EL RECURSO DE CASACIN EN LA REPBLICA DOMINICANA Rafael Luciano Pichardo Con apenas das de diferencia en el mes de febrero pero de los

aos 1858 y 1908 se registraron en el devenir histrico de nuestra Nacin dos acontecimientos que marcan hitos luminosos en la consolidacin e institucionalizacin del Estado dominicano. El primero, recoge la proclamacin el 19 de febrero de lo que ha sido llamada la Constitucin de Moca, y el segundo, el 22 del mismo mes, lo constituye la instauracin, por va la reforma de la Carta Magna del ao 1908, del recurso de casacin. Por qu marcan hitos histricos esos dos hechos en la vida de los dominicanos y en la del Estado como ente jurdico en un mundo cada da ms globalizado e interrelacionado con los pueblos de la tierra y, sobre todo, con los que tenemos un origen comn y una organizacin poltica que se fundamenta, entre otros no menos importantes, en el principio de la separacin de los poderes? Por ahora centraremos nuestra atencin nicamente en el recurso de casacin por dos motivos: primero, por estar su instalacin vinculada con el quehacer cotidiano que justifica la razn de ser de una de las funciones cardinales que desde entonces cumple el rgano supremo de la justicia en la Repblica Dominicana; y segundo, por merecer la Constitucin de Moca, producto de la Revolucin del 7 de julio de 1857, por su contenido y principios liberales, un espacio especial, que no ser este, donde se expongan su trascendencia y el legado que en los rdenes institucional y de derechos individuales, consagr. EL RECURSO DE CASACIN Por la brevedad de este trabajo cuya finalidad es la conmemoracin del centenario de la adopcin del recurso de casacin, tocar slo algunos aspectos del control ejercido por la corte de casacin sobre las decisiones que le son sometidas, control que constituye la verdadera especificidad de la casacin, por lo que omitir referirme al elemento procesal y a los diferentes casos de apertura del recurso. Ante todo permtaseme de entrada, ubicar en su original dimensin el objeto de este instituto para decir, junto a un breve enfoque histrico, que la casacin es una va de recurso mediante la cual se persigue ante una jurisdiccin superior llamada Corte de Casacin, que entre nosotros es ejercida por la Suprema Corte de Justicia, la anulacin de las decisiones en ltima o nica instancia dictadas en violacin a la ley. Cuando se casa y anula la sentencia atacada con este recurso, sta no se sustituye por la que emite la Suprema Corte que se limita a enviar a las partes a otro tribunal del mismo grado para que se discuta de nuevo la causa, sin que pueda, en ningn caso, conocer el fondo del asunto. En otras palabras, el recurso tiende a hacer censurar la no conformidad de la sentencia impugnada a las reglas de derecho. Lo expuesto responde, segn Augusto Morello, a la descripcin abstracta, general y terica del modelo puro de la casacin y se aloja, en lo que se estima como la adecuada

y completa explicacin de la funcin nomofilctica del recurso.2 Esto es, al control de la legalidad. Esa ha sido la tradicional posicin de la casacin dominicana. Sin embargo, hoy existe en algunos pases de Europa y especialmente en Latinoamrica, incluida la Repblica Dominicana, la tendencia, influida mayormente por el Derecho espaol, de prescindir del reenvo para que en la misma sede de la casacin se resuelva la controversia y all, aparte de la sentencia de casacin, se pronuncie tambin la sentencia que sustituya la decisin anulada. Argentina, siguiendo el modelo ibrico, es probablemente el pas donde ms se conjuga, a nivel casacional, la cuestin de hecho con el examen sobre la correcta aplicacin del Derecho, con lo que admiten haber convertido la casacin en una tercera instancia, no solamente en cuanto a lo ltimo, lo que siempre ha sido una constante en todos los ordenamientos donde el instituto existe, sino tambin en la consideracin de lo primero. Sobre este propsito transformista de la casacin, Abreu Burelli y Meja Arnal, en su exhaustivo y reciente trabajo sobre la materia, expresan que: A pesar de la adopcin por la regulacin legal de supuestos excepcionales de casacin sin reenvo, el recurso extraordinario se ha mantenido tradicionalmente apartado de la resolucin de la controversia sometida al conocimiento de la instancia, por lo cual, si bien no se puede olvidar que el fin general del proceso consiste en hacer justicia, en la distribucin de atribuciones dirigidas a tal fin general, corresponde a la casacin controlar la aplicacin del derecho por los jueces. SNTESIS HISTRICA-ORIGEN Este recurso, como dice Calamandrei,4 remonta sus primeros vestigios en el Sanedrn del pueblo hebreo o en el Aerpago de la antigua Grecia. Sin