Extracted from A Closer Look: Bolivia's New Constitution (Spanish) International Institute for Democracy and Electoral Assistance

e 2010 Vicepresidencia del Estado Plurinacional de Bolivia 2010 Universidad Mayor de San Andrs 2010

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PRiMERa PaRTE TTUlO IV: GaRaNTaS jURiSDiCCiONalES Y aCCiONES DE DEfENSa

Garantas jurisdiccionales y acciones de defensa en la nCPE

Rogelio Mayta Mayta

La nueva Constitucin Poltica del Estado, en el Ttulo IV de su Primera Parte, Bases fundamentales del Estado, derechos, deberes y garantas, establece las garantas jurisdiccionales y las acciones de defensa, rescatando algunas normas de la Constitucin abrogada, realizando una mejor sistematizacin, introduciendo nuevas reglas y reubicando algunas normas en otros captulos, segn su pertinencia. El Ttulo IV de la nueva Constitucin comprende tres captulos: en el primero enuncia las garantas jurisdiccionales; en el segundo norma el procedimiento de las acciones constitucionales de defensa de los derechos y garantas constitucionales; y, en su tercer captulo trata sobre el estado de excepcin. 1 1. Las garantas jurisdiccionales La Constitucin Poltica del Estado establece un orden jurdico, un sistema de derechos y obligaciones sobre el que se sustenta la sociedad como Estado. Los postulados de la Constitucin no podran entenderse como jurdicos sin la posibilidad de la coercin que ella misma establece, organiza y limita. Ante la transgresin de la norma, que implica la violacin del derecho de alguien, el restablecimiento del orden no es arbitrario y se resuelve en el mbito de procedimientos y reglas que el derecho provee. Las garantas jurisdiccionales (Arts. 109 al 124) son, desde esa perspectiva, una doble seguridad. Por una parte, la seguridad de que
1 La Constitucin abrogada normaba estas garantas en el Titulo II garantas de la persona, de su primera Parte de La persona como miembro del Estado en 27 artculos que establecan propiamente garantas, definan derechos y el procedimiento de los recursos constitucionales de habeas corpus y Amparo Constitucional. El Estado de excepcin era normado en los Arts. 111 al 114 bajo la denominacin de Conservacin del orden pblico.
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Rogelio Mayta Mayta

Abogado. Fue docente de la Universidad Catlica de Bolivia. Particip en varias iniciativas legislativas como la Ley de Regulacin del Trabajo Asalariado del Hogar y la Ley de las Organizaciones Econmicas Campesinas. Asesor a varias organizaciones sociales e instituciones pblicas y privadas.

