occidental de 17 de marzo de 1948 (modificado el 23 de octubre de 1954) conserva (art. 10) la distincin usual entre las controversias de orden jurdico y las dems, y somete solo las primeras al T.I.J., de acuerdo con el artculo 36, apartado 2, del Estatuto, y teniendo en cuenta las reservas mientras subsistan. Los restantes casos se someten a un procedimiento de conciliacin. En las controversias mixtas tiene cada parte el derecho de pedir que la parte jurdica del conflicto sea resuelta por va judicial previamente al procedimiento conciliatorio.

IV. LA SOLUCION DE DISPUTAS ENTRE ESTADOS DEL CONSEJO DE EUROPA

V. LA RESOLUCION DE CONFLICTOS ENTRE ESTADOS O INDIVIDUOS Y ORGANIZACIONES INTERNACIONALES a) El Convenio sobre privilegios e inmunidades de la O.N.U. de 13 de febrero de 1946 establece en el artculo 8, seccin 30, que todas las controversias en torno a su interpretacin y aplicacin que surjan entre los distintos Estados y la O.N.U. se llevarn al T.I.J. para un dictamen que, sin embargo, tiene carcter de fallo arbitral, por cuanto ambas partes tienen que aceptarlo. Contiene una disposicin anloga el artculo IX, seccin 32, del Convenio sobre privilegios e inmunidades de los organismos especializados de 21 de noviembre de 1947. En cambio, el artculo VIII, seccin 21, del Acuerdo de sede entre los Estados Unidos y la O.N.U., de 26 de junio de 1947, establece que los litigios que no puedan resolverse de comn acuerdo se sometern a un tribunal de arbitraje. Cada una de las partes podr tambin pedir a la A.G. de las NN.UU. que acerca de las cuestiones jurdicas que surjan en el procedimiento arbitral solicite un dictamen del T.I.J., que el tribunal arbitral habr de tener en cuenta. Este procedimiento ha sido tambin acogido por otros acuerdos de sede, as, p. ej., entre la O.A.C.I. y Canad, de 27 de abril de 1951, y entre la U.N.E.S.C.O. y Francia, de 30 de agosto de 1954.

Los acuerdos de sede entre Suiza y la Organizacin Internacional del Trabajo y la Organizacin Mundial de la Salud establecen en el artculo 27, para litigios que surjan del tratado, un tribunal arbitral permanente, mientras el artculo XIX, seccin 51, del Acuerdo de sede de la Agencia Internacional de Energa Atmica y Austria, de 11 de diciembre de 1957, confa las controversias a un tribunal de arbitraje ad hoc, a constituir con ocasin del litigio. (El procedimiento del tribunal arbitral ad hoc se sigue tambin en el acuerdo de sede entre Espaa y el Consejo Olecola Internacional, en cuyo artculo 26 se prev el nombramiento de un Tribunal compuesto de tres rbitros, uno nombrado por el director del Consejo; otro, por el Ministerio de Asuntos Exteriores, y el tercero, por los otros dos rbitros o, a falta de acuerdo, por el presidente del T.I.J.) b) Ocupa un lugar muy especial el Tribunal de las comunidades europeas supranacionales. Este no es competente tan solo para dirimir las demandas por las que un Estado miembro o un rgano de la comunidad impugna decisiones de otro rgano de la misma (Tratado de la C.E.C.A., art. 33; Tratado de la C.E.E., art. 173; Tratado del EURATOM, art. 146) o comprueba su inaccin (arts. 35, 175 y 148, respectivamente), sino tambin las de los rganos comunitarios o de un Estado miembro contra un Estado miembro que viole el tratado (arts. 89, 169 y 170; 141 y 142, respectivamente). Pero adems, personas naturales o jurdicas pueden as mismo recurrir a l en las mismas condiciones que los Estados contra decisiones que con respecto a ellos hayan tomado los rganos comunitarios, y contra las decisiones que, tomadas como reglamentacin o como decisin con respecto a otra persona, las afecten directa e individualmente (arts. 33, 173 y 146, respectivamente). Segn el Tratado del EURATOM, la Comisin puede as mismo recurrir al Tribunal contra personas o empresas que hayan violado el tratado (art. 145). El Tribunal es adems tribunal administrativo competente para todos los que estn al servicio de las comunidades (Tratado de la C.E.E., art. 179; Tratado del EURATOM, art. 152), y decide en litigios sobre contratos de derecho pblico o privado suscritos por una de las comunidades o por cuenta suya, si contienen tal clusula compromisoria (C.E.C.A., art. 42; C.E.E., artculo 81; EURATOM, art. 153). c) Para la solucin de litigios que dimanan de contratos de trabajo entre un funcionario de las NN.UU. y la O.N.U. es competente un Tribunal Administrativo de las NN.UU. creado por la A.G., y cuyo estatuto entr en vigor el 1 de enero de 1950. Hay tambin tribunales administrativos en la O.C.D.E. y en la Organizacin Internacional del Trabajo; este ltimo resuelve as mismo los litigios laborales surgidos en otros organismos especializados. Para los funcionarios de la Secretara del T.I.J., este es a la vez tribunal administrativo, a tenor del artculo 17 de su estatuto personal. d) El artculo 8, seccin 29, del Convenio mencionado en primer lugar encomienda a la O.N.U. la promulgacin de reglas para resolver los litigios de derecho privado de particulares con la O.N.U. y de los que surjan entre aquellos y los funcionarios de la O.N.U. cuyos actos estn exceptuados de la jurisdiccin ordinaria. Mas no habiendo sido

promulgadas hasta la fecha tales reglas, la solucin de estos litigios solo es posible previa renuncia a la inmunidad o mediante la sumisin a un tribunal arbitral, que ya suele preverse en la mayora de los contratos de derecho privado de antemano. Fuera de estos supuestos, no cabe para dichos litigios otro camino que la va diplomtica. La situacin jurdica en las restantes organizaciones internacionales corresponde a la de las NN.UU. (El artculo 25 del Acuerdo de sede entre Espaa y el Consejo Olecola prev la adopcin por el Consejo de disposiciones relativas a la solucin de conflictos en que pudieran estar envueltos los funcionarios que gozan de inmunidad.)

C) La administracin internacional El concepto del derecho internacional administrativo tiene que distinguirse clara y tajantemente del concepto del derecho administrativo internacional. El derecho administrativo internacional es el conjunto de normas internas que nos indican qu actos administrativos han de enjuiciarse segn un derecho administrativo extranjero, p. ej., la validez de pasaportes o concesiones extranjeras. El derecho internacional administrativo, por el contrario, comprende aquellas normas jurdico-internacionales que regulan la administracin de la comunidad internacional universal o parcial en ciertos mbitos. Esta administracin jurdico-internacional puede ser directa o indirecta. Sin embargo, son raros los casos de administracin internacional directa. Por regla general, los rganos administrativos internacionales no tienen ms misin que dirigir y fiscalizar las administraciones estatales o, ms simplemente an, coordinar y fomentar su actividad.

I. LA ADMINISTRACION DIRECTA a) Tal administracin fue, p. ej., la de la Comisin Europea del Danubio, sobre el Danubio martimo, hasta el Tratado de Sinaia, de 18 de agosto de 1938 (pg. 591), o la del Territorio del Saar por la S.D.N. de 1919 a 1935. b) En la actualidad, el caso ms importante de esta clase es el derecho relativo a los funcionarios de la O.N.U. y de los organismos especializados. Los fundamentos de esta rama jurdica se hallan contenidos en el captulo XV de la Carta (arts. 97-101). El artculo 97 se refiere al S.G. como funcionario administrativo (el ms alto funcionario administrativo de la Organicin). El principio directivo en este campo lo constituye el artculo 100 de la Carta, que prescribe expresamente que todos los funcionarios de la O.N.U. en el cumplimiento de sus funciones no solicitarn ni recibirn instrucciones de ningn gobierno ni de ninguna autoridad ajena a la Organizacin. Debern tambin evitar actuar en forma alguna que sea incompatible con su condicin de funcionarios internacionales responsables nicamente ante la Organizacin. El S.G. es nombrado por la A.G. a recomendacin del C.S. (art. 97), y los restantes funcionarios lo son por el S.G. de acuerdo con las reglas establecidas por la A.G. En la seleccin del personal se tendrn en cuenta primordialmente la eficiencia, competencia e

integridad. Sin embargo, la eleccin del personal debe hacerse de manera que haya la ms amplia representacin geogrfica posible (art. 101). c) Otra rama de una administracin internacional directa la constituye la administracin de los territorios bajo fideicomiso. Expresamente declara el artculo 75 de la Carta que la O.N.U. establecer bajo su autoridad un rgimen internacional de administracin fiduciaria para la administracin y vigilancia de los territorios que puedan colocarse bajo dicho rgimen en virtud de acuerdos especiales posteriores. La autoridad encargada de la administracin de uno de dichos territorios se designa en el artculo 81 con el nombre de autoridad administradora. Esta autoridad administradora puede ser uno o ms Estados o la propia O.N.U. (art. 81). En sentido estricto, una administracin directa solo existira en el ltimo caso, que hasta ahora no se ha llevado a la prctica. Pero en los otros dos supuestos la autoridad administradora ejerce la administracin sobre el territorio fideicometido no en nombre propio, sino bajo la autoridad de la O.N.U. (art. 75; art. 85, apart. 2, de la Carta). Los territorios bajo fideicomiso poseen un estatuto jurdico similar al de los antiguos mandatos, ya que se trata tambin de territorios administrados por un Estado como fideicomisario y bajo la autoridad de la A.G. de la O.N.U. Segn el artculo 77 de la Carta, el sistema de administracin fiduciaria podr aplicarse no solo a los antiguos mandatos, sino tambin a los territorios segregados de los Estados vencidos como resultado de la Segunda Guerra Mundial y a los territorios voluntariamente colocados bajo este rgimen por los Estados responsables de su administracin. Para todas estas regulaciones el artculo 79 prev tratados especiales, los acuerdos sobre administracin fiduciaria que los Estados directamente interesados suscriben sobre las condiciones del ejercicio de la administracin para cada territorio, y que deben ser sometidos a la A.G. (o al C.S. si se trata de zonas estratgicas) para su aprobacin. En realidad, los antiguos mandatarios (y sus sucesores) no han concertado entre s o con terceros Estados tratados de esta ndole, sino que se han limitado a presentar a la A.G., y en su caso al C.S., su correspondiente proyecto de tratado, finalmente aprobado por dichos rganos. Se trata, pues, de acuerdos suscritos por los fiduciarios y la O.N.U. Aun cuando este procedimiento no responde a la intencin del artculo 79 de la Carta, los acuerdos en cuestin obligan porque su celebracin no est prohibida ni perjudican a terceros. Adems, el artculo 77 es una simple norma dispositiva, ya que no prescribe la sumisin de los pases en cuestin a la tutela de la O.N.U. El fideicomiso presenta algunas particularidades con respecto al sistema de mandatos. Ante todo, el objetivo del nuevo rgimen se expresa ms claramente. El artculo 22 del Pacto de la S.D.N. obligaba solo a los mandatarios a promover el mximo bienestar de los habitantes de estos territorios. Por el contrario, el artculo 76 de la Carta de la O.N.U. no solamente obliga a los fideicomisarios a promover el adelanto poltico, econmico, social y educativo de las poblaciones indgenas, sino tambin su desarrollo progresivo hacia el gobierno propio o la independencia. De este deber alternativo resulta que por gobierno propio solo ha de entenderse la autonoma, no la plena independencia. Cul de los dos fines (autonoma o independencia) haya de procurarse depender de las condiciones particulares, as como de los deseos libremente expresados de las poblaciones interesadas y de lo que se disponga en los acuerdos particulares de administracin fiduciaria. Otra particularidad con respecto a los mandatos es que los fideicomisos ya no se dividen en

tres grupos, porque cada territorio se considera como una individualidad. A diferencia de los pases bajo mandato, que deban permanecer desmilitarizados, los territorios bajo tutela deben contribuir al sistema de seguridad de la O.N.U. (art. 84). El artculo 82 de la Carta prev adems la creacin de zonas estratgicas. Finalmente, a la Comisin de los Mandatos se ha sustituido el Consejo de Administracin Fiduciaria (C.A.F.), cuya competencia supera a la de la Comisin de los Mandatos. Segn el artculo 87, por ejemplo, el C.A.F. podr no solo aceptar peticiones de las poblaciones indgenas, sino tambin disponer visitas peridicas a los territorios fideicometidos. Los territorios bajo tutela tienen capacidad jurdica, pero no de obrar. En el acuerdo sobre administracin fiduciaria relativo a Somalia se establece expresamente que la soberana sobre el territorio corresponde a la poblacin. Mas mientras dure el fideicomiso los territorios bajo fideicomiso estn representados por la autoridad administradora. Solo ella, pues, puede ejercer el derecho de proteccin sobre los sbditos de estos territorios en terceros Estados. No hay normas especficas sobre el trmino del fideicomiso. De otras disposiciones se deduce, sin embargo, que el fideicomiso sobre un determinado territorio termina cuando se d alguna de las siguientes circunstancias: 1. El reconocimiento del territorio como Estado independiente. Pero segn el artculo 79 se requiere el consentimiento del fideicomisario para cualquier modificacin del fideicomiso. En la prctica de la O.N.U., la terminacin del fideicomiso y la declaracin de independencia del territorio bajo tutela se deciden por la A.G. de acuerdo con el fideicomisario. El reconocimiento del territorio bajo fideicomiso como nuevo Estado puede tambin tener lugar por la admisin del pas en la O.N.U. (art. 78 de la Carta). 2. La renuncia del fideicomisario a la administracin del territorio bajo fideicomiso. 3. La correspondiente reforma constitucional de la O.N.U. 4. La Carta no prev el caso de privacin del fideicomiso por la O.N.U. Esta solo sera posible en caso de violacin por el fideicomisario del acuerdo de tutela, de tal manera que la O.N.U. lo denunciase. Claro est que ello no extinguira los eventuales derechos del fideicomisario sobre el territorio, procedentes de ttulos jurdicos que existan independientemente de la Carta. d) Como consecuencia del proceso de descolonizacin, la mayor parte de los territorios fideicomitidos han sido reconocidos como Estados independientes. El sistema de administracin fiduciaria est, por ello, condenado a desaparecer del D.I. en un futuro no muy lejano. e) En cambio, los miembros de la O. N. U. que administren otros territorios (no sometidos al rgimen de administracin fiduciaria) cuyos pueblos no gocen de gobierno propio solo estn obligados a promover el bienestar de los habitantes, fomentar su adelanto poltico en la direccin del gobierno propio y comunicar regularmente al S.G., a ttulo informativo, los datos estadsticos y otros de ndole tcnica relativos a las condiciones econmicas, sociales y educativas del territorio en cuestin (art. 73).

II. LA ADMINISTRACION SUPRANACIONAL a) La primera organizacin supranacional es la Comunidad Europea del Carbn y el Acero (C.E.C.A.; en alemn, E.G.K.S. y Montanunion), establecida por los Estados del Benelux, la Repblica Federal de Alemania, Francia e Italia con el Tratado de Pars de 18 de abril de 1951. Fracasados luego los intentos de establecer una Comunidad Europea de Defensa y una Comunidad Poltica Europea, los mismos Estados firmaron, en la conferencia de Roma, el 25 de marzo de 1957, los tratados que crearon la Comunidad Econmica Europea (C.E.E. o Mercado Comn) y la Comunidad Europea de la Energa Atmica (Euratom). (En virtud de un tratado firmado en Bruselas el 22 de enero de 1972, tres nuevos pases (Reino Unido, Irlanda y Dinamarca) se han incorporado a las Comunidades en 1973, por lo que el nmero total de Estados miembros ha pasado de seis a nueve. b) Estas Comunidades cuentan con los siguientes rganos comunes: 1. La Comisin, integrada por trece miembros designados de comn acuerdo por los Estados por un perodo de cuatro aos, pero que son independientes de los Estados; puede formular no solo recomendaciones sin fuerza obligatoria, sino tambin reglamentos y otras decisiones vinculantes. En ella alcanza la Comunidad una voluntad poltica, que puede ser distinta de la voluntad de todos los Estados miembros o de la voluntad de una mayora de miembros. Ello hace que sea el representante propio de los intereses comunitarios. 2. Un Consejo, compuesto por ministros de los Estados miembros, y que aparece como rgano de decisin y legislacin junto a la Comisin. 3. Una Asamblea parlamentaria, o Parlamento europeo, integrado por ciento noventa y ocho representantes. En una fase inicial han de ser designados por los parlamentos nacionales de los Estados miembros, pero se ha previsto su eleccin en sufragio directo por los pueblos de la Comunidad. Aparece como rgano de la opinin pblica de la Comunidad y est dotado de un cierto control presupuestario. Puede provocar el cese de los miembros de la Comisin mediante una mocin de censura. Es tambin rgano asesor del Consejo en la resolucin de cuestiones que afectan a la legislacin interna de los Estados miembros. 4. Un Tribunal de Justicia, cuyo cometido consiste en asegurar la interpretacin y aplicacin uniforme del derecho comunitario. Se compone de nueve jueces, que son asistidos por cuatro abogados generales. Unos y otros son designados de comn acuerdo por los gobiernos de los Estados miembros por perodos de tres aos.) c) Las comunidades tienen personalidad jurdica en los derechos internos de sus Estados miembros y en el D.I., y gozan, juntamente con sus funcionarios y los delegados, de los privilegios e inmunidades, necesarios para el desempeo de sus funciones (pg. 517). Mantienen una intensa actividad exterior a travs de representaciones cuasi-diplomticas, y han concertado multitud de acuerdos con terceros Estados que quedan colocados en un rgimen especial con relacin a las comunidades. Una forma especial de relacin entre la Comunidad y Estados no miembros es la asociacin, prevista en el artculo 238 del tratado

constituyente de la C.E.E. Ha de diferenciarse de ella la asociacin de los territorios de ultramar, prevista en el artculo 136 del mismo tratado, aunque esta ltima result perfeccionada por acuerdos posteriores y sustituida por tratados internacionales para los pases que han adquirido la independencia. d) La C.E.C.A. procura un abastecimiento ordenado del mercado comn con respecto al carbn y al acero, asegura a todos los usuarios que se encuentran en una situacin anloga idntico acceso a los bienes de produccin, se preocupa de que se fijen los precios ms bajos posible y fomenta el desarrollo del intercambio interestatal. El Euratom tiene por objetivo favorecer la investigacin en el campo de la energa atmica y asegurar la difusin de los conocimientos tcnicos, establecer normas unitarias de seguridad para la proteccin sanitaria de la poblacin y de los que trabajan en esta rama de la actividad y atender a su utilizacin, facilitar inversiones, preocuparse de un abastecimiento regular y justo de todos los usuarios de la Comunidad con respecto a combustibles nucleares, as como garantizar con la debida vigilancia que dichas materias no se destinarn a otros fines que los previstos. Finalidad del tratado de la C.E.E. es la creacin de un espacio econmico que abarque los nueve Estados miembros. A este fin, los aranceles y las limitaciones cuantitativas a la importacin y la exportacin entre los Estados miembros habrn de suprimirse, eliminarse los obstculos a la libre circulacin de personas, servicios y capitales, e implantarse una tarifa aduanera y una poltica econmica comunes frente a los terceros Estados. Ha de emprenderse una poltica unitaria en el mbito de la agricultura y de las comunicaciones, debiendo adoptarse medidas que hagan posible la coordinacin de las polticas econmicas y la superacin de las perturbaciones que alteren el equilibrio de las balanzas de pago de los miembros. Tambin ha de implantarse un sistema que proteja la competencia dentro del Mercado ante posibles desviaciones. Para realizar dichos objetivos, los respectivos rganos de las comunidades, solos o en unin con otro rgano, pueden promulgar normas de carcter fundamental o general, que rigen directamente en cada Estado miembro y prevalecen sobre el derecho interno que a ellas se oponga (C.E.C.A., art. 14; C.E.E., art. 189; Euratom, art. 161). Pueden tomar tambin decisiones individuales (arts. 14, 189 y 161, respectivamente) que si imponen el pago de una cantidad, son firmes y ejecutorias segn las reglas del derecho procesal civil del Estado en cuyo territorio han de llevarse a cabo (arts. 92, 192 y 164, respectivamente).

III. LA ADMINISTRACION INDIRECTA a) La organizacin El arrollador progreso tcnico del siglo XIX movi a los Estados a unirse para atender a determinados asuntos, primero en el campo de las comunicaciones y de la salud pblica, ya que los fines perseguidos en estos mbitos por cada Estado en inters propio no podan llevarse a cabo con eficacia sin una coordinacin con los esfuerzos de otros Estados en la misma direccin.

Para ello, recurrieron unas veces a simples convenios jurdico-internacionales, pero otras veces establecieron una administracin indirecta de la comunidad internacional en forma de uniones administrativas, a las que confirieron la tarea de coordinar la actividad de las administraciones nacionales. Pero mientras las uniones administrativas del siglo XIX estaban aisladas, sin tener relaciones jurdicas organizadas entre s, la S.D.N. inici el desarrollo central del derecho administrativo internacional gracias a la creacin de numerosas comisiones y organizaciones tcnicas. Llevando adelante esta idea, la Carta de las NN.UU., en los artculos 57 y 63, prev una vinculacin convencional entre las organizaciones establecidas por acuerdos intergubernamentales que tengan amplias atribuciones internacionales relativas a materias de carcter econmico, social, cultural, educativo, sanitario y otras conexas, por una parte, y por otra, la O.N.U., llamada a coordinar sus actividades. Estas organizaciones se llaman organismos especializados (specialized agencies). Algunas uniones administrativas ya existentes (p. ej., la Unin Postal Universal y la Unin Telegrfica Universal), as como la autnoma Organizacin Internacional del Trabajo de la S.D.N., han pasado a formar parte del sistema de organismos especializados de las NN.UU.; otras han sido sustituidas por nuevos organismos especializados (V. gr., el Instituto Internacional de Agricultura por la Organizacin para la Alimentacin y Agricultura); pero son todava muchas las uniones administrativas que subsisten. Junto a las uniones administrativas y a los organismos especializados de la O.N.U., que en lo geogrfico tienen una tendencia universal, es decir, que aspiran a que sus miembros y su actividad se extiendan a toda la tierra, hay tambin organizaciones tcnicas que solo regulan la administracin de una comunidad internacional parcial, limitndose, pues, a una regin o un continente determinados. Algunas de estas organizaciones tcnicas regionales estn en relacin con organizaciones regionales de carcter poltico. 1. LAS UNIONES ADMINISTRATIVAS a) Las uniones administrativas ms importantes, despus de la revisin, a veces reiterada, de sus instrumentos fundacionales, son las siguientes: 1. La Unin Postal Universal (Convenio de Berna de 8 de octubre de 1874). Hoy, organismo especializado de la O.N.U. 2. La Unin Internacional de Pesas y Medidas (Convenio de Pars de 20 de mayo de 1875). Su rgano permanente es el Bureau International des Poids et Mesures, con sede en Saint-Cloud. 3. La Unin Internacional para la Proteccin de la Propiedad Industrial (Convenio de Pars de 20 de marzo de 1883). Oficina con sede en Berna. 4. La Unin Internacional para la Proteccin de la Propiedad Literaria y Artstica (Convenio de Berna de 9 de septiembre de 1886). Oficina con sede en Berna. 5. La Unin Internacional para la Publicidad de las Tarifas Aduaneras (Acuerdo de Bruselas de 5 de julio de 1890). Oficina en Bruselas.

