Contratacin pblica electrnica en luropa v

Amrica latina
llectronic Procurement in lurope and latin America
CARLOS E. DELPI AZZO
*
5HVXPHQ la conver,encia tecnol,ica (de la lnformtica v las 1elecomu-
nicaciones) v la conver,encia jurdica (de los Derechos administrativos,
impuesta por la ,lobalizacin) han aparejado sensibles transformaciones en
el campo de la contratacin pblica. Partiendo de la consideracin de los
acuerdos alcanzados en la materia a nivel de la r,anizacin Mundial del
Comercio (MC), de la Unin luropea (Ul) v del Mercado Comn del Sur
(Mercosur), el trabajo examina cmo se ha evolucionado hacia la re,ulacin
de la contratacin pblica por medios electrnicos en luropa v en Amrica
latina.
3DODEUDVFODYH Contratacin pblica - contratacin electrnica - principios
de la contratacin - procedimientos de contratacin - conver,encia tecnol-
,ica - conver,encia de los derechos administrativos
$EVWUDFW 1echnolo,ical conver,ence (of lnformatics and 1elecommunica-
tions) and le,al conver,ence (of administrative ri,hts, imposed bv ,lobaliza-
tion) have caused sensitive chan,es in the public procurement field. Based on
the a,reements reached in this area at the World 1rade r,anization (W1),
luropean Union (lU) and the Southern Common Market (Mercosur), this
article examines the evolution of the public procurement re,ulation throu,h
electronic resources in lurope and latin America.
.H\ ZRUGV Public procurement - electronics procurement - public
procurement principles - public procurement procedures - technolo,ical
conver,ence - conver,ence of administrative ri,hts
CONTENIDO: INTRODUCCIN. I. CONVERGENCIA JURDICA. II. SUPUES
TOS DE LA CONTRATACIN ELECTRNICA. III. CONCRECIN DE LA CON
TRATACIN ELECTRNICA. IV. CONCLUSIN.
* Es doctor en Derecho y Ciencias Sociales por la Universidad Mayor de la Repblica Oriental del
Uruguay, profesor de Derecho Administrativo, de nformatica Jurdica y de Derecho Telematico, y
director del nstituto de Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho de dicha universidad.
Tambien es profesor de Derecho Administrativo, director del Programa Master de Derecho
Administrativo Econmico (PMDAE), profesor de Derecho nformatico en la Facultad de Derecho
de la Universidad de Montevideo, profesor invitado del nstituto Nacional de Administracin Pblica
(Espaa), visitante de la especializacin en Derecho Administrativo de la Universidad de Belgrano
(Argentina), extraordinario visitante de la Universidad Catlica de Salta (Argentina). Es autor de varios
libros y mltiples trabajos sobre temas de su especialidad, miembro del nstituto Uruguayo de Derecho
Administrativo, del nstituto de Derecho Administrativo de la Universidad Notarial Argentina, de la
Asociacin Argentina de Derecho Administrativo, de la Asociacin de Derecho Pblico del Mercosur,
de la Asociacin Andres Bello de juristas franco latino americanos, de la Asociacin beroamericana
de Derecho Administrativo y de la Asociacin nternacional de Derecho Administrativo, ademas de
secretario general del Foro beroamericano de Derecho Administrativo.
N 66, 2011
pp. 147-167

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
11o
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
I NT R ODUCC I N
ls una realidad indiscutible que asistimos a transformaciones actuales
en la contratacin del sector pblico
1
determinadas principalmente por
la conver,encia tecnol,ica" de la informtica v de las telecomunica-
ciones
2
por un lado, v por la conver,encia jurdica" de los Derechos
administrativos
3
por otro.
Dos aspectos de tales transformaciones que merecen especial atencin
son el trnsito de los contratos administrativos a los contratos pblicos v
la pro,resiva mi,racin de la contratacin convencional a la electrnica.
ln cuanto al pasaje de los contratos administrativos a los contratos p-
blicos, este implica dar vuelta definitiva a la p,ina de la historia acerca
de la vieja oposicin de ori,en francs entre los contratos administra-
tivos v los contratos privados de la administracin. Para soslavar dicha
cuestin, sostuve siempre
1
, en concordancia con la ms calificada doc-
trina uru,uava
5
, que era ms apropiado hablar de contratos de la admi-
nistracin o de contratacin administrativa que de contratos adminis-
trativos, va que esta ltima desi,nacin trae reminiscencias de la teora
de la doble personalidad del lstado v no es til ni desde el punto de
vista conceptual ni del Derecho positivo cuando no existen problemas
de jurisdiccin.
la introduccin de la cate,ora del contrato pblico tiene por objeto
aportar mavor amplitud que la que ofrece la del contrato de la admi-
nistracin, entendido este como una forma de la actividad administra-
tiva cuvas notas especficas respecto al ,nero contractual derivan de la
sin,ularidad de la administracin v de la presencia del fin pblico que
caracteriza su actuacin.
As, con firme apovatura en el Derecho comunitario europeo
antecedente
6
, la nueva lev espaola 3O/2OO7, del 3O de octubre de 2OO7,
establece en su artculo 2 que son contratos del sector pblico los
1 DELPAZZO, Carlos E. Estado actual de la contratacin administrativa. Revista de Derecho Publico,
N 17, Montevideo, 2000, pp. 111 y siguientes; Caracteres e innovaciones en la contratacin
administrativa. Revista de Direito Administrativo & Constitucional, N 13, Curitiba, 2003, pp. 97
y siguientes; El e-procurement o el nuevo rostro de la contratacin administrativa. En Derecho
informtico. Tomo . Montevideo: F.C.U, 2003, pp. 311 y siguientes; y Acerca de la contratacin
administrativa electrnica. Revista Peruana de Derecho Administrativo Economico, N 1, Lima,
2006, pp. 153 y siguientes.
2 DELPAZZO, Carlos E. Derecho de la informatica y las telecomunicaciones. En XXX Curso de
Derecho nternacional (Organizacin de Estados Americanos). Washington, 2002, pp. 395 y
siguientes.
3 CASSESE, Sabino. El problema de la convergencia de los Derechos administrativos. Revista
Actualidad en el Derecho Publico, N 5, Buenos Aires, 1996, pp. 3 y siguientes.
4 DELPAZZO, Carlos E. Manual de contratacion administrativa. Tercera edicin actualizada. Tomo .
Montevideo: Editorial Universidad, 1996, pp. 19 y 20; y Contratacin Administrativa. Reedicin
2004. Montevideo: U.M., 1999, pp. 13, 14 y 241.
5

SAYAGUS LASO, Enrique. Tratado de Derecho administrativo. Tomo . Montevideo, 1963, p. 537; y
PRAT, Julio A. Derecho administrativo. Tomo 3, vol. 2. Montevideo: Acali, 1978, pp. 209 y siguientes.
6 RAZQUN LZARRAGA, Martn M. Contratos publicos y Derecho comunitario. Pamplona: Aranzadi, 1996,
pp. 243 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
119
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
contratos onerosos, cualquiera sea su naturaleza jurdica, que celebren
los entes, or,anismos v entidades enumerados en el artculo 3". Dicha
norma remitida define el mbito subjetivo de quienes se considera
que forman parte del sector pblico" (numerales 1 v 2) v precisa que
se reputarn poderes adjudicadores los si,uientes entes, or,anismos v
entidades (numeral 3):
a. las administraciones pblicas,
b. todos los dems entes, or,anismos o entidades con personalidad
jurdica propia que havan sido creados especficamente para
satisfacer necesidades de inters ,eneral que no ten,an carcter
industrial o mercantil, siempre que uno o varios sujetos que deban
considerarse poder adjudicador financien mavoritariamente su
actividad, controlen su ,estin o nombren a ms de la mitad
de los miembros de su r,ano de administracin, direccin o
vi,ilancia, v
c. las asociaciones constituidas por los entes, or,anismos v entida-
des mencionados en las letras anteriores.
