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RESUMEN DE LA UNIDAD No. 3 FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL ACTUAL La tercera unidad se centra en identificar y explicar las fuentes tradicionales, las subsidiarias y las no convencionales en el contexto del comercio Internacional, las diferencias y similitudes desde su esencia.
Concepto de Fuentes Las fuentes del Derecho Internacional como las Define Mocayo Vinuesa, son un ordenamiento o manifestacin jurdica del Derecho Internacional tanto del Derecho positivo como de prcticas codificadas, por lo tanto tiene validez; otros autores la Definen como la causa y el origen del Derecho Internacional es decir la manifestacin expresa, prctica, viva y real del Derecho de Gentes, por lo tanto integra el proceso de formulacin y creacin de normas jurdicas y comportamientos en el campo internacional; El texto del art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (CIJ) permite clasificar a las fuentes en principales y auxiliares, aunque el Doctor, establece una clasificacin ms precisa que veremos ms adelante:
Exposicin, anlisis y crtica de las fuentes tradicionales o sustantivas Las fuentes principales, tradicionales o sustantivas como se definen en muchos textos son los tratados, la costumbre y los principios generales de derecho, y son los procesos a travs de las cuales el derecho internacional es creado o era creado es decir la concepcin antigua, por lo tanto son, por s mismas, capaces de verificar, confirmar y comprobar la existencia de una norma, por consecuencia, el modo de determinar la existencia de una norma coincide con el resultado del proceso de su creacin, fueron considerados como la manera nica del D.I. y eran la nica base fuerte, adems de estar consideradas como las ms importantes fuentes, aprobadas y comunicadas como tal en la Corte Internacional de Justicia (CIJ), pero se conoce que hoy el mercado, la globalizacin y el planeta no solo se rigen por estas sino, complementariamente se fueron estableciendo otras con quizs el mimos nivel de uso e importancia que estas. Aunque particularmente las fuentes tradicionales siguen siendo el Bum, el margen y las de mayor reconocimiento y aceptacin.
Los Tratados, la Convencin de Viena de 1969 sobre Derecho de los Tratados. Actualidades. Son la fuente creadora de normas Jurdicas internacionales ms conocida y quizs la ms importante, por lo tanto se habla de las relaciones formales y codificadas interestatales pero voluntarias, tienen un objeto bsico, regular asuntos concretos que se orienten en la cooperacin entre dos o ms estados. Pueden ser acuerdos, arreglos, protocolos, declaraciones, convenciones, convenios, etc. Pero a pesar de presentar carcter cuasilegislativo, estn enunciados como fuente principal en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (CIJ) artculo 38. La globalizacin, con el proceso de desregularizacin condujo a eso, al establecimiento de mltiples acuerdos entre naciones, es ms con el desarrollo de nuevos estados tambin se aumentan los tratados, podra decirse en lo que poco o mucho que he escuchado que hay unos cuantos miles de ac uerdos, es ms no solo entre estados, sino entre sujetos de Derecho Internacional, como tratados entre estados y Organismos Internacionales con muchas metas en comn pues sus principio se han ampliado y diversificado, como la liberacin del comercio, de las inversiones, del capital financiero, incluso de trabajo y de la tecnologa, otros tienen fines ms de apoyo, como la lucha contra la pobreza, la droga, el Sida, la proteccin al medio ambiente, entre otros; pero ese fenmeno no es nuevo, viene dndose de sde hace muchos aos, por ejemplo tal y como lo revela en autor, Alfred Verdross en su Libro Introduccin al Derecho Internacional, en el captulo sobre las fuentes del Derecho, se comunican los siguientes antecedentes:
