Aula 4 - Poder Constituite, Supremacia Aplicabilidade

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AULA 4: PODER CONSTITUINTE, SUPREMACIA, VIGNCIA E APLICABILIDADE DA CONSTITUIO

A fim de adentrarmos no estudo do texto constitucional em nosso prximo encontro, optei por apresentar nesta aula dois captulos do Curso. Inicialmente, na primeira parte da aula, analisaremos o poder constituinte e suas diferentes espcies. Na segunda parte, trataremos da supremacia, vigncia e aplicabilidade da Constituio.
Parte I: PODER CONSTITUINTE
1) CONSIDERAES PRELIMINARES O poder constituinte, numa primeira definio, o poder de criar a Constituio, de instituir o ordenamento jurdico supremo do Estado, e pois, o prprio Estado, juridicamente falando. evidente que, pela sua obra a Constituio -, o poder constituinte deve ser diferenciado do poderes de alterao da prpria Constituio ou de elaborao da legislao infraconstitucional (poderes constitudos, como veremos logo mais). No primeiro momento, estamos falando do poder que institui a Constituio, no segundo, do poder que a modifica ou a complementa, segundo as regras por ela postas. Da decorre a profunda diversidade dos processos de produo legislativa, em um e outro momento. Como se trata de um poder excepcional, nico, por instituir a ordem fundamental do Estado, o poder constituinte no exercido a todo momento, embora, em termos tericos, possa s-lo. Seu exerccio ocorre, sempre, em situaes anmalas, como resultado de crises polticas, econmicas, sociais, ideolgicas, insuscetveis de serem contornadas pelas regras fundamentais ento vigorantes no Estado, as quais, bem por isso, precisam ser profundamente alteradas. O movimento pelo qual se d a substituio de tais regras basilares, instituindo-se a nova Constituio, os novos paradigmas de ao do Estado e da sociedade, justamente o poder constituinte. Eventualmente, pelo exerccio do poder constituinte temos efetivamente a criao de um Estado novo, de um organismo poltico absolutamente indito. No mais das vezes, contudo, no isto que se verifica. O Estado, enquanto estrutura de poder, preexiste, e o poder constituinte vai apenas reinaugur-lo, sob novas bases. De qualquer modo, seja instituindo um Estado novo, seja alterando intensamente as bases de um Estado j existente, o poder constituinte sempre constri uma nova Constituio, e pois, em termos jurdicos, um novo Estado. Pelas suas caractersticas, podemos concluir que o poder constituinte existe e sempre existiu em toda sociedade. Em toda e qualquer sociedade com um mnimo de organizao poltica sempre existiu um www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET conjunto de regras disciplinando os aspectos bsicos da convivncia social e do exerccio do poder. Ora, tais regras basilares so, sempre, fruto do poder constituinte, com o que podemos afirmar que a sociedade juridicamente organizada justamente em decorrncia do exerccio do poder constituinte, instaurando suas regras fundamentais. O mesmo no se pode dizer, todavia, quando teoria do poder constituinte, que muito mais recente, tendo surgido no perodo da Revoluo Francesa, fruto do pensamento do abade Emmanuel Sieys, apresentado em seu livro O que Terceiro Estado?. Na verdade, as excolnias inglesas na Amrica do Norte, recm emancipadas, j tinham efetivamente exercido este poder durante a elaborao de seus textos constitucionais, nos moldes propostos pelo abade. Tanto que os norteamericanos, tendo como expoente maior La Fayette, sempre defenderam que a teoria do poder constituinte era de sua autoria, posio que, evidentemente, era refutada com veemncia por Emmanuel Sieys e pelos demais idelogos da Revoluo Francesa. Os franceses ganharam a disputa, e so considerados os criadores da teoria do poder constituinte. Mas, afinal de contas, qual a relevncia da criao da teoria, se o poder constituinte, como apontamos, j era, de fato, exercido h milnios, em qualquer sociedade com organizao poltica? Quais os motivos para a construo da teoria? Era a necessidade, frente s profundas alteraes ocorridas na sociedade, de se justificar o exerccio do poder pelos governantes. Em outras palavras, era a necessidade de conferir legitimidade ao exerccio do poder. As monarquias at ento reinantes, principalmente na Europa, fundavam-se no Direito divino e no Direito hereditrio: Deus era o titular do poder, e o rei ou monarca seu representante na terra, cabendo-lhe exerc-lo por fora da vontade divina e transmiti-lo a seus sucessores de sangue. Tais bases ideolgicas perderam seu valor como justificativa para o exerccio do poder com a ascenso social da burguesia. Fazia-se necessrio, pois, reconstruir ideologicamente seus fundamentos, a fim de conferir-lhe legitimidade. Foi a isto que se prestou a teoria do poder constituinte: assentou as novas bases de legitimidade, definindo um novo titular do poder e um novo fundamento para seu exerccio: no mais Deus (representado pelo monarca), mas a nao como titular; no mais a vontade divina, mas a razo humana como fundamento. Em ltima perspectiva, a origem da Constituio assentou-se no conceito de soberania nacional. A principal dificuldade de Sieys, ao reconhecer a nao como titular do poder constituinte, foi justificar seu exerccio por uma parcela restrita de seus integrantes. O idelogo francs afastou-se da viso de Rousseau, que propugnava ser dos membros da sociedade, diretamente, o direito a exercer a soberania e construir a Constituio, pois tal concepo na prtica era inexeqvel, pela absoluta impossibilidade de toda a sociedade intervir diretamente na elaborao da Constituio. Em seu lugar, elegeu o regime representativo como o caminho para o exerccio do poder constituinte. Por esse regime, no a prpria nao, a titular do poder, que o exerce diretamente, mas representantes por ela escolhidos para realizar a tarefa, elaborar a Constituio. A nao www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET permanece como titular incontestvel do poder, mas delega soberanamente seu exerccio a representantes por ela escolhidos, aos quais incumbir elaborar a Constituio, reunidos em Conveno ou Assemblia Nacional Constituio. Promulgada a Constituio, encerra-se a tarefa destes representantes, que no teriam competncia para votar quaisquer outras leis ou mesmo alterar a Constituio, na forma como a teoria foi formulada por Sieys. Atualmente, considera-se que a titularidade do poder constituinte no pertence mais nao, mas ao povo: nao o conjunto de pessoas com identidade de lngua e tradies, onde quer se encontrem; povo a parcela da nao que se localiza em certo territrio. Como o elemento territorial indispensvel ao conceito de Estado, substituiu-se a idia de soberania nacional pela de soberania popular, com a titularidade do poder constituinte sendo conferida ao povo. Ademais, alm do sistema representativo (democracia indireta), proposto pelo abade, admite-se hoje o exerccio do poder constituinte nos moldes da democracia direta (quando o povo chamado a aprovar o texto constitucional, mediante referendo ou plebiscito), ou mesmo da democracia mista (quando, aps a eleio dos membros da Assemblia Constituinte, o povo convocado a se manifestar sobre o documento constitucional) Contudo, nem sempre a vida segue a teoria. Como relembra Vicente Paulo, (...) embora a titularidade do poder constituinte pertena ao povo, nem sempre o seu exerccio se d de maneira legtima, democrtica. H casos em que essa titularidade desrespeitada, usurpada, e um ditador impe, unilateralmente, um texto constitucional, por meio da denominada outorga (Constituio outorgada). Nesse caso, se houver ruptura de ordenamento ou criao de um novo ordenamento jurdico, ter havido manifestao do poder constituinte, embora no democraticamente (poder constituinte ilegtimo ou usurpado). Encerrando esses apontamentos iniciais, devemos destacar que, segundo a doutrina, foi a compreenso da diferena entre o poder constituinte e os poderes constitudos que possibilitou o surgimento das Constituies escritas. Poder constituinte, objeto de nosso estudo, aquele cujo exerccio resulta na Constituio; poderes constitudos, por sua vez, so aqueles que resultam da Constituio. Temos, ento, o poder pelo qual a Constituio criada, o poder constituinte, e os poderes pela Constituio criados, os poderes constitudos (por exemplo, os poderes para alterar a Constituio e elaborar a legislao infraconstitucional), e foi a percepo desta diferena essencial que permitiu separar-se algumas matrias, consideradas de fundamental importncia para o Estado, e institu-las em um documento poltico-jurdico parte, distinto de todos os demais diplomas jurdicos do Estado e a eles hierarquicamente superior. 2) PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO Quando falamos em poder constituinte, sem qualquer designativo, estamos nos referindo justamente ao poder constituinte originrio (inicial, inaugural ou de primeiro grau). O poder constituinte originrio, desse modo, aquele que d vida Constituio de um Estado, definindo de forma soberana toda a estrutura do ente poltico e as garantias dos seus www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET cidados, bem como as demais matrias consideradas fundamentais pela sociedade em dado momento histrico. Como afirma Alexandre de Moraes: O Poder Constituinte originrio estabelece a Constituio de um novo Estado, organizando-o e criando os poderes destinados a reger os interesses de uma comunidade. Tanto haver Poder Constituinte nom surgimento de uma primeira Constituio, quanto na elaborao de qualquer Constituio posterior. Como sua manifestao d-se em meio a uma situao de instabilidade social, em que se faz necessrio o estabelecimento de novos parmetros e princpios jurdicos, polticos e econmicos, a origem do poder constituinte originrio varia conforme a forma atravs da qual ele institudo. Pode ele provir da atuao dos prprios governantes que, em meio crise, percebem a necessidade de uma renovao radical na estrutura poltica do Estado e, a partir disso, elaboram uma nova Constituio por meio de uma Assemblia Nacional Constituinte, com representatividade popular. possvel, tambm, que o seu exerccio se d por um movimento revolucionrio que expurgue os antigos governantes do poder e estabelea a nova Constituio ao arrepio da ordem jurdica anterior. E, por fim, pode ele provir de um ato de imposio do atual detentor do poder poltico, que revelia do povo, estabelece uma nova Constituio. A primeira situao caracterizara exerccio legtimo do poder constituinte originrio; no a segunda e a terceira, que representam um ato de fora, seja do movimento revolucionrio, seja do governante do momento, no se enquadrando nas premissas democrticas propugnadas pela teoria do poder constituinte. De qualquer modo, em termos prticos elas se equivalem, pois todas apresentam o mesmo resultado: a edificao de uma nova ordem jurdico-poltica, mediante a instituio de uma nova Constituio. Vicente Paulo analisa as diferentes formas de manifestao do poder constituinte originrio. Segundo o Autor, podemos ter: a) poder constituinte usurpado, quando a competncia do povo usurpada por algum ditador, que elabora uma Constituio e a impe ao povo (Constituio outorgada); b) poder constituinte legtimo, quando da elaborao da Constituio, h participao do povo, mediante democracia direta (o povo, diretamente, aprova a Constituio, por meio de plebiscito ou referendo) ou democracia representativa (o povo escolhe seus representantes, que formam a Assemblia Constituinte e elaboram a Constituio do tipo democrtica) ou mista (quando combinadas as democracia direta e representativa). Alexandre de Moraes, por sua vez, percebe duas formas bsicas de expresso do poder constituinte originrio, a Assemblia Nacional Constituinte ou Conveno e o Movimento Revolucionrio (na denominao do Autor), afirmando que, tradicionalmente, o movimento revolucionrio ocorre na primeira Constituio de um novo Pas, que conquiste sua liberdade poltica, sendo as demais