De este modo, a travs de la nocin de poderes adjudicadores" se in-
troduce un concepto eminentemente funcional (v va no or,nico) de
quienes quedan alcanzados por la normativa respectiva, que refiere no
solo a la administracin sino a todo el sector pblico.
Por otra parte, la mi,racin de la contratacin convencional a la electr-
nica es una l,ica consecuencia del desarrollo contemporneo de la lla-
mada administracin electrnica
7
consecuencial a la incorporacin de
nuevas tecnolo,as para el desenvolvimiento del obrar administrativo.
Cuando se reflexiona acerca de qu a,re,a el calificativo de
electrnica" a la contratacin pblica
o
, es fcil lle,ar a la conclusin
de que simplemente se est ante una parcela (el HSURFXUHPHQW) del ms
amplio campo del comercio electrnico (el HFRPPHUFH), que deja de
desenvolverse solo entre particulares -sean empresas entre s EXVVLQHV
WREXVVLQHV) o con sus clientes (EXVVLQHVWRFRQVXPHU)- para in,resar al
campo de las relaciones alcanzadas por el Derecho pblico
9
.
7 DELPAZZO, Carlos E. Telecomunicaciones y administracin. En Fernando Galindo (coordinador).
Gobierno, Derecho y tecnologa: las actividades de los poderes publicos. Madrid: Thomson Civitas,
2006, pp. 449 y siguientes; Transformaciones de la administracin frente a las telecomunicaciones.
En Jorge Fernandez Ruz y Javier Santiago Sanchez (coordinadores). Regimen jurdico de la radio,
television y telecomunicaciones en general. Mexico: UNAM, 2007, pp. 113 y siguientes; y Las nuevas
telecomunicaciones y el transito de la administracin prestacional a la administracin electrnica.
En Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Corua, N 11, La Corua, 2007.
8 DELPAZZO, Carlos E. El e-procurement o el nuevo rostro de la contratacion administrativa, Ob. cit.,
pp. 311 y siguientes.
9 DELPAZZO, Carlos E. Derecho y nuevas tecnologas de la informacin en los umbrales del siglo XX.
En Derecho informtico. Tomo V. Montevideo: F.C.U., 2005, pp. 192 y 193.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
15O
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
As, no puede extraar que las nuevas tecnolo,as de la informacin v
las comunicaciones estn introduciendo una cierta uniformizacin de
posibilidades v medios de desarrollar actividades con finalidad ne,ocial
mediante el uso de sistemas de procesamiento de datos v de comuni-
caciones, sin que exista un contacto fsico entre quien oferta un bien o
servicio v quien lo demanda. Como las administraciones pblicas no se
encuentran excluidas de la posibilidad de acceder a tales intercambios,
es l,ico inferir que cabe la posibilidad fctica" de que un ente pblico
adquiera un determinado bien -en el pas o en el exterior- de com-
putador a computador, sea que lo ha,a directamente, sea que efecte un
llamado pblico a interesados, dependiendo de la normativa aplicable.
Superada la etapa de las redes cerradas, la realidad de hov es la de la
accesibilidad por cualquiera -tambin por las entidades del sector p-
blico- a la celebracin de ne,ocios electrnicos sin limitaciones en el
mbito ,lobalizado de las redes abiertas
1O
.
Para que la contratacin pblica realizada mediante las nuevas tecnolo-
,as de la informacin v las comunicaciones ten,a viabilidad jurdica",
se requiere una adecuacin del marco normativo a fin de facilitar v dar
se,uridad a los intercambios, de modo similar a lo que acontece en la
vida ne,ocial privada
11
.
ln tal escenario, procede relevar los esfuerzos de conver,encia jurdica
ms importantes en la materia para examinar lue,o los supuestos v con-
crecin de la contratacin electrnica.
I . CONV E R GE NC I A J UR DI C A
Para poner de manifiesto el fenmeno de la conver,encia jurdica en
materia de contratacin pblica, se har referencia a los acuerdos alcan-
zados en el mbito de la r,anizacin Mundial del Comercio (MC),
de la Unin luropea (Ul) v del Mercado Comn del Sur (Mercosur).
I.1. Organizacin Mundial del Comercio
A partir de la constatacin de que la contratacin pblica es un impor-
tante captulo del comercio internacional, al finalizar la Ronda Uru,uav
del *$77, uno de los tratados plurilaterales alcanzados en Marrakech fue
el Acuerdo sobre Contratacin Pblica (ACP) del 15 de abril de 1991
12
.
10 DELPAZZO, Carlos E. y Mara Jose VEGA. Lecciones de Derecho telemtico. Montevideo: F.C.U.,
2004, pp. 53 y siguientes.
11 DELPAZZO, Carlos E. Adecuacin del Derecho uruguayo a los requerimientos del comercio
electrnico. En Derecho informtico. Tomo . Montevideo: F.C.U., 2002, pp. 83 y siguientes;
Adecuacin del Derecho a la necesidad de la firma electrnica. Revista Informtica y Derecho, vol.
7, Buenos Aires, 2001, pp. 113 y siguientes; y Oportunidades y obstaculos del e-commerce, en
Derecho informtico. Tomo . Montevideo: F.C.U., 2002, pp. 221 y siguientes.
12 Vigente desde el 1 de enero de 1996 (artculo 24, numeral 1).

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
151
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
De acuerdo a su artculo 1, ll presente Acuerdo |sic] es aplicable a
todas las leves, re,lamentos, procedimientos o prcticas relativos a los
contratos que celebren las entidades sujetas al cumplimiento del presen-
te Acuerdo que se detallan en el Apndice l".
Dicho apndice se divide en cinco anexos correspondientes a cada ls-
tado parte:
a. en el anexo 1 fi,uran las entidades de los ,obiernos centrales,
b. en el anexo 2 fi,uran las entidades de los ,obiernos sub centrales,
c. en el anexo 3 fi,uran todas las dems entidades que se ri,en en
sus contratos por las disposiciones del acuerdo,
d. en el anexo 1 constan, mediante enumeracin positiva o ne,ati-
va, los servicios abarcados en el acuerdo, v
e. en el anexo 5 constan los servicios de construccin abarcados.
Por lo tanto, ms all de la adecuacin correspondiente a la realidad
or,anizativa de cada lstado, es de ver la expansin del concepto de
contratacin pblica que desborda los lmites tradicionales de la contra-
tacin administrativa.
ln virtud del artculo 3, se prev la re,la del trato nacional v no discri-
minacin, sin perjuicio del trato especial diferenciado para los pases en
desarrollo (artculo 5).
ll acuerdo contiene lue,o normas sobre procedimientos de seleccin
(artculo 6 v si,uientes), poniendo especial nfasis en la transparencia de
los mismos (artculo 17 v si,uientes) v en las ,arantas de impu,nacin
(artculo 2O).
lntre las disposiciones finales (artculo 21), el numeral o contempla la
incorporacin de tecnolo,as de la informacin, estableciendo que, con
el fin de velar a que el acuerdo no constituva un obstculo innecesario
al pro,reso tcnico, las partes celebrarn consultas peridicas acerca de
las novedades que se havan producido en la utilizacin de la tecnolo,a
de la informacin en la contratacin pblica v, en caso necesario, ne,o-
ciarn modificaciones al acuerdo. A,re,a que:
lsas consultas tendern especialmente a ,arantizar que la utiliza-
cin de la tecnolo,a de la informacin promueva el objetivo de que
la contratacin pblica sea abierta, no discriminatoria v eficiente,
mediante la utilizacin de procedimientos transparentes, que los
contratos comprendidos en el mbito de aplicacin del Acuerdo estn
claramente definidos v que sea posible identificar toda la informacin
disponible en relacin con un contrato concreto.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
152
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
I. 2. Unin Europea
A nivel europeo, corresponde hacer referencia a la directiva 2OO1/1o/
Cl del Parlamento luropeo v del Consejo de 31 de marzo de 2OO1
13
, en
virtud de la cual se procedi a la refundicin en un nico texto" (se,n
se consi,na en su considerando 1) de una serie de directivas anteriores
sobre contratacin pblica, incorporando tambin criterios sustentados
por la jurisprudencia del 1ribunal de Justicia Comunitario.
