ESTUDIOS

LUGAR DE LA TEORA DE LA CONSTITUCIN EN EL MARCO DEL DERECHO POLTICO

i. GENEALOGA DE LA TEORA DE LA CONSTITUCIN

La aparicin de la Teora de la Constitucin es bastante reciente. Me refiero a la consideracin de la misma como todo relativamente independiente, puesto que las reflexiones sobre el concepto y funcin de la Constitucin datan de tiempos antiguos como se comprueba en Aristteles (i). La Teora constitucional dedic partes y captulos considerables al concepto, fuentes, clases y reforma de la Constitucin, aludiendo, con frecuencia, a los datos del Derecho comparado y a la evolucin histrica. No obstante, estos anlisis aparecieron insertos en el Derecho constitucional general como postulados necesarios para comprender el Derecho positivo de cada pas sin llegar a configurar un cuerpo sustantivo. El tratamiento de tales temas tena, adems, presente principios e instituciones procedentes del iusnaturalismo liberal: declaraciones de Derechos, separacin de poderes, soberana nacional, representacin poltica junto a anlisis tcnico jurdicos como personalidad y rganos del Estado, Derechos pblicos subjetivos que las doctrinas alemana, francesa e italiana estudiaron ora
(i) Esta rama del saber (la Ciencia Poltica) era para Aristteles la ciencia de la ciudad-Estado pero en el sentido de ciencia de la Constitucin, que as llamaban los griegos a ciertas formas fundamentales de tipo arquitectural. En el pensamiento del filsofo griego esta disciplina aparece en s significacin profunda como la ciencia del gobierno de los Estados, en sentido amplio: todo lo atinente al gobierno de la comunidad, al mejor gobierno de la comunidad. Sin olvidar la especial ptica poltica de los griegos: el dato de la ciudad-Estado. La polis como principal y bsica categora. Acaso, tambin el lmite de su concepcin poltica. CSAR ENRIQUE ROMERO: Ciencia poltica. Derecho poltico y Derecho constitucional, en REVISTA DE ESTUDIOS POLTICOS, nm. 185, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, septiembre-octubre 1972, pgina 269.

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dentro de la Teora del Estado (Jellinek, Carre de Malberg) ora dentro del Derecho constitucional general. En consecuencia, no haba lugar para una Teora de la Constitucin definida. La aparicin de la Teora de la Constitucin con perfiles propios se debe, como ocurri antes con la Teora general del Estado, a la doctrina alemana. Ocurre este hecho a partir de i928, fecha de aparicin de dos obras importan' tes: la Teora de la Constitucin, de Cari Schmitt (2), y Constitucin y Derecho constitucional, de Rudolf Smend {3). Varios hechos significativos contribuyeron a la configuracin de la Teora de Constitucin. La crisis del formalismo jurdico y el intento de asentar un concepto sustantivo de Constitucin. La crisis del Estado liberal de Derecho y las crticas antilibe' rales esgrimidas contra l. La aparicin de los regmenes autoritarios y totalitarios que atacan el concepto demoliberal de Constitucin y las instituciones correspondientes. La culminacin de la Teora del Estado con la doctrina de Kelsen y la superacin de aqulla por H. Heller. En resumen, la Teora de la Constitucin surge en Alemania en el perodo de entreguerras caracterizado por la quiebra de los supuestos sociopolticos de la democracia liberal y por el ataque de los extremismos de izquierda y de derecha a la ideologa que le inspiraba.

i.

TEORA DE LA CONSTITUCIN Y CONCEPCIONES IDEOLGICAS

El hecho que la Teora de la Constitucin aparezca en un momento significativo, crisis poltica del perodo de entreguerras, repercute sobre su alcance ideolgico. Aclaremos. La Teora de la Constitucin schmittiana responde a los supuestos del autor (que hemos analizado en nuestros Principios de Ciencia Poltica, vol. I, p(2) CARL ScHMirr: Teora de la Constitucin. Traduccin de FRANCISCO AYALA. Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1934. (3) RUDOLF SMEND : Verfassung und Verjassungsrecht. Duncker und Humblot, Mnchen und Leipzig, 1928.