6. La Unin para los Transportes Ferroviarios Internacionales (Convenio de Berna de 14 de octubre de 1890). Oficina en Berna. 7. La Unin para la creacin de un Instituto Hidrogrfico (Tratado de 30 de junio de 1919). Oficina en Mnaco desde 1921. 8. La Unin para la creacin de un Instituto de Investigacin del Fro (Tratado de 21 de junio de 1920). Bureau Intemational du Froid, en Pars. 9. La Unin para la creacin de un Instituto Internacional para la Lucha contra las Epizootias (Tratado de Pars de 25 de enero de 1924). Office International des Epizooties, en Pars. 10. La Unin para la creacin de un Instituto Internacional del Vino (Tratado de Pars de 29 de noviembre de 1924). Office Intemational du Vin, en Pars. 11. La Unin Internacional de Socorro (Convenio de Ginebra de 12 de julio de 1927). 12. La Unin Internacional de Exposiciones (Convenio de Pars de 22 de noviembre de 1928). Desde 1931, Bureau International des Expositions, con sede en Pars. 13. La Unin Internacional de Telecomunicaciones (Convenio de 9 de diciembre de 1932). Oficina en Berna. (Procedente de la Unin Telegrfica Internacional, creada por el Tratado de Pars de 17 de mayo de 1865.) Hoy, organismo especializado de la O.N.U. 14. El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (Tratado de Roma de 15 de mayo de 1940). 15. La Unin Internacional para la Proteccin de la Naturaleza y sus Fuentes de Recursos (fundada en diciembre de 1948 en Fontainebleau; se fusion en 1956 con la Oficina Internacional para la Proteccin de la Naturaleza). Son tambin miembros organizaciones privadas. Oficina en Bruselas. 16. (La Organizacin Internacional de Metrologa Legal (Convenio de 12 de octubre de 1955). Oficina en Francia.) b) Miembros de estas uniones son Estados soberanos y en parte tambin colonias y otros territorios sin plenitud de gobierno propio. Estas uniones son, pues, asociaciones jurdicointernacionales y se distinguen completamente de las uniones privadas con fines internacionales, fundadas sobre la base del orden jurdico-interno de algn Estado. Las uniones administrativas internacionales centralizan diversas tareas administrativas. A este fin se las dota generalmente de tres rganos: una Conferencia de Estados para la revisin o la enmienda peridica del convenio de la Unin, un Consejo de administracin y una Oficina permanente, que constituye el centro de cada Unin. Pero esta oficina solo tiene funciones auxiliares (suministro de noticias, intercambio de informaciones, formacin de estadsticas) o tambin determinadas tareas de investigacin. y) Estas Oficinas se diferencian de las llamadas Comisiones internacionales por cumplir estas una actividad administrativa autnoma. As, se habla de las comisiones de fronteras (con facultades para delimitar una lnea fronteriza), de comisiones fluviales, sanitarias, de navegacin area, etc. 2. LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS a) La mayora de los organismos especializados de la O.N.U. surgieron al final de la Segunda Guerra Mundial. Del 18 de mayo al 2 de junio de 1943 tuvo lugar en Hot Springs

una conferencia sobre alimentacin y agricultura, que condujo a la creacin de la Organizacin para la Alimentacin y la Agricultura (F.A.O.) y a la disolucin de la antigua Unin para la creacin de un Instituto Internacional Agrcola (Roma), de 5 de junio de 1905, y de este Instituto. En julio de 1944 sigui en Bretton Woods la Conferencia monetaria y financiera, que condujo a la creacin del Fondo Monetario Internacional (F.M.I.) y del Banco Internacional para la Reconstruccin y el Fomento (B.I.R.D. o B.I.R.F.) (cf. para ambos, infra, pgs. 609). Como entidades afiliadas al Banco, pero separadas y distintas, han sido creadas posteriormente la Corporacin Financiera Internacional (C.F.I., 25 de mayo de 1955) y la Asociacin Internacional de Desarrollo (A.I.D., 1 de febrero de 1960).) El 7 de diciembre de 1944, la Conferencia de Chicago termin con la firma de los siguientes instrumentos: el Convenio Provisional sobre Aviacin Civil Internacional, el Convenio sobre Aviacin Civil Internacional (el llamado Convenio de Chicago), as como acuerdos sobre el trnsito de lneas areas y transportes areos internacionales. Por el Convenio de Chicago se fund la Organizacin Internacional de Aviacin Civil (O.A.C.I.). La Conferencia de Londres de noviembre de 1945 acord la constitucin de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (U.N.E.S.C.O.), con sede en Pars (infra, pg. 623). El 22 de julio de 1946 se cre, en Nueva York, la Organizacin Mundial de la Salud (O.M.S.), a raz de una conferencia convocada por el C.E.S. de la O.N.U. de acuerdo con el artculo 62 de la Carta, y a la cual fueron admitidos por vez primera trece Estados no miembros como observadores. La Organizacin Mundial de la Salud ha sustituido a la Oficina Internacional de la Salud (Convenio de 9 de diciembre de 1907) y a la Organizacin de la Higiene de la S.D.N. El 15 de diciembre de 1946, una resolucin de la A.G. de la O.N.U. acord la constitucin de la Organizacin Internacional de Refugiados (O.I.R.) como organismo especializado no permanente de la O.N.U., que fue disuelto el 1 de marzo de 1952. La XII conferencia de directores de la Organizacin Meteorolgica Internacional acord el 11 de octubre de 1947, en Washington, la constitucin de la Organizacin Meteorolgica Mundial (O.M.M.), que el 4 de abril de 1951 sustituy a la Organizacin Meteorolgica Internacional, de carcter privado (no estatal), fundada en 1878. Por otra parte, la Unin Postal Universal (U.P.U.), la Organizacin Internacional del Trabajo (O.I.T.) y la Unin Internacional de Telecomunicacin (U.I.T.), una vez revisados sus instrumentos fundacionales, se pusieron en conexin con la O.N.U., transformndose as en organismos especializados. La Conferencia de Ginebra de las NN.UU. sobre navegacin martima aprob el 6 de marzo de 1948 el estatuto de la Organizacin nter gubernamental Consultiva Martima (Intergovernmental Maritime Consultative Organization, I.M.C.O.), que entr en vigor el 17 de marzo de 1958.

El lugar de la Organizacin Internacional de Comercio (International Trade Organization, I.T.O.), prevista por la Carta de La Habana de 1948, debera ser ocupado por la Organizacin de Cooperacin Comercial (Organization for Trade Cooperation, O.T.C.), cuya constitucin fue aprobada por los Estados firmantes del Acuerdo General sobre Aduanas y Comercio el 10 de marzo de 1955, sin que hasta la fecha haya entrado en vigor. El 26 de octubre de 1956, una conferencia convocada por la O.N.U. aprob la constitucin del Organismo Internacional de Energa Atmica (O.I.E.A.), que inici su vida en Viena en el otoo de 1957. Si bien esta organizacin est conectada con la O.N.U. por un tratado aprobado por la A.G., no es, sin embargo, un organismo especializado en sentido estricto. b) Estas organizaciones presentan, por lo general, los siguientes rasgos: 1. Se basan en una constitucin creada por un tratado colectivo. 2. Poseen personalidad jurdico-internacional y jurdico-privada (capacidad de contratar). 3. Sus asambleas generales (con excepcin de la Organizacin Internacional del Trabajo) se componen solo de representantes de los Estados. Cada Estado tiene un voto. Es, sin embargo, una excepcin la Organizacin Internacional del Trabajo, a cuya conferencia general enva cada Estado dos delegados gubernamentales y otros dos que representan, respectivamente, a los patronos y los obreros, teniendo cada uno de ellos derecho de voto individual. 4. Todas ellas poseen en principio tres rganos: una Conferencia general (Asamblea, Consejo general), un Consejo de administracin (Consejo ejecutivo) y una Secretara compuesta de funcionarios internacionales. 5. En los dos rganos principales domina el principio de la mayora (unas veces, la de los dos tercios; otras, la mayora simple). 6. Estos organismos tienen, ante todo, una autoridad directiva y coordinadora. Algunos organismos especializados, p. ej., la O.I.T., tienen tambin por misin vigilar las actividades de sus Estados miembros que caen en la esfera de sus funciones. 7. A ejemplo de la O.I.T. (pgs. 573), las Conferencias generales de algunos organismos especializados pueden tambin dirigir recomendaciones y concluir acuerdos (textos de convenios) que dentro de un determinado plazo han de proponerse a los organismos estatales competentes. Segn algunas cartas constitucionales, los Estados que no acepten o no ratifiquen dichos proyectos de convenio estn incluso obligados a comunicar a la organizacin las causas de su actitud. Algunos organismos poseen adems un poder reglamentario en cuestiones puramente tcnicas. 8. La organizacin, los representantes de los Estados y los funcionarios tienen los mismos privilegios que la O.N.U. 9. Las reformas constitucionales que no impongan nuevas obligaciones a los miembros pueden las ms de las veces ser adoptadas por la Conferencia general por mayora de dos tercios (sin necesidad de ratificacin), mientras las dems reformas necesitan ser ratificadas. 3. las ORGANIZACIONES TECNICAS REGIONALES a) Las organizaciones tcnicas regionales ms importantes son las siguientes:

1. En Africa, el Convenio de Londres de 18 de enero de 1954 cre la Comisin de cooperacin tcnica en Africa al sur del Sanara, que coordina la actividad de toda una serie de instituciones autnomas: la Oficina Interafricana de los Suelos y de Economa Rural (1950), la Oficina Interafricana de Epizootias (1951), la Oficina Permanente Interafricana de la Ts-Ts y la Tripanosomiasis (1952), el Servicio Pedolgico Interafricano (1953), el Instituto Interafricano de Trabajo (1953) y el Comit Interafricano de Estadstica (1954). Est asociada a ella sobre la base de la igualdad el Consejo Cientfico para Africa al sur del Sahara (junio de 1951, modificado el 18 de enero de 1954) y la Fundacin para asistencia mutua en el Africa subsahariana. Existen adems la Unin Africana de Correos y Telecomunicacin (Unin Africaine des Postes et Tlecommunications), creada en Pretoria en 1935 y reorganizada con los Convenios de Ciudad del Cabo de 20 de enero de 1939 y 27 de noviembre de 1948; la Oficina Internacional Central para el Control del Trfico de Licores en Africa (Central International Office for the Control of Liquor Traffic in Africa, 1919), y, basado en el Convenio de Londres para el control permanente de los sitios de incubacin de la langosta, de 22 de febrero de 1949, el Servicio Internacional de Control de la Langosta (International Red Locust Control Service). (Con la emancipacin de la mayor parte de los Estados africanos durante la dcada de los sesenta, la cooperacin tcnica regional adquiere nuevos vuelos. La Organizacin de la Unidad Africana (O.U.A.), establecida por la Carta de Addis-Abeba de 25 de mayo de 1963, tiene entre sus fines la coordinacin y armonizacin de las polticas econmicas, culturales, sanitarias y cientficas de los Estados africanos (art. 2), y una serie de comisiones especializadas se ocupan de esta labor coordinadora (art. 20). Junto a esta organizacin regional general existen tambin organizaciones tcnicas regionales de mbito ms limitado. En 1961, la mayor parte de las antiguas colonias francesas africanas constituyeron la Organizacin africana y malgache de cooperacin econmica y una Unin africana y malgache, que se refundieron en 1964 en una sola organizacin con el nombre de Unin africana y malgache de cooperacin econmica; en 1965, tras el ingreso de Ruanda y Congo-Kinshasa (Zar), la organizacin pasa a denominarse Organizacin comn africana y malgache (O.C.A.M.). La Unin monetaria del Oeste africano agrupa a varios Estados de la antigua Africa occidental francesa y a la propia Francia en el apoyo de una moneda comn a varios pases africanos, el franco C.F.A., y ha establecido recientemente un Banco de desarrollo del Oeste africano. Los Estados de la antigua Africa ecuatorial francesa establecieron en 1964 la Unin aduanera y econmica del Africa central. Kenia, Uganda y Tanzania constituyen la Comunidad econmica del Africa oriental. En este momento, sin embargo, la agrupacin econmica ms importante de Estados africanos la constituyen los Estados africanos y malgache asociados a la Comunidad europea, que reciben importantes ayudas de la Comunidad y gozan de preferencias para la exportacin de productos a los pases miembros de esta.) 2. (En el Continente americano, la O.E.A. ha asumido importantes funciones en materia de cooperacin econmica y social a raz de la modificacin de la Carta de Bogot por el Protocolo de Buenos Aires de 1967. Entre esas funciones se incluye la de coordinar las actividades de los rganos, organismos y entidades de la Organizacin y de las restantes instituciones del sistema interamericano. Entre estos rganos e instituciones se encuentran

los siguientes:) la Organizacin Panamericana de la Salud (Organizacin Sanitaria Panamericana) de 1902 a 1958); el Instituto Interamericano del Nio (1924; (Estatuto de 1963); la Comisin Interamericana de Mujeres (1928; Estatuto actual de 1954); el Instituto Panamericano de Geografa e Historia (1928; (Estatuto de 1961); el Instituto Indigenista Interamericano (1940); el Instituto Interamericano de Ciencias Agrcolas (1940; Estatuto actual de 13 de noviembre de 1944, modificado en 1958); el Instituto Interamericano de Estadstica (Estatuto de 1940, con modificaciones de 8 de marzo de 1948, 30 de junio de 1950 y 27 de octubre de 1955); la Asociacin del Congreso Panamericano de Ferrocarriles (1906); en las dos ltimas organizaciones tambin participan asociaciones privadas e individuos. Con carcter independiente existe, sobre la base de la Convencin de La Habana de 1937, reorganizada por el Convenio de 27 de septiembre de 1945, la Oficina Interamericana de Radio. Sus funciones fueron transferidas por el Convenio de 20 de diciembre de 1957 a la Unin Panamericana (actual Secretara general de la O.E.A.). Para el desarrollo econmico y social de las islas del Caribe, el Tratado de Washington de 30 de octubre de 1946 instituy la Comisin del Caribe (integrada por EE.UU., Francia, Pases Bajos y Reino Unido), que contaba con un Consejo de Investigaciones y la Conferencia de las Indias Occidentales, pero con funciones meramente consultivas. (En 1960 fue transformada en la Organizacin del Caribe, que, a su vez, fue sustituida en 1965 por una Asociacin de Libre Comercio del Caribe, que agrupa a varios Estados independientes de la zona; en 1973, algunos de los Estados miembros de esta Asociacin acordaron establecer entre s un mercado comn. En 1970 se estableci un Banco de Desarrollo del Caribe . Tambin se han establecido como organizaciones econmicas una Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio y un Mercado Comn Centroamericano. El Acuerdo de Cartagena, o Pacto Andino, estableci un mecanismo de cooperacin econmica y comercial entre los pases de la zona oriental de la Amrica del Sur, desde Colombia y Venezuela hasta Chile (infra, pg. 615). 3. En Asia existe, para la coordinacin del desarrollo tcnico y la ayuda tcnica de las NN.UU., el Consejo de Cooperacin Tcnica en Asia del Sur y Sudeste (Plan Colombo), creado en 1950; y para el fomento del desarrollo econmico y social de los territorios no autnomos del ocano Pacfico, la Comisin del Pacfico Sur (Tratado de Gamberra, 6 de febrero de 1947). (En 1967, cinco naciones del sudeste asitico (Filipinas, Indonesia, Malasia, Singapur y Thailandia) establecieron una organizacin de cooperacin econmica, conocida con el nombre de Association of Southeast Asan Nations (A.S.E.A.N.).) 4. En Europa las organizaciones tcnicas regionales ms importantes son: la Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmico (O.C.D.E.), establecida por el Convenio de 14 de diciembre de 1960 como sucesora de la Organizacin Europea de Cooperacin Econmica

(O.E.C.E.); la Sociedad europea para el tratamiento qumico de combustibles irradiados (Eurochemie), establecida por los miembros de la antigua O.E.C.E. por el acuerdo de 20 de diciembre de 1957, y la Agencia Europea de Energa Nuclear (A.E.E.N.), establecida como agencia de la O.E.C.E. por decisin de su Consejo de 20 de diciembre de 1957. En el terreno de los .transportes cabe mencionar la Conferencia Europea de Ministros de Transporte, establecida por el Convenio de Bruselas de 17 de octubre de 1957, y la Sociedad europea para la financiacin del material ferroviario (Eurofima), creada por la Conferencia el 20 de octubre de 1955. La Conferencia Europea de Administraciones Postales y Telecomunicaciones se estableci por un acuerdo administrativo de 29 de junio de 1959. La Organizacin Europea para la Investigacin Nuclear (C.E.R.N.) se ocupa de los estudios en este sector, y fue establecida, a iniciativa de la U.N.E.S.C.O., por un tratado de 1 de julio de 1953. Siete Estados de la Europa occidental establecieron la Asociacin Europea de Libre Cambio (E.F.T.A. o A.E.L.C.), con funciones econmicas. El 14 de julio de 1962 los Estados de Europa occidental establecieron una Organizacin Europea para la Investigacin Espacial (E.S.R.O.) (esta fue fusionada en 1973 con la Organizacin Europea para el Desarrollo de los Lanzamientos (E.L.D.O.) para constituir la Agencia Espacial Europea (E.S.A.). Tambin cabe citar la Organizacin Europea para la Seguridad de la Navegacin Area (Eurocontrol), establecida por el Convenio de Bruselas de 13 de diciembre de 1960). En la Europa Oriental, una conferencia de la Unin Sovitica y de las democracias populares europeas estableci el 25 de enero de 1949 el Consejo de Ayuda Econmica Mutua (Comecon). A sus reuniones asistan como observadores: China, desde 1956; Corea del Norte, desde 1957, y Vietnam del Norte y Mongolia, desde 1958. (Mongolia fue admitida en 1962 como miembro de pleno derecho, y Cuba en 1972, con lo que la organizacin tiende, al igual que la O.C.D.E., a perder el carcter de organizacin europea para convertirse en organizacin transcontinental. En la Europa oriental existen otras organizaciones tcnicas, como el Instituto Conjunto de Investigacin Nuclear, establecido por el acuerdo de 26 de marzo de 1956; un Banco de Inversiones, un Banco de Cooperacin Econmica y otras instituciones similares.) Por su naturaleza son tambin organizaciones regionales tcnicas las organizaciones europeas supranacionales (supra, pgs. 575), pero tienen tambin otro carcter por sus funciones administrativas directas. (5. Sustituida la O.E.C.E. por la Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmico (O.C.D.E.) en virtud del Convenio de Pars de 14 de diciembre de 1960, esta, por la inclusin de Canad y los EE.UU. como miembros de pleno derecho, no es ya una organizacin tcnica regional europea, sino euroamericana. Son tambin intercontinentales las organizaciones tcnicas propias de la Comunidad britnica y otras como la Unin Postal de las Amricas y Espaa.) b) Por su estructura y sus funciones, las organizaciones tcnicas regionales se acercan unas veces al tipo anterior de las uniones administrativas (supra, pgs. 579), y otras a los

organismos especializados (supra, pginas 581). La mayora gozan por lo dems de privilegios e inmunidades semejantes. b) El rgimen de las comunicaciones 1. PRINCIPIOS GENERALES El rpido desarrollo de la tcnica en los ltimos decenios ha hecho crecer de tal manera el trfico de personas, cosas y correspondencia, que se hizo indispensable la regulacin de esta materia por medio de acuerdos colectivos. No se trata, pues, de normas de D.I. comn, sino de reglas que solo obligan a los Estados signatarios. Sin embargo, estos tratados son, por lo general, tratados abiertos, ya que versan sobre cuestiones cuya regulacin uniforme interesa a todos los Estados. Muchas veces estos acuerdos colectivos han sido precedidos por tratados bilaterales. Aun hoy da existen sobre esta materia numerosos tratados bilaterales, que unas veces desenvuelven un tratado colectivo y otras veces regulan cuestiones que este no abarca. 2. REGIMEN DE LA NAVEGACION FLUVIAL a) La afirmacin corriente de que el derecho internacional fluvial tiene su origen en la Revolucin francesa es errnea. Ya en la Edad Media existieron tratados bilaterales sobre la libertad de navegacin, y el mismo principio se encuentra en los tratados colectivos de Ryswick (art. 18) y Badn (art. 8). Pero junto a ellos aparece, en el tratado de paz de Munster (Westfalia) de 30 de enero de 1648, entre Espaa y los Pases Bajos, una disposicin sobre el cierre del Escalda. El sistema econmico del mercantilismo impidi, sin embargo, la aplicacin de aquellos principios. A fines del siglo XVIII es cuando vuelve a aceptarse el principio de la libertad de navegacin por los Estados Unidos. En las negociaciones sobre el Mississipp y el San Lorenzo, los Estados Unidos sostuvieron el principio de derecho natural de que a un Estado situado en el curso alto de un ro no se le puede lcitamente impedir la navegacin desde el mar y hasta l. El clebre decreto francs del Conseil Excutif Provisoire de 16 de noviembre de 1792, que suele considerarse como el primer documento sobre esta materia, no hizo ms que repetir dicho principio. Pero alcanz, eso s, ahora mayor importancia, por haber logrado Francia su incorporacin a algunos tratados de paz, aplicados al Rin, al Mosa, al Escalda y a los ros del norte de Italia. b) El primer paso para una regulacin general no se da, sin embargo, hasta el Reglamento general relativo a la navegacin fluvial (Rglement general concernant la navigation des fleuves et des rivires), contenido en los artculos 108 a 116 del Acta General de Viena de 9 de junio de 1815, redactado sobre un proyecto de HUMBOLDT, y que ha sido calificado de verdadera constitucin del derecho fluvial europeo (FRANZ V. HOLTZENDORFP). En realidad, el Reglamento no contiene normas directamente aplicables, sino solo pautas a seguir, a las que han de atenerse los Estados ribereos en la ulterior regulacin convencional de esta materia (art. 108 del Acta General). Los artculos 109-116 constituyen, pues, un simple pretratado entre las potencias signatarias del Congreso de Viena (Austria, Espaa, Francia, Gran Bretaa, Portugal, Prusia, Rusia y Suecia), que haba de ser puerto en prctica mediante los oportunos tratados entre los Estados ribereos. Como

quiera que para someter un ro determinado al rgimen de estos principios se requera todava un tratado especial, estas vas fluviales se llaman tambin ros convencionales. Por esta clase de ros se entienden las vas acuticas navegables que desembocan en el mar y que separan o atraviesan varios Estados. De acuerdo con la reglamentacin de Viena, todo el curso navegable de un ro internacional deber quedar abierto a la navegacin comercial. Es dudoso, sin embargo, si se refiere a la navegacin de todos los Estados o solo de los ribereos. La letra del artculo 109 (ne pourra, sous le rapport du commerce, tre interdite personne) parece dar pie a la interpretacin amplia. Se dispone, adems, que tanto la polica fluvial como la percepcin de derechos de navegacin debern basarse en los mismos principios para todo el curso del ro. Las discriminaciones y los impuestos sobre la escala forzosa habrn de ser abolidos. Los Estados ribereos quedan obligados a cuidar de la conservacin del canal navegable, as como del camino de sirga. La aplicacin de estos principios a cada ro en particular tropez con grandes dificultades, por lo que solo paulatinamente pudo llevarse a cabo. De especial importancia en este aspecto es el rgimen del Danubio, fijado por la Paz de Pars de 1856, y que en el artculo 15 dice que constituye una parte del derecho pblico europeo. Se prohibe percibir derechos por el simple hecho de la navegacin por el ro; y se cre la Comisin Europea del Danubio (pg. 571), as como una Comisin de Estados Danubianos. Hay que mencionar adems el Acta General (revisada) de Mannheim sobre la navegacin en el Rin, de 17 de octubre de 1868, y los artculos 13-25 del Acta General de Berln, de 26 de febrero de 1885, sobre el Congo. y) Los tratados de paz despus de la Primera Guerra Mundial declararon ros internacionales: el Elba desde la desembocadura del Moldava y el Moldava mismo desde Praga, ro abajo; el Oder desde la desembocadura del Oppa; el Memel (Niemen) desde Grodno; el Danubio desde Ulm, ro abajo, y el Vstula, con inclusin de sus afluentes el Bug y el Narev. El Tratado de Versalles, en su artculo 33, extendi la misma regulacin a toda la parte navegable de aquella red fluvial que sirva de acceso natural al mar a ms de un Estado, con o sin transbordo de un barco a otro, y a los canales laterales y otras vas acuticas artificiales que se construyan para coordinar o mejorar los sectores naturalmente navegables de la red o para unir dos trechos naturalmente navegables del mismo ro. En su sentencia de 10 de septiembre de 1929, el T.P.J.I. declar que estos ros no son solo internacionales en el territorio del Estado situado en su curso inferior, sino en todo su trayecto navegable. El curso navegable de un ro deber, pues, ser considerado como una unidad. Para el Rin continuaron en vigor las Actas de Mannheim, aunque con importantes modificaciones, aceptadas por Holanda en el tratado de 21 de enero de 1921. El artculo 362 del Tratado de Versalles autoriz a la Comisin Central del Rin a extender su jurisdiccin al Mosela desde la frontera franco-luxemburguesa hasta su confluencia con el Rin. En aplicacin del mismo tratado fueron firmados el Estatuto de la Navegacin en el