ln orden a su alcance, dice en su artculo 1, numeral 2, literal, que Son
contratos pblicos los contratos onerosos v celebrados por escrito entre
uno o varios operadores econmicos v uno o varios poderes adjudicado-
res, cuvo objeto sea la ejecucin de obras, el suministro de productos o la
prestacin de servicios". A,re,a el numeral 9 que son considerados po-
deres adjudicadores el lstado, los entes territoriales, los or,anismos de
Derecho pblico v las asociaciones constituidas por uno o ms de dichos
entes o de dichos or,anismos de Derecho pblico". Dentro de la cate,o-
ra de or,anismos de Derecho pblico" se comprende todo aquel:
a. creado especficamente para satisfacer necesidades de inters ,e-
neral que no ten,an carcter industrial o mercantil,
b. dotado de personalidad jurdica, v
c. cuva actividad est mavoritariamente financiada por el lstado,
los entes territoriales u otros or,anismos de Derecho pblico, o
bien cuva ,estin se halle sometida a un control por parte de es-
tos ltimos, o bien cuvo r,ano de administracin, de direccin o
de vi,ilancia est compuesto por miembros de los cuales ms de
la mitad sean nombrados por el lstado, los entes territoriales u
otros or,anismos de Derecho pblico.
ln lo que refiere a la recepcin de las nuevas tecnolo,as de la informa-
cin en el mbito de la contratacin pblica, la directiva contempla dos
acciones diferenciadas: el uso de los medios electrnicos como herra-
mientas de apovo a la contratacin v la implantacin de procedimientos
llevados a cabo por medios electrnicos
11
.
Por una parte, en cuanto a los aspectos de soporte a los procedimientos
de contratacin, se destaca la publicacin por medios electrnicos de la
informacin relativa a los contratos v la presentacin, por va electrni-
ca, de las ofertas que realicen los distintos operadores.
13 Vigente desde el 30 de abril de 2004, fecha de su publicacin en el Diario Oficial de la Unin Europea
(artculo 83).
14 MEDNA, Teresa. La contratacin pblica electrnica: balance actual de su regulacin en Europa.
En Fernando Galindo (coordinador). Gobierno, Derecho y tecnologa: las actividades de los poderes
publicos. Ob. cit., pp. 535 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
153
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
1al como se manifiesta en la parte expositiva de la directiva, conviene
que los medios electrnicos estn en pie de i,ualdad con los medios clsi-
cos de comunicacin e intercambio de informacin" (considerando 35).
ln ese sentido, el apartado 1 del artculo 12, captulo Vl, titulado Normas
de publicidad v transparencia", prev que 1odas las comunicaciones v
todos los intercambios de informacin |.] podrn hacerse, a eleccin
de los poderes adjudicadores, por carta, por telefax o por va electrnica
con arre,lo a los apartados 1 v 5, por telfono en los casos v condiciones
contemplados en el apartado 6, o mediante una combinacin de dichos
medios".
De acuerdo con el remitido apartado 1, se establece que los instrumen-
tos que debern utilizarse para la comunicacin por medios electrnicos,
as como sus caractersticas tcnicas, debern ser no discriminatorios,
estar a disposicin del pblico v ser compatibles con las tecnolo,as de la
informacin v la comunicacin de uso ,eneral".
A su vez, el apartado 5 dispone que para los dispositivos de transmi-
sin v recepcin electrnica de las ofertas v los dispositivos de recepcin
electrnica de las solicitudes de participacin se aplicarn las normas
si,uientes:
a. la informacin relativa a las especificaciones necesarias para la
presentacin electrnica de las ofertas v solicitudes de participa-
cin, incluido el cifrado, deber estar a disposicin de todas las
partes interesadas,
b. podr exi,irse que las ofertas transmitidas por va electrnica va-
van acompaadas de una firma electrnica,
c. los oferentes debern presentar los documentos que no estn dis-
ponibles en forma electrnica, antes de que expire el plazo para la
presentacin de las ofertas, v
d. debern cumplirse los requisitos contemplados en el anexo X
(que refiere a ,arantas tcnicas mnimas).
Por otra parte, respecto a los procedimientos electrnicos de contrata-
cin, la directiva re,ula dos, a los que denomina sistemas dinmicos de
adquisicin v subasta electrnica.
Para caracterizar a cada uno de ellos, cabe tener en cuenta la va citada
disposicin del artculo 1, definiciones, que incluve las si,uientes:
|.] un sistema dinmico de adquisicin es un proceso de adquisicin
enteramente electrnico para compras de uso corriente, cuvas caracte-
rsticas ,eneralmente disponibles en el mercado satisfacen las necesida-
des del poder adjudicador, limitado en el tiempo v abierto durante toda
su duracin a cualquier operador econmico que cumpla los criterios de

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
151
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
seleccin v hava presentado una oferta indicativa que se ajuste al plie,o
de condiciones (numeral 6), v
|.] una subasta electrnica es un proceso repetitivo basado en un
dispositivo electrnico de presentacin de nuevos precios, revisados
a la baja, o de nuevos valores relativos a determinados elementos de
las ofertas que tiene lu,ar tras una primera evaluacin completa de las
ofertas v que permite proceder a su clasificacin mediante mtodos de
evaluaciones automticas (numeral 7).
Asimismo, corresponde destacar que los artculos 33 v 51 re,ulan deta-
lladamente la utilizacin v tramitacin de ambos tipos de procedimien-
tos electrnicos.
I.3. Mercosur
ll Mercado Comn del Sur fue fundado el 26 de marzo de 1991 como
un mbito de inte,racin inter,ubernamental (sin supranacionalidad)
mediante el tratado de Asuncin suscrito por los representantes de Ar-
,entina, Brasil, Para,uav v Uru,uav
15
.
ln virtud de la Decisin del Consejo del Mercado Comn 27/O1, del 9
de diciembre de 2OO1, se aprob el Protocolo de Contrataciones Pbli-
cas del Mercosur
16
.
lnteresa destacar que su artculo 1, numeral 2, destaca la importancia de
los principios ,enerales de Derecho en la materia
17,
al prever que los
procesos de contrataciones pblicas de bienes, servicios v obras pblicas
debern ser realizados de forma transparente, observando los principios
bsicos de le,alidad, objetividad, imparcialidad, i,ualdad, debido pro-
ceso, publicidad, vinculacin al instrumento de la convocatoria, con-
currencia v los dems principios que concuerden con ellos". A ellos se
a,re,an los de no discriminacin (artculos 5 v 19, numeral 1) v defensa
de la competencia (artculo 2o).
ln cuanto a su mbito de aplicacin, el artculo 2 dispone que ll Proto-
colo se aplica a las contrataciones pblicas que las entidades de todos los
niveles de ,obierno federales v sub federales celebren para la adquisicin
de bienes v servicios, cualquiera sea su combinacin, incluidas las obras
pblicas mediante cualquier mtodo contractual", e incluve en el anexo
15 GROS ESPELL, Hector; Carlos E. DELPAZZO y otros. El Derecho de la integracion del Mercosur.
Montevideo: U.M., 1999, pp. 35 y siguientes.
16 No vigente en virtud de que, conforme al numeral cuarto de la Decisin del CMC, su efectiva aplicacin
estara subordinada a la aprobacin de su Reglamento y a su incorporacin a los ordenamientos
jurdicos nacionales de los Estados Partes, lo que no ha ocurrido.