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ginas n i y sigs., y el vol. I de Curso de Derecho Poltico, Tecnos, Madrid, 1972, pgs. 85 y sigs.), si bien es anterior a su aceptacin de los postulados del nacionalsocialismo. La Teora de la Constitucin, de Schmitt, posiblemente la mejor obra del autor alemn, es una aguda diseccin de la estructura y fundamentos filoso' fieos del Estado liberal de Derecho. Con fra lgica no exenta de delectacin, el autor va sealando las fisuras y defectos del rgimen constitucional liberal. El profesor espaol Francisco Ayala, que verti a nuestro idioma esta obra en 1934, escribe, acertadamente, en su introduccin (pg. XII): La obra de Schmitt se muestra, en suma, como producto caracterstico de crisis tan turbadora como la que atraviesa nuestro mundo. En lo poltico es evidente que el Estado constitucional, la forma liberal'burguesa, ha llenado, su papel en la historia y se ha hecho inservible: el descubrimiento de sus posibilidades internas a impulso de nuevos procesos sociolgicos la ha reducido ai absurdo, ponindola en contradiccin consigo misma. De aqu que la labor crtica contenida en este libro sea por completo certera, atinada, y no slo en cuanto se aplica a instituciones, sino tambin cuando interpreta posiciones doctrinales, como, por ejemplo, el vaco formalismo de Kelsen, siendo de advertir, por lo dems, que la crtica schmittiana del Estado burgus de Derecho, alada y sutilizada hasta lo maravilloso, debe, sin duda, su iniciacin y posicin fundamental al pensamiento marxista. Ayala apunta, discreta pero con pleno acierto, su discrepancia respecto al fondo ideolgico subyacente en la obra de. Schmitt, que pertenece ... a la esfera de la conviccin poltica anterior a toda operacin mental y, por lo tanto, a toda articulacin cientfica; habra que discutirlo en otro terreno. A mi entender o si se prefiere en mi sentir, induce hacia una va muerta)) (pgs. XIV-XV). En 1934, el profesor, y excelente escritor, Francisco Ayala, no poda prever la aberracin en que incurrira la futura doctrina nacionalsocialista del Derecho y del Estado al destruir la arquitectura jurdica del Estado de Derecho sustituyndola por la desviacin de la comunidad rcica del pueblo alemn. La aportacin de Rudolf Smend, analizada en el volumen I de mi Curso de Derecho Poltico, deja el camino abierto a soluciones democrticas, como se percibe en sus escritos posteriores. En la medida que sus observaciones subrayan los aspectos sociopolticos del ordenamiento constitucional cabe un tratamiento de la Teora de la Constitucin que sin incurrir en formalismos superados, no desgarra los supuestos del Estado - de Derecho (primaca de la ley y respeto de los derechos y libertades).

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El replanteamiento de la Teora de la Constitucin en la segunda postguerra mundial se orienta, decididamente, por las vas demoliberales enriquecidas con las correcciones socializantes. A ello han contribuido las nuevas Constituciones europeas y, adems, el consensus de las fuerzas democrticas en un minimum constitucional (limitacin del poder, derechos econmicosociales, libre competicin democrtica). Las obras de Hermens (4), de Karl Loewenstein (5), de Herbert Krger (6) responden a los supuestos anteriores.

3.

TEORA DE LA CONSTITUCIN Y TEORA DEL ESTADO

El deslinde entre Teora del Estado y Teora de la Constitucin no es claro en la doctrina contempornea. Ni Schmitt ni Heller se plantearon la diferenciacin entre aqullas sen' .cillamente porque el primero comienza estudiando el concepto de Constitucin para pasar a estudiar el Estado burgus de Derecho, el elemento poltico de la Constitucin moderna, y acabar con la Teora constitucional de la Federacin. Es cierto que en el prlogo a su obra, Schmitt se refiere, breve y no con excesiva claridad, a la problemtica de la Teora de la Constitucin. Inicialmente seala la necesidad de erigir una Teora de la Constitucin y considerar el terreno de la misma como rama especial del Derecho pblico. Tanto en Alemania como en Francia, cierta corriente positivista desplaz cuestiones fundamentales de la Teora constitucional desde el Derecho poltico a la Teora general del Estado, donde encontraron una situacin poco clara entre cuestiones polticas generales y teoras filosficas, histricas y sociolgicas. Schmitt indica que desde I 9 I 9 , en sus clases, prcticas y exmenes con' sider a la Teora constitucional como territorio independiente del Derecho pblico, y a rengln seguido escribe que podra ser, en verdad, Teora de la Constitucin una parte de las lecciones universitarias sobre Teora general del Estado (Poltica) (pg. XX). Por su parte, Heller aborda el estudio de la Constitucin al final de su
(4) FERDINAND A. HERMENS: The representative Republic, University of Notre

Dame Press, 1958.