Danubio (Statut dfinitif du Danube), de 23 de julio de 1921, y el del Elba (22 de febrero de 1922), completado por el Acuerdo adicional de 17 de enero de 1923, mientras el Convenio sobre el Oder no lleg a adoptarse. La internacionalizacin prevista en estos tratados no significa que los ros en cuestin escapen a la supremaca territorial de los Estados ribereos o que, como ocurre con el Danubio martimo, se coloquen bajo la administracin directa de una comisin internacional. Las reglas citadas prescriben tan solo que en estas aguas los sbditos, bienes y buques mercantes de todos los Estados sern tratados en pie de igualdad; que los derechos y tasas de la navegacin debern destinarse exclusivamente a cubrir los gastos que origine el mantenimiento de la navegacin o la mejora de las condiciones del ro, y, por ltimo, que cada Estado ribereo est obligado a realizar cuantas obras sean indispensables para mantener la navegabilidad. Se crearon tambin comisiones fluviales internacionales, con participacin de Estados no ribereos, para el Elba, el Oder, el Danubio fluvial y (a peticin de uno de los ribereos) para el Memel (Niemen). Se han mantenido la Comisin Europea del Danubio y la Comisin Central del Rin, aunque se vari su composicin. Con excepcin de la Comisin Europea del Danubio, tales comisiones fluviales solo ejercitaban una administracin preparatoria y fiscalizadora. Y la misma Comisin del Danubio vio muy reducida su competencia por el tratado de Sinaia de 18 de agosto de 1938. g) Los Tratados de Pars de 10 de febrero de 1947 con Bulgaria (artculo 54), Hungra (art. 38) y Rumania (art. 36) proclaman de nuevo el principio de libertad e igualdad general de navegacin mercante por el Danubio. En la Conferencia de Belgrado (30 de julio 18 de agosto de 1948) los Estados ribereos (pero sin Alemania ni Austria) firmaron un nuevo tratado sobre el trfico en el Danubio, que Francia, Gran Bretaa y los EE.UU. se negaron a suscribir. La Convencin de Belgrado establece una nica Comisin del Danubio, que ejerce una administracin indirecta (de vigilancia) sobre todo el Danubio navegable con la competencia para el recorrido desde Ulm (prcticamente solo desde Bratislava) hasta la Puerta de Hierro. Para el Danubio inferior entre la desembocadura y Braila (el llamado Danubio martimo) se instituy una administracin especial, compartida por Rumania y la Unin Sovitica. Otra administracin especial fue creada para el sector de la Puerta de Hierro, compartindola Rumania y Yugoslavia. En la Comisin del Danubio, competente entre Ulm y la Puerta de Hierro, se reserv un representante para cada uno de los Estados ribereos admitidos a la conferencia de Belgrado con voz y voto. La libre navegacin por el Danubio se halla garantizada por el artculo 1, a tenor del cual la navegacin por el Danubio ser libre y estar abierta a los sbditos, buques mercantes y mercancas de todos los Estados en un pie de igualdad en lo que se refiere a las tasas portuarias y de navegacin, as como a las condiciones a las que est sometida la navegacin comercial. Queda excluida, sin embargo, de esta disposicin el cabotaje dentro de un mismo Estado.

e) El derecho fluvial fue ampliado y generalizado por la Conferencia de Comunicaciones de Barcelona (1921), en la que tomaron parte 41 Estados. El Convenio de 20 de abril de 1921 contiene un Estatuto sobre el rgimen de las vas navegables de inters internacional. Ampla el concepto de ro internacional, establecido en Viena, en el concepto de vas navegables de inters internacional. Y estas incluyen no ya solo las vas acuticas naturalmente navegables que en su curso hacia el mar separen o atraviesen diversos Estados (ros internacionales), sino tambin toda parte naturalmente navegable de otra va acutica que una a un ro internacional con el mar, y, finalmente, las vas de agua naturales o artificiales que se sometan al rgimen de internacionalizacin, ya por declaracin unilateral de uno de los ribereos, ya por convenio entre estos. El Convenio se aplica lo mismo a los ros europeos que a los de fuera de Europa. Para esta clase de ros rigen los siguientes principios: libertad de navegacin para los buques de todos los Estados signatarios que no estn dedicados a misiones oficiales, o sea, no para buques de guerra, de polica y aduanas; consideracin igual para los sbditos, bienes y pabelln de los signatarios, incluso para el uso de los puertos fluviales, pero excluyendo la navegacin de cabotaje; los derechos y tasas solo sern percibidos para sufragar la conservacin y mejora de la va fluvial; los Estados ribereos no solo habrn de abstenerse de cualquier medida susceptible de perjudicar a la navegacin, sino que quedan obligados a llevar a cabo las necesarias obras de conservacin; ms an: en determinadas circunstancias tendrn incluso que llevar a cabo obras de mejora, a costa de los Estados interesados. Sin embargo, en circunstancias excepcionales que afecten a su seguridad o sus intereses vitales, todo Estado est facultado, en virtud del artculo 19, para dictar reglamentaciones especiales de carcter restrictivo mientras dure la anormalidad. El Convenio de Barcelona no cre nuevas comisiones fluviales, pero tampoco disolvi ninguna de las ya existentes. En la misma Conferencia de Barcelona, y el mismo da 20 de abril, se firm tambin un Protocolo adicional por el que los Estados, bajo reserva de reciprocidad, se obligan a conceder a los pabellones de los Estados signatarios una completa igualdad de consideracin para las importaciones y exportaciones sin transbordo en todos los ros que no caigan bajo el anterior Convenio y sean accesibles a la navegacin comercial desde el mar, o viceversa. s) Como quiera que el Convenio de Barcelona no derog el rgimen existente para los ros centroeuropeos, hay que establecer en el aspecto jurdico la siguiente clasificacin de las vas fluviales: 1. Ros no navegables y ros que en su curso navegable solo atraviesan un Estado (ros nacionales). A estos se asimilan los ros que separan o atraviesan Estados que no hayan ratificado ni el Convenio de Barcelona ni otro tratado fluvial. 2. Ros de inters internacional que separan o atraviesan Estados que han ratificado el Convenio de Barcelona u otro tratado fluvial, pero estn sustrados a la fiscalizacin de una

comisin fluvial. 3. Ros de inters internacional bajo la fiscalizacin de una comisin internacional, compuesta nicamente de representantes de los Estados ribereos (internacionalizacin de primer grado). 4. Ros de inters internacional bajo la fiscalizacin de una comisin internacional, en la que estn representados tambin Estados no ribereos (internacionalizacin de segundo grado). 5. Ros internacionales sometidos a la administracin directa de una comisin fluvial (internacionalizacin de tercer grado). 3. REGIMEN DE LOS CANALES a) Segn el artculo 1, d), del Estatuto fluvial de Barcelona, se asimilan a los cursos naturales de agua, de inters internacional, canales laterales que sirvan para completarlos. El artculo 1, apartado 2, de este Convenio prev, adems, que tambin los cursos de agua artificiales puedan ser sometidos a las normas fluviales de Barcelona, ya sea mediante un tratado internacional, ya en virtud de una declaracin unilateral del Estado en cuyo territorio se encuentren. b) La situacin del canal de Suez est regulada por el Convenio de Constantinopla de 29 de octubre de 1888, reconocido por Gran Bretaa en la Declaracin de 8 de abril de 1904. Por lo que atae a la cuestin que aqu nos ocupa, baste referirnos al artculo 1, apartado 1: El canal estar abierto siempre a todos los buques mercantes o de guerra, sin distincin de pabelln (pgs. 338 s., 431, nota 45). y) Esta disposicin sirvi de pauta para el artculo 3 del tratado entre Estados Unidos y Gran Bretaa de 18 de noviembre de 1901 (Tratado Hay-Pauncefofe), que a su vez dispone que el canal de Panam deber permanecer abierto en la misma forma a los buques de guerra y mercantes de todos los Estados. En ambos casos estamos ante un tratado a favor de terceros (pgs. 169), ya que la libertad de navegacin no se convino solo para los Estados signatarios, sino para todos los Estados. Sin embargo, el primero es un tratado colectivo, al que cualquier otro Estado puede adherirse, mientras el segundo es un simple tratado bilateral sin clusula de adhesin. g) Por el artculo 380 del Tratado de Versalles se obligaba a Alemania a mantener libre y abierto el canal de Kiel y sus accesos a los buques de guerra y mercantes de todos los Estados en paz con Alemania y sobre un pie de completa igualdad. Solo podran percibirse derechos y tasas para la conservacin y mejora del canal. El T.P.J.I., en su sentencia de 17 de agosto de 1923, equipar un canal as abierto al trfico general a un estrecho. El 14 de noviembre de 1936 el gobierno alemn denunci estas obligaciones. Al no producirse protesta efectiva alguna, el Tribunal de apelacin (Oberlandesgericht) de Schieswig acept la restitucin de estas facultades a la administracin alemana en el caso del vapor Ari, decisin de 24 de noviembre de 1954. 4. REGIMEN DE LAS COMUNICACIONES FERROVIARIAS

a) Antes de la Primera Guerra Mundial existan ya diversos tratados colectivos sobre esta materia, que fueron puestos de nuevo en vigor por los tratados de paz de 1919: los dos Convenios de Berna de 15 de mayo de 1886 sobre el ancho de las vas y sobre el precinto de los vagones, respectivamente, con un protocolo final de 18 de mayo de 1907; el Convenio de Berna de 4 de octubre de 1890 sobre los transportes por ferrocarril, con los convenios adicionales de 20 de septiembre de 1893, 16 de julio de 1895, 16 de junio de 1898 y 19 de septiembre de 1906. Despus de la Primera Guerra Mundial se firmaron otros: el Convenio revisado de Berna sobre los transportes por ferrocarril y el Convenio sobre el trfico de personas y mercancas por ferrocarril, ambos de 23 de octubre de 1933. Estos dos convenios fueron sustituidos por el Convenio de Berna sobre el transporte de mercancas por ferrocarril (C.I.M.) y el Convenio sobre transporte de personas y equipajes por ferrocarril (C.I.V.), ambos de 25 de octubre de 1952, con protocolos adicionales de 11 de abril de 1953 [Estos convenios y protocolos han sido sustituidos, a su vez, por los de 25 de febrero de 1961 sobre las mismas materias.) Las prescripciones sobre aduanas en el trfico ferroviario estn contenidas en el Convenio de Ginebra para facilitar el paso de fronteras en el transporte de mercancas por ferrocarril y otro encaminado a facilitar el paso de fronteras en el transporte de personas y equipajes por ferrocarril, ambos de 10 de enero de 1952. b) Pero mientras dichos acuerdos solo regulan aspectos fragmentarios, se firm a raz de la Conferencia de Transportes de Ginebra, el 9 de diciembre de 1923, un Convenio general sobre el rgimen internacional de los ferrocarriles, al que va unido un Estatuto de 44 artculos (Statut sur le rgime international des voies terrees). El Convenio obliga a los signatarios a asegurar la continuidad del servicio en las lneas frreas internacionales ya existentes, y, donde faltaren los necesarios enlaces, a tratar conjuntamente y de manera amistosa del aumento de las lneas existentes o de la instalacin eventual de otras nuevas (art. 1); a realizar los controles aduaneros, en cuanto sea posible, en una estacin fronteriza comn (art. 2), otorgando la necesaria ayuda a los rganos de control que all funcionen (art. 3); a conceder al trfico internacional todas las facilidades razonables y abstenerse de cualquier discriminacin que pudiera tener carcter malvolo (art. 4); a favorecer el trfico internacional mediante horarios adecuados, condiciones de velocidad y comodidad satisfactorias y el empleo de trenes y vagones directos (art. 5); a despachar rpida y regularmente el transporte de mercancas (art. 6); a subsanar una interrupcin temporal del trfico (art. 7); a reducir todo lo posible las formalidades aduaneras y policacas (art. 8). Los firmantes se obligan adems a influir sobre sus administraciones ferroviarias para que realicen acuerdos sobre el intercambio y uso recproco de material rodante (arts. 9-13); suscriban convenios para el empleo de un solo billete o documento de trfico para transporte global de personas o bienes (arts. 14-17); fijen tarifas razonables que no perjudiquen el trfico internacional y eviten toda discriminacin de los Estados firmantes, sus sbditos y buques (art. 20); y velen, mediante convenios financieros, por que el trfico internacional pueda desenvolverse sin fricciones (arts. 25-28).

El tratado en cuestin, como se ve, encierra simplemente pautas generales, que debern ser precisadas y ejecutadas por medio de tratados bilaterales. y) Las organizaciones del derecho ferroviario internacional son: la Oficina Central de Transportes Internacionales por Ferrocarril, para la administracin del C.I.M. y del C.I.V.; la Unin de Unidad Tcnica en los Ferrocarriles, que crea los supuestos tcnicos para el trnsito del material rodado de un pas a otro; la Conferencia Europea de Ministros de Comunicaciones; la EUROFIMA, as como varias asociaciones de las administraciones ferroviarias. 5. REGIMEN DE AUTOMOVILES Y CIRCULACION POR CARRETERA El Convenio de Pars de 11 de octubre de 1909 sobre circulacin automovilstica internacional fue reemplazado por el de 24 de abril de 1926. Este contiene normas sobre las condiciones de los automviles autorizados para el trfico internacional. El mismo da se firm el Convenio relativo a la circulacin por carretera, que contiene normas sobre el modo de conducir, el peso y el alumbrado de los vehculos. El desarrollo de esta materia se vio impulsado por la creacin de una comisin permanente de la S.D.N., el Comit de la circulation routire, por iniciativa del cual se reuni en Ginebra una Conferencia europea de circulacin por carretera, en la cual se elaboraron: un Convenio sobre convalidacin de los trpticos, de 28 de marzo de 1931; otro sobre tributacin de automviles extranjeros, de 30 de marzo de 1931, y uno relativo a la unificacin de las seales de trfico, del mismo da. Una nueva ordenacin detallada y universal de esta materia est recogida en el Convenio sobre circulacin por carretera, firmado el 19 de septiembre de 1949 juntamente con el Protocolo sobre las seales del trfico en carreteras, en la Conferencia de las NN.UU. sobre circulacin por carretera, reunida en Ginebra, y que vino a completar un Acuerdo adicional europeo de 16 de septiembre de 1950. En ellos las reglas del trfico, la admisin de vehculos, su identidad, sus medidas y pesos, las exigencias tcnicas en orden a sus pertrechos, la concesin de permisos de conducir, as como el equipo de las bicicletas, fueron objeto de regulacin internacional, y se unificaron las seales de trfico. El 17 de marzo de 1954 se concluy en Ginebra un Convenio general sobre la regulacin econmica de la circulacin internacional por carretera (Accord general portant rglementation conomique des transports routiers internationaux) y un Cuaderno de obligaciones (Cahier des charges); fijan las condiciones que han de cumplir las empresas de transporte por carretera y los coches para poder realizar transportes internacionales por carretera. Este Convenio ha sido completado por el Acuerdo sobre el Contrato de transporte en la circulacin internacional de mercancas por carretera de 19 de mayo de 1956 (C.M.R.). Las prescripciones aduaneras para el trfico automovilstico internacional han sido objeto de nueva reglamentacin por el Convenio sobre facilidades de aduana en el trnsito de viajeros y el Convenio arancelario sobre importacin transitoria de vehculos privados,

firmados ambos en Nueva York el 4 de junio de 1954. El ltimo regula, entre otras cosas, el carnet de passage en douane, el trptico y el dptico. La importacin temporal de vehculos comerciales ha sido regulada por el Acuerdo arancelario de 18 de mayo de 1956, y un Acuerdo de esta misma fecha regula la tributacin de automviles particulares en la circulacin internacional por carretera. Bajo los auspicios del Consejo de Europa se firm, el 20 de abril de 1959, el Convenio europeo sobre seguro obligatorio de responsabilidad civil en caso de accidente automovilstico. 6. REGIMEN DE LA NAVEGACION MARITIMA a) Puesto que la alta mar es libre, segn el D.I. comn, no se precisan normas especiales que autoricen a navegar. Por eso los artculos 2 (1) y 4 del Convenio de Ginebra sobre la alta mar de 29 de abril de 1958, que se refieren a la libertad de navegacin y al acceso a la misma de todos los Estados, solo tienen carcter declaratorio. La costumbre internacional, y as mismo el artculo 17 del Convenio de Ginebra sobre el mar territorial y la zona contigua de 29 de abril de 1958, extiende esta libertad a los estrechos que unen dos mares libres y sirven al trfico interocenico. Sobre el trfico por el Bosforo y los Dardanelos rigen normas especiales, contenidas en el Tratado de Montreux de 20 de julio de 1936. Este tratado, que entr en vigor el 9 de noviembre de 1936, ha sustituido al de Lausana de 24 de julio de 1923. b) Pero hay tambin diversas normas convencionales sobre cuestiones particulares del trfico martimo. As, existen varios tratados sobre el derecho de visita en alta mar (pg. 473) y reglas para evitar el abordaje de buques. A este respecto hemos de referimos, ante todo, a la ley britnica de 29 de julio de 1862, que sirvi de base a la Conferencia martima internacional de Washington (1889). En una resolucin la Conferencia formul reglas sobre seales martimas, condiciones de navegabilidad de los buques, salvamento de nufragos, etc., recogidas y puestas en vigor por leyes y reglamentos de los distintos Estados. Despus del hundimiento del Titanio (1912) se reuni en Londres una conferencia con el fin de adoptar medidas comunes para la seguridad de la navegacin. Su resultado fue el Convenio de 20 de enero de 1914, sustituido luego por el de Londres de 31 de mayo de 1929 y el de Londres de 10 de junio de 1948 sobre la salvaguardia de la vida humana en el mar (Convention pour la sauvegarde de la vie hmame en mer). Contiene disposiciones sobre estabilidad de los buques, mamparos y compuertas estancos, bombas de agua, instalaciones elctricas, proteccin contra los incendios y medios de lucha contra estos, medios de salvamento, instalaciones y servicio de radio, transporte de materias peligrosas, servicio meteorolgico martimo, servicio de seguridad para la observacin de los hielos, la bsqueda de tmpanos y la destruccin de restos de naufragios y barcos hundidos. La Convencin de Bruselas de 23 de septiembre de 1910 sobre el abordaje regula la cuestin de quin ha de hacerse responsable de los daos en caso de abordaje (en caso de abordaje por azar o fuerza mayor, el averiado; en caso de negligencia, el que la tuvo; en caso de mutua negligencia, reparto de los daos), as como el deber de los capitanes de prestar auxilio. Esta Convencin de Bruselas ha sido renovada por la de Londres de 10 de

junio de 1948 sobre prevencin de abordajes en el mar. Al servicio de la navegacin estn tambin los tratados sobre creacin y mantenimiento de seales martimas y faros, p. ej., el tratado germano-holands de 16 de octubre de 1896 sobre el mantenimiento del faro de Borkum y sobre balizamiento e iluminacin del curso bajo del Ems y su desembocadura, o el Convenio sobre el faro de Cabo Espartel, de 31 de mayo de 1865. Despus de la Primera Guerra Mundial, en la Conferencia de Lisboa, fueron firmados los acuerdos sobre seales martimas y los buques-faros, ambos de 23 de octubre de 1930. El convenio de Ginebra relativo al alta mar, que al principio hemos mencionado, contiene disposiciones sobre las medidas de seguridad de los buques que han de promulgar los Estados (art. 10), la capacidad en orden a la persecucin jurdico-penal o disciplinaria de las personas responsables de abordajes y la confiscacin de los buques en cuestin (art. 11) y el deber de prestar ayuda a nufragos y a buques en peligro (art. 12). Disposiciones especiales de seguridad para la navegacin martima han de ser elaboradas por la Organizacin Consultiva Martima Intergubernamental (pg. 582), la cual posee un rgano propio, el Comit de Seguridad Martima, que se ocupa de la preparacin de reglas para la navegacin, construccin y pertrecho de buques, de reglas para evitar colisiones y manejo de mercancas peligrosas, normas relativas a informaciones hidrogrficas, cuadernos de bitcora y protocolos de navegacin, as como la investigacin de prdidas de buques, naufragios y acciones de salvamento (art. 29). El Comit, a travs del Consejo, presenta a la Asamblea proyectos de reglamentos de seguridad o de enmienda de los mismos, cuya aceptacin recomienda esta a los Estados miembros (arts. 16/i, y 30/a). Por otra parte, la Asamblea puede dirigir recomendaciones a los Estados miembros, o presentarles tratados multilaterales para su aceptacin, con el fin de coordinar las prescripciones tcnicas relativas a la navegacin y su seguridad y eliminar las medidas restrictivas. 7. REGIMEN DE LOS PUERTOS MARITIMOS a) En la Conferencia de Comunicaciones de Ginebra se firm tambin, el 9 de diciembre de 1923, un Convenio sobre el rgimen internacional de los puertos martimos, al que se aadi un Estatuto de 24 artculos. El Estatuto, sin embargo, no se refiere a los puertos martimos sin ms, sino tan solo a aquellos que por lo general sean visitados por buques dedicados a la navegacin de altura y sirvan al comercio internacional. Quedan, pues, excluidos los puertos militares y los puertos de mar que por lo general solo utilizan buques de cabotaje o barcos de pesca (arts. 1 y 9). En los puertos a que se refiere el Estatuto, los signatarios estn obligados a conceder igual trato que a sus propios buques a los de los dems signatarios, sean privados o pblicos, con tal que no sirvan a fines de soberana (art. 13), en orden al uso de los puertos y sus instalaciones como en lo relativo a derechos portuarios y otras cargas (art. 2). Pero cualquiera de ellos podr, previa la correspondiente notificacin diplomtica, negar temporalmente esta igualdad a los buques de aquellos Estados que de hecho hayan tratado

con discriminacin a sus buques (art. 8). Tambin pueden los Estados, en el acto de la firma o de la ratificacin, reservarse el derecho de transportar sus propios emigrantes (art. 12). Finalmente, los dems Estados no podrn pretender la igualdad de trato cuando uno de ellos hubiera concedido, en un tratado, una zona franca portuaria a un tercer Estado (art. 15). Con arreglo al artculo 16 del Estatuto, los Estados signatarios podrn dictar disposiciones excepcionales de carcter restrictivo cuando sobrevinieren circunstancias extraordinarias que afecten a su seguridad o sus intereses vitales. b) Para asegurar por igual a todos los Estados el disfrute de la libertad de los mares, el artculo 3 del Convenio de Ginebra de 29 de abril de 1958, relativo al alta mar, estipula que aquellos Estados que no tienen costas han de tener libre acceso al mar. A este fin, los Estados costeros, aun cuando ni uno ni otro sean todava partes en los correspondientes acuerdos internacionales, han de permitirles el trnsito y equiparar sus buques a los buques propios o a los de otros Estados en orden al acceso a los puertos y a su utilizacin. (El 8 de julio de 1965 fue adoptado en Nueva York un Convenio sobre el comercio de trnsito de los Estados sin litoral, que entr en vigor el 9 de junio de 1967. En virtud de este Convenio, los Estados sin litoral tienen derecho a utilizar el territorio de los Estados que les cierran el acceso al mar para el transporte de mercancas y equipajes hasta un puerto de mar, e incluso el mar territorial de otros Estados para conseguir el acceso al alta mar. La Convencin prev el establecimiento de acuerdos especiales para la utilizacin de gasoductos y oleoductos.) 8. REGIMEN DE LA NAVEGACION AEREA a) El primer tratado colectivo sobre navegacin area es el Convenio de Pars de 13 de octubre de 1919, renovado por el protocolo de 15 de julio y 11 de diciembre de 1929. En dicho convenio los signatarios se comprometen, en tiempo de paz, a conceder a las aeronaves de los dems la libertad de sobrevuelo innocuo por el espacio areo que cubre su territorio y mar territorial. Se exceptan, sin embargo, los aviones militares, de polica o del servicio de aduana, que necesitarn en cada caso una autorizacin especial. En cambio, los dems aviones pblicos se equiparan a las aeronaves privadas. Sin embargo, cabe prohibir a todos ellos la navegacin sobre determinadas zonas (zonas prohibidas) por motivos militares o de seguridad pblica. Se excepta tambin de la navegacin area internacional el transporte de explosivos, armas y municiones. Tambin pueden los Estados, por razones de orden pblico, establecer restricciones sobre el transporte areo de otros objetos. Con el derecho de vuelo se conecta el de aterrizaje. Pero los Estados pueden limitar el aterrizaje a los aerdromos, fuera del caso de aterrizaje forzoso, y as mismo ordenar el aterrizaje a cualquier avin que sobrevuele su territorio, por razones de polica. Los citados convenios contienen adems normas sobre la nacionalidad de las aeronaves, su matrcula y signos distintivos y los permisos y documentacin necesarios. De manera similar a la de los buques, la nacionalidad de los aviones se adquiere por su inclusin en el registro de aeronaves de un Estado, que presupone una serie de condiciones mnimas