embargo, el que hoy conocemos y que ha regido en el pas, se desdobla en dos entidades que se complementan: la Corte de Casacin y el recurso de casacin; es de factura revolucionaria, entendindose por esto que el recurso de casacin es un producto de la obra legislativa de la Revolucin francesa, aunque en mrito a la verdad histrica, debe situarse sus inicios en el antiguo rgimen cuando el Rey ejerca la justicia retenida que le permita anular las sentencias de los Parlamentos y avocar el fondo de la causa cuando eran rendidas en violacin de sus ordenanzas, lo que haca a travs del Consejo del Rey, primero, y luego, por una seccin de ste llamada el Consejo de las Partes. Ms tarde en 1578 se dividi en dos secciones: el Consejo de Estado, para los asuntos polticos, y el Consejo de las Partes para los judiciales, que permanecieron autnomos hasta la Revolucin5. Pero su verdadero nacimiento con los perfiles actuales hay que situarlo en 1790 cuando la Asamblea Nacional decidi en Francia, que habra un Tribunal de Casacin junto al cuerpo legislativo, fuera de la organizacin jurisdiccional, que anular todos los procedimientos en los cuales las formas hayan sido violadas y toda sentencia que contuviera una contravencin expresa al texto de la ley. El poder de casacin inherente al Rey, a partir de mediados del Siglo XVI, fue utilizado por los particulares que por intermedio del Soberano demandaban la anulacin de las

sentencias de los parlamentos cuando, adems de serles adversas, eran contrarias a las ordenanzas que con carcter legislativo dictaba el Rey. Como se ve, la iniciativa de su ejercicio no permaneci siempre en manos del soberano. El Parlamento, sobre todo el de Pars, creado por ordenanza de aqul, como un rgano autnomo con funcin jurisdiccional, sustituy al Consejo de las Partes, pero, aunque sus decisiones eran inapelables, el Rey conserv la prerrogativa de declarar la nulidad de las sentencias contrarias a su voluntad y de aquellas con carcter reglamentario. Eran las llamadas Arrts de reglement, cuya eliminacin, a consecuencia de la revolucin, dio lugar a que en el Ttulo Preliminar, artculo 5, del Cdigo Civil, se consagrara desde su promulgacin en 1804, la prohibicin a los jueces de fallar por va de disposicin general y reglamentaria las causas sujetas a su decisin. El tribunal creado en 1790 por la Asamblea Nacional, reconocida ya su naturaleza jurisdiccional, tom el nombre de Corte de Casacin, a partir del 28 Floreal ao XII (18 de mayo de 1853). Esta anulacin en defensa del inters del soberano recibi desde entonces el nombre de casacin. De este modo, la palabra casacin, que originalmente tena el significado genrico de anulacin, tom el contenido tcnico y especfico de aquella anulacin que slo el Rey poda llevar a cabo sobre una sentencia por razones de ndole poltica. Surge as, evidente, el origen de la casacin como institucin poltica, destinada a afirmar la autoridad, entonces del Rey, luego de la ley, expresin de la voluntad del pueblo, por voz de la Asamblea. En su gnesis, repito, la iniciativa de la casacin correspondi exclusivamente al monarca, sin que ningn particular la solicitara; pero al transformarse la casacin en un remedio general y regular contra la violacin de cualquier ordenanza, la iniciativa del soberano resultaba insuficiente para descubrir y reprimir en todo el reino esas violaciones. Entonces la monarqua se vio constreida a servirse del inters de los particulares, dando a los litigantes el encargo de denunciar al Consejo, por medio de la demanda en casacin, las violaciones a las ordenanzas que los Parlamentos hubieran cometido al decidir las controversias entre los litigantes mismos. LA CASACIN EN EL MBITO NACIONAL La Constitucin de San Cristbal de 1844 y la adopcin por el legislador dominicano de 1845 de los cdigos franceses de la Restauracin como legislacin nacional, dieron al pas, por vez primera, la fisonoma de una Nacin jurdicamente organizada, despus de la colonizacin, de la Constitucin de Cdiz de 1812 y de la ocupacin del vecino pas que padecimos durante 22 aos. Por qu no form parte de las instituciones creadas para ese entonces, integrando el orden jurdico nacional el recurso de casacin? La legislacin adjetiva conformada por la codificacin que bajo la dominacin haitiana rigi en toda la isla desde 1825 fue luego asimilada por nosotros voluntariamente en 1845, en los albores de la Repblica. Como se trataba de una copia de los cdigos franceses, era obvio suponer que en el Code de Procdure Civile, que fue uno de los cdigos adoptados, el recurso de casacin