(5) KARL LOEWENSTEIN: Teora de la Constitucin. Traduccin de ALFREDO GALLEGO ANABITARTE. Ediciones Ariel, Barcelona, 1964. (6) HERBERT KRGER : Verfassungslhere, en Die Verwaltung, I, Braunschweig,

19578

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Teora del Estado, estudiando la Constitucin poltica como realidad social; la Constitucin jurdica destacada, es decir, el contenido normativo jurdico destacado de la realidad social; no una estructura social conformada por ormas, sino una estructura normativa de sentido; no un ser, sino un deber ser (7). Se advierte en la consideracin helleriana el impacto de la sociologa sin perjuicio de reivindicar el papel de la dogmtica jurdica dentro del Derecho constitucional, pues, segn Heller: Frente a todas las confusiones y falsas comprensiones de una corriente de la ciencia del Derecho que ha llegado a olvidar la base de su problemtica, hay que sostener la tesis de que la dogmtica jurdica es tambin producto de nuestra razn prctica y no de nuestra razn puramente terica. En el estadio actual de nuestra evolucin social es precisamente la Teora del Estado la que ha de responder a la cuestin de cmo dentro de la realidad social cabe que tenga prcticamente sentido y sea, adems, posible el hacer a la Constitucin, relativamente separada de esta realidad social, objeto de un mtodo dogmtico especial (8). La posicin de Heller sobre la dogmtica jurdica constitucional es acerta' da. Por un lado, procura que no se convierta en pura especulacin formalista. De otra parte, critica el decisionismo schmittiano. La emancipacin de la conexin de sentido que se conoce como "Derecho escribe el autor germano debe su gran importancia prctica al hecho de que esta objetivacin de la "ordenacin social" en cuanto formacin ideal de sentido est al servicio de la "ordenacin social" en cuanto formacin social real. Por eso tambin, la emancipacin de una Constitucin normativa jurdica tiene nicamente un sentido cientficamente determinable si y en cuanto esta objetivacin sirve a la Constitucin real del Estado. La dogmtica jurdico-constitucional contina Heller se ha inspirado, asimismo, en este punto de vista al aislar de la realidad social el con* tenido de significacin llamado "Derecho", e investigarlo en su legalidad r e lativamente propia. Pues tambin esta legalidad propia normativa del Derecho constitucional slo se puede concebir, en ltimo trmino, partiendo de la compleja conexin que existe entre el Derecho como norma objetiva y la realidad social total. En fin, H. Heller concluye afirmando que a la Teora del Es* tado incumbe, sin embargo, el cometido ms limitado, demostrar cmo la

(7) HERMN HELLER: Teora del Estado. Traduccin de Luis TOBIO. 2." edicin. Fondo de Cultura Econmica, Mjico, 1947, pig. 288. (8) HELLER, Ob. cit., pgs. 288-289.

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Constitucin real del Estado moderno ha hecho prcticamente necesaria una Constitucin jurdica objetivada y un mtodo correspondiente a ella (9). En cuanto a la crtica que Heller hace del decisionismo schmittiano subrayemos que, ante todo, censura la incomprensin de Schmitt de la funcin que para la continuidad histrica de la Constitucin real desempea la norma jurdica. Aunque es cierto que en la base de toda normacin (Constitucin o ley) existe una decisin ms o menos poltica del creador de la norma, hay que tener bien presente que para obtener validez la decisin adoptada, de modo que obligue a la voluntad de quien decide y a los otros, es menester que aquella decisin se objetive como norma. Ninguna decisin sostiene Heller puede, sin normatividad, producir una normalidad y, por tanto, una continuidad de la conducta. El concebir a las determinaciones fundamentales de organizacin de una Constitucin jurdica no como normaciones, sino como decisiones polticas concretas, impide considerar a la Constitucin como una unidad en el tiempo. Si las decisiones adpotadas para esta o aquella forma de Estado o de Gobierno, no poseyeran validez normativa para el futuro, difcil sera explicar cmo pudieran consituir en cuanto decisiones, tanto hoy como maana, el supuesto bsico de todas las normaciones ulteriores (10). El esfuerzo y acierto de Heller para comprender el contenido y alcance normativos de la Constitucin es evidente. No obstante, la dogmtica constitucional, la Teora de la Constitucin, son para l captulos de la Teora del Estado. Aqullas parece que carecen de sustantividad.

4.

TEORA DE LA CONSTITUCIN COMO CIENCIA POLTICA.

El forcejeo de la Teora de la Constitucin para encontrar cierta independencia cientfica, se frustra, una vez ms, cuando cae en los linderos de la ciencia poltica. Pareca que los esfuerzos por escapar a las estrecheces del formalismo jurdico con Schmitt, Smend y Heller le aseguraban un puesto aparte, pero no fue as, pues como acabamos de ver se la situaba dentro de los confines de la Teora del Estado. Cuando la Teora de la Constitucin soslaya la abstraccin, la simple ex-

(9) (10)

HELLER, Ob. HELLER, Ob.

cit., cit.,

pg. pg.