(nacionalidad del propietario, aptitud para el vuelo, etc.). Toda aeronave registrada tiene que llevar el signo distintivo de su Estado y el de su matrcula. Las aeronaves que no llenen estos requisitos sern excluidas del trfico. El artculo 34 del Convenio de Pars sobre navegacin area cre la Comisin Internacional de Navegacin Area (C.I.N.A.) como organismo subordinado a la S.D.N. La C.I.N.A. tena funciones legislativas, administrativas y judiciales. Poda, en efecto, modificar las disposiciones tcnicas contenidas en los anexos al Convenio (art. 34, c), teniendo, en cambio, simplemente un derecho de propuesta con respecto a las restantes normas. La C.I.N.A. ejerca tambin funciones judiciales, ya que poda resolver por mayora de votos cuantas divergencias surgieran en orden a la interpretacin de las disposiciones tcnicas, mientras las dems controversias quedaban sometidas a la decisin del T.P.J.I. (art. 37). En un plano ms general, la C.I.N.A. constitua una oficina central para la reunin e intercambio de informaciones y la publicacin de mapas de navegacin area. b) Cuando an duraba la Segunda Guerra Mundial, el Convenio de Pars fue reemplazado por el Convenio de Chicago sobre aviacin civil de 7 de diciembre de 1944 (Conventon on international civil aviation), que distingue las tres libertades del aire: derecho de sobrevuelo, escala tcnica (para tomar combustible o efectuar reparaciones) y derecho a establecer lneas areas, es decir, a efectuar regularmente vuelos de ida y vuelta segn un horario pblico. Ahora bien: el Convenio de Chicago solo reconoce los dos primeros derechos, mientras el derecho a establecer lneas areas solo corresponde a las aeronaves civiles de los Estados que hayan firmado adems un Convenio adicional sobre trfico de lneas areas internacionales o acuerdos bilaterales. Por lo dems, la nueva convencin recoge las disposiciones de la de Pars, y en lugar de la antigua C.I.N.A., subordinada a la S.D.N., se crea la O.A.C.I., organismo especializado y autnomo de la O.N.U. (cf. supra, pgina 582), con sede en Montreal, cuya misin consiste en promover la aeronutica civil en todo el mundo y su mejora tcnica, y eliminar toda competicin no razonable (unreasonable competition) entre los Estados. El Consejo de la O.A.C.I. puede, en cuestiones tcnicas de su mbito, promulgar disposiciones que entran en vigor si la mayora de los Estados miembros no comunica al Consejo su no conformidad con las mismas (art. 90) (pg. 558). y) Importantes acuerdos adicionales son, adems del antes mencionado acuerdo sobre el trnsito de los servicios areos internacionales, el Convenio relativo al transporte areo internacional de 7 de diciembre de 1944 (Chicago); el Convenio de Varsovia para la unificacin de las reglas de transporte en el trfico areo internacional de 12 de octubre de 1929, enmendado por el Protocolo de La Haya de 28 de septiembre de 1955 y por el Protocolo de Guatemala de 1971; los Convenios de Roma sobre responsabilidad area de 29 de mayo de 1933 y 7 de octubre de 1952, con el Protocolo adicional de Bruselas de 29 de septiembre de 1938. (La multiplicacin en los ltimos aos de los secuestros areos y otros actos de terrorismo dirigidos contra aeronaves ha llevado a la adopcin de varios convenios para la prevencin de actos delictivos en aeronaves o contra ellas. El Convenio de Tokio de 14 de septiembre de 1963 sobre infracciones y otros actos cometidos a bordo de aeronaves resulta insuficiente para cubrir los nuevos supuestos delictivos. El 16 de diciembre de 1970 se aprob en La Haya, a iniciativa de la O.A.C.I., un Convenio para la represin del

apoderamiento ilcito de aeronaves, y el 23 de septiembre de 1971 se adopt en Montreal un Convenio para la represin de actos ilcitos contra la seguridad de la navegacin area.) g) Desde 1954 se rene regularmente en Europa la Conferencia europea de aviacin civil, que colabora con la O.A.C.I. como institucin regional. El 30 de abril de 1956 se concluy un Convenio sobre derechos comerciales en el trfico areo no regular en Europa. La Conferencia tambin cuenta con un Comit permanente para la coordinacin y liberalizacin. (Por el Convenio de Bruselas de 13 de diciembre de 1960 se estableci una Organizacin europea para la seguridad de la navegacin area (Eurocontrol).) e) Todas estas disposiciones rigen solo para los signatarios. A falta de una norma convencional, cada Estado podr, pues, regular libremente el trfico areo, puesto que, con arreglo al D.I. comn, el espacio areo que cubre el territorio de un Estado est sometido a su plena supremaca territorial (pgina 253). Sin embargo, los aviones militares que sean admitidos gozarn de los mismos privilegios que los buques de guerra. n) Pero hay discusin acerca del vuelo que sobre territorio extranjero se realiza por encima del espacio areo por medio de globos, cohetes y satlites. r)Las compaas areas han establecido una asociacin de tipo crtel con el nombre de International Air Transport Association (I.A.T.A.). 9. REGIMEN DE LA TRANSMISION DE NOTICIAS a) Las comunicaciones postales La Unin Postal Universal fue fundada por el Convenio de 1 de junio de 1878, sustituyendo a la Unin General de Correos, creada en Berna en 1874 por iniciativa del jefe de Correos suizo HEINRICH STEPHAN. El Convenio sobre la U.P.U. ha sido completado en diversos Congresos posteriores, y en ltimo trmino (por los Congresos de Viena (1964) y Tokio (1969). Los documentos ms importantes por los que se rigen las comunicaciones postales son: la Constitucin de la U.P.U., acuerdo con las Naciones Unidas, y Reglamento general de la U.P.U.; el Convenio Postal Universal y su Reglamento de Ejecucin, y una serie de acuerdos y reglamentos sobre cartas y cajas con valor declarado, paquetes postales, giros y bonos postales, Servicio Internacional del Ahorro, etc. El artculo 1 de la Constitucin de la U.P.U.) determina que a efectos de intercambio de correspondencia, todos los pases de la Unin constituirn un solo territorio postal. Pero el artculo 8 prev en el marco del convenio general acuerdos especiales entre los distintos Estados para mejorar el transporte de la correspondencia. Segn el artculo 1, apartado 3, existe libertad de trnsito para todo el territorio postal. (Pero esta libertad de trnsito queda sujeta a ciertas restricciones, sobre todo en materia de envo de materias biolgicas perecederas y de paquetes postales, cuyo trnsito incondicionado solo queda garantizado en virtud de acuerdos especiales al respecto (art. 1 del Convenio Postal Universal). En circunstancias excepcionales, las administraciones de correos podrn interrumpir provisionalmente las comunicaciones postales en todo o en parte, pero en dicho caso habrn de notificarlo a las dems administraciones lo ms pronto

posible (art. 3 del Convenio Postal Universal). Si un Estado viola la libertad de trfico, las dems administraciones podrn a su vez sus pender el trfico con dicho pas (art. 2. del Convenio Postal Universal). En todo el territorio de la Unin no podrn imponerse otras tarifas postales que las que se fijen por va convencional (art. 5 del Convenio Postal Universal). Todo miembro de la O.N.U. puede adherirse a la U.P.U., y todo Estado soberano que no sea miembro de la O.N.U. podr ser admitido por votacin de dos tercios de los miembros de la U.P.U. (art. 11 de la Constitucin). Cabe tambin retirarse de la Unin tras el transcurso de un ao, a contar desde la denuncia del Convenio (art. 12 de la Constitucin). B) La telecomunicacin El 17 de mayo de 1865 veinte Estados europeos firmaron la Convencin telegrfica de Pars (que entr en vigor el 1 de enero de 1866), creando al mismo tiempo la Unin Telegrfica Universal, que constituy la primera unin administrativa internacional. Retocada en Viena (1868) y Roma (1872), la Convencin fue reelaborada en San Petersburgo en 1875 en forma ampliada, incluyndose en ella la telefona en 1885. En esta forma, el convenio permaneci inalterado casi sesenta aos, hasta 1932. Acerca de la radiotelegrafa, veintisiete Estados firmaron en Berln, el 3 de noviembre de 1906, un tratado que dio vida a la Unin de Radiotelegrafa. Despus de que este convenio hubo sido modificado en Londres en 1912 y luego en Washington en 1927, los plenipotenciarios de casi todos los Estados del mundo firmaron en Madrid, el 1 de diciembre de 1932, el Convenio universal de telecomunicacin, que estuvo en vigor hasta el 31 de diciembre de 1948. Por este convenio se cre la Unin Internacional de Telecomunicaciones (U.I.T.), que absorbi los dos organismos anteriores, por lo que desde entonces existe una sola organizacin mundial en el mbito de la transmisin de noticias por esta va. El Convenio de Madrid fue sustituido en 1947 por el de Atlantic City, el cual fue a su vez reemplazado por el Convenio internacional de telecomunicacin de Buenos Aires en 1952, aunque este solo modific al anterior en pocos puntos. El 1 de enero de 1961 entr en vigor un nuevo Convenio Internacional de Telecomunicaciones, adoptado en Ginebra en 1959, (y que ha sido sustituido el 1 de enero de 1967 por el de Montreux, adoptado en 1965 ). Comunicaciones en el sentido del convenio son toda transmisin, emisin o recepcin de signos, seales, escritos, imgenes, sonidos o informaciones de toda ndole mediante hilo, radioelectricidad, por un procedimiento ptico u otros de carcter electromagntico (anexo 2). El principio ms importante del derecho internacional de telecomunicacin es el deber de tolerar el trnsito. Mientras el Convenio internacional de telecomunicacin solo contiene propiamente disposiciones relativas a la organizacin de la U.I.T., la aplicacin de lo que en l se establece y cuestiones fundamentales en materia de telecomunicacin (entre otras, el derecho del pblico a utilizar los servicios de telecomunicacin internacionales, detencin de telegramas privados, interrupcin del servicio, secreto telegrfico, preferencia de ciertas clases de noticias telegrficas, cdigo secreto, confeccin de facturas y liquidaciones; y por

el servicio de radiotelecomunicacin: reciprocidad en el intercambio, eliminacin de perturbaciones dainas, llamadas de socorro y noticias de urgencia), el conjunto del derecho internacional de telecomunicacin est regulado en los reglamentos ejecutivos, a saber: en los relativos a los servicios de telgrafos, telfonos y radiocomunicacin, que constituyen con el tratado principal una unidad jurdica. Al reglamento ejecutivo de la radiocomunicacin, llamado tambin reglamento de la radio, se ha aadido otro adicional que contiene disposiciones no aceptadas por la totalidad de los Estados firmantes. El ncleo del reglamento relativo a la radio est constituido por el llamado plan de distribucin de frecuencias, el cual viene a ser el supuesto esencial de la creacin de una ordenacin universal del espacio etreo, al repartir entre los distintos servicios de radiodifusin el conjunto de los mbitos de frecuencia utilizables. La distribucin de frecuencias solo supone que las emisoras de cada regin utilicen las bandas que les han sido asignadas, pero no las longitudes especficas de ondas de las emisoras individuales dentro de cada banda. Cada Estado queda, por ello, en libertad de determinar por s mismo la asignacin de tales longitudes. Para evitar disputas, el Convenio Internacional de Telecomunicaciones prev, por ello, la conclusin de acuerdos regionales entre las administraciones miembros de la Unin que establezcan las longitudes de onda que han de utilizarse en cada pas. Junto a los convenios que regulan esta materia en las regiones americana (pg. 586) y africana (pg. 585), en Europa se adopt un acuerdo regional sobre utilizacin de frecuencias en Copenhague, el 15 de septiembre de 1948, y otro especial en Estocolmo, el 30 de junio de 1952, sobre las ondas ultracortas. (Con posterioridad se han adoptado acuerdos sobre las mismas materias en Estocolmo, el 23 de junio de 1961, para bandas mtricas y decimtricas, y en Ginebra, en 1960, sobre las bandas comprendidas entre 68 y 73 Mc/s y entre 76 y 87,5 Mc/s. Por iniciativa del Consejo de Europa se adopt el 22 de julio de 1960 un Acuerdo europeo para la proteccin de las emisiones de televisin, modificado por un Protocolo de 22 de enero de 1965.) 2. Con el lanzamiento al espacio de objetos dotados de instalaciones emisoras se ha planteado el problema, totalmente nuevo, de la utilizacin de bandas autorizadas en la regin de lanzamiento en otra regin, produciendo perturbaciones de recepcin en esta ltima, que utiliza legtimamente las mismas bandas para otros fines distintos. (El 20 de agosto de 1964 se adoptaron en Washington un Acuerdo provisional y un Acuerdo especial sobre rgimen provisional de telecomunicaciones por satlite, completados por un Acuerdo de arbitraje de 4 de junio de 1965. El 20 de agosto de 1971 se firmaron tambin en Washington dos acuerdos relativos a la Organizacin Internacional de Telecomunicaciones por Satlite (INTELSAT).) c) El derecho econmico La creciente interdependencia de los Estados en asuntos econmicos, que desde el final de la Segunda Guerra Mundial se ha intensificado sin cesar, ha inducido a los gobiernos a no abandonar ya exclusivamente la economa mundial a la iniciativa privada, movindolas, por el contrario, a someter asuntos importantes a una ordenacin comunitaria internacional. Las regulaciones de esta ndole ms importantes son las que a continuacin se enumeran.

1. EL DERECHO FINANCIERO a) Para satisfacer en parte la falta de capitales encaminados a eliminar los daos producidos por la guerra y levantar las economas nacionales, especialmente en los territorios subdesarrollados, se fund en Bretton Woods, en 1944, el Banco Internacional de Reconstruccin y Fomento (B.I.R.D., vid. pgs. 581), cuyo cometido consiste en facilitar emprstitos a Estados. Pueden ciertamente concederse prstamos a corporaciones polticas dependientes y en favor de empresas mercantiles, industriales o agrcolas en el territorio d un Estado miembro, pero entonces el miembro, su banco central u otra entidad anloga, aceptada por el Banco, han de asumir la plena garanta de la devolucin del capital y el pago de intereses, etc. (art. III, sec. 4a). El Banco concede prstamos, ya con sus propios medios, ya con medios que obtiene en el mercado de capitales de un miembro, o garantiza por su parte prstamos privados de terceros. El Banco recibe su capital de las cuotas de los Estados miembros, que han de suscribir participaciones. Bajo condiciones fijadas por el Banco, pueden los miembros suscribir ulteriores participaciones del capital autorizado ms all de su cuota mnima. El derecho de voto de los Estados miembros en el Consejo de gobernadores est en proporcin con sus participaciones. Por otra parte, cinco de los directores ejecutivos son designados por los cinco miembros que poseen la mayor participacin. Para la financiacin de proyectos de desarrollo de empresas privadas (sin garanta estatal) en pases subdesarrollados se cre, por iniciativa del Banco Internacional, el 20 de julio de 1956, una sociedad filial, la Corporacin Financiera Internacional (C.F.I.), cuyos rganos directivos se componen de las mismas personas que las del Banco. Tambin recibe su capital de aportaciones de los Estados miembros. En 1961 se adopt una enmienda a su constitucin, en virtud de la cual se permite a la C.F.I. adquirir participaciones en empresas privadas, mientras que hasta entonces solo se le autorizaba para la concesin de crditos y la emisin de emprstitos. El 26 de septiembre de 1960 inici sus actividades una nueva filial del Banco, la Asociacin Internacional de Desarrollo (A.I.D.). Su funcin consiste en facilitar la concesin de crditos internacionales a los pases menos desarrollados que no pueden devolver sus emprstitos en monedas fuertes y necesitan condiciones especiales, en materia de intereses y plazos, distintas de las generales del Banco. A tales pases puede la A.I.D. conceder prstamos por perodos de hasta cincuenta aos, que no han de amortizarse durante los diez primeros aos y que no estn sujetos a intereses, sino tan solo al pago de una pequea carga por gastos de corretaje (prstamos blandos). Pero tampoco cabe conceder estos crditos, sino cuando el pas beneficiario demuestra su intencin firme de movilizar los recursos crediticios propios y de abstenerse de toda poltica inflacionista. En el marco de la C.E.E. se estableci, finalmente, un Banco Europeo de Inversiones (B.E.I.), cuya funcin consiste en la financiacin de inversiones industriales en el interior del Mercado Comn para las que no basten los recursos financieros de los Estados miembros. Efecta las mismas operaciones que el B.I.R.D. En 1959 se estableci adems un Fondo de Desarrollo de la C.E.E. para la financiacin de proyectos de los pases en desarrollo asociados a las Comunidades europeas (pgs. 575).

b) Para asegurar la estabilidad de las monedas se cre en 1944, en Bretton Woods, al mismo tiempo que el Banco Internacional, el Fondo Monetario Internacional (F.M.I., vid. pg. 581), que se le parece en la organizacin y colabora con l estrechamente. La paridad de la moneda de cada miembro se fija en unidades oro como patrn comn o en dlares estadounidenses. Las modificaciones del curso de los cambios solo se permiten para impedir una perturbacin seria del equilibrio de la balanza de pagos, y requieren previa consulta con el Fondo (art. IV, sec. 5a). Si un miembro incurre transitoriamente en dificultades en su balanza de pagos, puede recibir del Fondo cantidades en la respectiva moneda en proporcin a la cuanta de sus participaciones, pero ha de pagar el contravalor en su moneda nacional o en la de otro miembro, o en oro. Ahora bien: las cuentas en moneda propia tendrn que ser readquiridas por el miembro respectivo al finalizar cada ao financiero o, a ms tardar, en cuanto lo permitan sus reservas monetarias, mediante pago en oro o en monedas convertibles (art. V; Anejo B). En la sesin de Viena de 1961, el Consejo de Gobernadores acord establecer los llamados crditos de stand-by, o de apoyo, que proporcionaran una serie de Estados industrializados con independencia de las cuotas de miembros y actuaran como una especie de antdoto contra los movimientos especulativos de capital. Desde que se introdujo la convertibilidad ha resultado patente que las monedas ms importantes han quedado expuestas a movimientos especulativos que producen repercusiones graves no solo en el sistema monetario internacional, sino tambin en la economa en su conjunto. Estos crditos especiales deberan contrarrestar tales consecuencias negativas. (La enmienda de 1968 del Convenio del Fondo ha introducido unos derechos especiales de giro que se conceden a los Estados miembros para complementar sus reservas, sin exigirse una contrapartida efectiva en oro en manos del F.M.I., por lo que se ha dicho que constituyen dinero de papel. A pesar de estas innovaciones, dirigidas a aumentar las reservas de los Estados miembros, la inestabilidad del dlar y otras monedas tradicionales de reserva ha llevado de fado a un sistema de cambios flexibles que ha puesto en peligro a todo el sistema econmico internacional.) Por iniciativa de la O.E.C.E. (supra, pg. 587) se firm, el 19 de septiembre de 1950, el Convenio relativo a la creacin de una Unin Europea de Pagos. Tena la Unin como finalidad facilitar, gracias a un sistema multilateral de pagos, el conjunto de los pagos entre las zonas monetarias de las partes, y haba de ayudar, por consiguiente, a los miembros de la O.E.C.E. a llevar a cabo los acuerdos sobre liberalizacin de los intercambios y de las transacciones invisibles (art. 2). A este fin se saldaban peridicamente los supervit y dficit bilaterales de cada miembro en el sistema de pagos y se liquidaba el supervit neto o el dficit neto que quedaban con respecto a todos los dems Estados miembros como conjunto con la Unin. Los dficit de cuenta de un miembro haban de equilibrarse con crditos o pagos en oro a la Unin, y los supervit, con crditos o pagos en oro de la Unin al Estado miembro. La compensacin tena lugar mediante una unidad de cmputo que corresponda al dlar. Como consecuencia de la lograda estabilidad de las monedas europeas y de la consiguiente posibilidad de su libre convertibilidad, la Unin Europea de Pagos qued disuelta con fecha de 31 de diciembre de 1958, siendo sustituida por el Acuerdo Monetario Europeo, ya suscrito para esta eventualidad el 31 de diciembre de 1955, y que prev una liquidacin de los pagos sobre la base del patrn oro.