cualquier titular de un derecho, as sea slo pretendido, puede recurrir ante las autoridades definidas por la Constitucin y las leyes para pedir justicia. Por otra, la seguridad de reglas esenciales para que cualquier persona que sea acusada de transgredir el orden jurdico sea sometida a juzgamiento por las autoridades con un grado de discrecionalidad mnimo. Las garantas jurisdiccionales son las garantas a la justicia, por una parte, y, por otra, las garantas en el proceso de que se haga justicia, tanto para el que reclama, porque considera que se ha transgredido su derecho, como para quien es sindicado de transgredirlo. La nueva Constitucin norma, como lo haca la similar abrogada, la presuncin de inocencia, la nulidad directa por actos cometidos sin competencia, la regla de la irretroactividad de la ley y sus excepciones, el derecho a la defensa, al juez natural, al debido proceso, a guardar silencio en un caso penal, a no declarar contra s mismo ni sus familiares, prohbe la tortura, la infamia, la muerte civil y el confinamiento, y establece como sancin mxima en materia penal la pena privativa de libertad de 30 aos sin derecho a indulto. En muchos casos rescata incluso la misma redaccin con ligeras variantes. Adicionalmente, la nueva Constitucin establece que: a. Toda persona tiene derecho a la justicia plural, al debido proceso, a la defensa, de forma pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones. b. La ley es retroactiva en materia de corrupcin para investigar y procesar los actos cometidos por servidores pblicos. c. Est prohibido imponer sancin privativa de libertad por deudas u obligaciones patrimoniales, excepto en los casos establecidos por la ley. d. En un litigio, las partes gozan de igualdad de oportunidades para ejercer las facultades y los derechos que les asistan, sea por la va ordinaria o por la indgena originaria campesina. e. Toda persona sometida a proceso debe ser juzgada en su idioma; y que, excepcionalmente y de manera obligatoria, debe ser asistida por traductor o intrprete. f. Los delitos de genocidio, de lesa humanidad, traicin a la patria, los crmenes de guerra, y los cometidos por servidores pblicos que atenten contra el patrimonio del Estado y le causen grave dao econmico, son imprescriptibles. g. Est prohibida la tortura, la desaparicin, el confinamiento y toda forma de violencia fsica o moral. h. Los autores mediatos e inmediatos deben responder por la vulneracin de derechos y garantas constitucionales. Las vctimas de un atentado de esa naturaleza tienen derecho a la indemnizacin, reparacin y resarcimiento de daos y perjuicios. En esa lnea, determina que si el Estado es condenado a la reparacin del dao tiene la accin judicial para cobrar lo que hubiera pagado al servidor pblico responsable de la accin que es sancionada. i. La pena est orientada a la educacin, habilitacin e insercin social de los condenados, con respeto a sus derechos.
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 j. Si un denunciado o imputado o una vctima no puede pagar un defensor o abogado, el Estado asume la obligacin de proporcionarle uno de forma gratuita. k. El delito de traicin a la patria merece la mxima sancin penal, adems de las acciones previstas en la Constitucin abrogada, la violacin al rgimen constitucional de recursos naturales y el atentado contra la unidad del pas. En mis primeros cursos de la carrera de derecho, Alcides Alvarado, un experimentado profesor de derecho constitucional, al iniciar una de sus clases nos sorprendi a todos al afirmar que la Constitucin era como una alfombra muy bella, pero que como toda alfombra terminaba siendo pisoteada. El Dr. Alcides Alvarado era un profesor serio, respetuoso y formal, por eso, cuando le o decir tal cosa, nos dej a todos desubicados. Los aos de prctica me llevan hoy a poder afirmar que se puede tener en la Constitucin y las leyes todos los derechos y garantas del mundo; pero que stos valen nada si no son asumidos por la gente como sus derechos y no se tiene una institucionalidad, o sea unos operadores de justicia, que tengan la credibilidad y capacidad de hacerlos cumplir. Antes de la nueva Constitucin y ya con ella, el problema de la vigencia real y efectiva de los derechos y garantas constitucionales no est tanto en su postulacin, siempre es bueno mejorar y ampliar su enunciacin, sino en su aplicacin cotidiana. Hacia adelante, el reto para la vigencia de los derechos y garantas constitucionales es la construccin colectiva y participativa del nuevo sistema de justicia, cuyas bases estn en la nueva Constitucin. Para no repetir los errores del pasado, ese sistema no puede ser pensado entre cuatro paredes y entre abogados, de manera ajena a la gente. 2. Las acciones de defensa La accin es el derecho por el que toda persona que considera que su derecho ha sido transgredido puede interponer una demanda para que las autoridades establecidas por ley, siempre que se haya verificado objetivamente la trasgresin, primero, determinen el restablecimiento del derecho, y luego, incluso si fuera necesario, el cumplimiento forzoso de la decisin adoptada. En su generalidad, las acciones constitucionales son breves y estn dirigidas a lograr la proteccin inmediata y expedita de los derechos y garantas determinados por la Constitucin y las leyes. La nueva Constitucin establece seis acciones constitucionales de defensa de los derechos y garantas constitucionales: la Accin de Libertad, la Accin de Amparo Constitucional, la Accin de Proteccin de Privacidad, la Accin de Inconstitucionalidad, la Accin de Cumplimiento y la Accin Popular.
2.1. La Accin de Libertad