289. 294.

10

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gesis de los textos fundamentales y el positivismo jurdico cae de lleno en el campo de la ciencia poltica. Varios motivos produjeron su nuevo alojamiento, a saber: La cada de las democracias liberales en el perodo de entreguerras: Italia, Alemania, Espaa, Austria, Checoslovaquia y la crisis de los sistemas parlamentarios, considerada crisis del Estado en Francia. En los primeros pases citados se derrumba el orden constitucional liberal con su descrdito consiguiente. La doctrina utiliza nuevas categoras: nacin e imperio, comunidad rcica, democracia orgnica. En Francia se pide, por algunos, la reforma de la Constitucin. La dispora de varios eminentes profesores germanos (Loewenstein, Fnedrich. Hermens), huyendo del nacionalsocialismo a Estados Unidos y su contacto con las tradiciones jurdico-polticas y la doctrina norteamericana, mucho ms atenta que la continental europea a los factores sociopolticos: partidos, grupos de presin, mtodos empricos. Estos autores se acomodaron al nuevo campo de referencia complementando su formacin y teoras precedentes con la de sus colegas anglosajones. As se manifiesta en los ttulos de algunas obras suyas, por ejemplo, en la de Loewenstein ( n ) en la de Hermens (12), que luego traducirn al alemn con la denominacin VerfassungS' lehre, vertiendo nuevos conceptos y tcnicas en viejos odres... Resulta ocioso indicar que no se trata de innovaciones caprichosas, ni de versatilidades que dependen de los lectores de uno u otro continente. Las razones son ms serias: revitalizar el Derecho constitucional frente al viejo positivismo decimonono; apuntar a las bases del proceso poltico democrtico; indicar nuevos caminos. Ahora bien, la cuestin estriba en que de esa manera, si bien se enriquece notablemente el contenido sociopoltico del Derecho constitucional, en cambio, el mbito y funciones de la dogmtica constitucional disminuye en la medida que se inserta en las consideraciones cientificopolticas. De otro lado, conviene subrayar que tambin la doctrina francesa fVedel, Duverger, Burdeau, Prelot) ha registrado el impacto de las tendencias nor(11) KARL LOEWENSTEIN: Policd Power and the gavemmental process, University of Chicago Press, 1957. (12) FERDINAND A. HERMENS: The representative Republic, cit.

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teamericanas. El hecho es interesante, porque la preocupacin por una Teora, de la Constitucin sustantiva no ha sido muy intensa en el pas vecino, lo. cual resulta en alguna medida paradjico dado que durante el siglo XIX Siys, Constant y el italiano Pellegrino Rossi, que ense en Francia, mostraron preocupaciones por el estudio dogmtico de la Constitucin, y, por eso, pueden estimarse como precursores de la Teora de la misma. A mayor abundamiento, la reforma de los estudios jurdicos en 1954 completar la denominacin de nuestra disciplina que en adelante se llamar Droit constitutionnel et Institutions politiques. As los constitucionalistas francesesencontrarn camino libre para acceder a la ciencia poltica en el mbito universitario. En cambio, la doctrina italiana muestra singular resistencia a la absorcin de los contenidos constitucionales por la ciencia poltica, dada la prevalencia del mtodo tcnico-jurdico como vimos en el volumen primero de nuestro Curso. No obstante, esto no significa que ignoren la complementariedad de los factores polticos como se percibe en Mortati, con su concepto de Constitucin en sentido material; en Gueli y Chiarelli en sus consideraciones sobre el rgimen poltico; en Crisafulli, con su teora sobre el indirizXfl poltico, y- en otros. La inmersin de la Teora de la Constitucin en la ciencia poltica ha operado una saludable rectificacin del formalismo jurdico, pero, al mismo tiempo, ha impedido su independencia y ha relativizado, tal vez excesivamente, la dogmtica constitucional a los factores sociopolticos. As, pues, el lugar especfico de la Teora de la Constitucin se desvanece dada la atraccin que sobre ella ejerce el Derecho constitucional general que la considera como un mero captulo introductorio o la descompone a lo largo de aqul en diversas secciones y apartados: concepto de Constitucin, fuentes, clases, rigidez constitucional y la reciente pero no menos fuerte seduccin que sobre ella opera la ciencia poltica.

5.