Constituies deste pas elaboradas por assemblias nacionais constituintes. Elucidando os conceitos, declara: www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET A outorga o estabelecimento da Constituio por declarao unilateral do agente revolucionrio, que autolimita seu poder. (...) A assemblia nacional constituinte, tambm denominada conveno, nasce da deliberao da representao popular, devidamente convocada pelo agente revolucionrio, para estabelecer o texto organizatrio e limitativo do Poder. Na matria, vale mencionar a lio de Pedro Lenza, segundo a qual o poder constituinte originrio que estrutura pela primeira vez um Estado dito histrico, e aquele que reestrutura juridicamente um Estado j existente denominado revolucionrio. Das possveis formas de instituio da Constituio, acima descritas, resulta a natureza poltica (no jurdica) do poder constituinte originrio. tal poder que estabelece o regramento jurdico supremo do Estado, sendo anterior e superior ao mesmo. Logo, sua natureza no pode ser jurdica. Apesar da concluso apresentada, a matria no pacfica. Para a escola normativista, dominante entre ns, o poder constituinte originrio tem, efetivamente, natureza poltica, extrajurdica. Tendo por objeto o primeiro documento jurdico do Estado, e sendo ilimitado (como veremos) no poderia este poder fundar-se em critrios jurdicos: ele o prprio critrio jurdico inicial do Estado, com base no qual outras normas sero elaboradas. Assim sendo, sua fundamentao deve necessariamente advir de fatores extrajurdicos, polticos. J os jusnaturalistas, calcados na sua viso de que o Direito no se limita ao Direito positivo, havendo regras de Direito inerentes prpria natureza humana, defendem o carter jurdico do poder constituinte originrio. Frente s duas correntes, predomina a normativista, que concebe o poder constituinte originrio como sendo de natureza poltica, extrajurdica. Com base na sua natureza poltica, podemos concluir que esse poder : incondicionado, ilimitado pois no se subordina a qualquer regra 1o) ou princpio de ndole material ou processual, podendo estabelecer de forma absolutamente livre o regramento primrio de um Estado. 2) absoluto, pois, pelo fato de instituir livremente a Constituio, pode atingir qualquer situao jurdica formada sob a gide da Constituio anterior, at mesmo aquelas que, sob esta Constituio, estavam protegidas pelo direito adquirido, pelo ato jurdico perfeito ou pela coisa julgada; 3o) autnomo, porque apenas ao titular do poder (o povo), por meio de seus representantes, cabe determinar as concepes jurdico-polticas que definiro a estrutura do Estado e a atuao de seus Poderes; 4o) inicial, pois tem por funo inaugurar uma nova estrutura constitucional de um Estado, no tendo nenhum poder, seja de fato ou de direito, antes e acima dele; 5) permanente, encontrando-se sempre em estado de latncia, j que basta que seu titular o povo decida pela edificao de uma nova ordem constitucional para que tal poder volte a ser exercido; www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET 6) inalienvel: seus titulares (o povo) no podem abrir mo do poder, mas apenas outorgar seu exerccio a representantes escolhidos por eles prprios; O carter incondicionado impede que as normas postas pelo poder constituinte originrio sejam objeto de discusso quanto sua validade em sede de controle de constitucionalidade. Na verdade, a validade ou invalidade de uma norma juzo que depende de um parmetro de anlise. Como, no caso, no h qualquer parmetro, uma vez que as normas postas pelo poder constituinte originrio so justamente o parmetro de validade das demais normas do ordenamento jurdico, jamais o contrrio, a discusso sobre a validade das normas institudas por tal poder inicial simplesmente no possvel de existir. Ainda sobre o carter incondicionado do poder constituinte originrio, ele no aceito com a mesma amplitude por toda a doutrina. A incondicionalidade, em termos absolutos, o posicionamento adotado pela escola normativista, largamente predominante no Brasil, apesar de alguns integrantes da escola admitirem algumas limitaes, mencionando, exemplificativamente, os ideais de justia, o direito natural, o direito internacional. J a escola jusnaturalista defende posicionamento diverso, no sentido de que h alguns direitos inalienveis do ser humano, os direitos naturais, como vida e dignidade humana, representam um limite intransponvel para o poder constituinte originrio, o qual, portanto, ter que respeit-los quando do seu exerccio. Como dito, entre ns prevalece a escola normativista, cujos adeptos, em sua maioria, entendem total o carter incondicionado do poder constituinte inicial. H, tambm, aqueles que entendem que o carter ilimitado do poder constituinte inaugural s se aplica ao prprio Estado, no alcanando a comunidade internacional, ao passo que outros no colocam limites sua incondicionalidade. Para os primeiros, o exerccio do poder constituinte originrio limitado por alguns princpios bsicos de Direito Internacional, no podendo desconsiderar tais valores. J a segunda corrente no aceita qualquer limite, considerando que seu exerccio pode resultar em normas com qualquer contedo. Para ns, este segundo entendimento o que deve ser acolhido. Enfim, o poder constituinte originrio, justamente porque originrio, pode resultar em normas de qualquer contedo, sem quaisquer condicionamentos e limitaes. 3) PODER CONSTITUINTE DERIVADO O produto do poder constituinte originrio a Constituio, e esta, por sua vez, d origem aos poder constituinte derivado (tambm denominado poder constitudo, institudo, secundrio ou de segundo grau). Podemos perceber o poder constituinte derivado, portanto, como fruto da Constituio, ou como fruto do poder que a instituiu, o poder constituinte originrio. O poder constituinte derivado assume duas formas bsicas de expresso: 1) poder constituinte derivado decorrente o poder conferido aos demais entes federativos, que no a Unio, para estabelecerem e modificarem www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET seus prprios diplomas constitucionais, sempre sujeitos s disposies da verdadeira Constituio, a Constituio Federal. , ento, o poder conferido aos Estados, para elaborem e alterarem suas Constituies, e ao Distrito Federal e aos Municpios para elaborarem e alterarem suas Leis Orgnicas; 2) poder constituinte derivado reformador (ou competncia reformadora): o poder conferido ao legislador federal para proceder alterao das normas fixadas pelo poder constituinte originrio. Em termos mais simples, o poder conferido pela Constituio Federal para que sejam promovidas alteraes em seus dispositivos. No sistema ptrio, como modalidades de exerccio do poder constituinte derivado reformador, foram previstos na Constituio de 1988 os processos de reforma constitucional (CF, art. 60) e de reviso constitucional (ADCT, 3o), este a ser realizado uma nica vez, aps cinco anos da promulgao da Carta Magna. Porque se origina do poder constituinte originrio, o derivado est por ele condicionado, devendo observar as condies de forma e de fundo por ele estabelecidas para seu exerccio. Disso ressalta a natureza jurdica do poder constituinte derivado (e no poltica, como o poder originrio), sujeito que est aos parmetros jurdicos estabelecidos pela Constituio Federal. A doutrina aponta como caractersticas deste poder o fato dele ser: 1) derivado, porque se origina de outro poder, o poder constituinte originrio; 2) condicionado: porque seu exerccio pressupe a estrita observncia das normas materiais e formais estabelecidas pelo poder constituinte originrio; e 3) subordinado, porque possui sujeitando-se aos seus limites. hierarquia inferior Constituio,
Vamos analisar as duas formas de expresso do poder constituinte derivado, seguindo a ordem de apresentao. 3.1) Poder constituinte derivado decorrente O poder constituinte derivado decorrente aquele conferido pela Constituio Federal aos Estados (CF, art. 25, caput), aos Municpios (CF, art. 29, caput) e ao Distrito Federal (CF, art. 32, caput) para elaborarem e alterarem suas constituies e leis orgnicas. exercido pelos deputados estaduais, deputados distritais e vereadores, segundo as regras e limites postos na Constituio Federal. Tal poder deriva da capacidade de auto-organizao outorgada pela Constituio aos entes federados locais e regionais. Para os Estados a outorga consta do art. 25 da Constituio, consoante o qual os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. O dispositivo em apreo complementado pelo art. 11 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), que confere especificamente o poder de elaborao das Constituies estaduais respectiva Assemblia Legislativa do Estado, devendo ser exercido no prazo de um ano, a contar da data da promulgao da Constituio Federal. www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET Para os Municpios a capacidade de auto-organizao prevista no art. 29 da Constituio Federal, e do seu exerccio resulta a elaborao da Lei Orgnica de cada Municpio integrante de nossa Federal. O art. 29 complementado pelo art. 11, pargrafo nico do ADCT, que assevera: Promulgada a Constituio do Estado, caber a Cmara Municipal, no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva, em dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal e na Constituio Estadual. Como se nota, as Leis Orgnicas Municipais esto sujeitas a dois limites na sua elaborao, a Constituio Federal e a Constituio do Estado que integram. O texto constitucional municipal , pois, subordinado hierarquicamente, num primeiro plano, Constitucional Federal, e, num segundo, Constituio do Estado, sendo a observncia dos preceitos nelas contidos condio insupervel para sua vlida produo. Essa dupla subordinao faz com que parcela de nossa doutrina no reconhea aos entes municipais a titularidade de poder constituinte derivado decorrente, restringindo-o, pois, aos Estados e ao Distrito Federal. Essa a posio, entre outros, do Professor Pedro Lenza, a partir do entendimento adotado pelo Tribunal de Justia de So Paulo. Predominantemente, contudo, considera-se que os Municpios so titulares de poder constituinte derivado decorrente, apesar da dupla subordinao acima apontada. O Distrito Federal goza, tambm, desta capacidade, a teor do art. 32, caput, da Constituio Federal. Tal poder exercido pela Cmara Legislativa do DF, e resulta na elaborao da Lei Orgnica do DF, a qual deve obedincia, a exemplo das Constituies estaduais, aos princpios estabelecidos na Constituio Federal. Apesar de alguns negarem ao Distrito Federal tal capacidade, prepondera o entendimento contrrio, reconhecendo-se ao ente federado a titularidade de poder constituinte derivado decorrente, no mesmo nvel daquele outorgado aos Estados, uma vez que subordinado apenas aos ditames da Constituio Federal. Temos, assim, que todos os entes federados locais e regionais gozam de poder constituinte derivado decorrente, pelo qual editam e alteram seus respectivos diplomas constitucionais, com a diferena de que os Estados e o DF devem obedincia somente aos preceitos postos na Constituio Federal, ao passo que os Municpios devem observncia, tambm, s preceitos prescritos nas respectivas Constituies estaduais. Pois bem, definida a titularidade do poder constituinte derivado decorrente, resta agora apresentarmos os limites a que ele est sujeito, ou, em outros termos, os princpios a que ele est adstrito. Segundo nossa doutrina e jurisprudncia, tais limitaes so de trs ordens: 1) princpios constitucionais estabelecidos (ou organizatrios): so restries que decorrem da literalidade do texto constitucional, ou seja, so limites que a Constituio expressamente impe aos Estados, ao Distrito Federal ou aos Municpios. Sempre que a Constituio impuser algo a tais entes federados, seja no sentido de proibir determinada conduta, seja no sentido de obrigar sua adoo, seja no sentido de limitar seu exerccio, estamos perante um princpio constitucional estabelecido.