La Accin de Libertad (Arts. 125 al 127) de la nueva Constitucin es conocida en la Constitucin abrogada como recurso de Habeas Corpus (Art. 18) y, salvo algunas modificaciones, mantiene sus caractersticas, procedimiento y alcances. Toda persona puede interponer la Accin de Libertad cuando considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida o que es indebidamente procesada o privada de libertad. A
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diferencia de la Constitucin abrogada, la nueva Constitucin incluye que esta accin puede ser utilizada por quien considere que su vida corre peligro. Esta accin puede ser interpuesta por la persona agraviada o por otra a su nombre, de forma escrita u oral. La nueva Constitucin determina que la presentacin de la accin debe ser sin ninguna formalidad procesal, la Constitucin abrogada estableca que poda presentarse con o sin poder notariado. Segn la redaccin de la nueva Constitucin, puede interpretarse que slo se puede interponer la Accin de Libertad con poder notariado, contradiciendo la naturaleza misma de la accin. Parece que el legislador ha buscado ser amplio al determinar que la accin no est sujeta a formalidades. Pero una cosa son las formalidades del proceso, por ejemplo que se deba hacerlo por escrito, en determinado nmero de pginas, o que se use o no timbres, y otra muy diferente es la facultad de actuar por otro con base en la representacin o mandato que no es forma o formalidad, sino un hecho sustancial. El poder comporta un contrato por el que una persona, mandatario, asume la obligacin de realizar determinado acto jurdico a nombre de otra, mandante, de tal forma que todos los efectos jurdicos caen slo sobre el mandante prcticamente como si el mandatario nunca hubiese participado. Por regla general, para constituir un contrato se requiere la manifestacin de voluntad expresa. La Constitucin abrogada consideraba que cuando existiera la necesidad de interponer un recurso de habeas corpus era probable que la persona afectada no estuviese en la posibilidad material de otorgar poder, por lo que gener una excepcin a la regla del mandato judicial y estableci de manera expresa que se poda recurrir por otro sin poder notariado. Es muy probable que esta limitacin de la nueva Constitucin genere jurisprudencia constitucional que la aclare o que se necesite establecer por reforma parcial o por ley que se puede ejercer la accin de libertad por otro sin poder. La Accin de Libertad puede interponerse ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal. Interpuesta la Accin de Libertad, el juez o tribunal de forma inmediata debe sealar da y hora de audiencia pblica que debe ser en las 24 horas siguientes. La nueva Constitucin establece que la notificacin para la audiencia y, fundamentalmente, a la autoridad demandada debe ser personal o por cdula. As, la notificacin a la autoridad demandada se realiza entregndole personalmente la copia del escrito de la accin y la decisin del juez convocando a audiencia o, si no es encontrada, dejando esos documentos en su lugar de trabajo. Esta regla muy simple supera una limitacin significativa de la Constitucin abrogada que no estableca nada sobre la forma de notificacin, lo que en la prctica dio lugar a que algunas autoridades, fundamentalmente aos atrs, hayan aplicado el procedimiento civil2 que establece varios pasos hasta que se pueda concretar la notificacin por cdula si la autoridad no
2 Segn el Cdigo de Procedimiento Civil, para la notificacin de una demanda, primero se debe intentar la notificacin personal y slo si ella no es posible el juez dispone la notificacin por cdula. Interpuesta la demanda y admitida, el funcionario judicial se debe hacer presente en el domicilio del demandado para notificarle. Si no lo encuentra, el funcionario debe dejar a alguien el aviso de que el da siguiente volver a determinada hora para practicar la diligencia de notificacin. Si el demandado no espera para ser notificado, el funcionario judicial debe comunicar esa situacin al juez de la causa, que recin con ese requisito puede disponer la notificacin por cdula. En este procedimiento puede demorarse con eficiencia varios das.
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es encontrada o si no se deja encontrar atentando contra el carcter de inmediatez y urgencia del recurso de habeas corpus3. La audiencia no puede suspenderse por ninguna razn. Si la autoridad demandada no concurre o si la abandona, se le declara rebelde y se contina hasta emitir sentencia en la misma audiencia. Las partes quedan notificadas por la lectura de la sentencia. La sentencia debe ser ejecutada de inmediato, no obstante, en las 24 horas siguientes se debe enviar los antecedentes de la accin ante el Tribunal Constitucional Plurinacional para su revisin. La nueva Constitucin, como lo haca la Constitucin abrogada respecto del habeas corpus, establece que los servidores pblicos y los particulares que resistan cumplir la sentencia de la Accin de Libertad pueden ser sometidos a un proceso penal por atentado contra garantas constitucionales. Este tipo penal no existe en la legislacin boliviana por lo que, en lo inmediato, si bien se puede ejercer la Accin de Libertad no se puede sancionar penalmente a quien resista o incumpla las determinaciones que se adopte. La Constitucin de 1967 estableca ese mismo tipo penal pero no estuvo normado hasta que la Ley 1768, de 10 de marzo de 1997, la defini y sancion como desobediencia a resoluciones de habeas o Amparo; recin entonces se pudo procesar a las autoridades que resistieran cumplir las Resoluciones de habeas o Amparo. En la actualidad, es legalmente posible interponer una Accin de Libertad; pero no sera posible reprimir penalmente a quien resista el cumplimiento de la sentencia porque no est normado el tipo penal al que nos remite la nueva Constitucin y porque no es posible aplicar la norma referida a la Desobediencia de Resoluciones de habeas o Amparo ya que, en materia penal, no se puede aplicar la analoga y la Accin de Libertad es una y el recurso de habeas corpus otra accin diferente y ahora abrogada. Para fortalecer la Accin de Libertad, es necesario que en lo inmediato se tipifique legalmente el delito de atentado contra garantas constitucionales.
2.2. Las acciones de Amparo Constitucional, Proteccin de Privacidad, de Inconstitucionalidad, de Cumplimiento y Popular