TEORA DE LA CONSTITUCIN COMO DOGMTICA GENERAL DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

A nuestro juicio es menester una Teora de la Constitucin concebida como dogmtica general del Derecho constitucional, por varias razones: Porque la comprensin del Derecho constitucional, sector normativo e institucional de nuestro Derecho poltico, requiere el conocimiento de una serie de conceptos, categoras y postulados previos. Entonces la dogmtica constitucional viene a identificarse con 12

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la Teora de la Constitucin en cuanto conjunto de conceptos, C' tegoras, postulados que son imprescindibles para dominar el Derecho constitucional. La dogmtica constitucional opera no slo en el mbito de un ordenamiento concreto; tambin acta en el campo del Derecho constitucional comparado. Porque la dogmtica constitucional establece principios, conceptos, etc., que condicionan todo el mbito jurdico, particularmente del Derecho pblico, dado el carcter fundamental del Derecho constitucional. Porque la dogmtica constitucional en la medida que configura la arquitectura, las lneas maestras del Derecho constitucional presta a ste la altura y empaque jurdicos (normativo-institucional) que corrobora su carcter bsico y su dignidad acadmica. Todo esto no significa que la Teora de la Constitucin, en cuanto dogmtica general del Derecho constitucional, haya de escindirse o secesionarse de ste. Slo quiere decir que ha de configurarse en cuanto autntica dogmtica jurdica con perfiles propios, sin desparramarse en los tratados y manuales, careciendo de unidad y, peor an, de coherencia. Tampoco puede admitirse su reduccin a un esculido captulo introductivo. Basta que su tratamiento aparte de razones didcticas o por eleccin de quienes la exponen o contenida dentro de los tratados y manuales de Derecho constitucional, se haga teniendo bien presente su importancia, contenido y funciones. Una Teora de la Constitucin no puede prescindir de la perspectiva dogmtica : fuentes de la Constitucin, contenido normativo de la Constitucin con particular referencia a la eficacia jurdica de las normas programticas; el anlisis de la rigidez constitucional y sus consecuencias; la cuestin de la reforma de la Constitucin, la interpretacin de las normas constitucionales. Es obvio que el estudio de todos estos problemas requiere el conocimiento de conceptos, categoras y teoras elaboradas por diversas escuelas: positivismo jurdico {direcciones alemanas y francesas), normativismo kelseniano, mtodo tcnico-jurdico de la doctrina italiana contempornea cuyos supuestos bsicos son diferentes de los de la ciencia poltica.

6.

TEORA DE LA CONSTITUCIN Y FUERZAS POLTICAS

Sin embargo, la consideracin de la Teora de la Constitucin; como ciencia poltica, ha sido muy til. Es mrito suyo haber subrayado el condiciona13

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miento de los factores reales de poder que tan agudamente subray Ferdinand Lassalle en su famosa conferencia sobre la esencia de la Constitucin (13). Como es sabido, las fuerzas polticas (partidos y grupos de presin) se han revelado como poderosos configuradores del Estado contemporneo y, por ende, de su Constitucin. Igualmente operan, eficazmente, en la. tranS' formacin y destruccin de aqulla (14). En consecuencia, una Teora de la Constitucin no puede ignorar la presencia activa de las fuerzas polticas en la convivencia. Comprobados tales hechos, los supuestos para un planteamiento realista dela Teora de la Constitucin parecen ser stos: La dogmtica constitucional deber encararse con la presen' cia activa de los grupos polticos y su incidencia en el ordenamiento fundamental. Dicho de otro modo: los conceptos y categoras recibidos del Derecho constitucional clsico han de adaptarse a la nueva: situacin polticosocial. Muestras de esa adaptacin son: la progresiva constitucionalizacin de los partidos polticos, la regulacin legislativa de estos l' timos y de los grupos de presin, el nuevo Derecho constitucional econmico. En definitiva, la imagen del Derecho constitucional present difiere grandemente del decimonono. Advirtase que algunos de los datos mente importantes y graves para algunos accin de las fuerzas polticas en diversos es tan drstica que rompe, o amenaza con cointinuidad constitucionales. anteriores son particularEstados. Por ejemplo, la pases hispanoamericanos romper, la estabilidad y

Las presiones ejercidas sobre las instituciones y rganos estatales tergiversan el ordenamiento jurdico y daan la justicia. El desconocimiento por la dogmtica de las realidades polticas contemporneas, que condicionan y relativizan el ordenamiento fundamental, convierte a aqulla en jurisprudencia huera, insensible y, a la postre, hiere el sentimiento constitucional: o sea, la adhesin de los ciudadanos a los contenidos de la ley fundamental:

(13) F. LASSALLE: Qu es una Constitucin? Traduccin de W. ROCES. Siglo Veinte, Buenos Aires. 1957. {14) PABLO LUCAS VERD : Principios de Ciencia Poltica. Tomo II: Estructura y dinmica polticas, Tecnos, Madrid, 1969, pgs. 200 y sigs.