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET Significa isso que os deputados estaduais, deputados distritais e vereadores, ao elaboram suas respectivas Constituies e Leis Orgnicas, devero faz-lo com total obedincia a tais limites expressos, sob pena de serem os dispositivos destoantes declarados invlidos por desconformidade com a Constituio Federal. Exemplos de princpios constitucionais estabelecidos so o art. 25, 2, da CF, que obriga os Estados a explorarem diretamente ou mediante concesso os servios locais de gs canalizado (limite expresso mandatrio, impe certa conduta); o art. 28, que fixa as regras para a eleio dos Governadores e Vice-Governadores dos Estados e do Distrito Federal (outro limite expresso mandatrio); o art. 31, 4, que probe os Municpios de criarem Tribunais, Conselhos ou rgos de contas municipais (limite expresso vedatrio, impede certa conduta), entre outros. 2) princpios constitucionais extensveis: so preceitos da Constituio que, segundo sua literalidade, aplicam-se somente Unio, mas que, a partir de uma interpretao sistemtica e finalstica da Constituio Federal, feita principalmente pelo STF, tiveram seu alcance ampliado para abranger tambm os demais entes federados. A Constituio, portanto, no traz expressamente tais princpios como impositivos para os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; expressamente, eles aplicam-se somente Unio. Ocorre que a interpretao unitria e teleolgica do texto constitucional, valorizando essencialmente o conjunto da Constituio e a finalidade da previso de tais princpios e institutos, considerou-os vinculantes tambm para os demais entes federados. Desse modo, expressamente eles vinculam a Unio, implicitamente, como resultado da interpretao constitucional, todos os entes federados. Em termos de eficcia jurdica, a diferena nenhuma. Entre os princpios constitucionais extensveis podemos citar os princpios do Tribunal de Contas da Unio, do processo legislativo federal e do sistema de governo. 3) princpios constitucionais sensveis: alguns doutrinadores apontam parte os princpios impostos aos Estados e ao Distrito Federal pelo art. 34, VII, da CF, e aos Municpios pelo seu art. 35 da Carta Magna. A peculiaridade de tais princpios que a sua inobservncia nas respectivas Constituies e Leis Orgnicas autoriza, nas hipteses do art. 34, VII, a interveno da Unio nos Estados e no DF e, nas hipteses do art. 35, a interveno dos Estados nos Municpios localizados em seus territrios, e da Unio nos Municpios localizados em territrios federais. Na verdade, os princpios constitucionais sensveis, no mbito de poder constituinte derivado decorrente, podem ser arrolados entre os princpios constitucionais estabelecidos, j que constituem limites expressamente prescritos pela CF aos Estados, DF e Municpios, com a singularidade de que sua violao autoriza a interveno no ente federado. Quando tratarmos da organizao do Estado analisaremos com a devida ateno esta matria, ficando, desde j, esclarecido que tais princpios tambm so de observncia obrigatria na elaborao e reforma dos diplomas constitucionais regionais e locais. 3.2) Poder constituinte derivado reformador www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET Relembrando, o poder constituinte derivado reformador o poder conferido aos deputados federais e senadores para alterarem a Constituio Federal, subdividindo-se em duas modalidades: - poder de reforma constitucional (ou competncia reformadora), previsto no art. 60 da CF; e - poder de reviso constitucional (ou competncia revisional), previsto no art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. No esse o momento de adentrarmos a fundo nas regras relativas ao exerccio dos dois poderes, ou, de outro modo, dos dois processos de modificao da Constituio Federal, matria a ser devidamente analisada aps o estudo do processo legislativo ordinrio, quando, a partir do conhecimento das regras atinentes ao processo de elaborao da legislao infraconstitucional, poderemos apresentar de forma mais adequada as peculiaridades desses dois processos legislativos de alterao do texto constitucional. Neste ponto, portanto nos limitaremos a destacar sumariamente, em termos tericos, os tipos de limitaes que podem ser impostos ao exerccio do poder constituinte derivado reformador. A seguir, destacaremos aquelas que foram prescritas pela CF para sua primeira modalidade, o poder de reforma constitucional (no estranhem: o nome semelhante). Ao final, veremos quais dessas limitaes so aplicveis ao processo de reviso. O poder constituinte derivado reformador, tanto o de reforma propriamente dito quanto o de reviso, so exercidos mediante a elaborao de emendas Constituio. O processo de reforma constitucional, que segue as regras do art. 60 da CF, um processo de regramento sobremaneira mais dificultoso que o processo legislativo ordinrio. um processo de carter permanente, no sentido de que, desde a promulgao da Constituio Federal, em 05 de outubro de 1988, e enquanto esta permanecer em vigor, pode ser ele exercido pelos legitimados a tanto pelo art. 60. , portanto, o processo normal, regular de alterao da Constituio. J o processo de reviso constitucional foi previsto no art. 3 do ADCT para permitir uma alterao mais fcil da Constituio Federal, em funo da maior simplicidade das regras a ele aplicveis, comparativamente s do processo de reforma. Ao contrrio deste, um processo de aplicao nica, pois, pelo dispositivo em apreo, s foi autorizada a instaurao de um processo desta espcie, a contar de cinco anos da promulgao da Constituio, o qual j foi levado a cabo no primeiro semestre de 1994, da resultando seis emendas, denominadas Emendas Constitucionais de Reviso. Com isso, exauriu-se a eficcia do art. 3 do ADCT, no havendo mais, desde 1994, a possibilidade de instaurao de um segundo processo de reviso. Por conseguinte, atualmente existe apenas um modo de modificao da CF, o processo de reforma constitucional. Isto posto, passemos a apresentar as possveis limitaes a serem impostas ao poder de reforma constitucional, genericamente considerado: 1) temporais: a estipulao, pela Constituio, de um prazo mnimo para a alterao de seus dispositivos, antes do qual a Constituio imutvel; www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET 2) circunstanciais: quando a Constituio probe sua modificao em determinadas circunstncias de anormalidade institucional, a exemplo do estado de defesa ou de stio; 3) processuais: so as limitaes relativas ao processo especial para a alterao da Constituio, mais solene e dificultoso que o previsto para a modificao da legislao ordinria. Andr Ramos Tavares rene as trs espcies de limitaes at aqui apresentadas sob a denominao limitaes formais, pois no dizem respeito ao contedo possvel da alterao constitucional. 4) materiais expressas: limitao referente a determinadas matrias, por corresponderem a certos direitos e princpios considerados de fundamental relevncia na conformao poltica do Estado (as clusulas ptreas), as quais no podem ser objeto de propostas de emenda que pretendam sua abolio ou substancial modificao; 5) materiais implcitas: construo doutrinria e jurisprudencial que obsta a modificao (1) dos legitimados ao exerccio do poder constituinte, (e no seu titular, que o povo, sendo inalienvel essa titularidade), (2) dos titulares da iniciativa de apresentao de propostas de emenda, (3) das regras referentes ao processo legislativo previsto para a elaborao das propostas de emenda; e (4) das matrias que correspondem s clusulas ptreas. Dessas limitaes, aplicam-se ao poder de reforma constitucional, tal como prescrito em nossa Constituio, as seguintes: 1) limitaes circunstanciais: na Constituio Federal foi prevista esta espcie de limitao no art. 60, 1, que probe a votao e
promulgao de emendas na vigncia de estado de defesa, de estado de stio e de interveno federal. De se ressaltar que a restrio no atinge os atos de apresentao e de discusso da proposta de emenda, que no configuram atos decisrios, atingindo apenas os atos de votao e promulgao; 2) limitaes processuais: a CF, no art. 60, 2o, 3o e 5 prev esse processo especial, que apresenta como peculiaridades, frente ao processo legislativo comum:
- limitao do poder de iniciativa de proposta de emenda, restrito ao (a) Presidente da Repblica, (b) cmara dos Deputados ou ao Senado Federal, por, no mnimo, um tero de seus membros, e (c) a mais da metade das Assemblias Legislativas, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus deputados; - quorum qualificado de trs quintos para a aprovao da proposta de emenda; - necessidade de serem realizadas quatro votaes para a aprovao da proposta, duas na Cmara e duas no Senado; - impossibilidade de apreciao de nova proposta de emenda, na mesma sesso legislativa, que trate da mesma matria de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada naquela sesso. 3) limitaes materiais expressas: a CF prev tal limitao no art. 60, 4, proibindo a deliberao de propostas de emendas tendentes a abolir ou www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET alterar substancialmente (a) a forma federativa de Estado; (b) o voto direto, secreto, universal e peridico; (c) a separao dos Poderes e (d) os direitos e garantias individuais; 4) materiais implcitas: essas limitaes aplicam-se integralmente ao processo de reforma da Constituio Federal, segundo entendimento jurisprudencial e doutrinrio largamente predominante. Como podemos perceber, das cinco espcies de limitaes passveis de aplicao ao poder constituinte derivado reformador, quatro aplicam-se ao processo de reforma, sobre ele no incidindo apenas a limitao temporal, pois a CF, desde sua promulgao, podia ser alterada pelo processo legislativo previsto no art. 60. Por sua vez, O processo de reviso constitucional, regulado pelo art. 3 do ADCT, est sujeito s seguintes limitaes: 1) temporais: o art. 3 do ADCT estabeleceu tal espcie de limite ao processo de reviso, determinando que ele poderia ser instaurado somente aps cinco anos da promulgao da Constituio; 2) circunstanciais: apesar de o dispositivo em questo no estabelecer expressamente tal limitao, nossa doutrina sempre entendeu que ela lhe aplicvel, em termos idnticos ao que ocorre no processo de emenda. Assim, no era possvel a votao e promulgao de emendas de reviso na vigncia de estado de defesa, de estado de stio e de interveno federal; 3) processuais: o processo de reviso tem regramento especial, diferente do processo legislativo ordinrio. Todavia, ele menos solene e dificultoso que o estatudo para o processo de reforma, exigindo-se para a aprovao de uma proposta de emenda de reviso somente o voto em sentido positivo da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, reunidos em sesso unicameral (na qual senadores e deputados federais renem-se e votam numa mesma ocasio, constituindo um corpo legislativo nico, somando-se o voto de todos os presentes). Relembrando, no processo de reforma a aprovao da proposta de emenda exige quatro votaes em separado, duas na Cmara e duas no Senado, sendo necessrio, em cada uma delas, o voto favorvel de trs quintos de seus membros; 4o) materiais expressas: apesar de alguma discusso inicial, pacificou-se afinal que as limitaes desta espcie, aplicveis ao processo de reforma, incidem em idnticos termos sobre o processo de reviso, no qual, portanto, foi proibida a deliberao de propostas de emendas tendentes a abolir (a) a forma federativa de Estado, (b) o voto direto, secreto, universal e peridico, (c) a separao dos Poderes e (d) os direitos e garantias individuais; 5o) materiais implcitas: na verdade, nem se colocou em questo se essa espcie de limitao seria aplicvel ao processo de reviso. Em termos tericos, podemos concluir que ela provavelmente seria considerada tambm aqui incidente. Em termos prticos, como atualmente no h mais a possibilidade de instaurao de um processo de reviso, a questo perdeu qualquer relevncia.
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PARTE II: SUPREMACIA, VIGNCIA E APLICABILIDADE DA CONSTITUIO
1) SUPREMACIA DA CONSTITUIO Em termos doutrinrios, pode-se admitir duas espcies de supremacia constitucional, a material e a formal. A supremacia material decorre do contedo das normas constitucionais, e vincula-se diretamente ao conceito material de Constituio, que s reconhece como constitucionais as normas referentes aos aspectos fundamentais da organizao do Estado, sendo os principais aqueles referentes forma de Estado, forma de governo, ao regime de governo, separao dos Poderes, aquisio, exerccio e perda do poder e aos direitos e garantias fundamentais. Nessa concepo as normas que tratem de tais temas, qualquer que seja sua origem (legal, jurisprudencial, costumeira), compem a Constituio, e prevalecem hierarquicamente sobre as demais normas do ordenamento jurdico. A se adotar essa concepo, todas as Constituies possuem supremacia, mesmo as flexveis e as no-escritas. A supremacia formal, por sua vez, ignora totalmente o contedo especfico da norma, decorrendo do carter escrito e rgido da Constituio. Dito de outro modo, a supremacia formal atributo exclusivo das Constituies escritas e rgidas, em funo das caractersticas destas espcies de Constituio, quais sejam, respectivamente, o fato de estarem reunidas em um nico documento (Constituies escritas) e serem passveis de alterao somente por um procedimento especial, mais dificultoso e solene que o institudo para a modificao da legislao ordinria (Constituies rgidas). Na realidade, a doutrina comumente afirma que a supremacia formal de uma Constituio decorre de sua rigidez, e esta, por sua vez, de seu carter escrito. uma forma de exposio lgica: a superioridade decorre propriamente do fato de as normas da Constituio s poderem ser alteradas pelo procedimento especial acima referido, mas este procedimento s pode existir se todas as normas da Constituio estiverem agregadas em um nico documento. Acima mencionamos que essas duas modalidades de supremacia so admitidas em nvel doutrinrio. Efetivamente, isto correto. Contudo, em termos jurdicos, s verdadeira supremacia a supremacia formal, aquela que decorre da rigidez constitucional. a partir da existncia de dois processos distintos de modificao normativa, um mais simples para as normas ordinrias, outro mais complexo para as normas constitucionais, que juridicamente pode-se afirmar a superioridade hierrquica destas normas sobre aquelas. Assim, a superioridade propriamente jurdica a formal, e, daqui por diante, quando mencionarmos apenas supremacia, a ela que estaremos nos reportando. Bem, deste carter superior da Constituio que decorre sua condio de ponto inicial do ordenamento jurdico do Estado e parmetro de validade de todas suas leis, pontos que sero novamente enfatizados, respectivamente, www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET quando do estudo constitucionalidade. da teoria da recepo e do controle de