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En el siglo XIX diversas convenciones multilaterales en el seno de congresos y conferencias diplomticas: los tratados de Viena de 1815 contienen disposiciones relativas a la navegacin del Rhin, la neutralidad de Suiza y a los agentes diplomticos; el Tratado de Pars de 1856 estableci la neutralidad del Mar Negro y regl la navegacin del Danubio; el Acta de Berln de 1885 determin las condiciones de la adquisicin de ciertos territorios en frica; las Convenciones de La Haya de 1899 y de 1907 precisaron los medios de solucin pacfica de las controversias internacionales y las normas sobre la guerra terrestre y martima y sobre neutralidad, de igual manera para facilitar la cooperacin, a finales de ese siglo, se crean las primeras organizaciones internacionales, destinadas a desenvolverse en un dominio exclusivamente tcnico la Unin Telegrfica Internacional, la Unin Postal Universal, el Instituto Internacional de Pesas y Medidas, etc. Cada uno de estos se desarroll ms como un centro de cumplimiento, una especificacin de normas de conducta que regulaban ciertas prcticas y comportamiento de Estados, la integracin de miembros y no formadores daban a estos nuevos estados del tratado una condicin diferente, digamos menos ventajas frente a los creadores de alia nzas. No obstante el nuevo siglo trajo consigo una serie de fenmenos algo complicados, y el tema de los tratados se hizo ms popular de lo que haba llegado a ser, ya se habla de organizaciones polticas fuertes, de carcter universal, como lo revela nuestro autor, la Sociedad de las Naciones, creada en el Tratado de Versalles de 1919 y la Organizacin de las Naciones Unidas estructurada en la Carta de San Francisco en 1945, dejando claro por supuesto esta serie de hechos que el D.I. es, ser y ha sido l a forma de comunicacin ms importante; otro de los ejemplo claros es la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados. En su prembulo, con razn se afirma "la funcin fundamental de los tratados en la historia de las relaciones internacionales" 'y se reconoce "la importancia cada vez mayor de los tratados como fuente del derecho internacional y como medio de desarrollar la cooperacin pacfica entre las naciones, sean cuales fueren sus regmenes constitucionales y sociales". Pero estos acuerdos de este siglo tienen ms un carcter coercitivo a la guerra, debido a que justamente se buscaba eso, al inicio la proteccin de los bienes y el respeto a la soberana de los Estados frente a sus territorios, pero despus de la guerra y de las consecue ncias dejadas, cambia la naturaleza de los tratado haca un concepto de cooperacin, de respeto, de promocin de las relaciones pacficas y un ambiente ms sano para el mundo. Hoy, pleno siglo XXI son la base de la cotidianidad en todo el mundo, y como se expres anteriormente su naturaleza se ha diversificado tanto, que puede centrarse en cualquier aspecto que prometa resultados benficos para estados participantes, pero que tiene un carcter centralista, en el sentido de buscar regir conductas y prcticas de una serie de estados, es decir que contienen reglas, orientaciones y normas de carcter regional o internacional que posibilitan las relaciones Internacionales, tal y como se menciona en el programa de curso, diseado por el Doctor, Juan Carlos Velsquez Elizarrars, por lo tanto tiene el foco en permitir o aceptar ciertas costumbres, pero con la aceptacin ms pragmtica de varios estados. Pero! Qu son los Tratados? Son muchas las definiciones dadas, pero coinciden entre un acuerdo de voluntades, (por lo tanto nadie obliga a nadie) entre dos o ms sujetos de D.I. (Estados y todas sus formas tpicas y no genricas y los organismos), que tiende a crear, modificar o extinguir, derechos, comportamientos y prcticas; aunque la Convencin de Viena de 1969 sobre el derecho de los tratados, aclara: tratado es todo acuerdo entre Estados, celebrado por escrito y regido por el derecho internacional; hoy no se puede centrarse solo en Estados sino en lo dems sujetos de D.I. y el nue vo horizonte que esta disciplina ha conducido; otro punto a considerar es que a pesar de su carcter obligatorio, se desarrolla cierto compromiso al pertenecer a dicho tratado, es decir hay cierta obligacin a respetar los acuerdos, obviamente resalto que estos estarn orientados en prcticas ticas y morales, para el bien colectivo.