(Sobre la base del Plan Werner sobre una Unin Econmica y Monetaria, de 8 de octubre de 1970, el Consejo de las Comunidades europeas estableci el 3 de abril de 1973 un Fondo europeo de cooperacin monetaria, con sede en Luxemburgo, encargado de facilitar la unin monetaria entre los Estados miembros de las Comunidades, en especial mediante la reduccin de los mrgenes de fluctuacin de las monedas nacionales respectivas, intervenciones conjuntas en los mercados de divisas y acuerdos entre los bancos centrales para una poltica concertada en materia de reservas.) (y) En Amrica hay que mencionar el Banco Inter-Americano de Desarrollo, establecido por un Acuerdo de 8 de abril de 1959 en Washington sobre la base de una resolucin del Consejo de la O.E.A. de 8 de diciembre de 1958.) 2. EL COMERCIO a) En D.I. comn cada Estado puede llevar a cabo discrecionalmente aquella poltica comercial que juzgue ms conveniente. Puede decidirse por la libertad de comercio, por una amplia autarqua o por un sistema aduanero proteccionista. Cada Estado puede, adems, decidir libremente si el comercio exterior ser realizado por empresas privadas o, por el contrario, se lo reservar para s (monopolio del comercio exterior). En la prctica, la autonoma de la poltica comercial de los Estados se halla limitada por tratados bilaterales de comercio. En estos tratados suele encontrarse la clusula de nacin ms favorecida, por la que los signatarios se conceden recprocamente aquellos derechos que hayan otorgado a un tercer Estado o que puedan concederle durante el tiempo de validez del tratado. Aun cuando dicha clusula se refiere generalmente al comercio exterior, aparece tambin en otros tratados, como, p. ej., los relativos a privilegios diplomticos y consulares. La clusula de la nacin ms favorecida puede concederse incondicionalmente o bajo la reserva de que la otra parte en el tratado conceda el mismo beneficio que el Estado ms favorecido (clusula de nacin ms favorecida condicional). De la condicin de nacin ms favorecida se suelen exceptuar el pequeo comercio fronterizo y la unin aduanera. Esta se da cuando dos o ms Estados forman un solo territorio aduanero que con respecto al exterior posee una sola frontera aduanera. Diversos tratados de comercio contienen, por otra parte, una disposicin por la cual se exceptan de la clusula de nacin ms favorecida aquellos derechos que se conceden Estados vecinos y otros que mantienen entre s estrechas relaciones de carcter nacional, cultural o econmico (clusulas de vecindad y regionales). De gran importancia para la difusin de la idea preferencial fueron los acuerdos de Ottawa, por los que los miembros del Imperio britnico se concedan tarifas aduaneras preferenciales. Otros tratados preferenciales se firmaron por iniciativa de la Conferencia de Stresa, convocada bajo el patrocinio de la S.D.N. Tambin la VII Conferencia Panamericana de Montevideo (1933) reconoci el sistema de ventajas comerciales entre Estados vecinos. Clusulas anlogas se hallan en tratados de comercio de los pases

escandinavos (clusula escandinava). Junto a tales clusulas, sin embargo, subsiste la clusula normal de nacin ms favorecida, p. ej., en el tratado sino-estadounidense de amistad y comercio de 4 de noviembre de 1946. b) Despus de la Segunda Guerra Mundial se firm en la Conferencia econmica mundial de La Habana, el 24 de marzo de 1948, la llamada Carta de La Habana, en la que se intentaba una reordenacin mundial de las relaciones comerciales internacionales, para cuya coordinacin se prevea un nuevo organismo especializado, la Organizacin Internacional del Comercio (Intemational Trade Organizacin, I.T.O.). Pero la Carta de La Habana, por falta de un nmero suficiente de ratificaciones, no lleg nunca a entrar en vigor, por lo que tampoco se constituy la correspondiente Organizacin. En una conferencia de redaccin, celebrada en Ginebra para desarrollar la Carta de La Habana, se llevaron a cabo simultneamente negociaciones aduaneras, que el 30 de octubre de 1947 plasmaron en el Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio (General Agreement on Tarifs and Trade, G.A.T.T.). Concebido en un principio como solucin transitoria mientras se constitua la I.T.O., sigui en vigor, al no haberse convertido esta en realidad. Sus disposiciones fueron retocadas en congresos anuales de los Estados firmantes y en conferencias sobre aranceles (Ginebra, 1947; Anne-cy, 1949; Torquay, 1950-51; Ginebra, 1956); (Ginebra, 1961, 1963), adaptndose las obligaciones a la situacin del comercio mundial en cada momento. (Con la llamada Ronda Kennedy, en la dcada de los aos sesenta, se pas de la tradicional negociacin bilateral de reducciones arancelarias a un sistema de reducciones lineales en negociacin multilateral.) Para simplificar el procedimiento y asumir permanentemente las funciones coordinadoras en el marco del G.A.T.T., los Estados firmantes acordaron la creacin de la Organizacin para la Cooperacin Comercial (Organization for Trade Cooperation, O.T.C.), cuyo estatuto firmaron en Ginebra el 10 de marzo de 1955 (supra, pg. 583). Pero al no llegarse a constituir tampoco esta organizacin por falta de las ratificaciones necesarias, las instituciones del G.A.T.T., que se consideraban provisionales y consistentes en gran nmero de comits y una Secretara, han adquirido de hecho carcter permanente, por lo que el G.A.T.T. da hoy la impresin de constituir una organizacin internacional, aunque no lo sea en sentido formal. La disposicin ms importante del G.A.T.T. es el trato general de nacin ms favorecida previsto en el artculo 1, que obliga a los Estados a conceder para el territorio de todos los dems Estados miembros cuantas ventajas, preferencias, privilegios o inmunidades reconozcan para una mercanca procedente de otro pas o destinadas a este, inmediata e incondicionalmente para mercancas idnticas procedentes de otro pas o destinadas a este, tambin para el territorio de todos los dems Estados miembros. Disposiciones para la eliminacin progresiva de limitaciones cuantitativas completan estas reglas. Slo se exceptan del juego de la clusula de la nacin ms favorecida ciertos sistemas preferenciales existentes que se indican en listas de pases anejas al Acuerdo, as como las uniones aduaneras y zonas de libre comercio. Las uniones aduaneras se caracterizan porque los Estados miembros eliminan las aduanas entre s, y las sustituyen por una tarifa comn frente al exterior. En las zonas de libre comercio los Estados miembros se limitan a quitar

las barreras aduaneras entre s, pero mantienen distintos niveles arancelarios frente al exterior. (A raz de la Conferencia de las NN.UU. sobre Comercio y Desarrollo de 1964 (UNCTAD o CONUCYD) se aadi una nueva Parte IV al G.A.T.T. que conceda un trato de favor a los pases en desarrollo, en especial mediante la concesin de preferencias generalizadas a los mismos por los pases industrializados sin condicin de reciprocidad.) Las disposiciones de excepcin permiten la existencia de varias organizaciones internacionales: una de ellas es la Unin aduanera del Benelux, establecida por los acuerdos de 5 de septiembre de 1944 y 14 de marzo de 1947 entre Blgica, Luxemburgo y los Pases Bajos, y que fue elevada a la categora de Unin econmica en 1957. La C.E.E. es una Unin econmica basada en una Unin aduanera, y tiene por finalidad la preparacin de un Mercado Comn entre los Estados miembros, comenzando el 1 de enero de 1959 (supra, pg. 578). La Asociacin Europea de Libre Comercio (European Pree Trade Association o E.F.T.A.) se estableci por un acuerdo de 4 de enero de 1960 entre Austria, Dinamarca, Noruega, Portugal, Reino Unido, Suecia y Suiza; aunque luego se adhirieron a esta organizacin otros pases, como Islandia y Finlandia, en 1973 entr en crisis la E.F.T.A. con el ingreso en la C.E.E. del Reino Unido y Dinamarca]. En febrero de 1960, por un acuerdo firmado en Montevideo, se estableci una Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (A.L.A.L.C.) entre Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay. En junio de 1958 se firm un tratado para una Zona Centroamericana de Libre Comercio (que se convirti posteriormente en Mercado Comn Centroamericano). El 26 de mayo de 1969, Bolivia, Colombia, Chile, Ecuador y Per firman en Cartagena de Indias el Pacto Andino, que se propone establecer un Mercado Comn entre estos pases, en el marco de la A.L.A.L.C.; Venezuela se adhiri al Pacto Andino en 1972. Los pases del Caribe han establecido una Zona de Libre Comercio del Caribe (CARIFTA), y algunos de ellos han constituido entre s un Mercado Comn del Caribe. Existe una Comunidad Econmica del Africa Oriental entre Uganda, Kenia y Tanzania. Los pases rabes han proyectado un Mercado Comn Arabe, que hasta la fecha no se ha convertido en realidad (supra, pgina 523). y) En el mbito europeo se fund el 16 de abril de 1948 la Organizacin Europea de Cooperacin Econmica (O.E.C.E.), cuyo cometido inicial fue la elaboracin de un programa comn de reconstruccin en Europa para una utilizacin coherente de los medios del Plan Marshall, pero que al propio tiempo emprendi el incremento del comercio entre los pases europeos mediante medidas de liberalizacin como la supresin de las limitaciones cuantitativas en el comercio intraeuropeo. En apoyo de este ltimo cometido, los Estados miembros haban creado en 1950 la Unin Europea de Pagos (supra, pgina 611). El 14 de diciembre de 1960 la O.E.C.E. fue transformada en Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmico (O.C.D.E.) con la incorporacin como nuevos miembros de Canad y los Estados Unidos. Sin perder las funciones conferidas hasta entonces a la O.E.C.E., la nueva Organizacin ha asumido competencias ms amplias en el terreno de la poltica comercial, y presta mayor atencin a los pases en desarrollo. (Con la asociacin del Japn y otros pases industrializados a sus actividades, la O.C.D.E. ha pasado a convertirse en una organizacin de mbito universal.)

En Europa Oriental, el Consejo de Ayuda Econmica Mutua (C.A.E.M. o COMECON) proporciona un marco para la coordinacin econmica de los pases socialistas. (Al igual que la O.C.D.E., recientemente ha ampliado su esfera de accin con pases situados fuera de Europa, como Siria y la Repblica de Cuba.) 3. LA DISTRIBUCION DE MATERIAS PRIMAS a) Las materias primas y los productos alimenticios bsicos ocupan un lugar importante en la economa mundial. La produccin de algunos de ellos est concentrada en unas cuantas grandes empresas, y estas regulan la venta y la produccin en acuerdos privados. Otros son producidos por muchos productores pequeos, y en lo que a ellos respecta, los gobiernos, ya en el perodo entre las dos guerras mundiales, intervinieron, regulando la produccin y la venta mediante acuerdos interestatales. Las materias primas revisten gran importancia para los pases en desarrollo, cuyas exportaciones suelen estar limitadas a unas pocas materias primas o productos alimenticios, de modo que su desarrollo econmico resulta imposible, por mucha ayuda internacional que reciban, si no se consigue estabilizar su produccin y sus precios. La Carta de La Habana, en su artculo 57, recomendaba, para las materias primas en las que el equilibrio entre produccin y consumo no pueda establecerse con suficiente rapidez por el mecanismo del mercado mundial, la celebracin de acuerdos internacionales especficos, los acuerdos de materias primas. Grupos de estudio ad hoc haban de suministrar proyectos para ser discutidos en las conferencias de Estados interesados convocadas por la O.I.C. y susceptibles de dar lugar a acuerdos sobre materias primas. Se prevean acuerdos de orientacin de materias primas para el caso de que la limitacin de la produccin o del comercio, o una regulacin de los precios, pareciesen necesarias. Haban de instaurarse consejos de orientacin. A pesar de que la Carta de La Habana no haya entrado en vigor, este programa ha sido realizado en gran medida, asumiendo la funcin inicial de la O.I.C. en parte las Naciones Unidas y en parte la F.A.O. (Por la resolucin 1710/XVI, de 19 de diciembre de 1961, la A.G. de las NN.UU. declar Dcada del Desarrollo a la correspondiente a los aos sesenta, que ha sido posteriormente continuada con la Segunda Dcada del Desarrollo en los aos setenta (Resol. 2626/XXV). La preocupacin fundamental de la O.N.U. al proclamar la Dcada del Desarrollo era el conseguir una accin internacional concertada que permitiera alcanzar a los pases en desarrollo un crecimiento anual mnimo del 5 por 100, para lo cual resultaba necesario incrementar los beneficios que dichos pases obtenan de sus materias primas. En 1964 se inaugur en Ginebra la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo, que se ha convertido con posterioridad en rgano permanente de la O.N.U. La Conferencia ha proclamado el principio del apoyo a los pases productores de primeras materias y se ha esforzado por mejorar la relacin de intercambio de los mismos. Su actuacin y sus declaraciones de principio se han visto reforzadas por declaraciones de otros rganos de las Naciones Unidas en favor de los pases en desarrollo y, sobre todo, por las resoluciones de la A.G. que proclaman el derecho inalienable de todos los pases a ejercer una soberana permanente sobre .sus recursos naturales en inters de su desarrollo nacional (Resoluciones 1803/XVII y 2158/XXI). Durante la dcada de los aos setenta los pases productores de primeras materias han tomado la iniciativa diplomtica en algunos

sectores, consiguiendo alterar en su favor en determinados supuestos la relacin de intercambio entre productos manufacturados y primeras materias. Este ha sido el caso, sobre todo, de los pases productores de petrleo a travs de la accin concertada en el marco de la Organizacin de Pases Exportadores de Petrleo (O.P.E.P.) y la Organizacin de Pases Arabes Exportadores de Petrleo (O.P.A.E.P.). En la primavera de 1974 la A. G. dedic una sesin especial a discutir los medios de accin disponibles a los pases productores de materias primas para mejorar su posicin comercial. Por otro lado, la Conferencia de Alimentacin de las NN.UU., celebrada en Roma bajo los auspicios de la O.N.U. en noviembre de 1974, ha llamado la atencin al problema de la escasez de alimentos y ha establecido instituciones dirigidas a solucionar los problemas que de tal escasez se derivan.) b) En la actualidad existen los siguientes acuerdos internacionales de esta ndole sobre materias primas: En la Conferencia de las NN.UU. sobre el azcar, celebrada en Londres, se concert el 24 de agosto de 1953 un Convenio para la regulacin de la produccin y el mercado del azcar, que establece el Consejo Internacional del Azcar. El Convenio fue sustituido por un nuevo acuerdo de 1 de diciembre de 1958 (que dej de estar en vigor en enero de 1962. Un nuevo Convenio fue concertado en 1968, para entrar en vigor el 1 de enero de 1969). El Convenio de Washington sobre el trigo, de 23 de marzo de 1949, que fue reformado por el Convenio de Washington de revisin y renovacin del convenio internacional sobre el trigo de 13 de abril de 1953, y prorrogado para otros tres aos el 1 de agosto de 1956, fija precios mximos y mnimos. Fue sustituido el 6 de abril de 1959 por un nuevo acuerdo (al que han seguido varios protocolos y convenios posteriores, el ltimo de los cuales se firm en Washington en 1971). El Consejo Internacional del Trigo puede imponer el cumplimiento de sus disposiciones mediante sanciones. En la Conferencia sobre el estao, celebrada en Ginebra del 16 de noviembre al 9 de diciembre de 1953 por iniciativa de las NN.UU., se adopt un Convenio sobre el estao, elaborado por el Grupo de estudio del estao creado en 1946, y segn cuyo artculo 4 se constituy el 1 de julio de 1956 el Consejo Internacional del Estao. El 1 de septiembre de 1960 se adopt el segundo Convenio internacional del estao (que ha sido sucedido por un tercer y cuarto convenios, firmados en 1965 y 1970). Por el Convenio de 27 de enero de 1958 se constituy una Organizacin Internacional del Caf, y el acuerdo original fue completado por el Acuerdo Internacional del Caf de 24 de septiembre de 1959, a su vez completado por el de 14 de junio de 1960 (y actualizado por acuerdos posteriores de 1962 y 1968). Hay otros convenios sobre materias primas que, sin atenerse al esquema de La Habana, presuponen rganos de orientacin. As se crearon: un Comit Asesor Internacional del Algodn (Intemational Cotton Advisory Committee), un Comit Internacional del T (Intemational Tea Committee) y una Comisin Internacional del Arroz (Intemational Rice Commission). (Necesidades anlogas suscitaron el establecimiento de la Comisin Internacional de Sericultura y del Consejo Olecola Internacional con sede en Madrid.)

Existen Grupos de estudio para el caucho, la lana (y el plomo y el cinc). Cabe mencionar, finalmente, la Organizacin de los Pases Exportadores de Petrleo, creada por el tratado de 24 de septiembre de 1960. (Posteriormente, los pases rabes exportadores de petrleo establecieron una organizacin diferenciada (Organizacin de Pases Arabes Exportadores de Petrleo, u O.P.A.E.P.). En 1974, y para contrarrestar el peso de las organizaciones de pases productores, se ha constituido una Agencia Internacional de la Energa, en el marco de la O.C.D.E.) y) En los consejos para materias primas, todos los Estados miembros (segn prevea la Carta de La Habana) tienen un representante, pero los representantes de los pases de importacin y de exportacin poseen el mismo nmero de votos. Todos estos consejos disponen adems de un comit ejecutivo (comit de trabajo, comisin permanente) que funciona permanentemente, y una secretara. Los acuerdos se adoptan por simple mayora. g) El Comit Interino de Coordinacin de Acuerdos Internacionales sobre Materias Primas, establecido en marzo de 1947 por la resolucin 30 (IV) del C.E.S., y que tena que funcionar hasta que actuara la O.I.C., sigue fiscalizando la actividad de los Consejos. Se compone de un representante de los Estados del G.A.T.T. (supra, pgs. 613), un representante de la F.A.O. (supra, pg. 581) y dos representantes del S.G. de la O.N.U. Para los productos alimenticios bsicos existen adems comits en la F.A.O. e) Como consecuencia de la escasez de materias primas que trajo consigo la guerra de Corea, los EE.UU. y los Estados del plan Marshall crearon la Conferencia Internacional de Materias Primas (International Materials Conference, I.M.C.), a la que luego se adhirieron otros Estados. Comprenda un Grupo central que tena funciones coordinadoras, siete comits de materias primas (Commodity Committees) y una Secretara, y formulaba proyectos para la distribucin de materias primas deficitarias. El 31 de diciembre de 1953 la Conferencia decidi disolverse. i) En Europa, la Comunidad Europea del Carbn y el Acero tiene funciones especiales con respecto a la produccin y distribucin de estas dos materias, y el Euratom las tiene con respecto a las materias destinadas a la energa nuclear. Ahora bien: ni una ni otra institucin tienen funciones directas, siendo las suyas supranacionales (supra, pgs. 575). 4. LA PESCA DE ALTA MAR a) En principio todos los Estados tienen derecho de pesca en alta mar. La Conferencia de derecho martimo de las NN.UU. en Ginebra aprob sobre esta materia, el 29 de abril de 1958, un Convenio sobre pesca y conservacin de los recursos vivos del mar que regula el ejercicio de este derecho bajo la reserva de tomar en consideracin la conservacin de las riquezas biolgicas, previendo a este fin una Comisin especial para la solucin de los litigios (arts. 9-12). Al servicio de la conservacin de las riquezas biolgicas del mar est as mismo el Convenio de Londres para la prevencin de la contaminacin del mar por aceites minerales de 12 de mayo de 1954. (Como consecuencia de la repeticin de incidentes martimos como el del Torrey Canyon, que produjeron la contaminacin de extensas zonas del mar, se han adoptado

posteriormente otros convenios dirigidos a proteger los recursos biolgicos marinos, como el Convenio internacional sobre responsabilidad civil por daos producidos por la contaminacin de las aguas por hidrocarburos, adoptado por la I.M.C.O. en 1969, y el Convenio de Oslo de 1972 para la prevencin de la contaminacin marina provocada por vertidos desde .buques y aeronaves.) b) Pero existen adems acuerdos especiales para determinadas zonas martimas en lo que concierne a la regulacin de la pesca, y que establecen rganos encargados de vigilar su cumplimiento. El Convenio de Washington sobre la pesca de la ballena de 2 de diciembre de 1946, modificado en 1956 (y en 1959), instituye una Comisin Internacional de pesca de la ballena. El Convenio de Tokio sobre la pesca en el Pacfico Norte de 9 de mayo de 1952 instituye la Comisin Internacional de Pesca del Pacfico Norte para el espacio indopacfico hay el Consejo de Pesca Indo-Pacfico, creado en 1948 por iniciativa de la F.A.O.; sobre la base del Convenio de pesca en el Atlntico del Noroeste de 8 de febrero de 1949 surgi en 1951 la Comisin Internacional de Pesca en el Atlntico del Noroeste; y en virtud del Convenio de Roma de 24 de septiembre de 1949, el Consejo General de Pesca en el Mediterrneo (General Fisheries Council for the Mediterranean). (El 24 de enero de 1959 se adopt en Londres un Convenio de pesqueras del Atlntico Nordeste, que estableci igualmente una Comisin de pesqueras para esta zona. El 23 de octubre de 1969 se firm en Roma el Convenio sobre la conservacin de los recursos vivos del Atlntico Sudoriental, que cuenta tambin con una Comisin para su puesta en ejecucin. En Ro de Janeiro se concluy el 14 de mayo de 1966 un Convenio para la conservacin del atn del Atlntico.) y) Aun cuando cada Estado puede reivindicar para sus nacionales el derecho exclusivo de pesca en sus aguas jurisdiccionales, es frecuente la concesin de este derecho a sbditos de otros Estados, en acuerdos bilaterales. g) (Aun cuando el artculo 2 del Convenio de Ginebra de 1958 sobre la alta mar reconoce la libertad de pesca en esta zona de los espacios martimos, aade que esta y otras libertades sern ejercitadas por todos los Estados con la debida consideracin para con los intereses de otros Estados en su ejercicio de la libertad de alta mar. Debido al aprovechamiento intensivo de los recursos pesqueros en los ltimos aos, se ha considerado necesario regular de algn modo el ejercicio del derecho de pesca ampliando las facultades de los Estados costeros sobre las aguas adyacentes a su mar territorial. El Convenio europeo sobre pesca firmado en Londres el 9 de marzo de 1964 atribuy al Estado ribereo derechos exclusivos en materia de pesca en la zona de seis millas desde la costa, y derechos casi exclusivos en la zona comprendida entre las seis y doce millas, respetando los derechos histricos en ella adquiridos. En general, los Estados han extendido sus zonas de derecho exclusivo de pesca a las doce millas, e incluso ms all de ellas, bien como parte de un mar territorial ampliado, bien con independencia de sus pretensiones sobre la extensin del mar territorial, llegndose, en el caso de los pases hispanoamericanos, a reclamar ,una zona de doscientas millas de derechos exclusivos de pesca. El T.I.I. ha declarado a este respecto que, a falta de reglas convencionales en este sector, los Estados han de llegar a acomodaciones recprocas con actitud razonable y espritu de acomodacin, y aunque reconoce la posibilidad de la existencia de derechos preferenciales de los Estados ribereos en la zona situada ms all de las doce millas, seala que tales derechos preferenciales no justifican la total eliminacin

de la actividad de pesca de otros Estados en dicha zona, sobre todo cuando esos terceros Estados venan pescando desde hace aos en la zona en cuestin. La cuestin, en definitiva, est pendiente de discusin y acuerdo internacional en la Conferencia de las NN.UU. sobre derecho del mar.) d) La cultura 1. COOPERACION INTELECTUAL a) Poco despus de la Primera Guerra Mundial se firmaron algunos tratados culturales de carcter bilateral, p. ej., el Convenio argentino-brasileo de 10 de octubre de 1933 sobre la revisin de los libros de texto escolares de Geografa e Historia, que obliga a los signatarios a purificar los manuales de historia utilizados en las escuelas de todos aquellos pasajes que puedan suscitar en el nimo desprevenido de la juventud una aversin contra cualquier otro pueblo americano; debiendo, por su parte, los libros de geografa dar una visin exacta de la riqueza y fertilidad de los pases americanos. El convenio cultural ms completo de los firmados antes de 1938 fue el de Austria con Italia, ratificado el 16 de abril de 1935. Comprende 19 artculos y regula el intercambio de profesores para la enseanza de la historia de Italia y Austria, respectivamente; el intercambio, en general, de profesores y estudiantes; el fomento de la enseanza de las dos lenguas y una estrecha colaboracin en materia de bibliotecas, archivos, teatro, cine y radiodifusin. Sobre la base de este Convenio se crearon, adems, un Instituto Austriaco de Cultura en Roma y un Instituto Italiano de Cultura en Viena. (Este tipo de acuerdos culturales bilaterales se ha generalizado, as como el establecimiento de los Institutos de Cultura de unos pases en el territorio de otros. Especial inters ofrece en este aspecto el movimiento de aproximacin cultural entre pases de lengua y cultura comn o afn, como el que tiene lugar en el mundo hispano-americano.) b) En la S.D.N. funcion una Comisin de cooperacin intelectual, designada por el Consejo. La obra que dicha institucin llevaba a cabo la prosigue hoy la Organizacin de las NN.UU. para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (United Nations Educational, Scientific and Cultural Organization, U.N.E.S.C.O.; pgina 582), que tiene por misin promover la solidaridad intelectual y moral de la Humanidad. Para ello, fomentar el conocimiento y la comprensin mutuas de las naciones, prestando su concurso a los rganos de informacin de masas; colabora con los Estados miembros que as lo desean para ayudarles a desarrollar sus propias actividades educativas e instituye la cooperacin entre las naciones con objeto de fomentar el ideal de la igualdad de posibilidades de educacin para todos. Ayudar a la conservacin, al progreso y a la difusin del saber, velando por la conservacin y la proteccin del patrimonio universal de libros, obras de arte y monumentos de inters histrico o cientfico, y alentando la cooperacin entre las naciones en todas las ramas de la actividad intelectual y el intercambio internacional de representantes de la cultura, as como de publicaciones, obras de arte, etc., con lo que facilitar el acceso de todos los pueblos a lo que cada uno de ellos publique. A este fin, la Organizacin podr recomendar a las