2) VIGNCIA DA CONSTITUIO A Constituio s produz efeitos jurdicos aps sua entrada em vigor, o que pode ocorrer na prpria data da publicao do seu ato de promulgao, como regra geral, ou aps determinado perodo, determinado na prpria Constituio, caso em que temos a denominada vacacio constitucionis, isto , um perodo de tempo em que a Constituio, apesar de j publicada sua promulgao, ainda no produz efeitos jurdicos. Nossa atual Constituio Federal no adotou a vacacio constitutionis, nem trouxe qualquer previso genrica, aplicvel totalidade de suas normas, acerca do incio da sua vigncia. Todavia, diversos dispositivos de seu texto, contidos no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, estabeleceram prazos especiais para o incio da sua entrada em vigor. Desse modo, temos que esses dispositivos, que trouxeram regramento especfico acerca de sua vigncia, adquiriram-na aps transcorrido o prazo neles definido, e os demais dispositivos constitucionais, falta de previso genrica na Constituio sobre a matria, entraram em vigor na data mesma da publicao do ato de promulgao de nossa Constituio. 3) APLICABILIDADE IMEDIATA DA NOVA CONSTITUIO Como j estudamos, a Constituio produto do poder constituinte originrio, um poder de cunho poltico no sujeito a quaisquer limitaes. Essa inexistncia de limites ao poder constituinte originrio permite que sua obra, a Constituio, desconsidere totalmente os atos jurdicos praticados antes de seu advento, podendo incidir at mesmo sobre o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Desse modo, nada impede, ao contrrio, tudo autoriza, que a Constituio retroaja, alcanando situaes passadas, consolidadas sobre a gide da antiga Constituio. Antes de tratarmos propriamente da aplicabilidade de Constituio s situaes passadas, vamos tratar dos diversos graus possveis de retroatividade das normas jurdicas, apresentando os conceitos de irretroatividade, retroatividade mnima, retroatividade mdia e retroatividade mxima. Utilizaremos um exemplo para apresentar esses conceitos: Joo e Pedro celebram um contrato de aluguel em 1980, com vigncia por 10 anos. Joo, o locatrio, pagar a Pedro um aluguel mensal de R$ 500,00, e, em caso de atraso, multa de 20% do valor do aluguel e juros de 5% mensais. Em 1982, Joo atrasa por seis meses o aluguel, o que leva Pedro a cobrar judicialmente a dvida. Em 1987 transita em julgado a deciso judicial, determinando que Joo pague os seis aluguis em atraso nos exatos termos definidos no contrato (no houve mais atrasos no pagamento durante todo o perodo de tramitao do processo). Prosseguindo a locao, Joo novamente deixa de efetuar o pagamento do aluguel, desta vez de agosto de 1988 a novembro de 1988. Pedro, frente a este novo atraso, obtm judicialmente o despejo de Joo e a resciso do contrato de locao, em dezembro, mas, por incrvel que parea, em janeiro www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET de 1989 celebra um novo contrato, adivinhem com quem? Com o Joo. No meio de tudo isso, em outubro de 1988 entra em vigor a Lei X, determinando que a multa por atraso no pagamento do aluguel no pode superar 10%, e a taxa de juros mxima 2% ao ms. Exposta a situao hipottica, vamos apresentar os conceitos retroatividade mnima, mdia e mxima, bem como de irretroatividade. de
A irretroatividade ocorre quando a nova lei s alcana os atos jurdicos praticados aps o incio da sua vigncia. A retroatividade mnima ocorre quando a nova lei alcana os efeitos futuros de atos jurdicos praticados no passado. A retroatividade mdia ocorre quando a nova lei alcana os efeitos pendentes de atos jurdicos praticados no passado. E a retroatividade mxima ocorre quando a nova lei alcana o prprio ato praticado no passado, e, conseqentemente, todos os efeitos dele decorrentes, ainda que o ato esteja protegido pelo direito adquirido, o ato jurdico perfeito ou a coisa julgada. Apresentados os diversos graus de retroatividade, bem como a irretroatividade, vamos aplicar esses conceitos ao nosso exemplo. Nele, o ato jurdico o contrato de locao, e os efeitos jurdicos que nos importas so as prestaes devidas por Joo a Pedro pelo uso do imvel. Se a Lei X for irretroativa, no tem qualquer aplicao com relao ao primeiro contrato de locao celebrado entre Pedro e Joo, incidindo apenas sobre o segundo contrato. Isso porque a lei irretroativa aplica-se somente a atos praticados aps o incio de sua vigncia. Interessa, aqui, apenas a data do ato (no nosso exemplo, do contrato), no de seus efeitos (no nosso exemplo, as prestaes, adimplidas ou no). Como o primeiro contrato foi celebrado antes e o segundo depois sua entrada em vigor, a lei s aplica-se a este. Se a nova lei tiver retroatividade mnima, aplica-se aos aluguis vencidos e no pagos a partir de outubro de 1988, relativos ao primeiro contrato de locao (quando ao segundo, aplica-se na ntegra, pois ele posterior ao incio da vigncia da lei). Relembrando, a retroatividade mnima atinge os efeitos futuros de atos passados. No nosso caso, os efeitos futuros so as prestaes por Joo a partir de outubro de 1988, e o fato passado o contrato celebrado em 1980. Assim, se Joo eventualmente atrasar os pagamentos devidos em outubro e novembro de 1988, a taxa de juros e a multa sero determinadas pela Lei X (10% e 2%, respectivamente), e no pela lei anterior (20% e 5%, respectivamente). Prosseguindo, se a nova lei tiver retroatividade mdia, incide sobre os pagamentos em atraso desde agosto de 1988, pois a retroatividade mdia alcana os efeitos pendentes de atos jurdicos praticados no passado (bem como os efeitos futuros, que lhe so posteriores). No nosso exemplo, os efeitos pendentes so as prestaes vencidas e no pagas de agosto e setembro de 1988. No h dvida, contudo, que a lei vai incidir tambm sobre as prestaes vencidas e no pagas de outubro e novembro de 1988, pois, quando afirmamos que a retroatividade mdia aplica-se aos efeitos pendentes de atos jurdicos passados, no queremos dizer que ela se limita www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET a eles, mas sim que ela se aplica a partir deles. Desse modo, a retroatividade mdia vai atingir os efeitos pendentes e os efeitos futuros de atos jurdicos passados, bem como os atos jurdicos que lhe sejam posteriores. Em termos conceituais, contudo, deve-se adotar a definio antes apresentada (efeitos pendentes de atos jurdicos passados). Finalmente, se a nova lei tiver retroatividade mxima, vai se aplicar a todas as prestaes vencidas e no pagas por Joo, mesmo aquelas relativas aos seis meses de 1982, cujo valor ficou determinado por deciso judicial transitada em julgado (coisa julgada). Isso se deve ao fato de que a retroatividade mxima abrange o prprio ato praticado no passado, e, por via de consequncia, todos os efeitos dele oriundos, ainda que o prprio ato ou algum de seus efeitos estejam protegidos pelo direito adquirido, o ato jurdico perfeito ou a coisa julgada. No nosso exemplo, como se o contrato fosse novamente redigido, luz da nova lei, e esta nova redao se aplicasse desde 1980. Com a retroatividade mxima, todas as prestaes vencidas e no pagas desde a celebrao do contrato devem ser adaptadas aos novos dispositivos legais. Exposta matria em termos conceituais, resta-nos agora consider-la da perspectiva que nos importa, a constitucional. Em outras palavras, qual ser a aplicabilidade da Constituio? Duas respostas so possveis. A primeira, se houver norma expressa na Constituio tratando desta matria, caso em que no h margem para dvidas: como a norma obra do poder constituinte originrio, pode dispor sobre o assunto sem quaisquer limitaes, adotando a irretroatividade ou uma das trs graduaes de retroatividade. A segunda, se no houver norma expressa no texto constitucional regulando genericamente a matria, que o caso da nossa Constituio vigente. Nessa situao, devemos acatar a posio pacfica do Supremo Tribunal Federal na matria: a Constituio, salvo disposio expressa em sentido contrrio, tem aplicabilidade imediata, alcanado inclusive os efeitos futuros de fatos passados. Possui, portanto, retroatividade mnima, salvo disposio especfica em sentido diverso. Voltando novamente ao nosso exemplo, se substituirmos a Lei X, de outubro de 1988, pela Constituio Federal, cuja vigncia se iniciou no mesmo perodo, temos que ela incide sobre as prestaes futuras do primeiro contrato de aluguel, ou seja, as prestaes devidas por Joo a partir de outubro de 1988. Os aluguis em atraso a partir desse perodo, sero, portanto, acrescido de multa de 10% e juros de 2% a.m, desconsiderando-se os percentuais acordados quando da sua celebrao em 1980. Bem, esta a regra geral: a Constituio possui aplicabilidade imediata, retroatividade mnima, aplicando-se a todos os atos jurdicos que lhe so posteriores se aos efeitos futuros de atos passados. Contudo, esta regra geral pode ser excepcionada pela prpria Constituio. E esta efetivamente, o faz, em alguns de seus dispositivos. A ttulo ilustrativo, trazemos um dos seus dispositivos que possui regra especial de aplicabilidade, quebrando a regra geral da retroatividade mnima. Trata-se do art. 231, abaixo parcialmente transcrito: www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. 1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies. 6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa f. O 6 do art. 231 contempla um caso de retroatividade mxima, desfazendo todos os atos cujo objeto seja a ocupao, o domnio e a posse das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, exceto na hiptese que aponta. Reforando a retroatividade mxima, a parte final do dispositivo taxativa quanto inexistncia de direito indenizao, salvo quanto s benfeitorias decorrentes de ocupao de boa-f. Pois bem, no que toca Constituio Federal a matria esta definida. Mas, e quanto s Constituies dos Estados, s Leis Orgnicas dos Municpios e do Distrito Federal e legislao ordinria? O STF, analisando a matria, asseverou que a retroatividade mnima aplica-se exclusivamente Constituio Federal, no sendo vlida para as Constituies Estaduais, sujeitas ao art. 5, XXXVI da CF, que traz a regra da irretroatividade. Tal concluso que pode ser ampliada para abranger as Leis Orgnicas dos Municpios e do Distrito Federal e a legislao ordinria. Temos ento, que a Constituio Federal, e apenas ela, possui retroatividade mnima. As Constituies dos Estados e as Leis Orgnicas dos Municpios e do Distrito Federal so irretroativas. E, por fim, a legislao ordinria tambm irretroativa, ressalvadas algumas hipteses em que a Constituio admite a retroatividade, que analisaremos no captulo referente aos direitos e garantias individuais e coletivos. 4) CONSTITUIO NOVA, CONSTITUIO ANTERIOR E LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL A Constituio, ao iniciar sua vigncia, inaugura uma nova era jurdica. Por ocupar o pice do ordenamento jurdico do Estado, por servir de parmetro de validade de todas as demais normas dele integrantes, devemos analisar
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET as conseqncias de seu surgimento com relao Constituio anterior, legislao ordinria pretrita e legislao ordinria futura. 4.1) Constituio nova X Constituio anterior Iniciada a vigncia da nova Constituio, a anterior automtica e imediatamente perde sua eficcia. Apesar de ser comum a afirmao de que a nova Constituio revoga a anterior, tecnicamente esta no a melhor forma de tratar a matria, porque a revogao fenmeno que ocorre dentro de um determinado ordenamento jurdico, por fora da aplicao das regras nele vigentes, e a perda da eficcia da Constituio anterior se d no pela aplicao de tais regras, mas por fora da prpria Constituio (a nova). Bem, de qualquer modo, os efeitos da nova Constituio sobre a anterior so absolutos: todos os dispositivos da Constituio antiga tm cessada sua eficcia. A nova Constituio derruba em bloco a anterior. No h que se indagar sobre uma eventual compatibilidade material entre as disposies constitucionais antigas e as vigentes, se existem ou no existem normas da Constituio anterior em plena conformidade com as normas da nova Constituio. Nada disso necessrio, o que torna a matria bem simples: vigente a nova Constituio, desaparece integralmente a anterior. Essa a posio de nossa doutrina predominante, sendo adotada de forma pacfica pelo Supremo Tribunal Federal. , portanto, a posio que devemos acatar. H doutrinadores, entretanto, que defendem um entendimento diverso, admitindo a permanncia de disposies da Constituio anterior sob a gide da Constituio nova. Esse entendimento fundamenta-se na teoria da desconstitucionalizao, segundo a qual as normas da Constituio anterior que dispusessem sobre matrias no tratadas pela nova Constituio, no seriam por esta revogadas: perderiam seu status constitucional e adquiririam nova vigncia, com as vestes de legislao ordinria. A Constituio vigente recepcionaria tais normas, retirando-lhes sua fora constitucional e, assim, permitindo sua insero no ordenamento jurdico na condio de normas ordinrias (passveis, portanto, de alterao pela legislao ordinria). A este fenmeno simultneo de recepo e de rebaixamento hierrquico das normas da Constituio anterior, compatveis com a Constituio atual, denominou-se desconstitucionalizao. Apesar de autores de renome, a exemplo de Maria Helena Diniz e Jos Afonso da Silva, inclinarem-se favoravelmente a essa teoria, ela no tem acolhida em nosso sistema constitucional, pois, como j afirmado, a posio da doutrina majoritria e do STF pela substituio integral da Constituio pretrita. Faz-se apenas uma ressalva a essa negativa, admitindo-se a desconstitucionalizao se houver norma na Constituio vigente que a autorize. Esse entendimento parte da compreenso de que no h continuidade entre a ordem constitucional anterior e a atual, mas uma ruptura, de forma que a Constituio atual derruba integralmente as disposies da Constituio antecedente, e assim inaugura uma ordem jurdica nova, que www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET tem em seu pice apenas os preceitos nela dispostos, sem qualquer resqucio do documento constitucional anterior. Pode ocorrer, contudo, que haja na Constituio em vigor expressa disposio no sentido de recepo das normas da Constituio passada, ou de algumas delas, na condio de normas ordinrias. essa a nica hiptese em que nossa corrente majoritria admite a desconstitucionalizao. 