La Accin de Amparo Constitucional de la nueva Constitucin norma el recurso de Amparo Constitucional previsto en la Constitucin abrogada sin diferencias significativas. La nueva Constitucin establece que la Accin de Amparo puede interponerse contra los actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos o de particulares que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos establecidos en la Constitucin y las leyes. La nueva Constitucin, igual que la abrogada, establece que esta accin es subsidiaria y no sustituye a otros recursos o medios que pueda ejercer la persona que se considere agraviada. A diferencia de la Constitucin abrogada, la nueva Constitucin, rescatando los lineamientos de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, establece que esta accin slo puede interponerse en el plazo mximo de 6 meses de que se haya dado la accin reclamada o de notificada la ltima accin administrativa o judicial. Como una especie de desgajamiento del Amparo Constitucional y con algunas especificidades, la nueva Constitucin norma las Acciones de Proteccin de Privacidad, de Cumplimiento y Popular.
3 Durante mis prcticas de estudiante de la Carrera de Derecho en provincias del departamento de La Paz, fui testigo de este tipo de prctica que rompa totalmente el carcter de urgencia del habeas corpus. El argumento de los jueces era simple: ellos cumplan la Constitucin, la cual no especificaba cmo deba notificarse por lo que, segn ellos de manera absolutamente legal, aplicaban supletoriamente el procedimiento civil.
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En el marco de la Constitucin abrogada, la proteccin que se obtiene con estas acciones poda ser lograda mediante el Amparo Constitucional, aunque con algunas limitaciones que son superadas por las reglas especficas que se ha introducido ahora. Por la Accin de Proteccin de Privacidad, toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados en archivos o bancos de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho a la intimidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra o reputacin, puede reclamar tener la informacin, que sta sea rectificada o eliminada del archivo o banco de datos. La Accin de Cumplimiento procede cuando servidores pblicos incumplen disposiciones constitucionales o de la ley a fin de lograr su cumplimiento. La Accin Popular procede contra todo acto u omisin de las autoridades o de personas individuales o colectivas que violen o amenacen con violar derechos o intereses colectivos relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y salubridad pblica, el medio ambiente y otros definidos por la Constitucin. Segn la redaccin de la nueva Constitucin, por esta va slo puede reclamarse los derechos colectivos definidos por ella y no los que pudieran establecer las leyes; si se pretende lograr proteccin de derechos colectivos definidos en leyes, debera recurrirse a la accin de Amparo Constitucional. La Accin Popular, a diferencia de la Accin de Amparo Constitucional, puede interponerse sin necesidad de agotar la va judicial o administrativa. Mediante la Accin de Inconstitucionalidad, toda persona individual o colectivamente afectada por una norma jurdica contraria a la Constitucin puede reclamar que se declare como tal inconstitucional. La sentencia que declare la inconstitucionalidad de una norma jurdica, sea cual fuere su rango, ley, decreto u otro, la hace inaplicable para todos. La Constitucin abrogada estableca el recurso de inconstitucionalidad en los Arts. 120. a) y 121 prrafos dos y tres de su parte orgnica, distinguiendo el recurso de inconstitucionalidad directo, abstracto y remedial que slo poda ser interpuesto por el Presidente de la Repblica, el Fiscal General de la Nacin, diputados o senadores y el Defensor del Pueblo; y el incidente de inconstitucionalidad que puede ser interpuesto por cualquier persona con intereses concretos en el marco de un proceso especifico. En la Constitucin abrogada, los particulares slo podan reclamar la inconstitucionalidad en un caso concreto, y su efecto era relativo slo a ese caso. La nueva Constitucin, de una manera ms coherente, permite que cualquier persona pueda reclamar la inconstitucionalidad de una norma en abstracto y que la determinacin que se asuma tenga efecto general.
2.3. El procedimiento comn a las acciones de Amparo Constitucional, Proteccin de Privacidad, de Cumplimiento y Popular

La nueva Constitucin establece que el procedimiento de las acciones de Proteccin de Privacidad, de Cumplimiento y Popular es el mismo que de la Accin de Amparo Constitucional que es prcticamente el mismo que el de la Accin de Libertad, salvo el plazo para convocar a audiencia, que en sta ltima es de 24 horas y en las dems 48.
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Las acciones de amparo Constitucional, Proteccin y de Cumplimiento pueden ser interpuestas por la persona que se considere afectada por s o por apoderado. La Accin Popular puede ser interpuesta por la persona o la colectividad que se considere afectada y obligatoriamente el Ministerio Pblico y el Defensor del Pueblo cuando conozcan de un caso susceptible de esa accin. La nueva Constitucin establece que estas acciones deben interponerse ante juez o tribunal competente, que debe ser definida por ley. La Constitucin abrogada defina que el recurso de Amparo Constitucional deba interponerse ante las Cortes Superiores de Distrito en las capitales de Departamento y ante los jueces de partido en las provincias. 3. El Estado de excepcin4 La nueva CPE norma el estado de excepcin, siguiendo los lineamientos establecidos en la Constitucin para el estado de sitio en su Captulo sobre Conservacin del Orden Pblico5. La nueva Constitucin Poltica norma el estado de excepcin con las siguientes caractersticas:
3.1. Declaracin