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afecta, gravsimamente, al nexo moral que vincula a la Constitucin con los ciudadanos, como dira hoy Pellegrino Rossi (15). La doctrina argentina se ha percatado, perfectamente, de lo anteriormen' te expuesto. As, Snchez Viamonte, Linares Quintana, Bidart Campos, Csar Enrique Romero. Veamos. Carlos Snchez Viamonte subraya, en el prefacio de su Manual de Derecho Poltico (i6), que est acostumbrado a que se le llame constituciona' lista con el carcter restringido que en los medios acadmicos argentinos se da a ese adjetivo; que varias veces protest contra esa limitacin tanto respecto a la materia como a sus cultivadores. Adems, en toda su produccin cientfica se preocup de tratar temas de Derecho poltico identificados con el Derecho constitucional y hasta con la ciencia poltica. No obstante, Snchez Viamonte pondera las afirmaciones anteriores cuando escribe, al referirse a las virtudes del constitucionalismo, que es menester respetarlo y amarlo, para luchar por su implantacin y para defender su estabilidad. Es necesario, adems, crear una conciencia social de tales virtudes y de tales mritos. El Estado de Derecho es, tambin un estado de conciencia colectivo. Y una Constitucin debe ser algo as como una puerta que se cierra sobre la injusticia del pasado, pero que se abre sobre la perspectiva indefinida del mejoramiento social {17). El Derecho constitucional precisa el autor citado tiene las bases cientficas que le suministra el conocimiento realista del pasado y del presente, pero tiende a convertirse en un arte, con su tcnica propia al servicio de principios ticos o, si se quiere de una "teleologa". En todo caso, no es "Teora pura del Derecho" ni "ciencia jurdica despreocupada", sino ciencia jurdica aplicada a un propsito moral y teleolgico. El "ser" adquiere sentido, desde el punto de vista de! ordenamiento jurdico, porque contiene en s mismo los elementos utizables para el "deber ser". Del mismo modo que la arquitec(15) PELLEGRINO ROSSI: Oeuvres completes de P. Rossi publies sous les aupices du gouvernement italien. Cours de Droit Constitutionnel. Projess a la Facult du Droit de Pars. Recueille par M. A. Pore (Tome Premire), Pars Librairie de Guillaumin, Pars, 1866, pg. LXI: I y a plus: l'tude approfondie des institutions nationales et des garantes politques contribue a entretenir le sentiment de leur \mportance. 11 se forme ainsi entre les institutions et les hommes ce bien moral sans lequel rien n'est solide ni regulier, sans lequel il n'y a ni &le dans la djense de ce qui existe, ni esprit de suite dans les reformes.
(16) CARLOS SNCHEZ VIAMONTE: Manual Derecho poltico. Los problemas de la

Democracia, Editorial Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1959.

(17) SNCHEZ VlAMONTE, O b . Clt., p g . 112.

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tura utiliza los datos que le suministran las ciencias fsicas y matemticas, la naturaleaz fsica y la resistencia de los materiales son elementos y datos ini' prescindibles para la construccin de un edificio, pero esa construccin "debe ser" hecha de conformidad con un plazo o plan elaborado, con el objeto de . adecuar la construccin a su destino o finalidad conocida y preconcebida (18). Por su parte, el profesor Segundo V. Linares Quintana (i9) introduce en la Repblica Argentina la denominacin Derecho constitucional e instituciones polticas, adoptada por la doctrina francesa contempornea. Conforme a este patrn, el profesor de Buenos Aires dedica un extenso y denso captulo a la poltica y a la ciencia poltica, analizando la sociedad, el Estado, sus condiciones de existencia, el Estado de Derecho, el poder, el proceso poltico y la soberana como conceptos previos a su Teora emprica de la Constitucin. Esta ltima abarca la exposicin minuciosa de las recientes escuelas del Derecho constitucional, los mtodos, enfoques y tcnicas investigadoras conectadas con los avances actuales de la ciencia poltica que inciden sobre el Derecho constitucional. Adems, estudia el concepto, ia casificacin de las Constituciones, su supremaca y el examen de constitucio' nalidad. Como se ve, el tratamiento de Linares Quintana armoniza los datos de la dogmtica jurdica con los cientfico'polticos. La sntesis que logra tiene en cuenta las doctrinas europea y norteamericana sin olvidar la tradicin jurdica hispanoamericana. El profesor Csar Enrique Romero postula, con gran acierto, una ptica realista de la disciplina constitucional y poltica, que tiende a superar el formalismo. Romero comprueba una clara distorsin o falta de congruencia de realidad y norma ... perversiones jurdicas y violaciones normativas son episodios de un mismo aspecto {20): de esa cenital disparidad de precepto y vida. Incluso ese divorcio es matiz de un paulatino desaliento de la fe en el Derecho. Y esto es de suyo grave para el futuro de las instituciones. Al desajuste que supone la crisis, es menester previo estudio del problema realizar el debido reajuste {21). El ilustre constitucionalista argentino subraya que el Derecho constitucional como disciplina jurdica fundamental de organizacin que distribuye las competencias supremas y tiende al resguardo de los derechos humanos, mu(18) (19) SNCHEZ VlAMONTE, O b . cit., pg. 114. SEGUNDO LINARES QUINTANA: Derecho constitucional

e instituciones

polticas, Te-

Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1970.