17 DELPAZZO, Carlos E. Normas y principios de la contratacion administrativa. Montevideo: F.C.U., 2002,
pp. 28 y siguientes; Eficacia aplicativa de los principios generales de Derecho en la contratacin
administrativa. En Derecho administrativo. Tomo X, pp. 65 y siguientes; y Los principios
generales en la contratacin pblica. En Juan Carlos Cassagne y Enrique Rivero sern (directores).
La contratacion publica. Tomo . Buenos Aires: Hammurabi, 2007, pp. 543 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
155
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
l a las entidades comprendidas en la norma -cuva amplitud desborda
el mbito exclusivo de las administraciones pblicas en sentido estricto
de cada pas-.
ln materia de utilizacin de nuevas tecnolo,as, se advierte una pers-
pectiva marcadamente instrumental manifestada en los si,uientes as-
pectos principales:
a. la imposicin a cada lstado de procurar implementar un sistema
electrnico unificado para la difusin de la informacin referida a las
contrataciones pblicas re,ionalmente (artculo 1O, numeral 6),
b. el estmulo al uso electrnico de medios electrnicos de divul,a-
cin para publicar los avisos de licitacin v la informacin para
participar en contrataciones pblicas (artculo 22, numeral 1),
c. la procura por cada lstado Parte de implementar un sistema elec-
trnico nico de informacin para la divul,acin de los avisos de
sus respectivas entidades (artculo 22, numeral 6),
d. la previsin de la licitacin electrnica (artculo 22, numeral o), v
e. la procura por cada lstado Parte de poner a disposicin del p-
blico a travs de medios electrnicos la informacin relativa a los
resultados de las licitaciones (artculo 26, numeral 1).
Si,nifica que, aunque el ,rado de desarrollo del protocolo mercosuriano
es mucho menor que el de la directiva europea vi,ente, su normativa
participa de similar visin instrumental en cuanto a la viabilidad de la
contratacin pblica electrnica.
I I . SUPUESTOS DE LA CONTRATACI N ELECTRNI CA
ln ,eneral, la contratacin electrnica plantea una serie de peculiari-
dades que la diferencian de la contratacin convencional e impone un
conjunto de requerimientos para ser jurdicamente viable.
II.1. Variantes que plantea
ll actual contexto de la contratacin electrnica presenta una serie de
caractersticas que no pueden dejar de ser consideradas, con indepen-
dencia de que ella refiera al sector pblico o al sector privado.
Se,n se ha destacado con acierto, pueden sealarse los si,uientes
caracteres o ras,os que la sin,ularizan
1o
:
18

VCENTE BLANCO, Damaso Javier. Administracin electrnica y regulacin estatal: problemas de

Derecho internacional privado contractual en materia de contratos electrnicos de consumo. En
Fernando Galindo (coordinador). Gobierno, Derecho y tecnologa: las actividades de los poderes
publicos. Ob. cit., pp. 562 y 563.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
156
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
a. el medio de realizacin del contrato es electrnico o di,ital, va
que se lleva a cabo a travs de un computador conectado a la red
de redes,
b. la contratacin se realiza en el denominado ciberespacio, defini-
do como el lu,ar sin lu,ar", o sea en un espacio deslocalizado",
de modo que a priori no se pueden identificar con inequvoca
se,uridad las vinculaciones territoriales de los distintos elementos
de la relacin jurdica (ubicacin de las partes, lu,ar de celebra-
cin o de ejecucin de las obli,aciones, etctera),
c. implica la desmaterializacin" -que antes llam despape-
lizacin"
19
- v, por ende, el requerimiento de nuevos mecanismos
de prueba que den se,uridad v soporte a las operaciones,
d. el mbito en que actan las partes (internet) es una red abierta
con participantes hetero,neos (consumidores, empresas, admi-
nistraciones) sometidos a re,menes jurdicos diferenciados,
e. el intercambio desborda los territorios soberanos, va que no pasa
por controles fronterizos ,eo,rficos,
f. la interconexin permite relaciones directas que posibilitan la eli-
minacin de los intermediarios tradicionales, aunque aparecen
otros necesarios, tales como proveedores de acceso v prestadores
de servicios de certificacin
2O
,
,. aparecen nuevos ries,os
21
, v
h. las transacciones se realizan con mavor rapidez.
1al conjunto de caracteres muestra que no es imprescindible un r,i-
men jurdico propio v nuevo para los contratos electrnicos, pero s una
adaptacin de las re,las clsicas a las nuevas exi,encias impuestas por
las modernas tecnolo,as de la informacin v las comunicaciones.
II.2. Respuestas que exige
la contratacin en ,eneral v la pblica en particular, cuando se realizan
mediante las nuevas tecnolo,as de la informacin v las comunicaciones
-tanto en su formacin como en su ejecucin (cuando esta sea posible
a travs de ellas)-, requieren una adecuacin del marco normativo,
tanto por razones de facilitacin como de se,uridad jurdica.
19

DELPAZZO, Carlos E. Regulacin del procedimiento administrativo electrnico. En Procedimiento

administrativo electronico. Montevideo: O.N.S.C., 1998, pp. 151 y siguientes; Nuevo horizonte para
la automatizacin administrativa en Uruguay. A propsito de la aprobacin del decreto 65/998 sobre
procedimiento administrativo electrnico. Revista Derecho de la Alta Tecnologa, Ao X, N 116,
Buenos Aires, 1998, pp. 24 y siguientes; e nformatizacin del procedimiento administrativo comn.
En V Congreso beroamericano de Derecho e nformatica. Montevideo, 1998, pp. 776 y siguientes.
20 DELPAZZO, Carlos E. y Mara Jose VEGA. Lecciones de Derecho telemtico. Ob. cit., pp. 79 y
siguientes.
21 DELPAZZO, Carlos E. Oportunidades y obstculos del e-commerce. Ob. cit., pp. 221 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
157
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
Se,n se ha destacado, una vez aceptada la validez jurdica de los docu-
mentos electrnicos v el reconocimiento de la firma electrnica con va-
lor i,ual entre la administracin pblica v los privados, la conver,encia
permite poner en marcha esta nueva forma de vinculacin, propia del
llamado ,obierno electrnico
22
.
ln efecto, documentacin electrnica v firma electrnica son los dos pi-
lares fundamentales que sustentan los procedimientos v actos adminis-
trativos electrnicos v, consi,uientemente, la tramitacin en expediente
electrnico que permite el relacionamiento del administrado con la ad-
ministracin los 365 das del ao, sin limitacin de horario de atencin
al pblico, o sea, las 21 horas de cada da de la semana.
Sin perjuicio de ello, teniendo en cuenta que los derechos positivos na-
cionales cada vez tienen menos relevancia en lo que refiere a las tran-
sacciones que se realizan en el ciberespacio -que no tiene fronteras
territoriales ni reconoce soberanas-, corresponde destacar la creciente
relevancia de las re,ulaciones conver,entes ,eneradas desde las instan-
cias internacionales v re,ionales.
Adicionalmente, es preciso enfatizar la importancia de la aplicacin de
los principios ,enerales de Derecho
23
como re,las jurdicas aplicables a
la solucin de los nuevos problemas que plantea la contratacin electr-
nica, tambin cuando una de las partes en ella es una entidad estatal.
ln tal sentido, cabe hacer caudal en los principios ,enerales que susten-
tan el comercio electrnico por un lado v en aquellos que refieren a la
contratacin pblica por otro.
ln materia de comercio electrnico, tanto entre particulares como con
or,anismos pblicos, se han sealado como re,las universales de carc-
ter principial las si,uientes: equivalencia funcional de los actos electr-
nicos respecto de los aut,rafos o manuales, neutralidad tecnol,ica de
las disposiciones re,uladoras, inalteracin del Derecho preexistente de
obli,aciones v contratos, exi,encia de buena fe, v, finalmente, reitera-
cin de la libertad de pacto v su ejercicio en el nuevo contexto
21
.
ln primer trmino, el principio de la equivalencia funcional ha sido
formulado al decir que la funcin jurdica que en toda su extensin
cumple la instrumentacin escrita v aut,rafa, o eventualmente su ex-
presin oral, respecto de cualquier acto jurdico la cumple i,ualmente
su instrumentacin electrnica a travs de un mensaje de datos, con
22 MARTNO, Antonio. E-government: la convergencia es su motor, la privacy su lmite. En Anales de
las 30 jornadas argentinas de informtica e investigacion operativa. Buenos Aires, 2001, p. 508.