El estado de excepcin slo puede ser declarado por el Presidente o Presidenta del Estado. La Constitucin abrogada estableca que slo el Presidente poda declarar el estado de sitio y necesariamente con el dictamen afirmativo del Consejo de Ministros, debido a la corresponsabilidad que les estableca. La nueva Constitucin no define ninguna participacin del Consejo de Ministros y deja la potestad y responsabilidad de declarar el estado de excepcin totalmente al Presidente. La nueva Constitucin introduce la obligacin de que la Asamblea Legislativa Plurinacional debe reunirse mximo en las 72 horas siguientes, o de inmediato si fuera posible, para aprobar o no la vigencia del estado de excepcin. La Constitucin abrogada sealaba condicionalmente que si el Congreso se reuna ordinaria o extraordinariamente durante el estado de sitio deba tratar sobre la continuacin del mismo por lo que, si el Congreso no se reuna, el estado de sitio continuaba legalmente. La actual Constitucin, al subordinar la continuidad del estado de excepcin a la aprobacin de la Asamblea Legislativa Plurinacional previene de mejor forma el posible abuso de las autoridades en la aplicacin del estado de excepcin. La Constitucin no establece expresamente qu ocurre si la Asamblea Plurinacional no se rene en las 72 horas, puede asumirse que el estado de excepcin queda suspendido, pero ello no est expresamente definido. Esta situacin puede ser superada por jurisprudencia constitucional, una reforma constitucional o lo que pueda ser ms expedito en la ley que regule los estados de excepcin.
4 El Estado de excepcin est normado en los Arts. 137 al 140 de la nueva Constitucin Poltica del Estado, Captulo III, Ttulo IV, Primera Parte sobre Bases fundamentales del Estado, derechos, deberes y garantas. 5 El estado de sitio est normado en los Arts. 111 al 114 de la Constitucin Poltica del Estado abrogada como Conservacin del Orden Pblico, Captulo IV, del Ttulo II del Poder Ejecutivo de su Segunda Parte del Estado Boliviano.
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3.2. Causales y duracin

La Constitucin abrogada sealaba que el estado de sitio poda declararse en casos de grave peligro por causa de conmocin interna o guerra internacional. La nueva Constitucin determina que el estado de excepcin puede declararse en casos de peligro para la seguridad del Estado, amenaza externa, conmocin interna o desastre natural. La nueva Constitucin incluye como causales para declarar el estado de excepcin el peligro para la seguridad del Estado como un aspecto genrico que puede admitir varios criterios y los desastres naturales. Respecto la duracin, la Constitucin Poltica del Estado estableca que el estado de sitio dispuesto por Ejecutivo poda durar mximo 90 das y que, vencido este plazo, caducaba de hecho, salvo la autorizacin del Congreso. La nueva Constitucin no seala plazo de vigencia y deja ste y otros aspectos a una ley especial. Tanto la Constitucin abrogada como la nueva establecen que el Presidente slo puede declarar estado de excepcin una vez en un ao y que si pretende hacerlo por una segunda vez, debe lograr previamente la autorizacin del Congreso.
3.3. Efectos

La Constitucin abrogada estableca de forma especfica en su Art. 112 que la declaratoria de estado de sitio produca como efectos que: 1) el ejecutivo poda aumentar el nmero de efectivos de las Fuerzas Armadas y llamar al servicio las reservas que estime necesarias; 2) poda imponer la anticipacin de contribuciones y rentas estatales que fueran indispensables, as como negociar y exigir emprstitos; 3) en general, no suspenda los derechos y garantas, pero poda hacerlo respecto de determinadas personas fundadamente sindicadas de tramar contra el orden pblico. La nueva Constitucin no norma los efectos del estado de excepcin, dejando que estos sean definidos por la Asamblea Legislativa Plurinacional al momento de aprobar su vigencia. El texto constitucional establece que La aprobacin de la declaracin indicar las facultades conferidas y guardar estricta relacin y proporcin con el caso de la necesidad atendida por el estado de excepcin.
3.4. Cuenta del estado de excepcin