(2o)"'rCSAR ENRIQUE ROMERO: Hacia un nuevo Derecho constitucional, en

mas constitucionales y polticos, Crdoba, R. A., 1971 pg. 176.

(21) CSAR ENRIQUE ROMERO, Ibidem.

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vese en un mbito muy particular, y que, desde luego, le asigna una mayscula soberana: es el mbito del poder, de la poltica y del Estado. Estas tres nociones o conceptos, fuera de ser tres realidades, tienen vigencia coetnea en nuestra materia. Son, quiz, tres aristas de un solo prisma. Recordarlas es ya comprobar cmo el Derecho constitucional es disciplina del poder en cuanto ste es potencia con idoneidad para quebrar resistencias particulares en procura de la conduccin comunitaria, conduccin que es actividad poltica hacia objetivos de bienestar general que opera desde y dentro del Estado como organizacin suprema del todo social con un mbito personal y espacial de sus rdenes jurdicos (22). El profesor J. Bidart Campos se ha preocupado de subrayar no slo la composicin tridimensional del mundo jurdico, a saber: el orden o sistema normativo; el orden de la realidad existencial y el orden axiolgico de la justicia {23), sino, adems, la incidencia de los factores de presin, factores de poder y fuerzas polticas sobre la estructura y funcionamiento constitucionales (24). De esta manera, la imprescindible consideracin de los factores reales del poder que condicionan, pero no determinan la realidad y efectividad constitucionales, se equilibra con las referencias a los valores que influyen el orden constitucional dentro de una perspectiva concorde con el humanismo cristiano. Resumiendo, la doctrina argentina del Derecho constitucional, a la vista de las agitadas vicisitudes de su convivencia, estupendo -aunque penoso campo de comprobacin de la vigencia, eficacia, ruptura y hasta tergiversacin de la normatividad fundamental, ha desarrollado fructferos puntos de vista, enlazados con la tradicin europea, que deben tenerse muy en cuenta, respecto al tema de la interrelacin Constitucin-fuerzas polticas.

7.

ELEMENTOS CLSICOS Y ELEMENTOS MODERNOS EN LA TEORA DE LA CONSTITUCIN

Aunque la Teora de la Constitucin, como hemos visto, se singulariza en el perodo de entreguerras, ello no significa que no puedan fijarse sus precedentes.
(22) CSAR ENRIQUE ROMERO, Loe.' cit., pg. 177. (23) GERMN J. BIDART CAMPOS: Derecho constitucional, normatividad y, justicia

en el Derecho constitucional. Tomo I, Ediar, Buenos Aires, 1964, pgs. 11 y sigs.

(24) GERMXN J. BIDART CAMPOS, Ob. cit., pgs. 399 y sigs., y Grupos de presin

y factores de poder, Editorial A. Pea Lillo. Buenos Aires, 1961. 17

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No se trata de establecer una genealoga lejana para dignificar la materia, que puede hacerse, con mayor o menor fortuna y erudicin, en cualquier sector jurdico poltico. La cuestin estriba en sealar cierta continuidad en la preocupacin temtica. Por ejemplo, cabe apuntar, como Benjamn Constant {25) y Pellegrino Rossi {26) subrayaron, la importancia de la Constitucin y del Derecho constitucional y su primaca respecto a las otras ramas jurdicas. Esta posicin se ha mantenido hasta nuestros das en la teora y praxis constitucionales. El profesor Cesar Enrique Romero (27) subraya, acertadamente, cmo ia acepcin corriente del Derecho constitucional: regulacin de las competencias supremas del Estado, limitacin del poder poltico y resguardo de los derechos individuales, tpica del Estado liberal de Derecho es hoy la bandera de una mentalidad conservadora que no es la de los revolucionarios de esta poca que quieren cosas nuevas, y no muestran inters por un Derecho constitucio' nal carente de rigor histrico y slo al servicio de un orden social y jurdico viejo. Es menester, hay que buscar un nuevo concepto de Constitucin y de constitucionalismo que salve los valores esenciales pasados y que comprenda. la actualidad. Romero concluye: Desde luego, que siempre el Derecho constitucional ser resguardo jurdico de los derechos humanos y tcnica de limitacin del poder, pero los reclamos de la hora contempornea exigen que el mismo sirva y responda a las acuciantes demandas del hombre de nuestro tiempo y sea, de modo muy especial, una tcnica de la justicia. El Estado moderno, sin dejar de ser Estado de Derecho, debe ser y con urgencia un Estado de
justicia.