23 DELPAZZO, Carlos E. Derecho administrativo uruguayo. Mexico: Porra UNAM, 2005, pp. 12 y
siguientes; y DELPAZZO, Carlos E. y Mara Jose VEGA. Lecciones de Derecho telemtico. Ob. cit.,
pp. 73 y siguientes.
24 LLESCAS ORTZ, Rafael. Derecho de la contratacion electronica. Madrid: Civitas, 2001, p. 37.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
15o
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
independencia del contenido, dimensin, alcance v finalidad del acto as
instrumentado"
25
. lste principio ha encontrado expresin concreta en
la lev Modelo sobre Comercio llectrnico v en la lev Modelo para las
lirmas llectrnicas ,estadas en el mbito de la &18'0,. Asimismo, ha
sido reconocido implcitamente en mltiples le,islaciones nacionales.
ln se,undo trmino, conforme al principio de la neutralidad
tecnol,ica, se pretende que las normas que se dicten en relacin con
el ciberespacio abarquen no solo la tecnolo,a existente en el momento
que se formulan, sino tambin las tecnolo,as futuras, sin necesidad de
verse sometidas a modificacin
26
.
ln tercer trmino, el principio de la inalteracin del Derecho preexis-
tente parte del reconocimiento de que la telemtica no es sino un nuevo
soporte v mbito de encuentro de voluntades pero no un nuevo derecho
re,ulador de su si,nificacin jurdica.
ln cuarto trmino, el principio de buena fe, de honda rai,ambre en los
sistemas jurdicos occidentales, connota la presencia de los valores de
lealtad, honestidad v moralidad que su aplicacin conlleva -particular-
mente en las relaciones de la administracin con los administrados
27
- v
que es especialmente relevante en el mundo de las relaciones a distancia
en internet. Se,n se ha destacado con acierto, el principio de buena fe
representa una de las vas ms fecundas de irrupcin del contenido tico
social en el orden jurdico
2o
v, concretamente, el valor de la confianza en
la conducta de los actores en el ciberespacio.
ln quinto trmino, el principio de libertad es una manifestacin ms
de la inalterabilidad del derecho preexistente, especialmente en materia
contractual, tal como lo reconoce, por ejemplo, el artculo 1.1 de los
principios de 81,'52,7 para los contratos de comercio internacional,
se,n el cual las partes tienen libertad para celebrar un contrato v
determinar su contenido"
29
.
A su vez, en materia de contratacin pblica, suelen destacarse como
principios ,enerales de derecho ms relevantes los si,uientes: flexibi-
lidad, dele,acin, ausencia de ritualismo, materialidad frente al for-
malismo, veracidad salvo prueba en contrario, publicidad, i,ualdad v
25 LLESCAS ORTZ, Rafael. Derecho de la contratacion electronica. Ob. cit., p. 41.
26 RCO CARRLLO, Mariliana. Comercio electronico, internet y Derecho. Segunda edicin. Bogota: Legis,
2005, pp. 69 y siguientes.
27 GONZALEZ PREZ, Jess. El principio general de la buena fe en el Derecho administrativo. Madrid:
Civitas, 1999, pp. 36 y siguientes, y especialmente pp. 44 y siguientes.
28 BRTO, Mariano R. Principios del procedimiento administrativo comn. En AUTORES VAROS.
Procedimiento administrativo. Montevideo: UCUDAL, 1991, pp. 14 y 15; y FRUGONE SCHAVONE,
Hector. Principios del procedimiento administrativo. En AUTORES VAROS. El nuevo procedimiento
administrativo. Montevideo: PRONADE, 1991, p. 35.
29 Ver: UNDROT. Principios sobre los contratos comerciales internacionales. Roma, 1995.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
159
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
concurrencia
3O
, los cuales servirn tambin de criterio interpretativo
para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicacin de las
disposiciones pertinentes"
31
.
lntre ellos, interesa destacar por su especial relevancia en orden a la
contratacin electrnica los principios de flexibilidad, ausencia de ritua-
lismo v materialidad, a los que debe a,re,arse el principio de transparen-
cia edictado en la Convencin lnteramericana contra la Corrupcin v
en las le,islaciones nacionales que la desarrollan.
ln primer trmino, por lo que refiere al principio de flexibilidad, este
abo,a contra la ri,idez de los mecanismos v expedientes convencionales
de contratacin. ln se,undo lu,ar, el principio de ausencia de ritualis-
mo postula la viabilidad del empleo de nuevas tecnolo,as en la medida
que juz,a a la actividad administrativa -tambin la contractual- en
funcin de la sustancia v no de las meras formas.
ln tercera instancia, el principio de materialidad conduce a i,ual con-
clusin va que apunta a la si,nificatividad, a lo relevante o trascendente
por oposicin a lo que no importa tanto, como es el caso de las formali-
dades superables.
linalmente, el principio de transparencia coadvuva al conocimiento
pleno del obrar pblico a travs de la diafanidad del quehacer estatal,
facilitado por las nuevas tecnolo,as de la informacin. Al respecto, he
sealado antes de ahora, con especfica referencia a la contratacin ad-
ministrativa, que la publicidad implica mostrar, pero la transparencia
implica al,o ms que mostrar, implica dejar ver, simplemente que el ac-
tuar de la Administracin se deje ver como a travs de un cristal"
32
-en
este caso, a travs de internet-.
I I I . CONCRECIN DE LA CONTRATACIN ELECTRNICA
1eniendo en cuenta los supuestos indicados, corresponde referirse a
cmo se concreta la contratacin electrnica del sector pblico, tanto
en lo procesal como en lo sustantivo. Para ello, se partir de al,unas
consideraciones ,enerales de base para referirse lue,o a su recepcin
normativa en los derechos espaol v uru,uavo, como exponentes res-
pectivamente de las realidades conver,entes de la Unin luropea v el
Mercosur.
30 DELPAZZO, Carlos E. Normas y principios de la contratacion administrativa. Ob. cit., pp. 27 y
siguientes; Manual de contratacion administrativa. Tercera edicin actualizada. Ob. cit. Tomo , pp.
40 y siguientes; y Contratacion Administrativa. Ob. cit., pp. 19 y siguientes.
31 DELPAZZO, Carlos E. Texto ordenado de contabilidad y administracion financiera. Sexta edicin.
Montevideo: F.C.U., 2008, pp. 85.
32 DELPAZZO, Carlos E. Transparencia en la contratacin administrativa. En Liber amicorum
discipulorumque Jose Anbal Cagnoni. Montevideo: F.C.U., 2005, pp. 129 y siguientes; y Triple
dimensin del principio de transparencia en la contratacin administrativa. Revista trimestral de
Direito Publico, N 46, Sao Paulo, 2007, pp. 5 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
16O
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
III.1. En los procedimientos de contratacin
Con carcter ,eneral, reconocidas la validez v eficacia del documento
electrnico v de la firma electrnica, no solo es posible que el procedi-
miento administrativo comn v muchos procedimientos administrativos
especiales -como los de seleccin de contratistas
33
- se desarrollen n-
te,ramente mediante expediente electrnico, sino que se facilita enor-
memente la actuacin de los interesados, no acotados por horarios v
distancias para realizar sus presentaciones v ,estiones.