deba figurar como una de sus instituciones. Sin embargo, extraamente, como dice Jacques Bor, la misin de la casacin fue ignorada por los cdigos napolenicos que no reprodujeron ni las disposiciones procesales del Reglamento del 28 de mayo de 1738, ni las del Decreto de 1790, entre otras, por lo que desde muy temprano el tribunal de casacin debi ejercer su poder de interpretacin del espritu como de la letra de la ley. Es por ello que en los cdigos de la restauracin que asimilamos brill por su ausencia el recurso de casacin. En cambio, curiosamente, nuestra primera Constitucin de 1844 estableci en su artculo 134, el recurso de nulidad contra las sentencias definitivas dadas en ltima instancia por los tribunales de apelacin que, aunque en cierto modo se asemejaba a un recurso de casacin, no llegaba a configurar esta institucin si se observa que al mismo tiempo ese recurso serva como va de reformacin, ya que la misma Suprema Corte de Justicia tena competencia para retener el asunto y estatuir sobre el fondo de la cuestin. Ni ms ni menos la misma frmula que usaba el Rey de Francia en el Siglo XVI, en los inicios de la casacin. Ese recurso de nulidad poda ejercerse slo contra las sentencias relativas a procesos que haban recorrido los tres grados de jurisdiccin que existan en esa poca, siguindose el modelo de la Constitucin de Cdiz de 1812, que tambin rigi entre nosotros antes de la ocupacin. Empero, llama la atencin el hecho de que previo a nuestra separacin de Hait, esto es, mientras estuvimos ocupados, y no obstante no tener el pas vecino el recurso de casacin en la codificacin que adoptaron de Francia, que luego y en su origen se impuso en la parte este de la isla, los dominicanos conocimos esa va de recurso por la circunstancia de que, adems de los cdigos napolenicos, los haitianos tambin impusieron la Constitucin que ellos se dieron y promulgaron en 1816 en la cual establecieron un sistema judicial al que integraron un tribunal de casacin con jurisdiccin tambin en toda la isla y que estuvo en vigor desde 1822 hasta 1844. Ya consolidada la independencia ese ltimo ao, la primera reforma constitucional se produce, a los diez aos, esto es, en febrero de 1854, la cual suprimi el recurso de nulidad y convirti a la Suprema Corte de Justicia en un tribunal de apelacin al asignarle el conocimiento, en la forma y en el fondo, de todas las causas civiles y criminales que se le sometieran para decidirlas definitivamente. En diciembre de ese mismo ao 1854, se produjo una nueva reforma cuyo fundamental propsito consisti en ampliar los poderes de Santana bajo el pretexto de proteger la salud de la Repblica que, segn su apreciacin, segua amenazada por el vecino pas del cual nos habamos separado haca apenas un decenio. Conviene apuntar, igualmente, que en esa segunda reforma se consagr por primera vez una de las finalidades esenciales de la casacin al expresar el inciso 13 de su artculo 45 que es atribucin del Supremo Tribunal: "Con el solo inters de uniformar la jurisprudencia, y sin que su decisin aproveche o perjudique a las partes litigantes, reformar las sentencias dadas por los tribunales o juzgados pasadas ya en autoridad de cosa juzgada, que contengan algn principio falso o errado o adolezca de algn vicio

esencial". Esto se repiti casi exactamente en la Constitucin de Moca de 1858. Aqu se perfila con ms concrecin la teleologa de esa disposicin que se identifica plenamente con uno de los fines o propsitos de la casacin de antes y de ahora. La Constitucin de Moca, fruto de la reforma de 1858 que dej sin efecto la Constitucin reformada de 1854, no toc cabalmente la cuestin casacional, aunque s atribuy a la Suprema Corte de Justicia, en el numeral 14 de su artculo 98, la potestad para que de oficio, y con la finalidad de uniformar la jurisprudencia -hoy uno de los objetivos fundamentales de la casacin-, de reformar las sentencias de los dems tribunales o juzgados, pasadas ya en autoridad de cosa juzgada, que contengan algn principio falso o errado, o adolezcan de algn vicio radical, sin que su decisin aprovechara o perjudicara a las partes. Ms, si se piensa que al mismo tiempo ese recurso era en la Constitucin de San Cristbal una va de reformacin, por cuanto la misma Suprema Corte de Justicia, en cuyas atribuciones se inclua conocer de l, tena competencia para retener el asunto y resolver el fondo del mismo, tal realidad me permite aseverar que nuestra primera Constitucin, si bien no cre el recurso de casacin que hoy se conoce, constituye en cambio, su primer asomo. Ese recurso de nulidad poda slo ejercitarse contra las sentencias relativas a procesos que haban recorrido los tres grados de jurisdiccin que existan en esa poca, bajo la gida de la Constitucin de Cdiz de 1812. Despus del triunfo de la contrarrevolucin, el