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La Costumbre Internacional Esta prctica constituye la fuente ms antigua del D.I. incluso la ms comn, sin embargo en los ltimos tiempos se ha visto relegada a un segundo plano, y su consecuencia es por la importancia que ha adquirido la prctica escrita en nuestros tiempos, ms como una evidencia, sin embargo ello no le ha quitado protagonismo a la costumbre; adems de agregar que la corte la reconoce legalmente como fuente en el artculo 38, como uno de los recursos del Derecho de Gentes. Alfred Distingue dos tipos de costumbre que parecera importante destacar, sin embargo en esencia vendra a ser la misma; diferencia entre usos y la costumbre jurdica o la conocida como derecho consuetudinario, es decir aquellas prcticas en la cuales existe conciencia Jurdica (opinio juris), esta prctica surge como un pacto tcito, y se lleva a cabo a formaliza con actos concluyentes, expresando
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Los Principios generales de Derecho Moncayo Vinuesa, aclara que los principios universalmente consagrados, establecen una regla invariable, la inviolabilidad de las personas comprometidas en ellos, una vez salidas de los lmites jurisdiccionales del pas contra el cual se han llevado a cabo, y colocan a sus autores bajo la garanta moral del Estado sobre el territorio del cual se encuentran Verdross, por su parte revela que estos principios son ms comunes de lo que podramos pensar, por ejemplo, establecer que las decisiones de los tribunales no solo se basan en las normas ya establecidas o codificadas ni tampoco en las prcticas o el derecho consuetudinario, tambin se toman en principios generales universales, como lo expresa el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (CIJ), art. 38, en su apartado c), la aplicacin supletoria de los principios generales del derecho reconocido s por las naciones civilizadas Principios fundados, ideas jurdicas, aplicables en las relaciones de los Estados, pues son ya fundadas, y esa fue la base, de los principios, la buena fe, la prohibicin del abuso, de la humanidad, de la prueba indirecta, enriquecimiento sin causa; entre otros, que irn aumentando cada vez ms, pues la naturaleza de las Relaciones Internacionales promete esta caracterstica
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Exposicin y anlisis y crtica de las fuentes subsidiarias Las fuentes auxiliares, subsidiarias o clsicas son la jurisprudencia y la doctrina y la equidad. Esta ltima por expresa voluntad de las partes. Estas fuentes no estn facultadas por s mismas para crear normas jurdicas en consecuencia la norma verificada por medio de estas fuentes deber reconocer siempre a su proceso de creacin el uso de una fuente principal. Son en menor proporcin poco reconocidas frente a las primeras, pero son igualmente aceptadas, y estn reconocidas como tales por la Corte Internacional de Justicia.
Jurisprudencia Internacional y Doctrina de Publicistas Segn el artculo 38, apartado d), publicado por la es Corte Internacional de Justicia, en su estatuto se ha de recurrir a las decisiones judiciales conocidas popularmente como Jurisprudencia Internacional y a la doctrina de los publicistas ms calificados como medio auxiliar de determinacin de las reglas de derecho.