naciones interesadas los convenios internacionales que sean necesarios. y) Los Estados miembros del Consejo de Europa (supra, pgs. 524) firmaron el 11 de diciembre de 1953 un Convenio sobre la equivalencia de los exmenes de madurez (European Convention on the equivalence of diplomas leading to admission to universities), y el 19 de diciembre de 1954 el Convenio cultural europeo (European Cultural Convention), que crea el marco de una cooperacin cultural ms estrecha en Europa. Adems, el 15 de diciembre de 1956 se firm un Convenio sobre la equivalencia de perodos de estudio universitario, y el 14 de diciembre de 1959, un Convenio sobre reconocimiento acadmico de la calificacin universitaria. En 1961 cre el Consejo de Europa un Consejo de cooperacin cultural, encargado de coordinar sus actividades culturales. Sus funciones se corresponden a las de la U.N.E.S.C.O. en el mbito europeo. 2. COOPERACION TECNICA Por su propia naturaleza, hay asuntos cientfico-tcnicos que reclaman una cooperacin internacional, como, p. ej., la prediccin precisa del tiempo, que implica un intercambio de los datos meteorolgicos, localmente delimitados. Un intercambio de esta ndole se lleva a cabo bajo los auspicios de la Organizacin Meteorolgica Mundial (O.M.S., supra, pg. 582). Tambin se lleva a cabo un tipo de cooperacin tcnica en el marco de la Agencia Espacial Europea (E.S.A.), que ha sustituido a las dos anteriores organizaciones de investigacin espacial (E.S.R.O.) y de lanzamientos espaciales (E.L.D.O.; vid. supra, pg. 588). Pero fuera de estos casos, los Estados cooperan principalmente en asuntos tcnicos para hacer posible que tambin los menos desarrollados tengan acceso a los adelantos tcnicos. Entre tales cometidos, los de mayor relieve son el uso pacfico de la energa atmica y la asistencia tcnica. a) El uso pacfico de la energa atmica 1. Durante mucho tiempo solo hubo una cooperacin internacional en el campo de la utilizacin pacfica (civil) de la energa atmica, si es que la haba, sobre la base de acuerdos bilaterales. De todos modos, la A. G. de la O.N.U. ya haba instituido el 24 de enero de 1946, en la resolucin 1 (I), una comisin para el estudio de los problemas planteados por el descubrimiento de la energa atmica. Pero dicha comisin qued disuelta el 11 de enero de 1952, pasando los asuntos atmicos a ser tratados en la Comisin de Desarme de la A.G. El 8 de diciembre de 1953 el presidente de los EE.UU. someti a la A.G. de la O.N.U. el plan de creacin de una organizacin internacional de la energa atmica. La A.G. patrocin en la resolucin 810 (IV), de 4 de diciembre de 1954, el establecimiento de tal organizacin, acordando al mismo tiempo convocar una conferencia tcnica internacional

para estudiar los medios de aplicacin pacfica de la energa atmica. Esta conferencia, que se reuni por vez primera en Ginebra el 8 de agosto de 1955, ha venido celebrndose desde entonces cada ao. El estatuto del Organismo (o Agencia) Internacional de Energa Atmica (O.I.E.A. o A.I.E.A.), que haba sido preparado por un grupo de trabajo compuesto por doce Estados, fue firmado en una conferencia convocada por las NN.UU., en Nueva York, el 26 de octubre de 1956. Esta organizacin tiene por misin fomentar el desarrollo y la aplicacin prctica de la energa atmica para fines pacficos, as como favorecer y apoyar la investigacin en este campo en todo el mundo, velar por que se disponga de materiales, servicios, equipos e instalaciones, y estimular el intercambio de material cientfico y tcnico, de cientficos y de especialistas. Ha de establecer controles para las materias nucleares que facilita, para asegurar que se utilizarn exclusivamente al servicio de la paz, y promulgar normas para proteger la salud y disminuir los peligros que las experiencias atmicas implican para vidas y propiedades, y que habrn de ser aplicadas cuando se recurra a la ayuda de la organizacin. Esta puede adquirir tambin instalaciones y aparatos para realizar las tareas que le estn encomendadas. 2. La Comunidad Europea de Energa Atmica, el Euratom, tiene en Europa cometidos anlogos, aunque con competencias supranacionales. En el marco de la O.E.C.E. (supra, pg. 587), a peticin de un comit especial para cuestiones nucleares instituido en febrero de 1952, se cre en julio de 1956 un comit de orientacin para estas cuestiones. A propuesta suya, el Consejo estableci, por acuerdo de 20 de diciembre de 1957, la Agencia u Organismo Europeo de Energa Nuclear (A.E.E.N. u O.E.E.N.). Con igual fecha, los Estados miembros de la O.E.C.E. firmaron tambin un Convenio sobre el establecimiento de la Sociedad europea para el tratamiento de combustibles irradiados (EUROCHEMIE o EUROCHEMIC), cuyo cometido consiste en la preparacin de los materiales combustibles usados en los reactores de los Estados miembros, en condiciones econmicas. En cambio, sirven nicamente a la investigacin la Organizacin Europea de Investigaciones Nucleares (Organisation Europenne pour la Recherche Nuclaire; C.E.R.N.), instituida en Ginebra por un tratado firmado el 1 de julio por iniciativa de la U.N.E.S.C.O.; y el Instituto Comn de Investigaciones Nucleares, creado en Mosc por un tratado entre la Unin Sovitica y las democracias populares europeas, as como las repblicas populares de China, Corea, Mongolia y el Vietnam, el 26 de marzo de 1956. b) La asistencia tcnica 1. Por asistencia tcnica se entiende un programa que lleva a cabo la O.N.U. en colaboracin con sus organismos especializados y cuya finalidad es garantizar la promocin de los Estados econmicamente subdesarrollados mediante el progreso de su industria, su agricultura, su sistema educativo y sus servicios sanitarios. La ayuda, que solo se concede a los Estados si la han solicitado ellos mismos, sobre la base de un tratado entre ellos y la o las organizaciones competentes, consiste principalmente en el envo de expertos llamados a aconsejar o ejecutar programas educativos en los campos ms diversos. En el mbito de la asistencia tcnica se conceden as mismo becas de estudio o de perfeccionamiento. nicamente se suministra material para fines demostrativos o como

parte integrante del programa. El programa ampliado de asistencia tcnica (expanded program of technical assistance) se remonta a la resolucin 222 (IX) del Consejo Econmico y Social de la O.N.U. (aprobada por la Asamblea General en la resolucin 304 (IV), que para-administrarlo constituy al mismo tiempo la Junta de Asistencia Tcnica (Technical Assistance Board, T.A.B.). Este comprenda las altas instancias administrativas de la O.N.U. y de cada organismo especializado o sus representantes, as como un presidente nombrado por el secretario general de las NN.UU., con lo cual viene a ser un rgano comn de todas estas organizaciones, encontrando su base constitucional en los tratados de cooperacin (supra, pg. 509). Su tarea principal consiste en la coordinacin de la actividad de las distintas organizaciones dentro del programa ampliado de asistencia tcnica. Los medios financieros necesarios para dicho programa procedan de aportaciones voluntarias de Estados, miembros y no-miembros, a un fondo especial de la O.N.U., que se fijan en conferencias anuales' de asistencia tcnica (technical assistance conferences) de los Estados participantes, y sobre la base de las necesidades comprobadas. Desde la resolucin 542 B (XVIII) del Consejo Econmico y Social se reparten por el Comit de Asistencia Tcnica (Technical Assistance Committee, T.A.C.), que es un comit permanente del Consejo Econmico y Social, una vez aprobado el programa, entre las distintas organizaciones. En 1959 se estableci adems un Fondo Especial de las NN.UU. para el desarrollo integral de los pases menos adelantados en las esferas tcnica, econmica y social. Su trabajo se centraba en la bsqueda de posibilidades, de explotacin de recursos naturales y en el apoyo a las instituciones indgenas de formacin e investigacin. (En 1966 el Programa ampliado de asistencia tcnica y el Fondo especial se refundieron en un nico programa, denominado Programa de Desarrollo de las NN.UU., que sigue llevando a cabo de modo conjunto las actividades que antes correspondan a cada uno de los programas integrados. El Programa de desarrollo administra adems los recursos del Fondo de las NN.UU. para actividades en materia de poblacin, y del Fondo para el desarrollo de la capitalizacin; un Programa de voluntarios proporciona personal joven para tareas de asistencia tcnica. En 1965 la A.G. estableci la Organizacin de las NN.UU. para el Desarrollo Industrial como organizacin autnoma encargada de promover el desarrollo en el sector industrial.) El programa ordinario de asistencia tcnica (ordinary program on technical assistance) se lleva a cabo por cada organizacin exclusivamente en los lmites de su presupuesto. En la O.N.U. existe para ello una seccin especial de la Secretara, la Administracin de Asistencia Tcnica (Technical Assistance Administration, T.A.A.). 2. Tambin existen organizaciones europeas que se ocupan de la asistencia tcnica, como la O.C.D.E. (supra, pg. 587) y la C.E.E., que cuenta con un Fondo de desarrollo. 3. PROTECCION DE LA SALUD a) El inters comn de los Estados en la lucha contra el clera motiv la primera Conferencia sanitaria en Pars (1851), en la que se adopt el Convenio de 17 de mayo de

1853. La apertura del Canal de Suez aument grandemente los peligros de propagacin de esta enfermedad, por lo que se crearon diversos organismos internacionales de sanidad, encargados de la vigilancia de las condiciones sanitarias en Oriente, entre ellos: el Consejo Superior de Sanidad (Conseil Suprieur de la Sant) en Constantinopla y el Consejo Internacional de Sanidad (Conseil International de la Sant, 1881) en Bucarest, que haba de elaborar y supervisar las disposiciones sanitarias de acuerdo con la Comisin Europea del Danubio, y, por ltimo, en Egipto, el Conseil sani-taire martimo et quarantenaire. El Convenio sanitario de Pars de 21 de junio de 1926 obliga a las partes a comunicar inmediatamente a los dems signatarios y a la Oficina internacional de higiene pblica cualquier caso de clera, peste y fiebre amarilla y a tomar en sus puertos las medidas necesarias para combatir dichas enfermedades. El Convenio de La Haya de 11 de abril de 1934 regula el control sanitario de la navegacin area. b) Por el artculo 23 y siguientes del Pacto de la S.D.N., los miembros se comprometan a procurar adoptar medidas de orden internacional para prevenir y combatir las enfermedades. En cumplimiento de esta disposicin se cre la Organizacin de Higiene Pblica de la S.D.N., que haba de prestar ayuda a los gobiernos en la proteccin de la salud y fomentar la colaboracin internacional en este campo. La Organizacin de Higiene Pblica se ocupaba adems de fomentar los estudios sobre las enfermedades ms difundidas, como la malaria, tuberculosis, sfilis, lepra, enfermedad del sueo, tracoma y las enfermedades de los nios. y) Junto a los citados convenios sobre la lucha contra las enfermedades encontramos tambin tratados sobre la lucha contra las sustancias txicas. Hay que mencionar a este respecto el Convenio de La Haya de 16 de noviembre de 1887 para la represin del comercio de bebidas alcohlicas entre los pescadores del Mar del Norte, as como los artculos 90 y 94 del Acta antiesclavista de Bruselas de 2 de julio de 1890 sobre el trfico de bebidas espirituosas en determinadas regiones de Africa, y los Convenios de Bruselas de 8 de junio de 1899 y 3 de noviembre de 1906, sustituidos ms tarde por el de SaintGermain de 10 de septiembre de 1919. Hay que recordar aqu tambin el Convenio de La Haya de 23 de febrero de 1912, relativo al opio, completado por otro firmado en Ginebra el 19 de febrero de 1925 sobre el trfico del opio y los estupefacientes, por el que los signatarios se obligan a tomar medidas para una progresiva y efectiva represin de la produccin, el comercio interior y el consumo del opio. El mismo texto cre un Comit internacional de expertos que, en la lnea del artculo 23, c), del Pacto de la S.D.N., haba de vigilar el movimiento del mercado internacional del opio (arts. 24 y 26). La competencia de este organismo se ampli por el Convenio de Ginebra para limitar la fabricacin y regular la distribucin de estupefacientes, de 13 de julio de 1931, que obliga a los signatarios a calcular con un ao de antelacin sus necesidades para consumo mdico y cientfico. Sobre la base de estos informes, un Comit de control (Supervisory Body) de la S.D.N., creado por el Convenio de 1931, tena que determinar la cantidad permitida para el consumo y la produccin mundiales del ao

prximo. Por un Protocolo aceptado por la Asamblea General de la O.N.U. en 1946, se insertaron en la Organizacin la Junta Central Permanente del Opio y el Comit de Control de Drogas. Con la entrada en vigor del Protocolo para la limitacin y regulacin del cultivo de la adormidera, la produccin, trfico y venta al por mayor, y uso del opio, de 23 de junio de 1953, se ha creado junto a ellos adems un Comit de apelaciones. (El 25 de marzo de 1961, la Conferencia de las NN.UU. sobre Estupefacientes adopt en Nueva York el Convenio nico sobre Estupefacientes, que deroga, entre las partes, los anteriores convenios en esta materia. Bajo este Convenio se centralizan las funciones de control de drogas en dos organismos internacionales: la Comisin de Estupefacientes del Consejo Econmico y Social y la Junta Internacional de Fiscalizacin de Estupefacientes.) g) Tras la Segunda Guerra Mundial ha surgido un organismo especializado para la proteccin de la salud: la Organizacin Mundial de la Salud (O.M.S.), cuyas funciones ms importantes son la coordinacin y el apoyo a los Estados en la lucha contra las enfermedades, especialmente en casos de epidemia; la unificacin en la nomenclatura de las enfermedades y causas de muerte y de los procedimientos de diagnstico, as como la introduccin de una pauta internacional para los alimentos, los productos biolgicos, farmacuticos y anlogos. Tambin la F.A.O. est indirectamente al servicio de la salud, puesto que tiene la misin de fomentar la produccin agrcola y mejorar la alimentacin, y el Fondo de las NN.UU. de Asistencia a la Infancia (U.N.I.C.E.F.), creado en 1946, que ha de hacerse cargo del bienestar de los nios en pases necesitados mediante el suministro de medicamentos, alimentos y ropa, y muy especialmente al producirse catstrofes. El 25 de mayo de 1951 la Conferencia Mundial de la Salud adopt en Ginebra un Reglamento sanitario internacional, por virtud del cual los Estados que no hayan formulado objeciones se obligan a comunicar a la Organizacin Mundial de la Salud la existencia de enfermedades contagiosas y adoptar determinadas medidas contra su propagacin. Dichas normas, para los signatarios, sustituyen a las anteriores convenciones sanitarias. (e) A consecuencia del enorme desarrollo industrial y urbano de los ltimos aos se ha planteado como problema acuciante en la actual dcada la proteccin del medio ambiente contra los residuos que depositan en el mar, la atmsfera y la tierra las plantas industriales, las naves y aeronaves, los automviles y otros productos de la civilizacin tecnolgica. Ya en 1941 el laudo arbitral de la Fundicin de Trail (Trail Smelter) declar que bajo los principios de D.L. ningn Estado tiene derecho a usar o permitir el uso de su territorio en forma tal que cause danos por emanaciones que se produzcan en el territorio de otro Estado o se dirijan a este, o a los bienes o personas del mismo, cuando se produzcan consecuencias de gravedad y el dao resulte demostrado por prueba clara y concluyente. La Conferencia de las Naciones Unidas sobre el medio humano, celebrada en Estocolmo en 1972, proclam la necesidad de una amplia cooperacin internacional en este terreno, y sobre la base de sus declaraciones y recomendaciones, la A.G. de las Naciones Unidas acord establecer varios

rganos encargados de coordinar esta nueva modalidad de la cooperacin internacional: Consejo de Programas, Secretara, Fondo del medio ambiente y Junta de coordinacin ambiental. Numerosos convenios internacionales han sido concluidos en los ltimos aos sobre proteccin del medio ambiente, entre los que destacan los convenios de Oslo y Londres sobre proteccin de las aguas del mar contra la contaminacin. Las Reglas de Helsinki sobre utilizacin de las aguas de ros internacionales, adoptadas por la I.L.A. en 1966, incluyen amplias disposiciones sobre su proteccin contra la contaminacin; existen, por ltimo, acuerdos regionales sobre proteccin del medio ambiente, como los concertados entre Estados Unidos y Canad sobre aguas fronterizas y los acuerdos de proteccin de mares determinados.) 4. LA ASISTENCIA JUDICIAL a) En cuestiones civiles Los Estados suelen prestarse recprocamente asistencia judicial en asuntos civiles aunque no haya convenios al efecto. Mas como quiera que en ausencia de tratado la concesin de esta asistencia queda al arbitrio de los Estados, son corrientes los tratados bilaterales que regulan la ndole y el modo de la asistencia judicial entre ellos. Por otra parte, existe un Convenio sobre procedimiento civil de 17 de julio de 1905, por el que se cre una comunidad europea de asistencia judicial, ratificada efectivamente por la mayora de los Estados europeos. Este convenio regula la comunicacin de documentos judiciales y extrajudiciales, cuya entrega solo podr rehusarse cuando el Estado en cuyo territorio ha de llevarse a cabo juzgue que son susceptibles de atentar a sus derechos de supremaca o poner en peligro su seguridad (artculo 4). El Convenio regula tambin las comisiones rogatorias para la ejecucin de actos procesales y otras acciones judiciales. La solicitud solo podr denegarse cuando no conste la legitimidad del documento, cuando la tramitacin de la solicitud no sea de la competencia del Estado a quien se solicita o cuando este crea que puede amenazar su soberana o su seguridad (art. 11). El Convenio trata adems de la fianza para garantizar las costas del proceso (cautio judicatum solvi), del procedimiento de pobreza y de la responsabilidad personal. Este Convenio ha sido completado y desarrollado por numerosos tratados bilaterales de asistencia judicial, que tambin regulan, parcialmente la ejecucin de sentencias extranjeras. Finalmente, tenemos la Convencin de Ginebra para la ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras, de 26 de septiembre de 1927. El Convenio relativo al procedimiento en asuntos civiles, firmado en La Haya el 1 de marzo de 1954, tiene como finalidad introducir en el Convenio de 1905 sobre procedimiento civil las mejoras que, a la vista de la experiencia obtenida, parecan adecuadas. (El reconocimiento de la importancia de la cooperacin entre autoridades judiciales ha llevado en los ltimos aos a la adopcin de mltiples convenios en la materia: el Convenio de Nueva York de 10 de junio de 1958 sobre ejecucin de laudos extranjeros mejora y actualiza el Convenio de Ginebra de 1927 sobre la misma materia; un nuevo Convenio de La Haya sobre ejecucin de decisiones en materia civil y comercial fue abierto a la firma el 17 de marzo de 1969, en tanto que los seis pases fundadores de las comunidades europeas

firmaron entre s un Convenio sobre competencia judicial internacional y ejecucin de sentencias extranjeras el 27 de septiembre de 1968. Algunos de estos convenios se refieren a cuestiones especializadas, como la ejecucin de decisiones en materia de alimentos, el reconocimiento de divorcios y separaciones matrimoniales o el arbitraje comercial. Otros, por ltimo, tratan de facilitar las actuaciones judiciales mediante la eliminacin de trmites dilatorios o la comunicacin mutua de informaciones entre rganos judiciales.) b) En materia penal Hemos sealado antes que ya el D.I. consuetudinario obliga a los Estados a perseguir penalmente ciertas acciones de sus miembros en funcin de rganos y de cuantos estn sometidos a su autoridad (pg. 380). Estos hechos antijurdicos realizados por individuos y por su propia iniciativa se llaman delitos de D.I. (delicia juris gentium), para distinguirlos de aquellos otros actos ilcitos de rganos estatales sobre la base del propio ordenamiento jurdico estatal, y, por tanto, imputables a los Estados mismos, que se denominan delitos internacionales. ltimamente, varios tratados colectivos han creado toda una serie de nuevos delicia juris gentium. Pero tambin estos delitos han de distinguirse claramente de los delitos internacionales de los Estados, porque se trata solo de hechos que los Estados estn obligados a castigar y perseguir en virtud del D.I.: solo podrn ser reprimidos si los Estados, en cumplimiento de su deber jurdico-internacional, dictan las oportunas normas penales. Llegamos as a la conclusin de que los autores de tales delitos no pueden ser castigados directamente en virtud del D.I., sino meramente en virtud de las correspondientes normas estatales de ejecucin. Por lo mismo, deben distinguirse tambin estos delitos de aquellas acciones punibles individuales que por excepcin puedan ser castigadas directamente en virtud del D.I. Estos son delitos internacionales de individuos, y aquellos, por el contrario, delitos de derecho interno, cuya persecucin delega el D.I. a los Estados. El equiparar ambos trminos bajo la expresin crmenes de D.I. (crimes under I.L.) induce, pues, a error. He aqu a continuacin los ms importantes convenios colectivos que imponen a los Estados un deber de persecucin: 1. La trata de esclavos. La prohibicin del trfico de esclavos se remonta a la Declaracin del Congreso de Viena de 8 de febrero de 1815 para la abolicin de la trata de negros. Pero el primer intento de traducir el principio en hechos no llega hasta el tratado de las cinco potencias (Austria, Francia, Gran Bretaa, Prusia, Rusia) de 20 de diciembre de 1841, desarrollado luego por el artculo 9 del Acta del Congo de 1885 y el Acta General de Bruselas de 2 de julio de 1890. En realidad, la primera prohibicin general de la trata de esclavos la constituye el ya citado Convenio de Ginebra relativo a la esclavitud, de 25 de septiembre de 1926, que obliga a los signatarios a impedir y reprimir la trata de esclavos y ayudarse mutuamente en esta empresa. La Convencin suplementaria relativa a la abolicin de la esclavitud de 1956 obliga a los