La nueva Constitucin establece que, concluido el estado de excepcin, el ejecutivo rendir cuentas a la Asamblea Legislativa Plurinacional de los motivos que dieron lugar a su declaracin y del uso de las facultades que se le confirieron; tal como lo normaba la Constitucin abrogada respecto del Congreso. La nueva Constitucin resalta, adems, que quienes hayan violado los derechos establecidos en ella sern objeto de proceso penal por atentado contra los derechos, como queriendo dejar claro que el estado de excepcin no es razn para transgredir los derechos constitucionalmente reconocidos. El delito de atentado contra los derechos no se encuentra tipificado por lo que para que esta norma pueda aplicarse es necesario que se establezca el tipo penal mediante ley.
3.5. Remisin a una ley especial

En esa lnea, la Constitucin abrogada establece una serie de reglas y limitaciones de carcter constitucional, fundamentalmente en lo relativo a los efectos y las facultades que otorga el estado de
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sitio a las autoridades y procura establecer un rgimen de excepcin constitucionalmente definido. La nueva Constitucin, en cambio, fortalece el control legislativo al hacerlo obligatorio, primero, para la aprobacin de su vigencia en las 72 horas de declarado, y, segundo, al determinar que debe ser el Poder Legislativo el que defina los poderes y facultades de las autoridades en el estado de excepcin; pero deja los lmites y alcances de las atribuciones que se pueda otorgar a la definicin de una ley especial. En el pas no hubo una ley de estado de sitio porque el texto constitucional abrogado se presentaba como suficiente; actualmente, no existe una Ley de estado de excepcin que regule las normas del nuevo texto constitucional por lo que, momentneamente, esta medida no podra aplicarse legalmente. La nueva Constitucin determina que Los estados de excepcin sern regulados por la ley; si no hay ley, no se los puede aplicar porque se lo hara sin regulacin y transgrediendo derechos toda vez que no hay norma que defina su posible limitacin .

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PRiMERa PaRTE TTUlO IV: GaRaNTaS jURiSDiCCiONalES Y aCCiONES DE DEfENSa

Garantas jurisdiccionales
Carlos Derpic Salazar

El presente trabajo est referido a un anlisis y comentario especializado de la Primera Parte de la Constitucin Poltica del Estado, Ttulo IV: Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa, desarrollando las diferencias entre la anterior y la actual Constitucin; las alternativas de desarrollo legislativo, para la aplicacin correspondiente a cada ttulo del nuevo texto constitucional; y las ideas, conceptos y crticas fundamentales de cada ttulo de la nueva Constitucin Poltica del Estado, para su mayor comprensin y socializacin. El desarrollo sealado lneas arriba est precedido de un breve marco terico relativo a lo que son las garantas jurisdiccionales y, al final, se encuentra un anexo que da cuenta de las semejanzas y diferencias entre las acciones de defensa de la anterior y la actual Constitucin Poltica del Estado. 1. Cuestiones preliminares Como en otros campos, la doctrina tiene diversos planteamientos acerca de la temtica de las garantas de las personas. As, algunos utilizan la expresin garantas constitucionales para referirse a () las instituciones jurdicas constitucionales que tienen por finalidad proteger y amparar a las personas en el ejercicio de sus derechos fundamentales, contra cualquier exceso, abuso o arbitrariedad provenientes de personas particulares, de autoridades pblicas o judiciales (Rivera, Jost, Molina y Cajas, 2005: 81). Segn estos autores, las garantas constitucionales pueden ser clasificadas en dos categoras: normativas y jurisdiccionales, correspondiendo a las primeras las () normas que constituyen los principios fundamentales contenidos en la Constitucin, como fuente y garanta para el pleno ejercicio de los derechos fundamentales(: 81); en tanto las segundas seran los () mecanismos jurisdiccionales () que tienen la finalidad de poner un remedio jurdico a un acto ilegal o arbitrario que restrinja o suprima derechos fundamentales, restablecindoles de forma rpida y oportuna (: 81). Otros sostienen que las garantas constitucionales no son las garantas de tal o cual derecho o libertad, o de tal o cual institucin
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Carlos Derpic Salazar

Naci en Potos, es abogado y docente universitario. Ejerci en asesoras jurdicas populares de Potos y La Paz. Fue Adjunto del Defensor del Pueblo, Director Jurdico del Ministerio de Trabajo, Asesor Legal en varias entidades estatales. Fue tambin Director del Departamento de Derecho de la Universidad Catlica Boliviana. Trabaja como consultor. Es militante de la causa de los derechos humanos.