abatimiento por Santana, su lder, de la Constitucin de Moca y la reinstalacin por l de la de 1854 reformada, la situacin del recurso de casacin no tuvo ningn progreso hasta la reforma constitucional proclamada el 22 de febrero de 1908. Es slo aqu que se establece realmente la casacin mediante una frmula inequvoca que atribua competencia exclusiva a la Suprema Corte de Justicia para conocer, como Corte de Casacin, de los fallos en ltimo recurso, pronunciados por las Cortes de Apelacin y Tribunales inferiores, en la forma determinada por la ley. Mediante esta reforma se crearon tambin las Cortes de Apelacin de Santo Domingo y Santiago. Y vale sealar que desde entonces hasta la fecha, salvo la excepcin a que aludir ms adelante, la Suprema Corte de Justicia ha venido cumpliendo la misin de apreciar, partiendo de los hechos soberanamente comprobados por los jueces del fondo, la legalidad de las sentencias rendidas en ltima o nica instancia por los tribunales de orden judicial, y de anular aquellas decisiones que contengan una violacin a la regla de derecho, sin tocar el fondo de la cuestin. Es esta la esencia y finalidad de la casacin. De la Ra, en su obra la Casacin Penal lo dice de este modo: La casacin es, ante todo, un medio de impugnacin con particularidades especiales, pero genricamente idntico a los dems recursos previstos en la ley procesal. Y esa particularidad esencial radica en que su mbito se reduce exclusivamente a las cuestiones jurdicas, con exclusin del juicio sobre los hechos. Aunque el propsito de uniformar la jurisprudencia de los tribunales no fue contemplada como misin del tribunal de casacin creado por la Revolucin francesa,

es de inters aadir que este objetivo se convirti al poco tiempo en una de sus metas predominantes, aunque su imposicin, es bueno recordarlo, carece an de fuerza legal. Nuestra Ley No. 3726, de 1953, sobre Procedimiento de Casacin, vigente, recoge en su artculo 2 ese principio consagrado desde la constitucin de 1854, de esencia y finalidad poltica, as como para asegurar la unidad del Derecho y su interpretacin. No debe pasarse por alto tampoco, que la Constitucin de 1844, como se ha visto, no contempl las funciones de una Corte o Tribunal de casacin. Las constituciones haitianas de 1816 y 1843, empero, que estuvieron rigiendo en nuestro pas durante la ocupacin, s establecan el Tribunal de Casacin con prohibicin expresa de pronunciarse sobre el fondo del proceso, lo que significa que durante los veintids aos que precedieron a nuestra separacin, tuvimos una organizacin judicial que, aunque importada por la fuerza, nos puso en el camino de conocer y ejercer por primera vez este recurso, el cual tuvo a un tris de ser integrado a la reforma constitucional proclamada en Moca en 1858. Esto as porque la idea de incorporar en la Constitucin de Moca de 1858, en el orden judicial, dos instancias y el recurso de casacin a ser ejercido este ltimo por ante la Suprema Corte de Justicia, fruto del fino pensamiento jurdico del Honorable Benigno Filomeno de Rojas, bajo cuya presidencia realiz sus trabajos el Soberano Congreso Constituyente de Moca 1857-1858, en la sesin del 5 de febrero de 1858, el Honorable Presidente para combatir la oposicin que tuvo que enfrentar para que su propuesta sobre la casacin progresara dijo, con un dominio cabal sobre la materia fuera de toda duda, lo siguiente: Al tratarse la cuestin de instancias debemos tener presente que la legislacin que nos rige est toda adaptada a dos, limitndose la Corte a conocer slo de los recursos de nulidad por infraccin de las formalidades o violacin de la ley. Cuando la Corte conoce del fondo de las cuestiones pierde el carcter de Tribunal regulador y se convierte en un tribunal ordinario. Atribuyndole la Constitucin que sus decisiones formen jurisprudencia, es conferirle un poder inmenso si permanece decidiendo las cuestiones en el fondo. El poder de la Corte con esta atribucin es formidable porque sus decisiones son imposibles de atacar, sino con eminente riesgo personal para las partes, como lo ha demostrado la experiencia. Esta facultad, cuando es usada por todo un tribunal en contra de los principios polticos del pas, puede conmover la sociedad. Cuando la Corte conoce del fondo de las cuestiones deja de ejercer el poder benfico y la influencia necesaria sobre todos los dems tribunales, porque a la Corte le es ms fcil decidir en el fondo que corregir los errores a los tribunales inferiores cuando violan la ley o infringen las frmulas. Estas razones me obligan a opinar a favor de las dos instancias y que la Corte no tenga otras atribuciones que la de tribunal regulador, conociendo de los recursos de nulidad.