Estados firmantes a sancionar penalmente el transporte de esclavos, de intento o consumado, y adoptar todas las medidas encaminadas a impedir dicho transporte en buques o aeronaves de su bandera, as como el empleo de sus puertos, aerdromos o costas a este fin. Todo esclavo que a bordo de un buque de los Estados firmantes se escapa adquiere ipso jacto la libertad. El artculo 13 y el 22/b del Convenio de Ginebra sobre el alta mar, de 29 de abril de 1958, reiteran los principios de la convencin antes mencionada, autorizando adems a los Estados firmantes a capturar los buques dedicados al trfico de esclavos. 2. La trata de mujeres y nios. El Convenio de Pars de 18 de mayo de 1904 sobre los medios de una proteccin efectiva contra la trata de blancas obliga a los signatarios a vigilar sus estaciones y puertos de embarque, reunir las informaciones adecuadas y procurar la repatriacin de las mujeres y jvenes llevadas fuera de su pas. El Convenio de Pars de 4 de mayo de 1910 obliga a los signatarios a castigar la trata de blancas y conceder la extradicin de los culpables. Despus de la Primera Guerra Mundial, el Convenio de Ginebra para la abolicin de la trata de mujeres y nios, de 30 de septiembre de 1921, empieza por obligar a ratificar los anteriores convenios a los Estados signatarios que no lo hubieren hecho todava y a comprometerse adems a castigar la tentativa y actos preparatorios de ambos delitos, tomar las medidas conducentes a su represin y prestarse asistencia judicial en la materia. El convenio ha sido ratificado por la mayora de los Estados europeos y tambin por algunos no europeos. El Convenio de Ginebra de 11 de octubre de 1933 extiende las reglas expuestas a la trata de mujeres mayores de edad, aun cuando medie su consentimiento. 3. La difusin de publicaciones obscenas. El Convenio de Pars de 4 de mayo de 1910 para la represin de las publicaciones obscenas y el de Ginebra de 12 de septiembre de 1923 para la represin de la circulacin y trfico de publicaciones obscenas obligan a los signatarios a perseguir a las personas responsables de la edicin, posesin, importacin, exportacin y comercio de escritos, dibujos y representaciones grficas de carcter obsceno, debiendo a estos efectos los signatarios prestarse asistencia judicial. 4. La falsificacin de moneda. El Convenio de Ginebra de 29 de abril de 1929 para la represin de la falsificacin de moneda obliga a los signatarios a castigar, con arreglo a las normas de su legislacin penal: 1. al que a sabiendas y de cualquier modo falsifique o contrahaga moneda; 2. al que a sabiendas pusiere en circulacin moneda falsa o contrahecha; 3. al que a sabiendas introduzca, acepte o procure poner en circulacin moneda que le consta es falsa o contrahecha; 4. al que intentare cometer una de dichas acciones punibles o al que participare a sabiendas en ella; 5. al que a sabiendas fabrique, acepte o se procure instrumentos u otros objetos adecuados destinados a falsificar moneda (art. 3). Segn el apartado 5, en los actos que enumera el artculo 3 no deber hacerse distincin

entre moneda nacional y extranjera. Es ms: esta equiparacin no podr subordinarse al hecho de que exista reciprocidad legal o convencional. 5. El genocidio. El 9 de diciembre de 1948, la A.G. de la O.N.U. aprob un proyecto de convenio sobre el castigo del genocidio, sometindolo a la ratificacin de los Estados. Segn dicho convenio, la destruccin de grupos nacionales, tnicos, raciales o religiosos, as como la tentativa, la incitacin a cometerla y la participacin y complicidad en su ejecucin, constituyen un delictum juris gentium cuyo castigo habr de asumir el Estado del lugar de su comisin (arts. 1 a 6), siendo indiferente al efecto que el delito (en tiempo de paz lo mismo que en tiempo de guerra) haya sido cometido por el miembro de un gobierno, un funcionario pblico o una persona privada (art. 4). Este convenio, celebrado como una gran innovacin, tiene, sin embargo, escasa significacin prctica. Hace ya tiempo, en efecto, que los hechos en cuestin vienen siendo considerados por doquier como delitos comunes y castigados como tales cuando son cometidos por personas privadas rganos estatales inferiores. Tratndose, por el contrario, de hechos ordenados por un gobierno, mientras no exista un tribunal penal internacional, el convenio solo podr aplicarse despus de un cambio de gobierno revolucionario o de la derrota del adversario por la potencia vencedora. 6. Delitos internacionales. Como ya se ha visto, los individuos pueden, a ttulo excepcional, ser castigados directamente en virtud del D.I., si han cometido crmenes de guerra. Pero la evolucin ms reciente (desde el Tratado de Londres de 8 de agosto de 1945) se inclina a calificar tambin de delitos internacionales los crmenes contra la Humanidad y los crmenes contra la paz. Los crmenes contra la paz han sido fijados, en principio, por el Tratado de Londres. Los crmenes contra la Humanidad, por el contrario, requieren todava una definicin ms precisa. El primer paso en esta direccin es cabalmente el Convenio sobre el genocidio, que acabamos de considerar. Es cierto que, por ahora, este delito es simplemente un delictum iuris gentium, porque solo puede ser castigado en virtud de un derecho interno (impuesto, por otra parte, por el D.I.); pero se convertir en delito inter-nacional en cuanto sea posible su persecucin directamente en virtud del D.I. En las mismas condiciones pueden llegar a calificarse de delitos internacionales la reduccin de las personas a condiciones de esclavitud y las expulsiones en masa y deportaciones violentas. La jurisprudencia de los tribunales militares de Nuremberg ha considerado tambin como crmenes contra la Humanidad ciertas infracciones graves de la tica mdica, muy especialmente la muerte de enfermos incurables (eutanasia) y los experimentos mdicos realizados sobre personas detenidas. (El 26 de noviembre de 1968 la A.G. de las NN.UU. adopt un Convenio por el que se descartaba la aplicacin de medidas de prescripcin a los crmenes de guerra y crmenes contra la Humanidad. De este modo, Alemania y otros pases que castigan delitos cometidos durante la Segunda Guerra Mundial pueden continuar con la instruccin y procesamiento de presuntos culpables. 7. Asistencia internacional en la lucha contra el terrorismo. Por el Convenio para la prevencin y castigo del terrorismo, de 16 de noviembre de 1937, los Estados partes se

comprometan a castigar en sus respectivos derechos internos los actos de terrorismo cometidos en el territorio de otro Estado parte, a facilitar la extradicin de los delincuentes y a facilitar la colaboracin entre las policas nacionales en la lucha contra el terrorismo; un Convenio suplementario, que nunca lleg a entrar en vigor, previo el establecimiento de un tribunal penal internacional. La repeticin de actos de terrorismo y de secuestros de diplomticos y aeronaves en los ltimos aos ha llevado a un movimiento en favor de una mayor cooperacin entre los Estados en la lucha contra este tipo de actos. El 14 de diciembre de 1973 la A.G. de las Naciones Unidas adopt un Convenio para la prevencin y castigo de delitos contra personas especialmente protegidas internacionalmente, con inclusin de los agentes diplomticos; en este sector, la O.E.A. se haba adelantado a la O.N.U. con la adopcin, el 2 de febrero de 1971, de un Convenio sobre la prevencin y castigo de actos de terrorismo contra las personas y otros actos daosos que sean de significacin internacional. Para prevenir los secuestros areos y otros actos que ponen en peligro la navegacin area se han adoptado varios convenios: de Tokio, de 14 de septiembre de 1963, sobre delitos cometidos a bordo de aeronaves; de La Haya, de 16 de diciembre de 1970, sobre apoderamiento ilcito de aeronaves, y de Montreal, de 23 de septiembre de 1971, sobre actos que ponen en peligro la seguridad de la aviacin civil. No se ha conseguido, sin embargo, la conclusin de un Convenio general sobre terrorismo que reemplace al de 1937 y obtenga amplia aceptacin.) 8. Extradicin. El D.I. comn no impone directamente el deber de extradicin, pero este puede fundarse en un convenio expreso. Para autorizar la extradicin de un extranjero desde el territorio propio deciden las relaciones jurdicas que existan con el Estado hacia el cual sea llevado el delincuente: solo habr obligacin de dejar que la extradicin se lleve a cabo utilizando el territorio propio si en la relacin con el Estado de destino se dan tambin las condiciones de la extradicin. Por regla general, los convenios de extradicin son acuerdos bilaterales. Sin embargo, la VII Conferencia Panamericana de Montevideo estableci el 26 de diciembre de 1933 un convenio colectivo sobre la materia. En l se estipula que la extradicin solo podr pedirse si el hecho incriminado se castiga, por lo menos, con una pena de prisin de un ao en la legislacin de los respectivos Estados. En cambio, no se concede la extradicin por delitos polticos y militares ni por delitos religiosos. (En los convenios multilaterales sobre terrorismo mencionados en el apartado anterior se tiende a ampliar los supuestos de extradicin a todos los actos delictivos a los que se refieren dichos convenios.)

D) Las sanciones de la comunidad internacional organizada

I. SUSPENSION Y ANULACION DE LOS DERECHOS DE MIEMBRO DE LO O.N.U.

a) Segn el artculo 5 de la Carta de la O.N.U., todo miembro de las Naciones Unidas que haya sido objeto de accin preventiva o coercitiva por parte del C.S., en virtud de lo estipulado en el artculo 39 y siguientes, podr ser suspendido por la A.G., a recomendacin del C.S. (segn lo establecido en el artculo 27, apartado 3), del ejercicio de los derechos y privilegios inherentes a su calidad de miembro. Entre estos derechos y privilegios figura, ante todo, el derecho de tomar parte en las sesiones de la A.G. y en las de los restantes rganos de la O.N.U. en la medida en que queden reservadas a los miembros. De ah que un miembro suspendido pueda ser invitado por el C.S., en virtud del artculo 32 de la Carta, a participar en la discusin de una controversia, si es parte en ella, sin derecho de voto. Un miembro suspendido podr tambin, de acuerdo con el artculo 93 de la Carta y el 35 del Estatuto del T.I.J., someterse a este en las mismas condiciones que un no miembro. Un miembro suspendido no queda excluido siquiera de un fideicomiso, por cuanto el ejercicio de este no requiere la condicin previa de ser miembro de la O.N.U. b) Por otra parte, todo miembro de la O.N.U. que haya violado repetidamente los principios contenidos en la Carta podr ser expulsado de la Organizacin por la A.G. (por mayora de las dos terceras partes), a recomendacin del C.S. (art. 6). Pero esta exclusin no depende a diferencia de lo que ocurre con respecto al artculo 5- de que un miembro haya violado precisamente la prohibicin del uso de la fuerza de que habla el artculo 2, apartado 4., siendo suficiente la violacin repetida de otros principios del artculo 2 (p. ej., del que impone el cumplimiento de buena fe de los compromisos contrados). c) Por ltimo, establece el artculo 19 que el miembro de la O.N.U. que est en mora en el pago de sus cuotas financieras no tendr voto en la A.G. cuando la suma adeudada sea igual o superior al total de las cuotas adeudadas por los dos aos anteriores completos. La A.G. podr, sin embargo, permitir que dicho miembro vote si llegare a la conclusin de que la mora se debe a circunstancias ajenas a la voluntad de dicho miembro. d) Prcticamente, los miembros permanentes del C.S. solo pueden verse afectados por las sanciones del artculo 19, ya que pueden eludir las de los artculos 5 y 6. gracias a su derecho de veto (art. 27, apart. 2). e) Tambin las constituciones de los organismos especializados estn provistas de sanciones sin uso de la fuerza. Figura entre ellas, ante todo, la suspensin del derecho de voto en caso de mora en el pago de las cuotas (por ejemplo, art. 13, punto 4, de la constitucin de la O.I.T.). Otra sancin sin empleo de la fuerza es la prevista en el artculo 28 de esta misma constitucin, por virtud de la cual el Consejo de Administracin, ante la queja de una agrupacin profesional contra un miembro por incumplimiento de un acuerdo por l ratificado, tiene facultad para pedir al gobierno respectivo que exponga su punto de vista; mas si pasado el correspondiente plazo no llegare la respuesta o esta fuere insatisfactoria a juicio del Consejo de Administracin, podr proceder a la publicacin de la misma. Tambin tiene el director general de la O.I.T., a tenor del artculo 29 de su constitucin, facultad para publicar el informe de la comisin investigadora sobre la queja de un miembro contra otro por incumplimiento de un convenio. Y si el Estado en cuestin no se atiene a lo que se le propone, el Consejo de Administracin de la Conferencia del

Trabajo puede recomendar las medidas que le parezcan adecuadas para asegurar su puesta en prctica (art. 33 de la constitucin). (f) No constituye sancin la decisin de un rgano internacional por la cual se excluye la representacin de un gobierno determinado por considerar que este no es el gobierno legtimo o de jacto del Estado que es miembro de la Organizacin. Este ha sido el caso cuando la O.N.U. y la mayor parte de los organismos especializados han decidido excluir al gobierno de Chiang-Kai-shek de sus rganos respectivos, o cuando el presidente de la A.G., en 1974, decidi excluir a los representantes del gobierno de la Unin Sudafricana por no considerar a este legtimo representante del pueblo de Sudfrica. En cambio, reviste el carcter de sancin la decisin de la O.E.A. de excluir a la representacin del gobierno de Fidel Castro en Cuba de la participacin en sus actividades, o la posible exclusin del Consejo de Europa de un Estado que deje de cumplir los requisitos para ser miembro por no mantener las instituciones parlamentarias y el rgimen de libertades individuales (caso de Grecia entre 1967 y 1974).)

II. LAS MEDIDAS COERCITIVAS DE LAS NACIONES UNIDAS a) En general La Carta de la O.N.U. prev la posibilidad de medidas coercitivas preventivas, represivas y ejecutivas por parte del C. S. Ahora bien: las medidas ejecutivas se encaminan meramente al cumplimiento de sentencias del T.I.J. En cambio, el C.S. puede adoptar toda clase de medidas, militares o no, contra toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin, pero no contra violaciones del D.I. de otra ndole (art. 39). Segn certeramente ha subrayado KELSEN, los supuestos de las medidas coercitivas que aqu se anuncian son ms amplios que la prohibicin del uso de la fuerza contenida en el artculo 2, punto 4, por cuanto esta prohibicin solo se refiere a la amenaza o al empleo de la fuerza, mientras que el artculo 39 tiene tambin presentes oros quebrantamientos de la paz (que por lo dems no se especifican). En consecuencia, de conformidad con el artculo 39 puede el C.S. intervenir incluso cuando no se ha producido violacin alguna del D.I., como, por ejemplo, cuando trastornos internos de un Estado constituyan una amenaza objetiva a la paz. Por lo general, sin embargo, las medidas coercitivas que adopte el C.S. bajo el captulo VII de la Carta se adoptan como sancin de la comunidad internacional organizada contra violaciones graves de la Carta, pues suelen decidirse en supuestos de violacin del artculo 2-4 o de atentados contra alguna otra disposicin de la misma Carta, como, p. ej., el artculo 2-3. b) La ejecucin de pretensiones jurdicas Dijimos antes que un Estado no puede ya usar legtimamente la fuerza para realizar una pretensin jurdica. Y no puede siquiera hacerlo si su pretensin ha sido reconocida por un tribunal de arbitraje por el T.I.J. En el ltimo supuesto, el Estado interesado puede

recurrir al C.S., el cual podr, si lo cree necesario, hacer recomendaciones o dictar medidas con el objeto de que se lleve a efecto la ejecucin del fallo (art. 94, apart. 2, de la Carta). En todos los dems casos, en cambio, un Estado no puede en modo alguno ejecutar su derecho si el adversario no se ha sometido a una instancia de decisin. Por consiguiente, la Carta de la O.N.U. prohbe la autoejecucin de pretensiones jurdicas, sin introducir otro procedimiento por el que los Estados pudieran realizar su derecho contra la voluntad de su adversario. Tampoco llena esta laguna el procedimiento (de poltica del derecho) establecido en el captulo VI de la Carta (supra, pg. 560), porque en este procedimiento la A.G. y el C.S. solo pueden hacer recomendaciones. Por eso, en muchos casos un Estado no hallar su derecho en ninguna de las instancias de la O.N.U., si su adversario se niega a someter la controversia a un procedimiento pacfico o a cumplir el fallo que hubiere recado. Sin embargo, tanto la A.G. como el C.S. pueden solicitar del T.I.J. un dictamen para esclarecer la cuestin jurdica (supra, pgs. 565), ejerciendo as una presin sobre el Estado que pretenda sustraerse a la va jurdica. Ello pone de manifiesto que hasta en el marco de la O.N.U. falta un rgano general de ejecucin del derecho. Esta laguna de la Carta resulta objecionable si tenemos en cuenta que la misma Carta prohbe a los Estados imponer su derecho por medio de la autoayuda, incluso cuando el adversario se niegue a someter la disputa a un tribunal arbitral o al T.I.J., o a la mediacin del C.S. o la A.G. c) Las medidas coercitivas, preventivas y represivas del Consejo de Seguridad a) Fuera de las medidas coercitivas del artculo 94, apartado 2, de la Carta, a que acabamos de referirnos, el C.S. slo puede tomar medidas coercitivas cuando haya comprobado que existe una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto de agresin. nicamente en uno de esos tres supuestos puede el C.S. hacer recomendaciones o dictar medidas de toda clase que estime pertinentes para mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales (art. 39 de la Carta). Por ello, vemos que solo la coaccin ejercida en aplicacin del artculo 94, apartado 2, sirve a la ejecucin de las pretensiones jurdicas de un miembro de la O.N.U., mientras las medidas a que se refiere el artculo 39 constituyen medidas coercitivas contra una violacin de la paz en potencia o en acto, por lo que la cuestin de si se ha producido una violacin del D.I. puede resultar irrelevante. Y tales medidas pueden ir dirigidas contra Estados no miembros, incluso contra Estados todava no reconocidos, como se desprende claramente de la letra del artculo 39 (toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin). b) En los supuestos considerados por el artculo 39, el C.S. puede dictar medidas preventivas y medidas represivas, indistintamente. Pero puede tambin, antes de dictar tales medidas, invitar a las partes a acatar las medidas provisionales que estime necesarias o deseables para evitar una agravacin de la tensin.

Por consiguiente, las medidas a adoptar por el C.S. pueden ser acciones de polica para impedir una agresin, y pueden ser tambin sanciones punitivas contra el agresor. Ambas se dividen en dos grupos principales, a saber: en medidas no militares y medidas militares. Segn el artculo 41, las primeras podrn comprender la interrupcin total o parcial de las relaciones econmicas y de las comunicaciones ferroviarias, martimas, areas, postales, telegrficas, radioelctricas y otros medios de comunicacin, as como la ruptura de relaciones diplomticas. Y si el C.S. estimare que dichas medidas son insuficientes, podr ejercer, por medio de fuerzas areas, navales o terrestres, la accin que sea necesaria, la cual podr comprender demostraciones y bloqueos (art. 42). y) La determinacin de la existencia de una amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin por el C.S. en los trminos del artculo 39 vincula a todos los miembros de la O.N.U. Obligatoria, as mismo, es para ellos la decisin que fija las medidas preventivas o represivas, porque los miembros, segn el artculo 25 y el artculo 48, apartado 1, convienen en aceptar y cumplir las decisiones del C.S. Esta vinculacin de los miembros a las decisiones del C.S. implica un importante progreso con respecto a la regulacin del artculo 16 del Pacto de la S.D.N. (cf. supra, pg. 482). En cambio, la decisin relativa a las medidas provisionales es una simple recomendacin, si bien su no acatamiento ha de tenerse en cuenta por el C.S. al decidir la adopcin de medidas preventivas o represivas con arreglo al artculo 39 (art. 40). Sin embargo, la obligatoriedad de estas decisiones se ve restringida por la disposicin del artculo 43, que subordina la participacin en las medidas militares a un convenio especial o convenios especiales, que sern negociados a iniciativa del C.S. y concertados entre el Consejo y miembros individuales o entre el Consejo y grupos de miembros, y estarn sujetos a ratificacin por los Estados signatarios (art. 43, apart. 3). Por consiguiente, el deber de los distintos miembros individuales de participar en las medidas militares dictadas por el C.S. queda en suspenso mientras no se formalicen los convenios en cuestin. Entre estas medidas figuran tambin, segn el artculo 43, el derecho de paso por el territorio de un Estado miembro, as como todo auxilio y facilidad a las entidades instauradas por el C.S. Esos convenios especiales fijarn tambin los contingentes areos que los miembros pondrn a disposicin de la accin coercitiva internacional (art. 45). Mientras tales convenios no se negocien, el C.S. solo podr recomendar a los miembros la adopcin de medidas militares contra el Estado que haya quebrantado la paz. En cambio, el C.S. puede ordenar directamente, sobre la base de la Carta, sanciones polticas y econmicas. Aun despus de negociados los convenios especiales previstos en el artculo 43 de la Carta, el C.S., antes de requerir a un miembro que no est representado en l a que participe en las medidas militares, invitar a dicho miembro, si este as lo deseare, a participar en las decisiones del C.S. relativas al empleo de contingentes de fuerzas armadas de dicho miembro (art. 44). Mientras entran en vigor los convenios especiales, los cinco miembros permanentes del C.S. debern celebrar consultas entre s, y cuando a ello hubiere lugar, con otros miembros de la Organizacin, a fin de determinar en nombre de esta la accin conjunta necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales (art. 106). La facultad que el artculo 39 confiere al C.S. es tanto mayor cuanto que, segn la Carta de

la O.N.U. (a diferencia del artculo 16, apartado 1, del Pacto de la S.D.N.), la infraccin a que pueda contestarse con medidas coercitivas tiene una formulacin vaga. El artculo 39 confiere, en efecto, al Consejo la facultad de determinar la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin, sin definir estos trminos. Los dos primeros conceptos, especialmente, son tan imprecisos que en su determinacin el C.S. goza de un amplio margen de libre apreciacin. Pero el peligro de un abuso de sus facultades queda paralizado por el hecho de que tambin esta determinacin requiere siete votos, entre ellos los de los miembros permanentes (art. 27, apart. 3). (Un intento de precisar de algn modo las obligaciones de los Estados miembros con respecto al uso de la fuerza se encuentra en el primero de los principios de amistad y cooperacin que recoge la Declaracin de la A.G. de 24 de octubre de 1970 (resol. 2625/XXV), relativo a la prohibicin de la amenaza o uso de la fuerza. En 1952 la A.G. estableci un Comit especial para la definicin de la agresin que solo pudo concluir sus trabajos en abril de 1974; segn el proyecto sometido por este Comit a la A.G., y aprobado por esta el 14 de diciembre de 1974, la agresin es el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberana, la integridad territorial o independencia poltica de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las NN.UU.. El primer uso de la fuerza armada por un Estado en contravencin de la Carta constituye presuncin de acto de agresin, salvo que el C.S. determine otra cosa; entre otros, se consideran actos de agresin la invasin u ocupacin militar del territorio de otro Estado, el bombardeo de otros pases, bloqueo de puertos o costas, ataque contra fuerzas armadas, utilizacin de fuerzas armadas en el territorio de otro Estado sin consentimiento de este, la autorizacin de un Estado a otro para que este utilice su territorio con fines de agresin, y el envo de bandas armadas al territorio de otro Estado.) g) Para asesorar y asistir al C.S. en la ejecucin de medidas coercitivas militares se estableci un Comit de Estado Mayor, integrado por los jefes de Estado Mayor de los Miembros Permanentes del Consejo o sus representantes (art. 47). Ahora bien: segn el artculo 48, apartado 2, las decisiones del C.S. sern llevadas a cabo por los miembros de las Naciones Unidas directamente, por lo que en determinadas circunstancias se podr recurrir a otras organizaciones de que formen parte. Y a tenor del artculo 52, tales organizaciones pueden ser establecidas tambin por acuerdos regionales. El artculo 53 autoriza el recurso a los organismos regionales para la puesta en prctica de las medidas coercitivas. En cambio, los organismos regionales no deben tomar medidas coercitivas sin autorizacin del C.S. (segn el art. 39). No caen, pues, bajo esta prohibicin las medidas de legtima defensa, individual o colectiva, adoptadas en virtud del artculo 51. e) Segn el artculo 39 de la Carta, el C.S. puede hacer tambin simples recomendaciones. Estas, si bien no obligan a los Estados miembros, les autorizan, sin embargo, a tomar medidas coercitivas. g) La Fuerza de emergencia (U.N. emergency forc, U.N.E.F.), creada por la A.G. el 4 de noviembre de 1956 con arreglo al artculo 22 de la Carta, solo tena por objeto asegurar y supervisar las obligaciones asumidas por Gran Bretaa, Francia e Israel (to secure and supervise the cessation of hostilities) (durante la crisis del canal de Suez). Su entrada en Egipto se produjo con el consentimiento de este pas. De ah que estas medidas no caigan