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La Equidad Si existe acuerdo entre las partes, es decir si se conviene entre los participantes, ser aceptado el ex aequo et bono o equidad, tal y como lo expresa el art. 38, 2. Del Estatuto de la C.I.J. Alfred revela en su obra, que esta fuente fue incluida por exi gencia de la Comisin de Redaccin e ideada por los representantes anglosajones, para quienes la equidad es parte integral del derecho sustancial, especialmente por Anzilotti; esta se utiliza en varios campos, algunos son resolver conflictos y como mecanismo al cual se debe recurrir en busca de una base compromisoria. A nivel histrico ha sido muy aplicada, como lo revela Alfred en el Derecho Pretoriano, en Roma ara atemperar los excesos del formulismo jurdico, muchos aos despus til al canciller que cumpli funciones similares a las del derecho pretoriano, dentro del derecho ingls medioeval. La solucin de conflictos internacionales a travs de la aplicacin de la equidad, ha sido pactad a en varios acuerdos arbitrales. Sin embargo, su funcin es la de decir el derecho y no de hacer un justicia subjetiva bajo la apariencia de reglas morales vagas, pero es la representacin viva de una justicia abstracta, pero deber ser conferida por un rgano jurisdiccional de decidir controversias creando una norma de
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Resoluciones de Organismos Polticos Y Cuasilegislativos Tal y como son las resoluciones de Organismos Internacionales fuentes de Derecho, o puntos fuertes para el desarrollo de precisas fuentes de Derecho, las resoluciones, actas, decisiones, acuerdos y dems documentos, pero a diferencia de los primeros, estos no tienen carcter internacional regulador de relaciones, sino presentan otro carcter, de tipo poltico, ambiental, de derechos humanos, entre otros intereses, pero que al igual que los anteriores tienen alta aceptacin, pues sus resoluciones son bases para utilizar fuentes principales de Derecho Internacional o para tomar decisiones en el campo Internacional. Jerarqua de las Fuentes de Derecho Internacional Aunque haya cierta determinacin de un nivel de jerarquizacin, por aparentemente el nivel de importancia de unas fuentes y otras, y por diferentes puntos de vista de muchos autores, la Corte Internacional de Justicia (CIJ) en su artculo 38 no establece ninguna jerarqua, orden o nivel entre las fuentes, contrario a ello las deja en un mismo nivel, pudiendo entre tanto cualquiera reemplazar la otra en un momento dado, por justificaciones jurdicas aceptables; otros autores consideran que el orden dado es suficiente prueba de dar aplicacin ascendente, pero en ninguna parte se expresa esta condicin, opuesto a ello se da flexibilidad, en caso de existir algn conflicto, la Corte decidir bajo su propio criterio , y en tal caso una fuente nueva derogar a la anterior y as se ir presentando una y otra vez.
Aportaciones de Academias e Institutos Jurdicos Nacionales e Internacionales Las aportaciones de las Academias Jurdicas Nacionales e Internacionales han sido bastantes, y estn han ayuda a formalizar un derecho ms slido, ms integral, ms diversificado, ms adaptado, por eso, hoy muchos de los autores y especialistas aceptan la crisis de las ciencias, del Derecho, de las relaciones Internacionales, por lo tanto eso extendi su conocimiento a nuevas formas, nuevas ramas, nuevos sujetos y nuevas fuentes de Derecho, pero ello necesit de bastantes momentos histricos, aportes y estudios para consolidarlo y hacerlo hoy preciso, complejo, y aunque le falte abarcar ms preceptos, el tiempo le ir dando esta participacin. Estos aportes aumentan el conocimiento, es decir precisan sobre ramas que antes no haban sido descritas, movilizan direcciones, adoptan nuevas formas, se hacen ms flexibles, aceptan prcticas que antes eran poco valoradas pero que integran el entorno, por lo tanto hacen parte de un hbito internacional, incluso las mejores Universidades del Mundo, de Europa y de Amrica, incluyendo la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM) se han dedicado a investigar las nuevas vertientes, las nuevas tendencia, explorar las antiguas, y fundamentar las existentes, adems de promover tambin el estudio del Derecho Internacional y su aplicacin en trabajos, Tesis, Tesinas entre otros; incluyendo que hacen parte de muchos planes de estudio de algunas Licenciaturas y ofrecer Post-Grados, especializaciones, Maestras y ms formas de formacin para fortalecer cada vez ms esta disciplina.