u rgano del Estado, () sino las garantas de la Constitucin, es decir, las garantas que la Constitucin se da a s misma, a fin de asegurar su primaca respecto de las dems normas del ordenamiento jurdico (Prez, 2000: 153). En esta visin, las garantas constitucionales seran dos: la reforma de la Constitucin y el control de constitucionalidad de la ley. La nueva Constitucin Poltica del Estado (nCPE), vigente desde el 7 de febrero de 2009, ha adoptado la denominacin Garantas jurisdiccionales y acciones de defensa para referirse a los mecanismos mediante los cuales la persona puede ejercer los derechos fundamentales que la misma Constitucin reconoce en su favor; del mismo modo que a las acciones concretas que puede utilizar para la vigencia de tales derechos, cuando stos son vulnerados, suprimidos o restringidos, por autoridades o particulares. En esto se encuentra una primera diferencia con el texto de la anterior Constitucin Poltica del Estado, en la cual el Ttulo II de la Parte Primera (La persona como miembro del Estado) estaba referido a las Garantas de la persona. El texto constitucional que se analiza est compuesto por tres captulos: el primero, referido a las garantas jurisdiccionales, de manera general; el segundo, a las diferentes acciones que puede utilizarse para hacer efectiva la vigencia de los derechos; y el tercero, relacionado con lo que la nCPE denomina estados de excepcin. 2. Las garantas jurisdiccionales en el texto de la nCPE De inicio, se debe destacar que la anterior CPE estaba primordialmente dirigida a proteger los derechos de las personas y los ciudadanos, pensados ambos como individuos, en los marcos del constitucionalismo liberal y pese a que formaba parte de lo que se denomina constitucionalismo social. Por el contrario, la nCPE incluye no slo garantas y acciones para la proteccin individual, sino tambin para la proteccin de los derechos colectivos y de los pueblos. En segundo lugar, en el punto relativo a las garantas jurisdiccionales, la nCPE supera una deficiencia de la anterior CPE, relativa a que en el texto se encontraba una suerte de mezcla entre lo que eran derechos y garantas de la persona o la existencia de garantas sin que est incluido el derecho que garantizaban y viceversa. Ahora, los derechos se encuentran en el Ttulo II de la Primera Parte del texto constitucional y las garantas en el Ttulo IV.
2.1. Novedades de la nCPE

En el marco descrito, las novedades que se encuentra en la nCPE son las siguientes: a. Los derechos reconocidos por la nCPE son directamente aplicables y gozan de iguales garantas para su proteccin, disponiendo a continuacin que slo podrn ser regulados mediante ley (Art. 109). b. La imprescriptibilidad de los delitos de genocidio, lesa humanidad, traicin a la patria y crmenes de guerra (Art. 111), en un contexto de bloque de constitucionalidad que est determinado ms adelante, en el Art. 410. Asimismo, se establece la imprescriptibilidad de los delitos cometidos por servidores pblicos que atenten contra el patrimonio del Estado y causen grave dao econmico (Art. 112), no pudiendo aplicar en este caso el rgimen de inmunidad.
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 c. El derecho a indemnizacin, reparacin y resarcimiento que tienen las vctimas de la vulneracin de sus derechos, en forma oportuna (Art. 113.I); y el derecho/obligacin del Estado de iniciar la accin de repeticin contra la autoridad o servidor pblico responsable de la accin u omisin que provoc el dao (Art. 113.II). d. La prohibicin, junto con la tortura, de otras formas como la desaparicin, confinamiento, coaccin, exaccin o cualquier forma de violencia fsica o moral (Art. 114.I). Del mismo modo, la nulidad de pleno derecho, de las declaraciones, acciones u omisiones obtenidas mediante el empleo de la tortura, coaccin, exaccin o cualquier tipo de violencia (Art. 114. II). e. La proteccin oportuna y efectiva que deben otorgar los jueces y tribunales a las personas en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos (Art. 115.I); y la garanta del derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones (Art. 115.II). f. La prohibicin de que una persona sea procesada y/o condenada dos veces por el mismo hecho (principio del derecho: non bis in dem), as como el que la rehabilitacin en sus derechos restringidos ser inmediata al cumplimiento de su condena (Art. 117.II); y la prohibicin de imponer, como sancin, penas privativas de libertad por deudas u obligaciones patrimoniales, excepto en los casos establecidos por la ley (Art. 117.III). Esta disposicin, que tiene ahora rango constitucional, ya se encontraba vigente por efecto de la Ley N 1602 de 15 de diciembre de 1994 y del Art. 1466 del Cdigo Civil: (Inexistencia de apremio corporal). El deudor no puede ser sometido a apremio corporal para la ejecucin forzosa de las obligaciones reguladas por este cdigo. g. El cumplimiento de las sanciones privativas de libertad y las medidas de seguridad estn orientadas a la educacin, habilitacin e insercin social de los condenados con respecto a sus derechos (Art. 118.III). h. La igualdad de oportunidades, para todas las personas, para ejercer sus derechos y facultades dentro de los procesos, independientemente de la jurisdiccin en la que tenga lugar el proceso (Art. 119.I); y la obligacin del Estado de proporcionar defensora o defensor gratuito cuando carezcan de recursos (Art. 119.II). La obligacin del Estado de procurar abogado o abogada gratuitos cuando la vctima no tenga recursos para intervenir en el proceso (Art. 121.II). i. La obligacin de que toda persona debe ser juzgada en su idioma y slo excepcionalmente ser asistida por un intrprete (Art. 120.II). j. El derecho de guardar silencio en materia penal, no ser considerado como indicio de culpabilidad (Art. 121.I). k. La tipificacin del delito de traicin a la patria, slo puede ser cometido por bolivianos y/o bolivianas, en una triple dimensin: i) Tomar armas contra su pas, se ponga al servicio de estados extranjeros participantes o entre en complicidad con el enemigo, en caso de guerra internacional contra Bolivia; ii) violar el rgimen constitucional de recursos naturales; y iii) atentar contra la unidad del pas (Art. 124.I). Para el caso de comisin de este delito, la nCPE prev la aplicacin de la mxima sancin penal (Art. 124.II, concordante con el Art. 118.II).
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 l. La garanta de irretroactividad, contenida en el Art. 123 de la nCPE, antes referida a materia penal cuando beneficiaba al delincuente y a materia social cuando lo dispona expresamente, en el actual texto se ampla a la materia de corrupcin.
2.2. Ausencias en el texto constitucional