bajo el captulo VII de la Carta. La resolucin del C.S. de 13 de julio de 1960, por la que se estableci una Fuerza de las NN.UU. en el Congo como organismo subsidiario del C.S., de conformidad con el artculo 29 de la Carta, tampoco hizo referencia al captulo VII, a pesar de que el S.G. se haba referido a la existencia de una amenaza a la paz. Estas fuerzas entraron en el Congo, en todo caso, a peticin del gobierno central del nuevo Estado. Al igual que en el caso anterior, se puede afirmar, por tanto, que la competencia del C.S. y de la A.G. se basaba en la obligacin general de la O.N.U. de velar por el mantenimiento de la paz (art. 1-1 de la Carta). (Fue precisamente el hecho de que la presencia de la Fuerza de Emergencia de las NN.UU. en Egipto se basara en el consentimiento de este pas el que justific la decisin del S.G., U-Than, de retirar dicha Fuerza de la zona a peticin del gobierno egipcio en el otoo de 1967. Tambin el envo de fuerzas de la O.N.U. a Chipre, en 1964, y al Oriente Medio, en 1973 y en 1974, se ha basado en acuerdos previos con los Estados interesados, que han permitido el asentamiento de las unidades militares de la O.N.U. en zonas determinadas, bien limtrofes entre fuerzas armadas nacionales (casos del Oriente Medio), bien entre dos comunidades racionales de un mismo Estado (caso de Chipre). n) Segn el artculo 2, punto 5, y el artculo 49 de la Carta, los Estados miembros, al ejecutar las medidas coercitivas del C.S., se prestarn toda clase de ayuda y se abstendrn de prestarla al Estado contra el cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva. o) Constituyen, en cierta manera, un complemento de las medidas coercitivas del C.S. las medidas de legtima defensa colectiva con arreglo al artculo 51 de la Carta, que los Estados miembros pueden tomar provisionalmente mientras no acte el Consejo. Si no se llega a una decisin del C.S., las medidas de legtima defensa se convierten en una guerra, solo limitada ya por las normas del derecho de la guerra. Lo cual pone de manifiesto que las medidas de legtima defensa del artculo 51 de la Carta son bicfalas: constituyen, por de pronto, medidas meramente provisionales, sujetas al control del C.S., y que se anticipan al procedimiento de este, para luego integrarse en el mismo; pero si el C.S. no llega al acuerdo previsto en el artculo 39, las medidas de legtima defensa sustituyen a las medidas coercitivas del Consejo. En otros trminos: si fallan las sanciones centrales del C.S., previstas en el artculo 39, reaparecen en escena las sanciones individuales del D.I. comn. i) Si el C.S. consigue que las partes en litigio pongan fin de modo definitivo a sus hostilidades, la reanudacin de estas constituira una violacin del artculo 2-4 de la Carta, aunque no se hubiere llegado a un tratado de paz, ya que dicha disposicin prohbe todo ataque armado, incluso si este va dirigido contra una simple posesin de jacto. (La Declaracin de la A.G. sobre principios de amistad y cooperacin, ya anteriormente citada, prohbe a los Estados recurrir a la fuerza para violar lneas internacionales de demarcacin, como las fijadas en acuerdos de armisticio.) d) Medidas coercitivas sobre la base de resoluciones de una organizacin regional De conformidad con los artculos 53 y 54 de la Carta, puede una organizacin regional,

como ya se ha indicado, adoptar medidas coercitivas de carcter preventivo o represivo al objeto de mantener la paz y la seguridad internacional, pero solo con autorizacin del C.S. Tal autorizacin puede otorgarse incluso por actos concluyentes, ya que no se prescribe una forma determinada para ello. No se excluye la aprobacin a posterior! del C.S., que podra sanar radicalmente cualesquiera elementos antijurdicos que pudieran existir en un principio. e) Medidas coercitivas sobre la base de una recomendacin de la Asamblea General La Carta de la O.N.U. parte del supuesto de que los miembros permanentes del C.S. cooperarn para asegurar la paz, pues de lo contrario, y a consecuencia de lo que establece el artculo 27, apartado 3, de la Carta, el Consejo no podr funcionar segn la intencin de la Carta, especialmente del captulo VII de la misma. Mas como el C.S. se vea paralizado por la divisin de las grandes potencias en todas las cuestiones de alta poltica, la A.G. adopt, el 3 de noviembre de 1950, una resolucin, Unin pro paz, que le reconoce facultad para tomar en sus propias manos el mantenimiento de la paz cuando el C.S., que a tenor del artculo 24, apartado 1, de la Carta tiene la responsabilidad primordial (o sea no exclusiva) en el mantenimiento de la paz y de la seguridad internacional, no cumpla su misin. Ahora bien: no pudiendo la A.G. dar instrucciones a los Estados, habr de limitarse a recomendarles presten auxilio al Estado agredido y se apoyen unos a otros en esta accin. Tal recomendacin no es, pues, otra cosa que una invitacin dirigida a los Estados para que hagan uso del derecho de legtima defensa colectiva con arreglo al artculo 51 de la Carta. Tambin la calificacin de la agresin o del quebrantamiento por parte de la A.G. constituye una simple recomendacin a los miembros de hacerla por su cuenta, por no poder la A.G. proceder a determinaciones con efectos obligatorios. f). Lmites de las medidas coercitivas de la O.N.U. La cuestin de si hay lmites jurdico-internacionales a las medidas coercitivas colectivas no recibe respuesta en la Carta de la O.N.U., como tampoco la recibi en el Pacto de la S.D.N., por lo que solo cabe resolverla segn los principios generales del D.I. Es de advertir, en primer trmino, que el artculo 42 de la Carta deja plenamente al arbitrio del C.S. las medidas coercitivas que haya de adoptar, sin someterlas a limitacin alguna. A ello hay que aadir que tampoco las normas del derecho de la guerra son directamente aplicables, por cuanto las medidas coercitivas del C.S. no son actos de guerra. La segunda Asamblea de la S.D.N., en su resolucin nmero 16, pidi que en el caso de aplicarse las sanciones previstas en el artculo 16 del Pacto subsistieran las relaciones humanitarias. Por estas hay que entender especialmente las funciones de la Cruz Roja, con inclusin de la proteccin y el cuidado de los prisioneros de guerra. Y como este lmite humanitario est en la base de todas las medidas coercitivas del D.I. moderno, tambin las medidas adoptadas por el C.S. han de moverse dentro de los lmites de la humanidad. All donde el D.I. positivo enmudece no reina una libertad absoluta, sino que en todos los casos hay que respetar los principios que resultan de las leyes de la humanidad. Esta concepcin queda confirmada por el Convenio de Ginebra sobre proteccin a las

vctimas de la guerra, de 12 de agosto de 1949, puesto que es aplicable tambin a un conflicto armado no considerado como guerra (supra, pgina 425). La O.N.U., en cuanto tal, no es parte en este convenio, pero s lo son los Estados que ponen tropas a su disposicin. Por ello, el S.G. ha instruido a las fuerzas de las NN.UU. en todos los casos en que estas han intervenido para que se ajusten a los principios y al espritu de los Convenios de Ginebra. En cambio, se discute si o(ras normas del derecho de la guerra, como las relativas al derecho de requisa en territorio ocupado, son aplicables en el supuesto de medidas de seguridad colectiva. Se duda, sobre todo, que pueda invocar su aplicacin el Estado contra el cual van dirigidas tales medidas. g) Neutralidad dentro de la O.N.U.? El problema de la neutralidad dentro de la O.N.U. se reduce a la cuestin de saber si hay excepciones al principio del deber general de asistencia establecido en el artculo 2, punto 5, y en el artculo 49 de la Carta. En este aspecto hemos de distinguir dos casos distintos: 1 La neutralidad en el supuesto de una accin coercitiva del Consejo de Seguridad: Segn el artculo 2, punto 5, de la Carta de la O.N.U., los miembros de la Organizacin prestarn a esta toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de conformidad con la Carta, y se abstendrn de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva. Por el artculo 25 y el artculo 48, apartado 1, los miembros convienen adems en aceptar y cumplir las decisiones del C.S. de acuerdo con la Carta (art. 24, apart. 2). Pero estas normas quedan restringidas por el artculo 43, que subordina el deber de participar en las medidas militares, incluyendo el derecho de paso, a la celebracin de convenios especiales del Consejo con los miembros en particular. De ello resulta que la magnitud de las obligaciones militares no se determina de una manera general, quedando a las resultas de una regulacin convencional individual. Por ello, en estos convenios especiales podr tenerse en cuenta la situacin individual de cada uno de los miembros. Mas como quiera que el deber de participar en medidas militares decretadas por el C.S. est en suspenso hasta la firma de tales convenios especiales, no es preciso desligar a un miembro formalmente de aquel deber para liberarle de este otro. Sabido es que una liberacin de este tipo tuvo lugar en favor de Suiza, en la S.D.N. (pgs. 184), porque el Pacto haba regulado el volumen de las medidas colectivas de una manera general y directa (supra, pgina 482). La Carta de la O.N.U., en cambio, es ms elstica, pues renuncia a una regulacin general y directa, reservando la determinacin del volumen de las obligaciones militares a una regulacin convencional complementaria. Cierto que los Estados miembros estn obligados, en virtud del artculo 43, a negociar tales convenios. Pero segn estipula el artculo 43, apartado 3, estos presuponen una propuesta del C.S. Y si el C.S. quiere liberar

a un miembro de este deber, le bastar con dejar de formular dicha propuesta. En cambio, el deber de tomar parte en las sanciones no militares con arreglo al artculo 41 de la Carta es obligatorio para aquellos Estados que para ello son requeridos por el C.S. Pero el artculo 48 deja plenamente al arbitrio del Consejo el reclamar que participen en las medidas coercitivas todos los Estados o solo un determinado nmero. Por eso el C.S. puede dispensar permanentemente a ciertos Estados de la participacin en tales medidas, si ello va en beneficio de la paz mundial, puesto que todas las medidas que pueda tomar la O.N.U. estn subordinadas a este fin principal. Por este motivo pudo la Repblica de Austria, en cuanto Estado permanentemente neutral, ser admitida en las NN.UU. (supra, pgina 492). Al admitir el C.S. y la A.G. a la Repblica de Austria en la O.N.U. sin ninguna condicin, asumieron dichos rganos la obligacin de no imponer a Austria cargas que resulten incompatibles con el deber de neutralidad permanente que dicho Estado haba asumido anteriormente (supra, pg. 185). 2 La neutralidad fuera del supuesto de una accin coercitiva del Consejo de Seguridad: Otra es la situacin si no se llega a una accin coercitiva del C.S. por no haber logrado este una decisin en el sentido del artculo 39 de la Carta. Sabido es que entonces no solo tiene el Estado agredido el derecho de legtima defensa, sino que todo Estado miembro puede prestar ayuda al Estado agredido con todos los medios de que dispone (art. 51 de la Carta). Ahora bien: no est prescrita a los miembros de las NN.UU. una asistencia militar de esta ndole. No estn obligados a ella, y s autorizados, a no ser que se hayan comprometido ellos mismos a tal ayuda mediante un pacto de asistencia mutua. Lo mismo cabe decir en el supuesto de que la A.G. haya recomendado a los miembros una accin de asistencia, pues no hay el deber de corresponder a esta recomendacin. En ausencia de un pacto de asistencia mutua, cada miembro podr, pues, decidir libremente si va o no a corresponder a la recomendacin de la A.G. haciendo o no uso del derecho de legtima defensa colectiva (art. 51 de la Carta). Vemos por todo ello que un miembro de la O.N.U. puede tambin permanecer neutral. Pero aparte una obligacin contraria asumida por un Estado permanentemente neutral, no hay para los que no toman parte en la guerra un deber de neutralidad integral. Porque el artculo 51 de la Carta permite a los Estados prestar una simple ayuda poltica y econmica, sin entrar en guerra, mientras, por el contrario, queda prohibida toda ayuda al agresor. Ello implica que la Carta de la O.N.U. no exige del Estado que permanece al margen de la guerra una neutralidad imparcial (en el sentido del D.I. clsico), sino que reconoce una neutralidad diferencial en favor del Estado agredido, siempre que no exista la obligacin especial de una neutralidad integral. Aun cuando en San Francisco se quiso suprimir la institucin de la neutralidad, este objetivo no encontr su expresin en la letra de la Carta de la O.N.U. Y puesto que, como consecuencia de la divisin de las grandes potencias, el C.S. no est ya siempre en condiciones de actuar, la neutralidad desde entonces ha vuelto a cobrar actualidad. As,

Suiza, pas que goza de neutralidad permanente, fue llamada a colaborar en el mantenimiento del armisticio coreano por la O.N.U.
CAPITULO 25 LA CARTA DE LAS NACIONES UNIDAS Y EL DERECHO INTERNACIONAL COMUN

La Carta de las Naciones Unidas constituye la materia de un tratado internacional suscrito sobre la base del D.I. comn, y que, al igual que los tratados fundacionales de las asociaciones normales de Estados, deja inclume la subjetividad jurdico-internacional de sus miembros. Estos quedan, pues, vinculados a las normas del D.I. comn y particular en cuanto la Carta no contenga disposiciones divergentes. En este sentido, el artculo 103 de la Carta estipula que en caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los miembros de la O.N.U. en virtud de la Carta y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la Carta (supra, pg. 139). En todos los restantes mbitos rigen, pues, entre los miembros de las Naciones Unidas las normas del D.I. comn y particular. Esta conclusin se ve confirmada por otras disposiciones de la Carta de la O.N.U. As, ya el prembulo reclama se creen condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del D.I.. Con lo cual se reconocen no solo las. reglas del D.I. consuetudinario, sino tambin los principios generales del derecho, como normas que obligan a la O.N.U. y a sus miembros individualmente considerados. Y lo mismo nos dice el artculo 38 del Estatuto del T.I.J. (supra, pgs. 132), que, segn el artculo 92 de la Carta, es parte integrante de esta, y obligatorio, por consiguiente, tanto para los miembros de la O.N.U. como para el mismo Tribunal. Se pregunta, pues, si existen divergencias entre el D.I. comn y la Carta de la O.N.U. En este aspecto, es indudable que la Carta de la O.N.U. impone a sus miembros deberes que el D.I. comn no conoce. Entre ellos figura, ante todo, el deber, impuesto a los Estados por el artculo 2, punto 4, de la Carta, de abstenerse de todo recurso a la fuerza, a excepcin de la legtima defensa contra una agresin (art. 51). No es menos cierto que no hay contradiccin en este mbito entre el D.I. comn y la Carta, por cuanto el derecho de recurrir a la fuerza, que el D.I. comn reconoce, no implica una obligacin y s tan solo una facultad, a la que cabe renunciar, como cabe renunciar a cualquier otro derecho. En otros trminos: el D.I. comn reconoce el derecho de autotutela no de una manera absoluta, sino en tanto en cuanto los Estados no hayan asumido obligaciones distintas. Adase a ello que la prohibicin de principio del recurso a la fuerza ha sido tambin reconocida por Estados que no son miembros de la O.N.U. (supra, pgina 511). En cambio, la norma del artculo 2, punto 6, de la Carta est en contradiccin con el D.I. comn si la O.N.U. no se limita a meras recomendaciones. Lo mismo hay que decir de la disposicin del artculo 39 si dichas medidas se aplican contra Estados no miembros. Todas las dems disposiciones de la Carta de la O.N.U. se mueven en el marco del D.I. comn, que deja a los Estados en libertad para negociar convenios relativos a la organizacin de la comunidad internacional.

A ello se aade que el propio artculo 51 de la Carta prev el quebrantamiento de una de sus disposiciones ms esenciales hasta tanto que el C.S. haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad internacionales. Porque en tal caso, tanto el Estado agredido como todos los dems tienen derecho a oponer su fuerza a la fuerza del agresor, segn su propia apreciacin. Cierto que el artculo 51 prescribe a los Estados el comunicar las medidas tomadas al C.S. y atenerse a sus eventuales directrices. Si, pues, el C.S. llega a una decisin, aunque retrasada, se aplicarn de nuevo las reglas normales del captulo VII de la Carta. Pero si por falta de los votos suficientes (segn el art. 27/3) el C.S. no logra decisin alguna, y tampoco la A.G. u otros poderes consiguen detener al agresor, seguimos en el campo de las medidas de la autotutela, antes mencionadas, que quedan limitadas ya tan solo por las normas del derecho de la guerra. El artculo 51 de la Carta de la O.N.U. constituye de esta suerte tambin la placa giratoria que -en el caso de que el C.S. no funcione reconduce el derecho de las Naciones Unidas al viejo cauce del D.I. comn. (En todo caso, la importancia actual de los principios generales de la Carta para la sociedad internacional en su conjunto ha llevado a la A.G. a declarar que los principios de la Carta incorporados en su resolucin 2625/XXV constituyen principios bsicos de D.I. (Declaracin sobre los principios de D.I. referentes a las relaciones de amistad y la cooperacin entre los Estados de 24 de octubre de 1970, disposiciones generales, 3).)
CONCLUSION OJEADA RETROSPECTIVA Y PERSPECTIVAS DE FUTURO

La ndole del D.I. ha permanecido relativamente constante desde la disolucin de la res publica christiana medieval hasta la fundacin de la S.D.N. El D.I. ha sido, en este perodo, puro ius nter gentes, teniendo sus normas simplemente el doble cometido de delimitar entre s los mbitos de poder de los Estados y regular sus relaciones sobre la base de la reciprocidad. Solo a partir del siglo XIX vino a sumarse a estos dos cometidos otro nuevo, a saber: el de perseguir fines comunes de la humanidad mediante la cooperacin de los Estados. Encontramos los signos precursores de este derecho comunitario en las normas del Congreso de Viena (1815) prohibiendo la trata de esclavos, as como ms tarde en los convenios de Ginebra sobre la Cruz Roja y en varias uniones administrativas. Sin embargo, una organizacin poltica de la comunidad internacional no se establece hasta la S.D.N. y la O.N.U., fundadas para el mantenimiento de la paz mundial y el fomento de la cooperacin internacional. Ahora bien: el fin ltimo de esta cooperacin es la proteccin de los hombres en cuanto tales. Ya en la S.D.N. se estableci la Oficina Nansen para atender a las personas sin nacionalidad, hasta entonces carentes de proteccin internacional. Mucho ms lejos todava va la Carta de la O.N.U., que ha erigido en principio general la proteccin de los derechos humanos fundamentales. Pero las tareas de la comunidad internacional aqu esbozadas no podrn realizarse si los Estados no se dejan guiar por determinados valores. En ese sentido, ya hemos subrayado con anterioridad que el valor comn a todo ordenamiento jurdico es el valor del orden o de la paz (pgs. 17). Por otra parte, los distintos ordenamientos jurdicos se orientan hacia valores especiales, y en este aspecto ya BYNKERSHOEK hizo hincapi en la significacin

destacada de la buena fe para el D.I., por cuanto el comercio internacional descansa todo l en este principio. Si, pues, se hace abstraccin de la buena fe, todo el edificio del D.I. positivo se viene abajo. La buena fe es, ante todo, el fundamento de los tratados interestatales, pero informa tambin su interpretacin, as como los lmites de los deberes convencionales, puesto que todos los motivos de denuncia unilateral tienen su motivacin en el hecho de que una interpretacin literal de los tratados se opondra a la buena fe. La buena fe limita tambin los derechos conferidos por el ordenamiento jurdico internacional, por cuanto el ejercicio de estos derechos en forma incompatible con la buena fe da lugar a un abuso de derecho. La buena fe constituye, por otra parte, la base de las sanciones del D.I. Ya el viejo D.I. impona a todo Estado que quisiera recurrir a la fuerza para tutelar su derecho el deber de comprobar segn su leal saber y entender si el adversario haba incurrido realmente en una injusticia. Anlogamente, el Consejo de Seguridad de la O.N.U. solo puede llevar a cabo, actualmente, medidas coercitivas, con arreglo al artculo 39 de la Carta, si ha comprobado bona fide la existencia de los supuestos en l considerados. Sin la buena fe, la puesta en prctica de sanciones quedara a merced del arbitrio de sus promotores. De ello se deduce que la efectividad del D.I. no depende en ltima instancia de las sanciones, sino del respeto del derecho por parte de los Estados. Faltando este respeto, de nada servirn las sanciones, ya que medidas coercitivas arbitrariamente aplicadas son un mal todava mayor que las injusticias que dan lugar a sanciones legtimas. La antigua pregunta: quis custodiet custodes solo puede recibir respuesta si se advierte que el respeto del derecho no puede ser garantizado en ltimo trmino por la amenaza de sanciones, sino por su reconocimiento tico. Ello se aplica especialmente al D.I. por estar la comunidad de los Estados dbilmente organizada y descansar predominantemente, por esta razn, en la buena fe de los miembros. Pero, adems, con la organizacin de la comunidad internacional surgen tambin nuevos valores. As, el prembulo de la Carta apunta a la buena vecindad y a la tolerancia. Pero, sobre todo, una cooperacin eficaz de los Estados presupone la buena voluntad de todos los participantes de colaborar en la realizacin de fines comunes, pues faltando tal disposicin interna no cabe actuacin solidaria alguna. Los Estados tienen que orientarse hacia un fin ltimo comn para que quepa una coincidencia de sus quehaceres. Y este fin ltimo no puede ser otro que el bien comn de la humanidad, el bonum commune humanitatis. Pero este fin no recibe un contenido concreto mientras no va unido al convencimiento de que todos los hombres son hermanos, por ser todos ellos hijos de una gran familia, unida por Dios y en Dios, segn expresara el conocido dicho: conjunctio hominum cum Deo est conjunctio hominum inter sese. El deber de solidaridad humana ha sido considerado con ms detalle por la encclica Mater et Magistra, de 15 de julio de 1961, que deduce de l la obligacin de prestar ayuda a los pases en vas de desarrollo. Por ello, vemos que el nuevo D.I. est enraizado en valores humanos universales. De ah que su progresiva realizacin dependa de que los pueblos y sus rganos se penetren del espritu de fraternidad.

Al servicio de esta noble finalidad estn ya actualmente algunos rganos de la comunidad internacional, que (a diferencia de lo que ocurre con los Estados) carecen de intereses particulares que perseguir. Abren el corro aquellos sujetos del D.I. cuyos cometidos son exclusivamente religiosos, sociales y humanitarios, como la Sede Apostlica, la Soberana Orden de Malta, el Comit Internacional de la Cruz Roja. Pero se suman a ellos tambin algunos rganos recin creados de la comunidad internacional, como son, en primer trmino, el Consejo Econmico y Social, la Secretara de las Naciones Unidas y diversos organismos especializados que se encuentran ntegramente al servicio de la comunidad internacional en su conjunto, constituyendo as factores de integracin de esta comunidad. El desarrollo de los mismos podra, pues, contribuir a fortalecer el sentimiento comunitario internacional y, por lo mismo, a fomentar la realizacin de los fines de las Naciones Unidas. Estos valores, que as fundamentan el D.I. positivo o algunas de sus ramas, no debieran ser ignorados por aquellos autores que niegan la validez universal de la ley moral, pues tambin el que profesa un relativismo tico puede reconocer el carcter decisivo de determinados valores para el D.I., en cuanto se pregunte qu valores presupone el D.I. positivo o un determinado sector suyo. A estos principios de base se refiri tambin el T.I.J. en el dictamen sobre reservas al Convenio sobre el genocidio. Los valores que por esta va obtenemos son as (en la terminologa del kantismo) las condiciones trascendentales de esa objetividad cultural que es el D.I. positivo. Y ello pone de manifiesto que la validez de tales valores para el D.I. no depende de la actitud subjetiva del observador, sino que es susceptible de demostracin mediante un anlisis crtico de un determinado sector de la experiencia cultural. Resulta, pues, cabalmente imposible desligar el D.I. positivo de su fundamento axiolgico. Hanc si tollis, inter gentes comercia, tollis jus gentium ipse.