En definitiva, la Teora de la Constitucin, heredera de las conquistas del pasado, ha de tener muy en cuenta las exigencias de nuestro tiempo, ante-

(25) BENJAMN CONSTANT: Curso de Poltica Constitucional escrito por Benjamn Constant. Traduccin de MARCIAL ANTONIO LPEZ. Tomo 2.0 Imprenta de la Com' paa, Madrid, 1820, pgs. 255 y sigs. (26) PELLEGRINO ROSSI, cit., vol. I, pg. LVIII: Lecon d'ouverture c'est dans ledroit public que se trouvent les titres de chapitre du drot priv. L'tat des personnes, la divisin des biens, les successions dpendent essentiellement de l'organisation sociale et politique du pays. (27) CSAR ENRIQUE ROMERO : Ciencia poltica, Derecho poltico y Derecho titucional, cit., pgs. 280-281. .

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LUGAR DE I.A TEORA DE LA CONSTITUCIN EN EL MARCO DEL DERECHO' POLTICO

nrmente indicadas, para no quedar en puro saber formalista. Por eso, las metas de la poltica constitucional contempornea indican su nuevo rumbo y el lugar adecuado que ha de ocupar en el marco del Derecho poltico, a saber: en cuanto dogmtica jurdicO'poltica del Estado de justicia.
PABLO LUCAS VERD

RESUME O se situ la Thorie de la Constitution dans le cadre du Droit Poli' que ? L'auteur mdxque les origines de la Thorie de la Constitution (Schmitt, Smend) ainsi que les supposs thoriques et sociologiques qui conditionnent son apparition. II est galement intressant de souligner le lien qui existe entre la Thorie de la Constitution et les conceptions idologiques, aussi bien dans les apportations de Schmitt et Smend, que dans les apportations recen' tes de Hermens, Loewenstein et Krger. D'autre pari, il est ncessaire de diffrencier la Thorie de l'Etat de la Constitution, tant donn que certains auteurs situent cette derniere dans le cadre de la premire et il ne semble pas qu'ils captent les contenus et nuan' ees substantifs de la Thorie de la Constitution, II convient galement d'analyser le rcent xmpact de la Science Politique sur la- Thorie de la Constitution, qui suppose d'une par un enrichissement mais d'autre part une menace pour sa substantivit. La Thorie de la Constitution doit tre considre comme une dogmatu que genrale du Droit Constitutionnel, quant a l'ensemble de concepts, cath' gories et postulis indispensables pour dominer cette branche juridique et pour comprendre l'impact des forces politiques sur l'ordre constitutionnel. Ainsi ne sont pas exclues les considrations technicO'juridiques et ne sont pos ignores les ralits sociopolitiques. Le thme renvoie a des donnes classiques mais redevient actuel. Dans la perspective de ees lments, classiques et rcents, la Thorie de la Consti' tution doit apparattre comme une dogmatique juridicopolitique de l'Etat de Justice.

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PABLO LUCAS VERDU

SU M M

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Which is the proper place for Constitutiond Theory -within the framework of Political Law? Pablo Lucas Verd indicates the origins of Constitutional Theory (Schmitt, Smend) as 'well as the theoretical and sociolgica! assumptions tvhich cond tions tts appearance. He also underlines the lose connection between Cons' titutional Theory and ideolgica! standpoints in the contributions both of Schmitt and Smend, as also in the recent ivritings of Hermens, Loewenstein and Kruger. It is, however, necessary to distinguish between State Theory and Cons* titutional Theory, since some authors are conten to include the latter under the heading of the former, apparently unaware of the real nature and con' tent of Constitutional Theory. The author also recommends analysis of the recent impact of Political Science on Constitutional Theory. Though this is in one sense an enrichment, it also threatens the true identity of this corpus of ideas. Constitutional Theory should be seen as the general dogma underlying Constitutional Law, a body of concepts, categories and postulates es'sential to the mastery of this branch of law and also to an understanding of the im* pact of political forces on constitutional order. TechnicO'juridical considera' tions are thus allotted their proper place and socio'political realities are kept in view. The subject invites scruting of history past and present. In the light of both, Constitutional Theory should be seen as the proper juridico'political foundation for any State that claims to be based on the principie of justice.

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