Codificacin y Evolucin Progresiva del Derecho Internacional. Estudio Especial El Derecho en el largo de los aos se ha intensificado cada vez ms, la movilizacin de sus fundamentos se ha extendido hasta en los ltimos rincones del planeta, sin embargo la formalizacin no deja de ser escrita, pues la manera de confirmar que ello existe. Incluso la prueba ms precisa, aunque la prctica internacional puede equilibrarse cuando se cuenta con fundamentos escritos estos pueden dar mayor
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GLOSARIO: Abstencin: Principio que prohbe a los Estados inmiscuirse indebidamente en los asuntos internos de los dems. La prctica de la Abstencin, se opone a la intervencin, acto por el cual un Estado se entromete sin justa causa en la vida o en las actividades de otro. (Diccionario Jurdico de Colombia) Arbitraje Internacional: Medio de solucin pacfica de los conflictos internacionales, que consiste en someter un diferendo entre Estados a la decisin arbitral del jefe de un tercer estado que acuden a l, mediante la celebracin del respectivo compromiso, por pers onas de reconocida competencia. (Diccionario Jurdico Colombia) Derecho Positivo: Es el conjunto de normas y reglamentaciones jurdicas codificadas por una soberana, por lo que cuentan con uno o varios rganos estatales o interestatales que ejercen funcin legislativa u orientadora. Se incluye la ley, y las dems estipulaciones escritas, decretos, acuerdos, reglamentos, etc. Consuetudinario: tambin llamado usos o costumbres, es una de las fuentes del Derecho de Gentes. Son normas jurdicas que no estn establecidas en ninguna ley pero se cumple porque en el tiempo se ha hecho costumbre cumplirla; es decir, en el tiempo se ha hecho uso de esta costumbre que se desprenden de hechos que se han producido repetidamente, en el tiempo, en un territorio concreto. Tienen fuerza vinculante y se recurre a l cuando no existe ley o norma jurdica escrita aplicable a un hecho. (Wikipedia). Fuentes: Son los elementos que formulaban el derecho positivo como a las razones de validez de ese derecho, es decir la formalizacin de un acuerdo entre dos sujetos de Derecho Internacional, y la Corte Internacional de Justicia, las establece en su artculo 38 sin un nivel de jerarqua definido. Soberana: es el derecho o la libertad que tiene la ciudadana de elegir sus gobernantes, permitir sus leyes y a que le sea respetado su territorio. Segn esto, habra que considerar que el derecho se tiene frente a alguien y porque alguien lo concede; es decir que adems de un derecho es un poder.
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Tratado: Acuerdo entre Estados celebrado para ordenar sus relaciones recprocas en materia cultural, econmica, etc., o para resolver un conflicto surgido entre ellos, o para prevenirlo. (diccionario Jurdico)
LIBROS DE CABECERA: Derecho Internacional Pblico, Sexta Edicin, Traduccin Espaola - Verdross, Alfred, Reestructuracin General Del Nuevo Derecho Internacional. Perspectivas Hacia El Siglo XXI FCPYS, UNAM - Dr. Velzquez Elizarrars, Juan Carlos. Enciclopedia Jurdica, Derecho Comunitario Pgina web juridica.biz14.com/d/derecho-comunitario/derecho-comunitario.htm http://www.enciclopedia-
Diccionario Jurdico Colombiano, Trminos Generales del Derecho Interno y el Derecho Internacional. Autor Desconocido, publicado en Scribd. Introduccin Al Derecho Internacional Pblico, Moncayo Vinuesa Gutirrez Posse, Tomo, Editor ZAVALIA Aforismos, Mximas Y Principios Generales De Derecho Y Principios De Derecho Internacional Autor Juan Carlos Velzquez Elizarrars. Captulo Del Libro: La Juridificacin De Las Relaciones Internacionales. Un Anlisis Plural, Becerra Ramrez Y Mller Uhlenbrock (Coords.), Iij, UNAM, 2008, 221 Pp.- Una Visin Diferente De Las Fuentes Del Derecho Internacional, Autor Manuel Becerra Ramrez. Estudios Avanzados De Derecho Internacional Pblico En Ciencias Polticas Y Sociales ISBN: 970-324339-8, Autor: Dr. Juan Carlos Velzquez Elizarrars. Libro: El Derecho Internacional Pblico En La Agenda Poltica De Las Relaciones Internacionales, Mxico, UNAM, 2005, Captulo V, Juan Carlos Velzquez Elizarrars Anuario Mexicano De Derecho Internacional Volumen Xiv, Ao 2014 Artculo: Replanteando El Debate Actual En Torno Al Soft Law En El Derecho Internacional: Un Enfoque De Las Relaciones Internacionales Juan Carlos Velzquez Elizarrars.
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