Adems, la interactuacin electrnica entre las administraciones v los
administrados no solo posibilita a estos acceder a multiplicidad de infor-
maciones, sino que tambin permite a la administracin la realizacin
de consultas pblicas sin asistencia fsica simultnea de los convocados
v dems interesados en participar. lllo da un nuevo rostro a viejos pro-
cedimientos como el de la audiencia pblica.
Como l,ica consecuencia de la automatizacin de la actividad admi-
nistrativa, se posibilita la realizacin de nuevos procedimientos, tales
como la subasta electrnica u otros.
Adicionalmente, se hace posible la automatizacin los actos adminis-
trativos, va que, como bien se ha dicho, la voluntad humana puede ser
sustituida por el computador siempre que el acto sea la consecuencia
de ciertos supuestos objetivamente constatables v cuando est excluida
toda posibilidad de valoracin
31
.
Sobre el particular, va he tenido oportunidad de sostener reiteradamen-
te
35
la viabilidad jurdica de automatizar todas aquellas manifestaciones
unilaterales de voluntad de la administracin productoras de efectos
jurdicos (actos administrativos) correspondientes a actividades inte-
,ralmente re,ladas o an discrecionales -como es el caso de la ad-
judicacin-. ln este ltimo caso, mediante la implementacin de
sistemas expertos capaces de emular la conducta de un experto hu-
mano dentro de un dominio limitado
36
a partir del llamado razona-
miento ciberntico" que, al mar,en de sus radicales diferencias con el
33

DELPAZZO, Carlos E. La licitacin electrnica. Revista Derecho y Tecnologa Informtica, N 6,
Bogota, 1995, pp. 49 y siguientes.
34 CAJARVLLE PELUFFO, Juan Pablo. Invalidez de los actos administrativos. Montevideo: Universidad,
1984, p. 21.
35 DELPAZZO, Carlos E. Acto administrativo automatico. En V Congreso beroamericano de Derecho e
informatica. Montevideo, 1998, pp. 943 y siguientes; El procedimiento administrativo electrnico y el
acto administrativo automatico. En AUTORES VAROS. Recopilacion de conferencias y exposiciones.
Montevideo: UTE, 1999, pp. 46 y siguientes; Acto administrativo y reglamento en el Derecho
uruguayo. En Jornadas sobre acto administrativo y reglamento. Buenos Aires: R.A.P., 2002, pp.
574 y siguientes; y Notas para una caracterizacin actual del acto administrativo. En Derecho
administrativo. Tomo X. Montevideo, 2002, pp. 25 y siguientes.
36 MARTNO, Antonio A. Sistemas expertos legales. Revista Informtica y Derecho, vol. 1, Buenos
Aires, 1987, pp. 136 y siguientes; y PEREZ LUO, Antonio Enrique. Sistemas expertos jurdicos:
premisas para un balance. Revista Informtica y Derecho, vol. 5, Buenos Aires, 1996, pp. 97 y
siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
161
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
razonamiento jurdico, constituve una herramienta til para la adopcin
de decisiones
37
.
ln el Derecho espaol, la lev de contratos del sector pblico 3O/2OO7 no
refiere expresamente al expediente de contratacin tramitado electr-
nicamente (artculos 93 a 97), pero acude a internet para dar a conocer
el perfil de la administracin contratante (artculo 12) v para realizar los
anuncios de contratacin (artculo 125) v dar publicidad a las adjudica-
ciones (artculo 13o).
Al respecto, especial mencin merece el artculo 3O9, a cuvo tenor la
Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del lstado pondr
a disposicin de todos los r,anos de contratacin del sector pblico
una SODWDIRUPDHOHFWUyQLFD que permita dar publicidad a travs de lnter-
net a las convocatorias de licitaciones v sus resultados v a cuanta infor-
macin consideren relevante relativa a los contratos que celebren, as
como prestar otros servicios complementarios asociados al tratamiento
informtico de estos datos" (numeral 1). A,re,a que la plataforma de-
ber contar con un dispositivo que permita acreditar fehacientemente
el inicio de la difusin pblica de la informacin que se incluva en la
misma" (numeral 2) v que ll acceso de los interesados a la plataforma
de contratacin se efectuar a travs de un portal nico" (numeral 1).
Por otra parte, la lev re,ula en los si,uientes trminos la subasta electr-
nica (artculo 132):
a. se define como un proceso iterativo, que tiene lu,ar tras una
primera evaluacin completa de las ofertas, para la presentacin
de mejoras en los precios o de nuevos valores relativos a determi-
nados elementos de las ofertas que las mejoren en su conjunto,
basado en un dispositivo electrnico que permita su clasificacin
a travs de mtodos de evaluacin automticos" (numeral 1),
b. la invitacin incluir toda la informacin pertinente para la co-
nexin individual al dispositivo electrnico utilizado v precisar
la fecha v la hora de comienzo de la subasta electrnica", ndice
i,ualmente que la frmula matemtica que se utilizar para la
reclasificacin automtica de las ofertas en funcin de los nuevos
precios o de los nuevos valores que se presenten" (numeral 6),
c. la subasta electrnica podr desarrollarse en varias fases sucesi-
vas" (numeral o),
37 SANCHEZ JMNEZ, Enrique. El razonamiento cibernetico como sistema de ayuda a la decisin
jurdica. En Informtica y Derecho, N 12-15, Merida, 1996, pp. 1671 y siguientes; GUBOURG, Ricardo
A. Informtica jurdica decisoria. Buenos Aires: Astrea, 1993, pp. 215 y siguientes; y GUERRERO,
Mara Fernanda. Los sistemas jurdicos expertos: la inteligencia artificial aplicada al Derecho. En
Encuentro sobre la informatica en las facultades de Derecho. Madrid, 1989, pp. 193 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
162
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
d. a lo lar,o de cada fase de la subasta, v de forma continua e ins-
tantnea, se comunicar a los licitadores, como mnimo, la in-
formacin que les permita conocer su respectiva clasificacin en
cada momento", anunciando el nmero de los que estn partici-
pando en la correspondiente fase de la subasta, sin que en nin,n
caso pueda divul,ase su identidad" (numeral 9), v
e. el cierre de la subasta se fijar por referencia a uno o varios de
los si,uientes criterios: el sealamiento de una hora v fecha con-
cretas, la falta de presentacin de nuevos precios o valores, o la
finalizacin del nmero de fases establecido en la invitacin a
participar de la subasta (numeral 1O).
ln el Derecho uru,uavo, no solo se reconoce plena validez al documen-
to electrnico
3o
v a la firma electrnica
39
, sino que se ha avanzado en la
re,ulacin del expediente electrnico
1O
.
Ya en 1993 se conclua en nuestro pas en la viabilidad de automatizar
los procedimientos de contratacin administrativa en base a los si,uien-
tes supuestos
11
:
a. es posible la utilizacin de medios electrnicos en sustitucin del
expediente tradicional,
b. cuando una resolucin adoptada en un expediente electrnico
sea objeto de recursos administrativos, debern imprimirse los
antecedentes v tramitarlos en forma tradicional,
c. en caso de solicitud de vista, la impresin no es preceptiva pu-
diendo usarse otros medios idneos, v
38 DELPAZZO, Carlos E. Derecho informtico uruguayo. Montevideo: dea, 1995, pp. 45 y siguientes; El
documento y la firma ante las N.T.. en Uruguay. En XVIII Jornadas iberoamericanas y XI jornadas
uruguayas de Derecho Procesal. Montevideo: F.C.U., 2002, pp. 734 y siguientes; El documento
electrnico frente a la integracin. En V Congreso beroamericano de Derecho e informatica.
Montevideo, 1998, pp. 333 y siguientes; y Documentacin electrnica de los negocios en internet.