El proyecto de reforma constitucional presentado por el Honorable Benigno Filomeno de Rojas, fue aprobado por el Soberano Congreso Constituyente de Moca. Sin embargo, dentro de las atribuciones que se confirieron a la Suprema Corte de Justicia en este orden slo aparece en el numeral 11 del artculo 98 de la Constitucin de Moca de 1858, un remedo de lo que es la funcin casacional como la conceba el proponente, ya que lo que se consagr en ese texto fue lo siguiente: Conocer de todas las causas civiles y criminales que se le sometan en apelacin, y decidir soberana y definitivamente sobre la infraccin de frmulas o violacin de la ley. No cabe duda, aunque algunos entienden lo contrario, que la redaccin de esa disposicin contiene elementos de confusin al mezclar cuestiones de hecho y de derecho, lo que me permite afirmar que a pesar del esfuerzo del Presidente del Soberano Congreso Constituyente de Moca para dar al ordenamiento nacional la institucin del recurso de casacin, ello no fue ms que un intento fallido reintroducido nuevamente sin xito en la reforma de 1865, que quiso restablecer tambin los avances de la Constitucin de 1858. La instalacin definitiva de la funcin como Corte de Casacin de la Suprema Corte de Justicia hubo de esperar cincuenta aos ms pues su instalacin no se produce hasta la reforma constitucional de 1908. A esto me referir en los prrafos que siguen. LA CASACIN EN LA CONSTITUCIN DE 1908 El 22 de febrero fue proclamada la Constitucin de 1908 que sustituy la de 1907 que apenas dur unos das y con ella qued consagrado por primera vez y de manera precisa e indubitable, que una de las funciones de la Suprema Corte de Justicia era conocer, como Corte de Casacin, de los fallos en ltimo recurso pronunciados por las Cortes y tribunales inferiores, en la forma determinada por la ley. Establecido el recurso de casacin mediante la frmula adoptada por la reforma de 1908, la Ley No. 4845 de Organizacin Judicial y de Procedimiento de Casacin, del 2 de junio del mismo ao, al reglamentar el ejercicio de esta va extraordinaria de recurso, expres que la Suprema Corte de Justicia tiene competencia para confirmar o anular los fallos dictados en ltima instancia y por los tribunales inferiores, sin decidir el fondo. Esta redaccin fue objeto de severas crticas y se le calificaba de contradictoria pues, por un lado proclamaba la prohibicin de decidir el fondo y, por el otro, le abra a la Suprema Corte de Justicia la posibilidad de conocer del mismo al reconocerle que tena competencia para confirmar la sentencia que le era deferida por va de la casacin. Ello condujo a que el 12 de abril de 1911 se promulgara una nueva ley, esta vez destinada exclusivamente a reglamentar el recurso de casacin, con una redaccin ms depurada y en armona con el canon constitucional que lo haba instituido. Para su mejor comprensin es conveniente resaltar la frmula empleada por el legislador de 1911 en la Ley No. 4991 de Procedimiento de Casacin, que haba sido modificada por las leyes Nos. 196 del 14 de octubre de 1931 y 295 del 30 de mayo de 1940. Deca esa ley ya sustituida, lo siguiente: La Suprema Corte de Justicia decide, como Corte de Casacin, si la ley ha sido bien o mal aplicada en los fallos en ltima

instancia, pronunciados por las cortes de apelacin, y los tribunales o juzgados inferiores, y admite o rechaza los medios en los cuales se basa el recurso, pero en ningn caso conoce del fondo del asunto. La vigente Ley No. 3726, del 29 de diciembre de 1953, sobre Procedimiento de Casacin, que sustituy la anterior, ha sufrido pocas alteraciones. Mediante la Ley No. 845 de 1978 fue modificado slo el artculo 12 de aquella ley para permitir en caso de ordenarse la suspensin de la sentencia atacada, que la fianza que debe prestar el recurrente a favor del recurrido pueda ser a travs de una garanta personal. Actualmente existe desde hace algn tiempo en el congreso un proyecto de modificacin ms ambicioso que procura eliminar el recurso, entre otras causas, cuando el mismo carezca de inters casacional. Esto es, cuando el punto de derecho planteado haya sido decidido, por lo menos tres veces, en el mismo sentido. Igualmente sera una causa de inadmisibilidad del recurso si el inters pecuniario envuelto en la litis no fuera superior a determinada cantidad de salarios mnimos. Se plantea por algunos, sin embargo, que el referido proyecto, producto de la iniciativa de la Suprema Corte de Justicia, podra resultar inconstitucional dada la jerarqua y naturaleza sustantiva que le confiere su mencin en el numeral 2 del artculo 67 de la Constitucin. En Francia el recurso de casacin no est previsto en la Constitucin sino en la ley. Por eso, as como el mismo recurso de apelacin, pueden ser suprimidos pero por una disposicin expresa de la ley. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos garantiza, por su parte, el derecho de recurrir el fallo ante juez o tribunal superior. Se incluye entre estos el tribunal de casacin? Algunos lo niegan argumentando que la normativa internacional se refiere slo al doble grado de jurisdiccin, no al recurso de casacin. Sobre la cuestin no debo dejar de consignar por su contribucin al esclarecimiento de este importante tema, lo expuesto por el Honorable Magistrado Hiplito Herrera Billini, en la celebracin del cincuentenario de la instalacin del alto tribunal en funciones de Corte de Casacin. Dijo el ex Presidente de la Suprema Corte de Justicia lo que apunto a continuacin: En fin, conviene revelar que el artculo 63, inciso 2, de la Constitucin de 1908, que estableci el recurso supremo, determinaba cules eran las sentencias susceptibles de casacin, elevando as a rango constitucional una cuestin que deba ser privativa del Poder Legislativo. Pero en las revisiones del 1934, 1942, 1947 y 1955, la Constitucin se ha limitado a disponer que la Suprema Corte de Justicia conocer de los recursos de casacin de conformidad con la ley. De modo que actualmente la determinacin de las decisiones que pueden ser objeto de este recurso es materia de orden legislativo y no de orden constitucional. Se desprende de esta autorizada interpretacin del profesor Herrera Billini, la indiscutida capacidad del legislador para determinar cules decisiones pueden ser atacadas por la va casacional, al desaparecer desde la revisin constitucional de 1934 la disposicin de la Constitucin de 1908 que determinaba cules eran las sentencias susceptibles de casacin. Como esa es una facultad que hoy corresponde al legislador,

lo que debe hacer de manera expresa para que llene su cometido, de la misma guisa debe proceder cuando de suprimir el recurso se trate. Ya con sus nuevas atribuciones como Corte de Casacin, la Suprema Corte de Justicia surgida de la reforma constitucional de 1908 fue instalada el 4 de julio de ese mismo ao y qued conformada por los Magistrados Apolinar Tejera, Martn Rodrguez Mueses, Andrs Julio Montalo, Manuel A. Machado, Manuel de Js. Troncoso de la Concha, Joaqun E. Salazar, Alberto Arredondo Miura y Rafael Justino Castillo, como Procurador General de la Repblica. Y es de lugar consignar que el primer fallo de la alta instancia, en su rol de Corte de Casacin, en que se declar inadmisible el recurso de casacin penal incoado, se fundament en el principio constitucional de la irretroactividad de la ley y fue dictado el 9 de noviembre de ese ao de 1908. La sentencia impugnada fue la del 28 de noviembre de 1906, pronunciada por la Suprema Corte de Justicia, cuando haca las veces de Corte de Apelacin y, por tanto, de tribunal del fondo de segundo grado. Se trataba de un caso de homicidio voluntario en que el procesado fue condenado a la pena de diez aos de trabajos pblicos. Este invoc los beneficios de la Ley de Organizacin Judicial y de Procedimiento de Casacin, para la poca recin promulgadas pero, la Suprema Corte, actuando como Corte de Casacin dijo que la sentencia impugnada fue pronunciada antes de la promulgacin y publicacin de esas leyes, y que haba adquirido ya la autoridad de cosa juzgada, en conformidad con el sistema judicial que rigi hasta el 30 de junio de 1908, por lo que no era susceptible del mencionado recurso.12 Loor a su memoria. LA CASACIN EN LA NUEVA NORMATIVA PROCESAL PENAL El tema de esta conferencia me obliga a tocar, aunque muy tangencialmente, la repercusin que sobre la casacin ha tenido la puesta en vigor el 27 de septiembre de 2004, de un nuevo Cdigo Procesal Penal, instituido por la Ley No. 76-02, que produjo, a causa de su novedosa visin sobre la casacin, la ms extendida ablacin en el cuerpo de la Ley sobre Procedimiento de Casacin, al suprimirle el Captulo III completo, comprensivo de los artculos 22 al 46 que reglamentaban el procedimiento de este recurso en materia represiva. Ese trmite fue suplantado por los artculos 416 al 424, relativos al recurso de apelacin de las sentencias, por reenvo que hace el artculo 427 del mismo Cdigo Procesal Penal, los cuales se aplican analgicamente, a la casacin, segn ese texto. Conviene destacar, sin embargo, el hecho de que ahora, en virtud de las nuevas disposiciones procesales que conciernen al mbito penal, lo que constituye una verdadera innovacin en el recurso de apelacin, es la que atribuye a la Corte de Apelacin la facultad, anteriormente prerrogativa exclusiva de la Corte de Casacin, de hacer un juicio a la sentencia recurrida, no a los hechos ya comprobados soberanamente por el tribunal de primer grado, y si entiende que es necesario realizar una nueva valoracin de la prueba, lo que no puede hacer la Corte de Apelacin, ordena la celebracin de un nuevo juicio ante un tribunal distinto al que dict la decisin, del

mismo grado y departamento judicial, para esos fines. As lo dispone el artculo 422 del Cdigo. Esta frmula constituye, es evidente, un elemento que conspira no slo contra la legtima aspiracin de la nueva normativa procesal de alcanzar la anhelada justicia pronta y cumplida, sino tambin contra el principio constitucional, exclusivo de la materia penal, del non bis in idem, al volver el caso a un tribunal de primer grado. Es por estas razones que a la apelacin de la sentencia los estudiosos de la materia procesal penal le han venido considerando como una especie de mini-casacin, y a la casacin misma como un tercer grado, al tener la Suprema Corte de Justicia, cuando conoce de este recurso, en virtud de las disposiciones del artculo 422.2.1, la facultad de dictar directamente la sentencia del caso, en uso del procedimiento de la apelacin, aplicable por analoga al recurso de casacin, segn el artculo 427 del Cdigo Procesal Penal. Con esa innovacin del nuevo ordenamiento procesal penal, el principio, hasta hace poco inconmovible, de que en materia represiva es inaplicable el sistema de solucin de los conflictos judiciales por va del procedimiento de la analoga, ha sido extendido a situaciones incompatibles con la idea de igualdad que es de su esencia y que