4.2) Constituio nova X legislao ordinria anterior A anlise da compatibilidade ou incompatibilidade da legislao anterior com a nova Constituio assunto abordado dentro da teoria da recepo. A entrada em vigor de uma Constituio inaugura uma ordem jurdica absolutamente nova. Desfazem-se todos os vnculos com a ordem anterior, e o sistema jurdico como um todo passa a ser analisado sob as luzes da nova Carta Constitucional. Isto no significa que a legislao infraconstitucional anterior Constituio automaticamente desaparea com a sua entrada em vigor. Ela passar por uma anlise, quanto sua compatibilidade com a nova ordem constitucional: as normas com ela incompatveis consideram-se revogadas pela nova Carta, cessando assim a sua eficcia; as normas compatveis so recepcionadas pela nova Constituio. Embora seja comum a afirmao de que as normas anteriores Constituio e a ela ajustadas teriam mantida sua eficcia, ou seja, permaneceriam produzindo seus efeitos jurdicos, na verdade tal entendimento no se afigura tecnicamente correto. A entrada em vigor da Constituio causa uma ruptura na ordem jurdica e, momentaneamente, paralisa a eficcia de toda a legislao ordinria ento existente e elaborada com base na Constituio anterior. Ocorre que as normas compatveis com a Constituio atual recebem dela, imediatamente, um novo suporte jurdico, e passam a compor o ordenamento a partir dos novos preceitos constitucionais. Portanto, a legislao infraconstitucional no permanece em vigor, ela perde momentaneamente seu suporte de validade, a Constituio anterior, e simultaneamente adquire um novo, a Constituio atual, se em conformidade com ela. No h permanncia de eficcia, mas aquisio de uma nova eficcia, com base no novo ordenamento constitucional. A este processo automtico pelo qual a nova Constituio confere legislao ordinria a ela anterior um novo suporte jurdico d-se o nome de recepo, que nada mais , deste modo, que um processo abreviado de criao de normas jurdicas. As normas que no estiverem em conformidade com a Constituio atual, diversamente, consideram-se por ela revogadas. A recepo processo que deve ser analisado em dois planos: no primeiro, o formal, pertinente ao tipo de norma, sua roupagem jurdica, a recepo automtica, sendo a norma imediatamente adaptada ao tipo normativo previsto na nova Constituio para a matria por ela regulada, e passando a gozar do status jurdico prprio deste tipo normativo, sem que, entretanto, seja alterada a sua denominao. Pouco importa o www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET processo legislativo de produo da norma, se idntico, semelhante ou totalmente diverso do determinado pela Constituio atual. Da mesma forma, irrelevante sua denominao formal (lei, decreto) ou mesmo se a espcie legislativa ainda prevista pela atual Constituio. Por exemplo, um decreto-lei (espcie legislativa no prevista pela Constituio de 1988), datado de 1970, que trate da proteo ao trabalhador no caso de despedida arbitrria ou sem justa causa, se compatvel com a Constituio ser, no aspecto formal, por ela recepcionado com seu nome anterior decreto-lei , mas ter, a partir de seu recebimento, status jurdico de lei complementar, porque a Constituio de 1988, em seu art. 7o, I, exige norma deste tipo para regular a matria. At mesmo eventual modificao do ente poltico competente para a elaborao da norma irrelevante para fins de recepo. Se a norma infraconstitucional foi editada pela Unio, porque assim o exigia a Constituio anterior, em funo da matria regulada, e a nova outorgou tal competncia aos Estados, a norma ser recepcionada como norma estadual, cabendo a cada Estado-membro, a partir da, proceder s alteraes que entender convenientes, ou mesmo revogar por inteiro a norma recepcionada. Enfim, como h pouco afirmamos, no plano formal nada h a ser questionado, ocorrendo a recepo de forma automtica. J no plano material, com relao ao assunto regulado na norma, poder ou no ser ela recepcionada, de acordo com o tratamento dado ao tema pela Constituio em vigor. Se compatveis os preceitos constitucionais com a norma anterior, ser ela recepcionada; do contrrio, ser tida por revogada. A seguir, listamos por tpicos mais algumas consideraes sobre a matria: 1o) a concluso sobre a recepo de determinada norma (lei, decreto-lei ou outra espcie normativa) leva em considerao to somente a matria da norma e o modo como ela foi tratada. A denominao e o status jurdico da norma so irrelevantes; A recepo independe de qualquer previso expressa na 2o) Constituio, e se d no exato instante em que a nova Constituio entra em vigor, mesmo que se chegue a tal constatao em momento posterior. Dessa forma, deciso judicial que reconhea a recepo de norma anterior Constituio declaratria, retroagindo seus efeitos data do incio da vigncia da Carta. O mesmo pode ser dito quanto revogao, por incompatibilidade material, e eventual deciso judicial que a proclame; 3o) se a norma for recepcionada, sua denominao no sofrer qualquer transformao, permanecendo ela com seu nome, nmero e data originais. Sua condio jurdica que pode ser modificada, conforme estabelea a Constituio para a matria nela disciplinada. Por exemplo, o Decreto-lei no 542, de 10/11/1973, se recepcionado, o ser com essa
mesma denominao, mas adquirir a condio jurdica prevista na Constituio para a matria sobre a qual verse, ou seja, ter o status jurdico da espcie legislativa prevista para regular a matria no texto constitucional atual (lei ordinria, lei complementar, resoluo etc.), a qual dever necessariamente ser observada quando do momento da alterao do decreto-lei; www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET 4) no devemos considerar que uma norma s admite recepo ou revogao total. perfeitamente possvel que, digamos, uma lei ordinria com 50 artigos tenha 30 deles considerados materialmente compatveis com a Constituio, sendo os restantes tidos por incompatveis. Nesse caso, a lei ordinria ser parcialmente recepcionada pela Constituio, no que toca aos 30 primeiros artigos. Na verdade, um mesmo artigo poder ser apenas parcialmente recepcionado, quando somente parcela de suas disposies estiver em conformidade com a nova Constituio; 5) possvel tambm que os dispositivos de uma lei sejam recepcionados com status jurdico diverso. Utilizando o exemplo anterior, digamos que, dos 30 artigos da lei recepcionados, 10 artigos tratassem de normas gerais de direito tributrio, 10 artigos tratassem do procedimento para a desapropriao por interesse social, e 10 artigos tratassem do regimento interno da Cmara dos Deputados. Pela Constituio atual, normas gerais de direito tributrio matria reservada lei complementar; desapropriao por interesse social assunto a ser regulado por lei ordinria; e regras sobre o regimento interno da Cmara dos Deputados assunto de trato exclusivo por resoluo. Logo, ser este o novo status jurdico de cada grupo de artigos recepcionados. Eles formalmente continuaro integrando a lei ordinria, mas seu status definido pelo assunto especfico que disciplinam; 6o) os raciocnios aqui expostos aplicam-se no s ao texto original da Constituio, mas tambm a emendas posteriores que venham a alter-lo. Desse modo, promulgada uma emenda Constituio, as normas ordinrias anteriores, se com ela compatveis devem ser tidas por ela recepcionadas, e, se incompatveis, revogadas, sendo ambos os juzos vlidos a partir do exato instante em que a emenda Constituio entra em vigor. Da mesma forma, se a emenda passou a exigir lei complementar para regular certa matria, at ento disciplinada por lei ordinria, permanecendo esta em conformidade material com a emenda, passar condio jurdica de lei complementar. Se a modificao for em sentido contrrio, com a emenda passando a admitir regramento por lei ordinria de matria para a qual at ento a Constituio exigia lei complementar, esta lei complementar, se materialmente compatvel com a emenda, recebida com seu novo status de lei ordinria; 7) a recepo, parcial ou total, no significa que a norma permanea vigente. Ela adquirir uma nova vigncia, agora sob a gide da Constituio em vigor e por fora desta; 8) por fim, o fenmeno da recepo ou da revogao pressupe normas que estejam vigentes no momento da entrada em vigor da Constituio. Se a norma no mais vigente no cabe se falar em recepo ou revogao. No final deste tpico voltaremos ao assunto. Acima declaramos que as normas anteriores materialmente incompatveis com a Constituio nova consideram-se por esta revogadas. Este entendimento, todavia, no pacfico. H doutrinadores que consideram a revogao um fenmeno possvel de ocorrer somente entre normas de mesma natureza e hierarquia. Assim, a revogao de uma lei ordinria s poderia se dar por outra lei ordinria, a de uma lei complementar apenas por outra lei complementar, e assim por diante. Diante de tal entendimento, www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET no poderia a Constituio revogar a legislao ordinria anterior, pois diverso o nvel hierrquico desses diplomas jurdicos. Para explicar esta perda de eficcia da legislao ordinria anterior Constituio, em funo da desconformidade material, tais autores construram a teoria da inconstitucionalidade superveniente. A situao, ento, seria a seguinte: a norma ordinria, no momento de sua produo, estava em plena conformidade, formal e material, com a Constituio ento em vigor. Ocorre que a nova Constituio deu tratamento diverso matria objeto da norma ordinria, e este novo tratamento incompatvel com suas disposies. A norma ordinria, compatvel formal e materialmente com a antiga Constituio, incompatvel materialmente com a nova Constituio, em funo do novo regramento por esta conferido matria. Devemos notar que a anlise da consonncia da norma ordinria anterior com a nova Constituio limita-se ao plano material, pois, como j ressaltado, quanto forma a recepo automtica. Bem, esta situao, em que o contedo da norma infraconstitucional pretrita no comportado pela nova Constituio, corresponde, segundo este entendimento doutrinrio, figura de inconstitucionalidade superveniente. O Supremo Tribunal Federal, frente s duas correntes - a da revogao e a da inconstitucionalidade superveniente , posicionou-se a favor da primeira, declarando, de forma peremptria, que uma norma ordinria cujo contedo incompatvel com uma Constituio que a precede deve-se considerar por esta revogada. Segundo a Corte, a anlise da constitucionalidade de uma norma s pode ser feito tendo por parmetro a Constituio ento em vigor no momento de sua publicao. Andr Ramos Tavares, por sua vez, entende que, como a compatibilidade acarreta a recepo, e este um processo de criao de normas, a incompatibilidade causa o desaparecimento da norma, situando a questo, portanto no plano da existncia. Para ele, portanto, no nem inconstitucionalidade superveniente nem revogao, trata-se de noexistncia da norma. Apesar do brilhantismo com que o Autor defende seu posicionamento, no devemos consider-lo para efeitos de concurso (salvo naquelas questes que comeam por h entendimento doutrinrio..., que esto sempre certas, j que h entendimento doutrinrio para tudo). Outro ponto deve ser aqui comentado. Partimos do pressuposto, at este momento, que a legislao infraconstitucional encontrava-se vigente no momento em que a Constituio tambm entrou em vigor. Mas, e que legislao infraconstitucional que no mais vigorava neste instante? A Constituio algum efeito tem sobre ela, no caso de haver compatibilidade entre seus dispositivos? Imaginemos duas leis, a primeira, tratando da legislao tributria, foi revogada em 1985; a segunda, que trazia regras sobre a ordem econmica, foi declarada inconstitucional, por desconformidade para com a Constituio anterior, em 1986. Pois bem, entra em vigor a atual Constituio, como fica a situao destas leis perante ela? No podemos aqui raciocinar em termos de recepo ou no recepo, pois tal fenmeno pressupe lei em vigor, o que no ocorre nesse caso. O caso www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET aqui de repristinao ou no da legislao no mais vigente, entendo-se repristinao como um fenmeno pelo qual a Constituio restitui a vigncia destas leis. A doutrina predominante, frente a uma situao como essa, entende que no existe a figura da repristinao tcita, ou seja, a promulgao da Constituio nova no implica, por si s, a restaurao da vigncia da legislao no mais vigente. Por outro lado, nada impede que a nova Constituio traga dispositivo expresso determinando a repristinao de algumas destas leis ordinrias, no mais vigentes, caso em que elas teriam restituda sua vigncia pela Constituio. Enfim, a doutrina majoritria no admita a repristinao tcita (quando a Constituio no traz comando nenhum sobre a matria), mas admite a repristinao expressa (quando a Constituio traz norma determinando o restabelecimento da vigncia). Apenas para no deixar dvidas, vamos voltar ao nosso exemplo, complementando-o. A primeira lei, que traz regras sobre legislao tributria, foi revogada em 1985, por outra lei que trata da mesma matria. E se esta segunda lei no foi recepcionada pela Constituio? Ser que nem neste caso poderamos ter a repristinao tcita da lei anterior (a expressa sempre possvel, repita-se)? A resposta simples: no. Mesmo que eventualmente fique um vazio normativo quanto matria, o reconhecimento da no-recepo da lei revogadora no traz como decorrncia automtica a restituio da vigncia da lei revogada. Aplicam-se aqui as mesmas concluses anotadas acima: admissvel somente a repristinao expressa, no a repristinao tcita. Outra questo: e se retirada da Constituio a norma-parmetro que implicou a revogao da norma anterior, pode-se entender que a norma anterior pode, agora, ser recepcionada? Simples: no, o juzo de revogao por no recepo definitivo. Uma ltima questo: e se, na data de entrada em vigor da nova Constituio, h leis que apesar de j existirem, no esto ainda em vigor, seja por no ter ocorrido sua promulgao e publicao, seja por a lei estar dentro do seu perodo de vacatio legis? A questo no pacfica na doutrina, mas, em nosso entender, a questo no se afasta das concluses at aqui propostas: como se trata de lei no vigente, sua admisso pela Constituio atual depende de previso expressa. Andr Ramos Tavares, enfrentando o tema, no primeiro caso traz lio de Jorge Miranda, segundo a qual tal norma deve ser avaliada pelo rgo competente, e conforme o resultado da avaliao, publicada ou no publicada. No segundo caso, traz lio de Elival da Silva Ramos, que entende que a norma tem sua entrada em vigor impedida pela nova Constituio. 4.3) Constituio nova X legislao infraconstitucional superveniente Essa matria ser analisada quando estudarmos o controle de constitucionalidade. Apenas apresentaremos neste tpico um ou dois conceitos elementares, para estabelecermos a diferena bsica desta hiptese com as hipteses de recepo, revogao e repristinao. www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL CURSO REGULAR PROFESSOR GUSTAVO BARCHET Exige-se mais da legislao superveniente Constituio nova, comparativamente legislao anterior. Enquanto desta exige-se somente conformidade material, daquela exige-se adequao formal e material, ou seja, a legislao posterior Constituio, para ser vlida, tem que adequar-se tanto material quanto formalmente Constituio. Se houver tal adequao, a legislao superveniente constitucional, se no houver, ser declarada inconstitucional. A matria simples assim. Sintetizando as diferenas bsicas deste tpico com o anterior, temos que: 1) a anlise da conformidade da legislao anterior Constituio, em vigor no momento da sua promulgao, restringe-se aos aspectos materiais, relativos ao contedo da norma, e o resultado pela sua recepo ou pela sua revogao; 2) no cabe se falar em anlise de compatibilidade da legislao anterior no vigente com a nova Constituio. Em primeiro, porque no se admite a repristinao tcita, de modo que a legislao morta no ser ressuscitada s pelo fato da nova Constituio ter entrado em vigor (nesse caso, evidentemente no h anlise de coisa alguma). Em segundo, porque se houver a repristinao, ela decorrer de comando expresso da nova Constituio. Tal comando, por si s, restabelece a vigncia da legislao anterior, sem necessidade de qualquer anlise de compatibilidade material ou formal, ou melhor dizendo, sem possibilidade de tal anlise, porque no Brasil no se admite a declarao de inconstitucionalidade das normas estabelecidas pelo constituinte originrio. S haver tal anlise no caso de uma repristinao determinada por emenda Constituio; 3) j a legislao posterior nova Constituio deve apresentar-se com ela compatvel sob os aspectos material e formal. Se o resultado for positivo, a legislao constitucional, se negativo, inconstitucional.