En V Congreso beroamericano de Derecho e informatica. Mexico, 2000, pp. 462 y siguientes.
39 DELPAZZO, Carlos E. Autenticacin de las operaciones en internet. En Derecho informtico. Tomo .
Montevideo: F.C.U., 2001, pp. 253 y siguientes; Validez y eficacia de la firma electrnica. En Tribuna
del abogado, N 117, Montevideo, 2000, pp. 16 y 17; De la firma manuscrita a la firma electrnica:
un caso de impacto de la tecnologa sobre el derecho. Revista de Antiguos Alumnos del Instituto de
Estudios Empresariales de Montevideo, Ao 4, N 1, Montevideo, 2001, pp. 76 y siguientes; De la
caligrafa a la criptografa. En Anales de las 30 jornadas argentinas de informtica e investigacion
operativa. Buenos Aires, 2001, pp. 209 y siguientes; y Relevancia jurdica de la encriptacin y la
firma electrnica en el comercio actual. En V Congreso beroamericano de Derecho e informatica.
Mexico, 2000, pp. 130 y siguientes.
40 DELPAZZO, Carlos E. El procedimiento administrativo y las nuevas tecnologas de la informacin.
Revista Uruguaya de Derecho Constitucional y Poltico, tomo V, N 48, Montevideo, 1992, pp.
420 y siguientes; nformatizacin de la actividad administrativa. Hacia el expediente electrnico en
Uruguay. Revista Actualidad en el Derecho Publico, N 6, Buenos Aires, 1997, pp. 3 y siguientes;
Regulacin del procedimiento administrativo electrnico. Ob. cit., pp. 151 y siguientes; Nuevo
horizonte para la automatizacin administrativa en Uruguay. A propsito de la aprobacin del
decreto 65/998 sobre procedimiento administrativo electrnico. Ob. cit., pp. 24 y siguientes; e
nformatizacin del procedimiento administrativo comn. Ob. cit., pp. 776 y siguientes.
41 PASCALE, Maricarmen. Evolucin en la sustitucin del expediente tradicional por el expediente
electrnico en la administracin nacional de usinas y trasmisiones electricas. En Derecho informtico.
Tomo . Montevideo: F.C.U., 2003, pp. 553 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
163
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
d. en cuanto a la prueba judicial, se presentar a los juz,ados la im-
presin de lo archivado en la memoria de la computadora debi-
damente autenticado.
lstudiado el tema por el 1ribunal de Cuentas, este se pronunci funda-
damente con fecha 2O de julio de 1991 sin objeciones al procedimiento
propuesto"
12
. ll desarrollo posterior de tal tipo de aplicaciones ha con-
ducido a la ,eneralizacin del expediente electrnico en los procedi-
mientos de contratacin.
Por otra parte, diversas normas han contemplado la difusin de los lla-
mados plie,os de condiciones v contrataciones directas en el sitio web
<www.comprasestatales.,ub.uv>.
Adems, por virtud del artculo 163 de la lev 17.556 de 1o de septiembre
de 2OO2, se dispuso que todos los or,anismos pblicos estatales debern
dar a publicidad el acto de adjudicacin de las licitaciones pblicas v
abreviadas, las contrataciones en r,imen de excepcin -bsicamente,
las directas- las ampliaciones de las mismas |sic] v los actos de reitera-
cin del ,asto por observacin del 1ribunal de Cuentas" (inciso 1). Aa-
di la norma que Dichos or,anismos tendrn la obli,acin de enviar
al medio electrnico que determine el Poder ljecutivo, la mencionada
informacin en la forma v condiciones que establezca la re,lamentacin,
sin que ello ,enere costo adicional al,uno para el or,anismo obli,ado"
(inciso 2).
Dicha disposicin fue re,lamentada por el decreto 191/OO7 de 2o de
mavo de 2OO7, a cuvo tenor:
1odos los or,anismos pblicos referidos en el artculo 2 del 1CAl
debern dar publicidad al acto de adjudicacin de las licitaciones p-
blicas v abreviadas, las contrataciones en r,imen de excepcin, las
ampliaciones de las mismas v los actos de reiteracin del ,asto por ob-
servacin del 1ribunal de Cuentas. Dichos or,anismos enviarn al sitio
web www.comprasestatales.,ub.uv" la referida informacin v contarn
para ello con un plazo de 1O das hbiles lue,o de producido el acto que
se informa.
III. 2. En la contratacin en s misma
Con carcter ,eneral, dos aspectos convocan especialmente la atencin
respecto a los contratos electrnicos: su celebracin v su ejecucin a
travs de la red.
42 DELPAZZO, Carlos E. Derecho informatico uruguayo. Ob. cit., pp. 211 y 212.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
161
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
ln cuanto al perfeccionamiento de los contratos a travs de medios elec-
trnicos, este depende de la ndole del acuerdo del que se trate, habida
cuenta de que oferta v aceptacin tendrn lu,ar electrnicamente
13
.
ln principio, solo pueden celebrarse electrnicamente los contratos
consensuales, es decir, los que se perfeccionan por el consentimiento de
las partes, va que los contratos solemnes requieren formalidades espec-
ficas para su nacimiento mientras que los reales precisan la entre,a de la
cosa objeto del contrato
11
.
Adems, para determinar el momento v lu,ar de la celebracin del con-
trato, suele distin,uirse se,n las voluntades ne,ociales se intercambien
entre presentes o entre ausentes. Cuando se habla de contratos con-
cluidos entre ausentes o presentes, se hace referencia a la ausencia o
presencia humana en el mismo lu,ar fsico en el momento de emitirse la
propuesta v en el instante de conocerse o recibirse la respuesta, de modo
que las partes estn ausentes cuando el proponente v el destinatario de
la oferta se encuentran en distinto lu,ar fsico (mbito espacial) en un
momento determinado (mbito temporal), mientras que estn presen-
tes cuando se hallan en el mismo lu,ar fsico (mbito espacial) en un
momento determinado (mbito temporal)
15
.
Si bien el intercambio electrnico ha determinado que puedan existir
contratos entre ausentes con consentimiento formado de modo instan-
tneo -como si fuera entre presentes-, en los casos en que al acuerdo
de partes se lle,a pro,resivamente, el Derecho comparado exhibe cuatro
sistemas para precisar el momento de nacimiento del contrato
16
:
a. el sistema de la aceptacin, de acuerdo al cual el consentimiento
se concluve con la sola exteriorizacin de la voluntad de
aceptacin,
b. el sistema de la expedicin, conforme al cual se exi,e, para com-
pletar el acuerdo de voluntades, la aceptacin exteriorizada v la
emisin formal de ella,
c. el sistema de la recepcin, se,n el cual se requiere que la acep-
tacin lle,ue al proponente,
d. el sistema del conocimiento, para el cual se necesita no solo que
el destinatario reciba la aceptacin, sino que adems tome cono-
cimiento efectivo de ella.
43 DELPAZZO, Carlos E. y Mara Jose VEGA. Lecciones de Derecho telemtico. Ob. cit., pp. 119 y
siguientes.
44 RCO CARRLLO, Mariliana. Comercio electrnico, internet y Derecho. Ob. cit., pp. 123.
45 FERNANDEZ, Gabriel. Algunas reflexiones acerca del momento y lugar en que se constituye el
consentimiento. El sistema de la recepcin y el del conocimiento. Revista de la Asociacion de
Escribanos del Uruguay, Tomo 81, N 1-6, Montevideo, 1995, pp. 53 y siguientes.
46 MANTERO, Elas. Perfeccionamiento del contrato y responsabilidad estatal en el procedimiento
licitatorio. Revista de Derecho de la Universidad de Montevideo, Ao , N 4, Montevideo, 2003,
p. 129.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
165
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
ln el caso de los contratos pblicos, se a,re,a como cuestin adicional
la de determinar la naturaleza jurdica v los efectos de la decisin del
poder adjudicador interviniente, se,n se expondr ms adelante.