impona que las mismas situaciones jurdicas se resolvieran de idntica manera porque as lo exigen la razn y el derecho natural. No cabe, por tanto, confundir la casacin con el recurso de apelacin comn, pues en ste se gestiona la reparacin de cualquier defecto, sea de hecho o de derecho, mientras que en el mbito de la casacin slo se examina si la ley ha sido bien aplicada a los hechos declarados en la instancia ordinaria. La casacin no constituye una nueva instancia sobre los hechos, cual recurso de apelacin, donde el tribunal ad quem est facultado legalmente para practicar un reexamen ex novo de todo el material probatorio. Como se ve, es indiscutible que los dos recursos en sus objetivos andan por caminos diferentes, lo que pone de manifiesto que el injerto procesal, aunque busca el loable propsito de la celeridad, es inapropiado. Sin embargo, es una realidad que hoy contamos con dos instancias en lo penal con perfiles de tribunal de casacin. La prctica nos dir si la coexistencia de una casacin y una mini-casacin son beneficiosas o no para el mejor desarrollo de nuestras instituciones judiciales y, por ende, para la sociedad. Ojal sea lo primero, aunque estemos obligados por mandato de la ley a renegar de la opinin de Calamandrei, uno de los ms connotados y formidables tratadistas de la materia, quien con frecuencia repeta su apotegma: La Corte de Casacin es y debe ser- un rgano judicial supremo, con una finalidad diversa de la jurisdiccional, esto es, controlar que los jueces no se aparten de la ley, y que se mantenga en el Estado la uniformidad de la jurisprudencia. Todo esto para decir, que el Recurso de Casacin cuya insercin en la legislacin dominicana se produce por va de la Reforma Constitucional de 1908, cumple el da 22 de febrero, su primer centenario, y que ese hecho marca un hito trascendente en el acontecer de la Suprema Corte de Justicia, como Corte Reguladora a travs de su funcin casacional. Es ah que se da apertura realmente al recurso, despus de dejado de lado el proyecto sobre la casacin del Honorable Benigno Filomeno de Rojas en el

Soberano Congreso Constituyente de Moca de 1858, abortada como dije antes por la contrarrevolucin de Santana. Por esto es digno que hoy recordemos aquella efemrides, cuyos frutos recogemos cada da a travs de sus decisiones y con las cuales alimentamos el Estado de Derecho a que todos aspiramos. Como hice referencia a la primera sentencia emitida por la Suprema Corte de Justicia, el 9 de noviembre de 1908, actuando ya en su funcin de Corte de Casacin, en homenaje a la continuidad que ha mantenido esta elevada instancia al travs de sus primeros cien aos, deseo citar de sus ltimos diez, a manera de colofn, una, por lo menos, de las decisiones ms importantes de los rganos o formaciones jurisdiccionales que hoy componen la actual estructura de la Suprema Corte de Justicia, como prenda y botn de su actividad en el orden casacional, no sin antes informar en este sentido, que en el perodo de los aos enero 1958, cuando se celebr el cincuentenario de la instalacin de la Corte, a diciembre de 1993, fueron fallados 10,464 recursos de casacin, en tanto que en el perodo enero 1994 a junio de 2007, fueron fallados 16,846 recursos. De estos ltimos trece aos, diez corresponden a la actual Suprema Corte de Justicia, lo que quiere decir que el aumento casi del doble de lo que se hizo en 50 aos, lo ha realizado la Corte de Casacin que asumi sus funciones en agosto de 1997, en un decenio. 1. DECISIN DE LAS CMARAS REUNIDAS: Las obligaciones derivadas del contrato de transporte martimo se extienden hasta el momento en que el consignatario retira la mercanca o es puesto en condiciones de verificar y revisar el estado de conservacin de la misma con miras a la recepcin formal de los bienes transportados o de hacer las protestas de lugar; que en ese orden ha sido juzgado que las disposiciones del artculo 435 del Cdigo de Comercio son nicamente aplicables al caso en que se trate de una mercanca llegada a su destino y regularmente entregada a su destinatario, y que la fecha de la recepcin de la mercanca a partir de la cual corren los plazos del artculo 435 citado, debe entenderse aquella de la puesta en posesin material y no de una entrega simblica, aunque jurdicamente perfecta, no ha sido realizada en hecho (Sentencia del 8 de junio de 2005). 2. DECISIN DE LA CMARA CIVIL: a) Segn la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, todo nio, nia y adolescente tiene el derecho de formarse su propio juicio, exponer su opinin y ser escuchado en los asuntos de su inters, teniendo en cuenta su edad y madurez, y es norma fundamental consagrada en la aludida Convencin Internacional, el inters superior del nio como principio garantista del respeto y satisfaccin de sus derechos, lo que faculta a los jueces a modificar la custodia de los hijos cuando entra en conflicto con su inters. (Sentencia del 19 de marzo de 2003). b) Si bien es verdad que la prueba del hecho negativo en principio no es susceptible de ser establecida por quien lo invoca, no menos vlido es que, conforme con la corriente doctrinaria y jurisprudencial prevaleciente principalmente en el pas originario de nuestra legislacin, cuando ese hecho es precedido por un hecho afirmativo contrario bien definido, la prueba recae sobre quien alega el acontecimiento negado, as, por ejemplo, el que repite lo indebido debe establecer que no era deudor. (Sentencia del 7 de marzo de 2007).