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QUESTES DE PROVAS ANTERIORES PARTE I
1 (CESPE/Analista Legislativo Cmara dos Deputados/2002) - O poder constituinte originrio se estabelece em poder jurdico, figurado em um complexo de fatos e valores, e obriga a nao subjetividade da soberania nacional. 2 (CESPE/Analista Legislativo Cmara dos Deputados/2002) Historicamente, o poder constituinte constitudo est ligado a perodos polticos, econmicos e sociais de relativa normalidade. (CESPE/Analista Legislativo Cmara dos Deputados/2002) - Ainda com referncia ao poder constituinte e suas limitaes, julgue os itens seguintes. 3 A situao de crise constitucional no apresenta perigo para a vida das instituies, mas se recomenda uma nova constituinte caso o problema poltico que lhe deu causa no seja meramente pontual. 4 O poder de reforma constitucional de natureza poltica e exercido pelo poder constituinte constitudo. 5 (CESPE/Analista Legislativo Cmara dos Deputados/2002) - Uma emenda constitucional que proponha a mudana do quorum de votao de emenda Constituio no se pode realizar em virtude de clusula ptrea implcita. 6 (CESPE/Analista Legislativo Cmara dos Deputados/2002) Considere a seguinte a situao hipottica. Um deputado apresentou emenda rejeitada na mesma sesso legislativa, sendo que a deliberao da matria ocorreu em virtude de versar sobre direitos e garantias individuais. Nessa situao, o procedimento se deu conforme o processo legislativo previsto no direito constitucional brasileiro. 7 (CESPE/Consultor Legislativo Senado/2002) - O povo brasileiro foi o titular do poder constituinte originrio com base no qual se elaborou a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, pois foi o voto popular, mediante sufrgio universal, que elegeu a Assemblia Nacional Constituinte que elaborou esse diploma legislativo; porm, a partir do momento em que a Constituio da Repblica foi promulgada, o povo deixou de ser titular do poder constituinte originrio, pois esse poder somente existe nos momentos
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de ruptura poltica; desde ento, o poder constituinte originrio foi substitudo pelo poder constituinte derivado, cuja titularidade do Poder Legislativo federal. 8 (CESPE/Consultor Legislativo Senado/2002) - Uma proposta de emenda constitucional destinada a tornar facultativo o voto para todos os brasileiros seria inconstitucional, por violar clusula ptrea, e, portanto, o presidente da Repblica poderia impugn-la perante o Supremo Tribunal Federal (STF). 9 (CESPE/Procurador MP/TCDF 2002) - A Constituio da Repblica poder ser emendada mediante proposta de mais da metade das assemblias legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pelo voto favorvel de pelo menos trs quintos de seus membros. 10 (CESPE/Procurador TCE/RN 2002) - No ser objeto de deliberao proposta de emenda constitucional tendente a abolir: a forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao dos Poderes; e os direitos e garantias individuais. So as chamadas clusulas ptreas, matrias que constituem o ncleo intangvel da Constituio da Repblica. Segundo a jurisprudncia do STF, no s as normas constantes no catlogo de direitos fundamentais, mas tambm outras normas consagradoras de direitos fundamentais constantes no texto constitucional podem estar gravadas com a clusula de imutabilidade. 11 (CESPE/Delegado de Polcia PCRR 2003) - Julgue os itens subseqentes, relativos ao poder constituinte. Poder constituinte decorrente o poder que tm os estados-membros de uma Federao para elaborar suas prprias Constituies. (CESPE/Analista Judicirio rea Judiciria TRE/RS 2003) Considerando o disposto a respeito de poder constituinte e reforma da Constituio no Estado democrtico de direito, julgue os itens abaixo. 12 Enquanto o poder constituinte obriga a nao subjetividade da soberania, perfazendo-se em poder extrajurdico e poltico, o poder constitudo limitado tcita e expressamente pela Constituio, tendo natureza jurdica. 13 A teoria do poder constituinte tem relao com a doutrina da soberania popular, sendo as doutrinas francesas e americanas as verses que mais influenciaram os avanos nessa rea.
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14 No ambiente do Estado democrtico de direito, o poder constituinte pode vir a se tornar um confisco ou uma usurpao da soberania, como tambm um mediador de valores atento ao pluralismo ideolgico. 15 Enquanto a crise constituinte afeta o regime estabelecido, o corpo institucional e o sistema de governo, a crise de uma Constituio no afeta a titularidade do poder constituinte, podendo ser resolvida mediante reforma. 16 O poder de reforma constitucional exercido pelo poder constituinte derivado, com limites expressos e implcitos, formalmente postos na Constituio, conferindo-lhe estabilidade. 17 (CESPE/ACE TCU 2004) - O poder constituinte derivado possui, na Constituio Federal de 1988, limites circunstanciais e materiais, todos explcitos, sendo reconhecidas pela doutrina limitaes materiais implcitas. 18 (CESPE/Delegado da Polcia Federal 2004 Regional - adaptada) - Uma proposta de emenda Constituio, apresentada com o apoiamento de 250 deputados, tem por contedo alterao das competncias da Polcia Federal, retirando-lhe a funo de polcia de fronteira art. 144, 1., III, parte final e transferindo essa competncia para o Exrcito brasileiro. Admitindo que essa proposta de emenda Constituio, observadas as regras constitucionais relativas ao processo legislativo desse tipo de proposio, venha a ser aprovada e promulgada, julgue o item a seguir. A emenda constitucional hipottica ofenderia o princpio de separao de poderes, uma das clusulas ptreas previstas no texto constitucional brasileiro, porque a iniciativa de propostas de emenda Constituio que versem sobre atribuies das Foras Armadas e da Polcia Federal privativa do presidente da Repblica. 19 (CESPE/Procurador Consultivo MP TCE/PE 2004) - As chamadas restries ou limitaes processuais ao poder reformador so aquelas relativas ao rito necessrio aprovao das emendas constitucionais; segundo a doutrina majoritria, no facultado ao poder derivado atenuar essas limitaes. 20 (CESPE/Auditor das Contas Pblicas TCE/PE 2004) - Em 17/10/1969, foi posta em vigor, pelos lderes militares da chamada Revoluo de 1964, a Emenda Constitucional n. 1, Constituio de 1967. Admitindo como premissa que essa emenda tenha caracterizado uma nova manifestao do poder constituinte
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originrio, juridicamente correto afirmar que essa Constituio seria do tipo outorgado. 21 (ESAF/AFRF/2002) - Assinale a opo que melhor se ajusta ao conceito de clusula ptrea. a) Conjunto de princpios constitucionais que regula o exerccio da autonomia do Estado-membro, no momento em que redige a sua prpria constituio (a constituio estadual). b) Norma da Constituio Federal que, por ser auto-aplicvel, o Poder Legislativo no pode regular por meio de lei. c) Matria que somente pode ser objeto de emenda constitucional. d) Princpio ou norma da Constituio que no pode ser objeto de emenda constitucional tendente a aboli-lo. e) Norma da Constituio que depende legislativo para produzir todos os seus efeitos. de desenvolvimento
22 (ESAF/AFPS 2002) - No configura fator impeditivo da apresentao, discusso ou votao de uma proposta de emenda Constituio: a) que a proposta de emenda seja a reiterao idntica de outra proposta de emenda rejeitada na sesso legislativa anterior. b) que a proposta de emenda seja apresentada discusso por partido poltico sem representao no Congresso Nacional. c) que durante a votao da emenda esteja em curso uma interveno federal em Estado-membro. d) que a proposta tenha por objeto a criao de novos casos de priso civil por dvidas, alm daqueles j previstos pelo constituinte originrio. e) que a proposta tenha por objeto a criao da pena de banimento, para crimes hediondos. 23 (ESAF/Oficial de Chancelaria MRE/2002) - Assinale a opo correta. a) inconstitucional a emenda Constituio que venha a permitir a instituio da pena de morte para crimes hediondos. b) Emenda Constituio pode transformar o Estado Federal brasileiro num Estado unitrio. c) Existem matrias que somente podem ser objeto de proposta de emenda Constituio por iniciativa do Presidente da Repblica.
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d) Uma proposta de emenda Constituio que tenda a abolir uma clusula ptrea somente pode ser objeto de deliberao pelo Congresso Nacional se for apresentada por, no mnimo, um tero dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal. e) A proposta de emenda Constituio rejeitada no Congresso Nacional no pode, em nenhum tempo, ser reapresentada. 24 (ESAF/Analista Judicirio rea Administrativa TRT 7 Regio 2003) - Assinale a opo, entre as assertivas abaixo, que no se relaciona ao processo legislativo constitucional de emendas Constituio nos termos da Constituio de 1988. a) A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. b) A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal ou de estado de defesa. c) No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir a forma federativa de Estado. d) A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. e) A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal ou de estado de stio. 25 (ESAF/AFRF/2003) - Assinale a assertiva falsa. a) Emenda Constituio no pode estabelecer o voto indireto para a eleio de prefeitos. b) A Constituio prev expressamente a iniciativa popular para a emenda do Texto Magno. c) Emenda Constituio no pode admitir a pena de morte para crimes hediondos. d) A matria constante de proposta de emenda Constituio rejeitada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. e) Enquanto a Unio estiver realizando interveno federal em qualquer Estado-membro da Federao, a Constituio no pode ser emendada. 26 (ESAF/AFC/CGU 2003/2004) - Analise as assertivas a seguir, relativas ao poder constituinte e princpios constitucionais, e marque
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com V as verdadeiras e com F as falsas; em seguida, marque a opo correta. ( ) Segundo a melhor doutrina, a caracterstica de subordinado do poder constituinte derivado refere- se exclusivamente sua sujeio s regras atinentes forma procedimental pela qual ele ir promover as alteraes no texto constitucional. ( ) O plebiscito consiste em uma consulta feita ao titular do poder constituinte originrio, o qual, com sua manifestao, ir ratificar, ou no, proposta de emenda constituio ou projeto de lei j aprovado pelo Congresso Nacional. ( ) Segundo precedente do STF, no caso brasileiro, no admitida a posio doutrinria que sustenta ser o poder constituinte originrio limitado por princpios de direito suprapositivo. ( ) Segundo a melhor doutrina, a aprovao de emenda constitucional, alterando o processo legislativo da prpria emenda, ou reviso constitucional, tornando-o menos difcil, no seria possvel, porque haveria um limite material implcito ao poder constituinte derivado em relao a essa matria. ( ) Segundo a melhor doutrina, o art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio Federal de 1988 (CF/88), que previa a reviso constitucional aps cinco anos, contados de sua promulgao, uma limitao temporal ao poder constituinte derivado. a) F, F, V, F, F b) F, F, V, V, F c) V, F, F, F, F d) F, V, V, V, V e) V, F, F, V, V 27 (ESAF/Procurador do Distrito Federal 2004) - caracterstica do regime da reviso constitucional consagrada no artigo 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias: a) sesso bicameral. b) quorum de aprovao de trs quintos dos votos dos parlamentares de cada Casa do Congresso Nacional, separadamente. c) iniciativa de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando- se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. d) quorum de aprovao da maioria absoluta dos votos dos membros do Congresso Nacional, em sesso conjunta. e) clusula ptrea da forma republicana de governo.