Por otra parte, en cuanto a la ejecucin de los contratos elec-
trnicos, es habitual distin,uir entre los directos v los indirec-
tos se,n la transaccin refiera a bienes intan,ibles -suscepti-
bles de ser entre,ados a travs de la red- o a bienes tan,ibles
-de modo que la entre,a del producto o la realizacin del servicio no
pueden tener lu,ar en lnea-
17
.
Paralelamente, un captulo importante en materia de ejecucin contrac-
tual electrnica es el relativo a los medios de pa,o a travs de la red
1o
, va
que el uso de los medios tradicionales -que implican la entre,a fsica
de dinero u otros instrumentos de pa,o- resulta inapropiado cuando
la formacin del contrato v la ejecucin del resto de las prestaciones
relevantes tiene lu,ar por va electrnica.
ln el Derecho espaol, si bien la lev de contratos del sector pblico
3O/2OO7 no contempla expresamente la celebracin v ejecucin de los
contratos pblicos mediante el empleo de las nuevas tecnolo,as de la
informacin v las comunicaciones, es preciso tener en cuenta que otras
disposiciones precedentes habilitan avanzar en tal sentido
19
.
ln cuanto al perfeccionamiento de los contratos electrnicos, la
vi,encia del principio de libertad de forma posibilita que la mavor parte
de los contratos puedan cerrarse cuando se produzca el acuerdo de
voluntades
5O
.
Por otra parte, en cuanto a la ejecucin, cabe hacer referencia al artculo
192 de la citada lev, a cuvo tenor los efectos de los contratos adminis-
trativos se re,irn por las normas a que hace referencia el artculo 19.2 v
los plie,os de clusulas administrativas v de prescripciones tcnicas, ,e-
nerales v particulares". Conforme a dicha norma remitida, los contra-
tos administrativos se re,irn, en cuanto a su preparacin, adjudicacin,
efectos v extincin, por esta lev v sus disposiciones de desarrollo, suple-
toriamente se aplicarn las restantes normas de Derecho administrativo
v, en su defecto, las normas de Derecho privado".
47 DE MGUEL ASENSO, Pedro Alberto. Derecho privado de internet. Segunda edicin. Madrid: Civitas,
2001, pp. 321 y 388 y siguientes.
48 DELPAZZO, Carlos E. y Mara Jose VEGA. Lecciones de Derecho telemtico. Ob. cit., pp. 141 y
siguientes.
49 DAVARA RODRGUEZ, Miguel Angel. Manual de Derecho informtico. Sexta edicin. Navarra: Thomson
Aranzadi, 2004, pp. 227 y siguientes.
50 GUSADO MORENO, Angela. Formacion y perfeccion del contrato en internet. Madrid: Marcial Pons,
2004, pp. 173 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
166
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
Adems, debe tenerse en cuenta que en los contratos pblicos, la ejecu-
cin est requerida muchas veces -como es el caso de las obras- de
prestaciones materiales no susceptibles de ser concretadas di,italmente.
ln el Derecho uru,uavo, la doctrina clsica ha estado dividida en cuan-
to al perfeccionamiento de los contratos resultantes de procedimientos
competitivos -especialmente la licitacin pblica- promovidos por la
administracin, v dicha diferencia de posturas conceptuales es traslada-
ble al mbito de la contratacin electrnica.
As, desde una posicin se ha enseado que, si no se exi,e la firma del
contrato u otra formalidad, el vnculo contractual queda perfeccionado
lue,o de la adjudicacin en el entendido de que ella implica la acep-
tacin de una propuesta v, por ende, la conjuncin de propuesta ms
aceptacin determinan el perfeccionamiento del contrato, de lo cual el
interesado toma conocimiento mediante la notificacin
51
.
A su vez, desde otra posicin se ha separado conceptualmente la adjudi-
cacin del contrato, entendiendo que la licitacin pblica es un proce-
dimiento administrativo previo v distinto a la contratacin, por lo que la
adjudicacin debe reputarse un acto administrativo precontractual con
el que se cierra la fase esencial de la licitacin -mediante la desi,nacin
del candidato seleccionado para contratar- v comienza la fase inte,ra-
tiva o de perfeccionamiento del contrato -en la que se manifestar el
consentimiento no contenido en la previa adjudicacin-
52
.
ln cuanto a la ejecucin, cabe sealar que, por resolucin del Poder
ljecutivo 1.177/999 del 15 de diciembre de 1999, se aprob un sistema
de pa,o por transferencia electrnica a proveedores del lstado. ln vir-
tud de dicha disposicin, se adecu al mbito especfico de la relacin
entre las administraciones pblicas v sus cocontratantes la normativa
v experiencia preexistente en materia de transferencias electrnicas de
fondos
53
.
I V. CONC L US I N
A modo de conclusin, cabe expresar que las nuevas tecnolo,as de la
informacin v las comunicaciones no solo estn transformando la admi-
nistracin, sino tambin los modos de relacionarse con terceros, particu-
larmente en el campo contractual.
51 SAYAGUS LASO, Enrique. Tratado de Derecho administrativo. Tomo . Ob. cit., pp. 555 y siguientes.
52 CARBAJAL VCTORCA, Juan Jose. Consulta publicada en la Revista de Derecho Publico y Privado,
Tomo 41, Montevideo, 1958, pp. 282 y siguientes.
53 DELPAZZO, Carlos E. Regulacin jurdica de las transferencias electrnicas de fondos. Revista de
la Facultad de Derecho, N 2, Montevideo, 1992, pp. 11 y siguientes; Transferencias electrnicas
de fondos. Los medios de prueba. Revista Tributaria, Tomo XV, N 90, Montevideo, 1989, pp. 216
y siguientes, y en Revista Felaban, N 74, Bogota, 1989, pp. 73 y siguientes; y Derecho informtico
bancario. Montevideo: EEM, 1990, pp. 27 y siguientes.

C
A
R
L
O
S

E
.

D
E
L
P
I
A
Z
Z
O
CONTRATACIN
PBLICA
ELECTRNICA EN
EUROPA Y AMRICA
LATINA
ELECTRONIC
PROCUREMENT IN
EUROPE AND LATIN
AMERICA
167
66
Derecho PUCP, N 66, 2011 / ISSN 0251-3420
lrente a esta nueva realidad, corresponde al Derecho encauzarla a tra-
vs de un doble rol: de facilitacin v de ,aranta
51
. ln cuanto a la facili-
tacin, ms all de la obli,acin de la administracin de poner a dispo-
sicin de los administrados -estn donde estn- los medios tcnicos
necesarios para el acceso -a fin de no ensanchar la brecha tecnol,i-
ca-, dichas nuevas tecnolo,as posibilitan la transparencia del obrar
pblico, la difusin de la informacin administrativa v, en definitiva, un
mavor acercamiento a la sociedad.
Respecto al papel de ,aranta, el incremento de las actuaciones a distan-
cia -mediante el empleo de medios informticos v telemticos- no
puede realizarse con desmedro de los principios que sustentan el lstado
de Derecho.
ls que el cambio cualitativo que si,nifica el uso de las nuevas tecnolo,as
no debe hacer perder de vista la esencial servicialidad de la administra-
cin, de la cual deriva su naturaleza instrumental o vicarial para el lo,ro
del bien comn -su ser para otros-, a fin de que los componentes del
cuerpo social -todos- puedan alcanzar plenamente sus fines propios.
De ah que el camino a se,uir transite hacia la facilitacin sin desmedro
de las ,arantas.
54 DELPAZZO, Carlos E. Hacia dnde va el Derecho de internet?. En Derecho informtico. Tomo V.
Montevideo: F.C.U., 2004, pp. 247 y siguientes.