3. DECISIN DE LA CMARA PENAL: Que el artculo 8, numeral 2, literal h, de la Constitucin dominicana, expresa:Nadie podr ser juzgado dos veces por una misma causa; (Non bis in dem) principio que es uno de los pilares fundamentales en el que se asienta nuestro rgimen de derecho, el cual no slo constituye una exigencia del orden pblico de superior jerarqua, sino que adems representa un imperativo en materia de garanta y seguridad judicial de las personas; que la observancia de este principio de orden constitucional impide que las persecuciones judiciales se renueven de manera indefinida y por ende le da firmeza a las sentencias con autoridad de la cosa juzgada irrevocablemente, impidiendo as la reiteracin de una persecucin y un nuevo juicio sobre una conducta humana evaluada de modo definitivo por los tribunales del orden judicial; que ese principio, no slo rige en cuanto a las decisiones de los tribunales nacionales, sino que al ser uno de los valores fundamentales en que descansa la democracia, constituye un valladar infranqueable que impide a los Estados extraditar sus nacionales, cuando ya sus rganos jurisdiccionales internos se han pronunciado, importando poco que aquellos hayan sido descargados o condenados, puesto que la autoridad de la cosa juzgada est vinculada, por un lado con el derecho interno y por el otro con el derecho internacional; que de todo cuanto se ha expuesto antes, se pone de manifiesto, que tal como sostiene la defensa de Juan Antonio Flete Lima y Lourdes Ivelisse Machuca Castillo, stos ya fueron juzgados y descargados por un tribunal dominicano de manera irrevocable en relacin a los mismos hechos en que se funda la peticin de extradicin, y que de aceptarse sta, no obstante lo antes expresado, se estara permitiendo una ingerencia que atenta contra la soberana del Estado dominicano, y por consiguiente se estara desconociendo las atribuciones que la Constitucin de la Repblica le atribuye a los tribunales judiciales dominicanos. (Sentencia del 9 de mayo de 2007). 4. DECISIN DE LA CMARA DE TIERRAS, LABORAL, CONTENCIOSOADMINISTRATIVO Y CONTENCIOSO-TRIBUTARIO: Que es criterio sostenido de esta Corte de Casacin, que el pago de una suma de dinero a ttulo de auxilio de cesanta, aun cuando estuviere precedida de un preaviso, no es una demostracin de que el contrato de trabajo concluy, si real y efectivamente el trabajador se mantiene laborando en la empresa y el recibo de dicha suma de dinero es producto de la llamada liquidacin anual, que por razones operacionales o de conveniencia financiera, han instituido algunas empresas en el pas, la que no puede ser utilizada en desmedro de los derechos de los trabajadores con la simulacin de desahucios inexistentes; que no obstante, los valores as recibidos tienen un carcter de anticipos de las indemnizaciones laborales, que slo pueden ser deducidos del pago que corresponda al trabajador que con posterioridad es objeto de desahucio real por parte de su empleador, o cuando el contrato de trabajo termine por cualquier otra causa con responsabilidad para el empleador. (Sentencia del 26 de marzo de 2003). sta ltima jurisprudencia ha dado pie a una reaccin contraria del rgano legislativo mediante la Ley No. 187-07, del 6 de agosto de 2007, que dispone, en sntesis, que las sumas recibidas y aceptadas cada ao por los trabajadores hasta el primero de enero de

2005, se considerarn como saldo definitivo y liberatorio por concepto de sus prestaciones laborales. Esta ley, como se ve, recientemente promulgada, es atacada actualmente por va directa ante la Suprema Corte de Justicia a fin de que sta verifique su constitucionalidad, la cual cuestionan los proponentes de la accin. ------Conferencia dictada el 5 de febrero de 2008, en el auditorio de la Suprema Corte de Justicia, con motivo de conmemorarse el 22 de febrero, el centenario de la instauracin del recurso de casacin. BIBLIOGRAFA JOBARD-BACHELLIER, M. y BACHELLIER, X., La Technique de Cassation, p. 5. MORELLO, Augusto, La Casacin, p. 73. ABREU BURELLI, A. y MEJA ARNAL, L., La Casacin Civil, pp. 46 y 47. CALAMANDREI, Piero, La Casacin Civil, p. 21. ABREU BURELLI, A. y MEJA ARNAL, La Casacin bajo el antiguo rgimen. LUCIANO P., Rafael, Rol de la Suprema Corte de Justicia como Corte de Casacin y Unificadora de la Jurisprudencia Nacional. Idem, pp. 5 y 6. BOR, Jacque, La Casacin en materia Civil, prefacio. DE LA RA, Fernando, La Casacin Penal, p. 20. COLECCIN TRUJILLO, Congreso Constituyente de Moca, Editorial El Diario, Santiago, p. 131. Discurso pronunciado por el Presidente de la Suprema Corte de Justicia, el 4 de julio de 1958, en la Audiencia Especial celebrada por la Suprema Corte de Justicia, con motivo del cincuentenario de su instalacin como Corte de Casacin. Boletn Judicial, S.C.J., 1908-1912, p. 2/6. DE LA RA, Fernando, La Casacin Penal, p. 39. Ibdem, nota p. 39.