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28 (ESAF/Procurador do Distrito Federal 2004) - Indique entre as opes abaixo a nica em que h afirmao destoante da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal acerca dos limites constitucionais ao poder de reforma. a) Por no admitirem sano ou veto presidencial, no podem as emendas constitucionais instituir tributo, uma vez que essa atitude implicaria ofensa clusula ptrea da separao dos Poderes. b) As clusulas ptreas no inibem toda e qualquer alterao da sua respectiva disciplina constante das normas constitucionais originrias, no representando assim a intangibilidade literal destas, mas compreendem a garantia do ncleo essencial dos princpios e institutos cuja preservao nelas se protege. c) Os direitos e garantias individuais que representam limite ao poder de reforma no se encontram exclusivamente no art. 5 da Constituio Federal. d) As disposies constitucionais relativas a determinado regime de remunerao dos servidores pblicos no podem deixar de ser modificadas sob o argumento de que sobre elas h direito adquirido. e) No apresenta vcio formal a emenda constitucional que, tendo recebido modificao no substancial na Casa revisora, foi promulgada sem nova apreciao da Casa iniciadora quanto referida alterao. 29 (ESAF/EPPGG MPOG/2005) - Pode ser objeto de emenda constitucional norma que a) suprima do texto constitucional a garantia do direito adquirido. b) instaure o Estado unitrio entre ns. c) estabelea a eleio do presidente da Repblica por colgio eleitoral, integrado por representantes do povo, eleitos especificamente para esse fim. d) suprima certo imposto da competncia da Unio. e) extinga o habeas corpus no Brasil. 30 (ESAF/AFRF/2005) - Sobre o poder constituinte, marque a nica opo correta. a) A impossibilidade de alterao da sua prpria titularidade uma limitao material implcita do poder constituinte derivado. b) A existncia de clusulas ptreas, na Constituio brasileira de 1988, est relacionada com a caracterstica de condicionado do poder constituinte derivado.
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c) Como a titularidade da soberania se confunde com a titularidade do poder constituinte, no caso brasileiro, a titularidade do poder constituinte originrio do Estado, uma vez que a soberania um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. d) A impossibilidade de a Constituio Federal ser emendada na vigncia de estado de defesa se constitui em uma limitao material explcita ao poder constituinte derivado. e) O poder constituinte originrio inicial porque no sofre restrio de nenhuma limitao imposta por norma de direito positivo anterior. 31 (ESAF/AFC CGU 2006) - Sobre conceito e classificao da Constituio e poder constituinte, assinale a nica opo correta. a) O conceito formal de constituio e o conceito material de constituio, atualmente, se confundem, uma vez que a moderna teoria constitucional no mais distingue as normas que as compem. b) Quanto ao sistema da Constituio, as constituies se classificam em constituio principiolgica na qual predominam os princpios e constituio preceitual na qual prevalecem as regras. c) Segundo a doutrina majoritria e o Supremo Tribunal Federal, no caso brasileiro, como efeito do exerccio do poder constituinte derivado sobre a legislao infraconstitucional existente, no caso da incompatibilidade material da norma com o novo texto constitucional, temos uma inconstitucionalidade superveniente. d) A titularidade do poder constituinte originrio, segundo a teoria da soberania estatal, da nao, entendida como entidade abstrata que se confunde com as pessoas que a integram. e) A existncia de um poder constituinte derivado decorrente no pressupe a existncia de um Estado federal. 32 (ESAF/ACE TCU 2006) - Sobre poder constituinte, interpretao constitucional e emendas constitucionais, assinale a assertiva correta. a) Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio tem natureza jurdica, sendo um poder de direito, uma vez que traz em si o grmen da ordem jurdica. b) Segundo a doutrina majoritria, no caso brasileiro, no h vedao alterao do processo legislativo das emendas constitucionais, pelo poder constituinte derivado, uma vez que a matria no se enquadra entre as hipteses que constituem as clusulas ptreas estabelecidas pelo constituinte originrio. c) Na aplicao do princpio da interpretao das leis em conformidade com a Constituio, o intrprete deve considerar, no
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ato de interpretao, o princpio da prevalncia da constituio e o princpio da conservao das normas. d) Quando o intrprete, na resoluo dos problemas jurdicoconstitucionais, d primazia aos critrios que favoream a integrao poltica e social e o reforo da unidade poltica, pode-se afirmar que, no trabalho hermenutico, ele fez uso do princpio da conformidade funcional. e) A matria constante de proposta de emenda Constituio rejeitada s poder ser objeto de uma nova proposta, na mesma legislatura, se tiver o apoiamento de trs quintos dos membros de qualquer das Casas. 33 (FCC/Analista Judicirio rea Administrativa 11 Regio 2005) - Entre. Dentre outras hipteses, o processo legislativo compreende a elaborao de emenda Constituio Federal. Sobre isso, correto afirmar que a (A) Constituio poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio, desde que advenha de proposta do Presidente da Repblica. (B) Constituio poder ser emendada mediante proposta de um tero das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria absoluta de seus membros. (C) matria constante de proposta de emenda Constituio, rejeitada ou havida por prejudicada, no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. (D) proposta de emenda Constituio ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em apenas um turno, considerando-se aprovada se obtiver votos da maioria absoluta de seus respectivos membros. (E) emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e das Assemblias Legislativas, com o respectivo nmero de ordem. 34 (FCC/Analista Judicirio rea Judiciria 11 Regio 2005) Assinale a alternativa correta quanto possibilidade de alterao das normas constitucionais: (A) A matria constante de proposta de emenda rejeitada pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. (B) A Constituio Federal poder ser emendada mediante proposta de mais da metade dos Governadores das unidades da federao.
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(C) Aprovada a proposta de emenda constitucional, o Presidente da Repblica dever promulg-Ia em at quinze dias. (D) A proposta de emenda constitucional ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos. (E) Apenas as clusulas ptreas implcitas podem ser passveis de proposta de emenda tendente a modificar dispositivo constitucional. 35 (FCC/Auditor TCE/MG 2005) - No tocante doutrina do poder constituinte, a forma federativa de Estado , segundo a Constituio brasileira vigente, (A) limitao implicita do poder constituinte originrio. (B) baliza circunstancial do poder constituinte decorrente. (C) limitao material do poder constituinte derivado. (D) baliza formal do poder constituinte de reviso. (E) limitao formal do poder constituinte institudo. 36 (FCC/Procurador TCE/MA 2005) - Proposta de Emenda Constituio de iniciativa do Presidente da Repblica, com vistas a ampliar a durao do mandato presidencial e extinguir a possibilidade de reeleio deste, submetida apreciao das Casas do Congresso Nacional, sendo expressamente rejeitada no primeiro turno de votao na Cmara dos Deputados, pelo voto de 4/5 de seus membros. Nessa hiptese, a matria constante da referida proposta de Emenda (A) dever ser submetida a nova votao na Cmara dos Deputados, uma vez que realizado apenas um turno de votao naquela Casa. (B) no poder ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa, por expressa vedao constitucional. (C) no poderia ter sido objeto de deliberao pelas Casas legislativas, por ofender limitao material expressa imposta ao poder de reforma constitucional. (D) poder ser objeto de nova proposta de Emenda, mediante requerimento da maioria absoluta dos membros do Senado Federal. (E) padece de vicio formal de inconstitucionalidade insanvel, porque no est dentre as matrias de iniciativa privativa do Presidente da Repblica. 37 (FCC/Auditor TCE/PI 2005) - A Constituio poder ser emendada (A) mediante proposta de um tero, no minimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal.
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(B) na vigncia de estado de sItio, desde que por motivo de urgncia e relevante interesse pblico. (C) se a proposta for aprovada pela maioria absoluta dos membros de cada Casa do Congresso Nacional, em turno nico. (D) por iniciativa de mais da metade dos Governadores dos Estados da Federao, mediante autorizao das respectivas Assemblias Legislativas. (E) para alterao da forma e do sistema de governovigentes no Pais, mediante proposta de iniciativa popular. 38 (FCC/Procurador TCE/PI 2005) - O poder constituinte derivado, na ordem jurdica brasileira, (A) apresenta subdiviso em duas espcies, que so o poder constituinte decorrente, ou de auto-organizao dos estadosmembros, e o poder constituinte reformador, que permite ao Legislativo alterar a Constituio. (B) encontra-se limitado por normas expressas e implicitas da prpria Constituio, as quais devem ser seguidas sob pena de ilegalidade do ato dele derivado. (C) extrai sua legitimidade do poder constituinte originrio, ao qual se subordina quanto ao contedo, que limitado por normas constitucionais explicitas, sendo que seu exercicio de manifestao livre no aspecto formal. (D) autnomo e limitado, na sua forma e no seu contedo, pois, acaso contrarie os principios constitucionais limitativos, passlvel de controle de constitucionalidade. (E) encontra fundamento no poder constituinte decorrente e se exprime pelas clusulas ptreas, rol de matrias constitucionais que no podem ser alteradas na hiptese de reforma da constituio. 39 (FCC/Procurador TCE/PI 2005) - As mudanas da Constituio brasileira podem ocorrer mediante (A) emenda constitucional, mesmo na vigncia de estado de defesa ou de estado de sitio. (8) reviso constitucional proposta por metade, no minimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, pelo Presidente da Repblica ou por mais da metade dos governadores das unidades da Federao. (C) reviso constitucional peridica, realizada a cada cinco anos, a partir de sua promulgao, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional.
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(D) reviso constitucional, mesmo na vigncia de interveno federal, tendo em visto o carter incondicionado da reviso. (E) emenda constitucional oriunda de proposta de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa dos seus membros. 40 (FCC/Procurador PGE/SE 2005) - Consideradas Prev o art. 54 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) da Constituio do Estado de Sergipe que "a reviso da Constituio estadual ser realizada pelo voto da maioria absoluta dos membros da Assemblia Legislativa, imediatamente aps a reviso de que trata o art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio Federal". A reviso, na Constituio federal, est prevista, nos termos deste dispositivo, para ocorrer 5 anos aps sua promulgao. A reviso prevista no art. 54 do ADCT da Constituio estadual (A) incompatrvel com a Constituio federal, pois esta veda expressamente ao Estado proceder reviso constitucional, sendo autorizada apenas sua reforma. (8) expresso do poder constituinte decorrente, que impe os limites atuao do poder de reforma da Constituio, por ser inicial, ilimitado e incondicionado. (C) hiptese de manifestao especial do poder de reforma da Constituio, qual se impe condio temporal inexistente para o procedimento usual de reforma. (D) incompatvel com a Constituio federal, pois a reviso constitucional nesta exige maioria qualificada de trs quintos, mais ampla do que a maioria simples. (E) incompatrvel com a Constituio federal, por se tratar de regra relativa ao exercicio do poder constituinte derivado no cabvel na Constituio estadual. 41 (FCC/Procurador PGE/SE 2005) - Consideradas Proposta de emenda Constituio de iniciativa do Presidente da Repblica com vistas a transferir da Unio para os Estados a competncia privativa para legislar sobre propaganda comercial aprovada na Cmara dos Deputados, sendo, contudo, rejeitada no Senado Federal. Nova proposta de Emenda Constituio que tivesse por objeto a mesma matria (A) poderia ser apresentada ao Congresso Nacional, desde que mediante requerimento da maioria absoluta dos membros de qualquer de suas Casas.
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(B) dependeria de iniciativa de mais da metade das Assemblias Legislativas dos Estados da federao, por se tratar de matria afeita a seus interesses. (C) somente poderia ser apresentada na sesso legislativa seguinte quela em que foi rejeitada a proposta inicial. (D) deveria ser apresentada diretamente ao Senado Federal e, se este a aprovasse, ser promulgada pelas Mesas da Cmara e do Senado. (E) no poderia ser objeto de deliberao, por ser tendente a abolir a forma federativa de Estado e a separao de poderes.
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QUESTES DE PROVAS ANTERIORES PARTE II
1 (CESPE/Consultor Legislativo Senado/2002) Na ordem constitucional vigente no Brasil, no h diferena de hierarquia entre as regras jurdicas criadas mediante emendas constitucionais e as normas constitucionais presentes no texto original da Constituio da Repblica. 2 (CESPE/Procurador do Estado PGE CE - 2004) - Durante muitos anos, no Brasil, vigorou norma constitucional que limitava a taxa de juros reais em 12% ao ano, a qual, no entanto, no teve o condo de modificar a realidade jurdica, tanto assim que o prprio sistema financeiro sempre cobrou ndices bem superiores quele estabelecido. Do ponto de vista da teoria constitucional, o problema da norma estava relacionado sua A constitucionalidade. B validade. C vigncia. D legalidade. E eficcia. 3 (CESPE/Procurador MP TCE/PE 2004) - Considere a seguinte situao hipottica. Uma lei foi publicada na vigncia da Constituio anterior e se encontrava no prazo de vacatio legis. Durante esse prazo, foi promulgada uma nova Constituio. Nessa situao, segundo a doutrina, a lei no poder entrar em vigor. 4 (CESPE/Defensor Pblico SE 2005) - O princpio da supremacia da constituio no abrange todas as espcies de constituio. 5 (ESAF/Assistente de Chancelaria MRE/2002) hierarquia das normas, assinale a opo correta: Quanto
a) As normas da Constituio Federal produzidas pelo Poder Constituinte originrio tm o mesmo nvel hierrquico das leis complementares.
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b) As normas da Constituio resultantes do Poder Constituinte originrio so hierarquicamente superiores s normas da Constituio resultantes de emenda Constituio. c) Uma medida provisria tem menor status hierrquico do que uma lei ordinria. d) A lei complementar tem o mesmo status hierrquico da emenda Constituio. e) O tratado internacional no tem o mesmo status hierrquico de uma emenda Constituio. 6 (ESAF/AFC/STN 2002) - Em torno da Constituio, correto dizer: a) Segundo entendimento pacificado na doutrina e na jurisprudncia do STF, a antiga Constituio no perde vigncia quando do advento de uma nova Constituio, quanto s clusulas que no conflitarem com o novo Texto. b) As constituies ditas histricas so invariavelmente constituies escritas. c) As constituies dirigentes caracterizam-se por conterem princpios bsicos de limitao de poder, direitos fundamentais e garantias institucionais, no contendo, porm, normas programticas. d) Chama-se parte dogmtica da Constituio aquela em que so enunciadas normas que definem a forma de Estado adotada pelo constituinte e a forma de governo consagradas. e) Numa constituio flexvel no h efetiva hierarquia entre as normas constitucionais e normas de lei ordinria, apta para ser fiscalizada em sede de jurisdio constitucional. 7 (ESAF/AFC CGU 2006) - Sobre Teoria Geral da Constituio, Poderes do Estado e suas respectivas funes e Supremacia da Constituio, assinale a nica opo correta. a) Nem toda constituio classificada como dogmtica foi elaborada por um rgo constituinte. b) Uma constituio rgida no pode ser objeto de emenda. c) A distino de contedo entre uma norma constitucional em sentido formal e uma norma constitucional em sentido material tem reflexos sobre a aplicabilidade das normas constitucionais. d) O poder poltico de um Estado composto pelas funes legislativa, executiva e judicial e tem por caractersticas essenciais a unicidade, a indivisibilidade e a indelegabilidade. e) Segundo a doutrina, no h relao entre a rigidez constitucional e o princpio da supremacia da constituio.
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8 (ESAF/Promotor de Justia CE/2001) - A respeito do poder constituinte originrio, assinale a opo que consigna a assertiva correta. a) De acordo com a opinio predominante, as normas da Constituio anterior, no incompatveis com a nova Lei Maior, continuam vlidas e em vigor, embora com status infraconstitucional. b) Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, as normas ordinrias anteriores nova Constituio, com esta materialmente compatveis, mas elaboradas por procedimento diverso do previsto pela nova Carta, tornam-se constitucionalmente invlidas. c) Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a supervenincia de norma constitucional materialmente incompatvel com o direito ordinrio anterior opera a revogao deste. d) De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o advento de nova Constituio no pode afetar negativamente direitos adquiridos sob o regime constitucional anterior. e) D-se o nome de repristinao ao fenmeno da novao de fontes, que garante a continuidade da vigncia, sob certas condies, do direito ordinrio em vigor imediatamente antes da nova Constituio. 9 (ESAF/Procurador de Fortaleza/CE-2002) a) A lei anterior Constituio Federal incompatvel, no seu contedo, com a nova Carta da Repblica, deve ser declarada, por meio de ao direta de inconstitucionalidade, supervenientemente inconstitucional. b) As normas da Constituio de 1967/1969, que no entram, quanto ao seu contedo, em linha colidente com a Constituio de 1988, so consideradas como recebidas pela nova ordem, com status de lei complementar. c) A revogao da lei, objeto de ao direta de inconstitucionalidade, no curso dessa ao, no prejudica a apreciao do mrito da demanda, se a lei tiver produzido efeitos concretos, durante o seu perodo de vigncia. d) Todo Decreto-Lei editado antes da Constituio de 1988 perdeu eficcia depois da promulgao desta, uma vez que a ordem constitucional em vigor no previu tal instrumento normativo. e) Lei ordinria anterior Constituio de 1988, com ela materialmente compatvel, tida como recebida pela nova ordem constitucional, mesmo que esta exija lei complementar para regular o assunto.
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10 (ESAF/AFRF/2002) - Suponha que um decreto-lei de 1987 estabelea uma determinada obrigao aos cidados. Suponha, ainda, que o decreto-lei perfeitamente legtimo com relao Constituio que se achava em vigor quando foi editado. O seu contedo tampouco entra em coliso com a Constituio de 1988. Diante dessas circunstncias, assinale a opo correta. a) O decreto-lei deve ser considerado inconstitucional apenas a partir da vigncia da Constituio de 1988, porquanto no mais existe a figura do decreto-lei no atual sistema constitucional brasileiro. b) O decreto-lei deve ser considerado revogado pela Constituio de 1988, que no mais prev a figura do decreto-lei entre os instrumentos normativos que acolhe. c) O decreto-lei deve ser considerado como recebido pela Constituio de 1988, permanecendo em vigor enquanto no for revogado. d) O decreto-lei somente poder produzir efeitos com relao a fatos ocorridos at a Constituio de 1988. e) O decreto-lei inconstitucional, mas somente deixar de produzir efeitos depois de o Supremo Tribunal Federal, em ao direta de inconstitucionalidade, proclamar a sua in-constitucionalidade. 11 (ESAF/Procurador do Distrito Federal 2004) - Indique entre as opes abaixo a nica em que h afirmao destoante da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal acerca dos limites constitucionais ao poder de reforma. a) Por no admitirem sano ou veto presidencial, no podem as emendas constitucionais instituir tributo, uma vez que essa atitude implicaria ofensa clusula ptrea da separao dos Poderes. b) As clusulas ptreas no inibem toda e qualquer alterao da sua respectiva disciplina constante das normas constitucionais originrias, no representando assim a intangibilidade literal destas, mas compreendem a garantia do ncleo essencial dos princpios e institutos cuja preservao nelas se protege. c) Os direitos e garantias individuais que representam limite ao poder de reforma no se encontram exclusivamente no art. 5 da Constituio Federal. d) As disposies constitucionais relativas a determinado regime de remunerao dos servidores pblicos no podem deixar de ser modificadas sob o argumento de que sobre elas h direito adquirido. e) No apresenta vcio formal a emenda constitucional que, tendo recebido modificao no substancial na Casa revisora, foi promulgada sem nova apreciao da Casa iniciadora quanto referida alterao.
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12 (ESAF/Advogado do Instituto de Resseguros do Brasil 2004) a) A lei anterior a uma emenda Constituio incompatvel, no seu contedo, com a nova redao da Carta da Repblica, deve ser declarada, por meio de ao direta de inconstitucionalidade, supervenientemente inconstitucional. b) As normas da Constituio de 1967/1969 que no destoam, no seu contedo, da Constituio de 1988, so consideradas como recebidas pela nova ordem, com status de lei complementar. c) Lei ordinria anterior Constituio de 1988, com ela materialmente compatvel, tida como recebida pela nova ordem constitucional, mesmo que esta exija lei complementar para regular o assunto. d) Os decretos-leis editados antes da vigncia da Constituio de 1988 perderam eficcia com a promulgao desta, uma vez que a ordem constitucional em vigor no previu tal instrumento normativo. e) Conforme entendimento h muito pacificado no Supremo Tribunal Federal, a revogao da lei, objeto de ao direta de inconstitucionalidade, no curso dessa ao, no prejudica a apreciao do mrito da demanda, se a lei tiver produzido efeitos concretos durante o seu perodo de vigncia. 13 (ESAF/AFC CGU 2006) - Sobre conceito e classificao da Constituio e poder constituinte, assinale a nica opo correta. a) O conceito formal de constituio e o conceito material de constituio, atualmente, se confundem, uma vez que a moderna teoria constitucional no mais distingue as normas que as compem. b) Quanto ao sistema da Constituio, as constituies se classificam em constituio principiolgica na qual predominam os princpios e constituio preceitual na qual prevalecem as regras. c) Segundo a doutrina majoritria e o Supremo Tribunal Federal, no caso brasileiro, como efeito do exerccio do poder constituinte derivado sobre a legislao infraconstitucional existente, no caso da incompatibilidade material da norma com o novo texto constitucional, temos uma inconstitucionalidade superveniente. d) A titularidade do poder constituinte originrio, segundo a teoria da soberania estatal, da nao, entendida como entidade abstrata que se confunde com as pessoas que a integram. e) A existncia de um poder constituinte derivado decorrente no pressupe a existncia de um Estado federal.
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14 (ESAF/PFN/2006) - Considerando o Direito Brasileiro, assinale a opo correta, no que diz respeito s conseqncias da ao do poder originrio. a) Uma lei federal sobre assunto que a nova Constituio entrega competncia privativa dos Municpios fica imediatamente revogada com o advento da nova Carta. b) Uma lei que fere o processo legislativo previsto na Constituio sob cuja regncia foi editada, mas que, at o advento da nova Constituio, nunca fora objeto de controle de constitucionalidade, no considerada recebida por esta, mesmo que com ela guarde plena compatibilidade material e esteja de acordo com o novo processo legislativo. c) Para que a lei anterior Constituio seja recebida pelo novo Texto Magno, mister que seja compatvel com este, tanto do ponto de vista da forma legislativa como do contedo dos seus preceitos. d) Normas no recebidas pela nova Constituio so consideradas, ordinariamente, como sofrendo de inconstitucionalidade superveniente. e) A Doutrina majoritria e a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal convergem para afirmar que normas da Constituio anterior ao novo diploma constitucional, que com este no sejam materialmente incompatveis, so recebidas como normas infraconstitucionais. 15 (FCC/Auditor TCE/MG 2005) - A legislao infraconstitucional editada anteriormente Constituio de 1988 (A) perdeu eficcia 180 dias aps a sua promulgao. (B) foi implicitamente revogada e, na seqncia, repristinada. (C) continua integralmente vlida. (D) foi republicada a fim de ter validade formal. (E) foi recepcionada nos aspectos que no contrariam as novas normas constitucionais. 16 (FCC/Analista Judicirio rea Judiciria TRT 3 Regio 2005) - A supremacia constitucional atributo tpico das Constituies (A) escritas, quando forem rlgidas. (8) dogmticas, mesmo quando forem no-escritas. (C) histricas, quando forem dogmticas. (D) dirigentes, mesmo quando forem flexveis. (E) rgidas, mesmo quando forem histricas.
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17 (FCC/Analista Judicirio rea Administrativa TRT 24 Regio/2006) - Promulgada uma nova Constituio Federal, a legislao ordinria compatvel perde o suporte de validade da Constituio antiga, mas continua vlida pela teoria (A) da constitucionalizao (B) da desconstituicionalizao (C) da repristinao (D) do poder constituinte subordinado (E) da recepo
Gabarito Parte I: 1. E 2. E 3. C 4. E 5. C 6. E 7. E 8. E 9. E 10. C 11. C 12. C 13. C 14. E 15. C 16. C 17. C 18. E 19. C 20. C 21. D 22. A 23. A 24. D www.pontodosconcursos.com.br
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Gabarito Parte II:
1. C 2. E 3. C 4. C 5. E 6. E 7. D 8. C 9. E 10. C 11. A 12. C 13. B 14. B 15. E 16. A 17. E
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Aula 4 - Poder Constituite, Supremacia Aplicabilidade

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AULA 4: PODER CONSTITUINTE, SUPREMACIA, VIGNCIA E APLICABILIDADE DA CONSTITUIO

Parte I: PODER CONSTITUINTE

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PARTE II: SUPREMACIA, VIGNCIA E APLICABILIDADE DA CONSTITUIO

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QUESTES DE PROVAS ANTERIORES PARTE I

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Gabarito Parte II:

1. C 2. E 3. C 4. C 5. E 6. E 7. D 8. C 9. E 10. C 11. A 12. C 13. B 14. B 15. E 16. A 17. E

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