En relacin a ausencias en el nuevo texto constitucional, se tiene lo siguiente: a. La prohibicin de incomunicacin que se encontraba en el Art. 9.II de la anterior CPE del siguiente modo: La incomunicacin no podr imponerse, sino en casos de notoria gravedad y de ningn modo por ms de veinticuatro horas. b. La presuncin de inocencia, establecida por el Art. 116, no incluye una expresin importante que s estaba en el anterior texto constitucional, en sentido de que dicha presuncin tiene lugar mientras no se pruebe la culpabilidad de la persona. c. Se suprime, en relacin a la prohibicin de tortura, la determinacin expresa de que tambin es responsable el servidor pblico que la ordene. En el texto actual slo podrn ser destituidos de su cargo aquellos que la apliquen, instiguen o consientan, quedando a salvo quien la haya ordenado. d. Se mantiene, aunque con otras caractersticas, una deficiencia del texto constitucional en cuanto en el Art. 116.II, se establece que cualquier sancin debe fundarse en una ley anterior al hecho punible, y no se seala que, ms que el hecho punible, debera tratarse de la comisin u omisin del mencionado hecho. e. La imprecisin respecto a lo que significa el trmino sancin, en el contexto del Art. 117, puesto que, por ejemplo cuando se cobra una o varias cuotas de asistencia familiar o beneficios sociales, no se trata de una sancin, sino de un mecanismo para hacer efectivo el cumplimiento de la obligacin por parte del obligado. f. Se elimin el rango constitucional que tenan los delitos de parricidio y asesinato, que eran merecedores de la mxima pena (30 aos de presidio, sin derecho a indulto). Ahora slo tiene esa categora la traicin a la patria. Queda suelta, tambin la tipificacin del delito de Sometimiento total o parcial de la nacin a dominio extranjero, incluida en el Art. 110 del Cdigo Penal. 3. Las acciones de Defensa En este captulo se incluye nuevas denominaciones para acciones establecidas en la anterior CPE y tambin se incluye nuevas acciones. Los recursos de habeas corpus, Amparo Constitucional y habeas data, se llaman ahora Accin de Libertad, Accin de Amparo Constitucional y Accin de Proteccin de Privacidad, respectivamente. Estn incluidas las acciones de Inconstitucionalidad, de Cumplimiento y Popular.
3.1. Accin de Libertad (Arts. 125 - 127)

Esta Accin, que en la anterior CPE se denominaba Recurso de habeas corpus, est referida a la proteccin del derecho a la libre locomocin, pero incorpora en la nCPE la posibilidad de su
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interposicin por parte de toda persona que considere que su vida est en peligro. Tal situacin, as como aquellas en las cuales la persona considere que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad, dan lugar a la interposicin de la Accin de Libertad, que puede plantearse de manera oral o escrita, por s o por cualquiera a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal, solicitando que se guarde tutela a su vida, cese la persecucin indebida y se restablezcan las formalidades legales o se restituya su derecho a la libertad. La anterior CPE y la Ley N 1836 del Tribunal Constitucional establecan el recurso de habeas corpus para aquellos casos en que una persona estuviese ilegal, indebida o arbitrariamente perseguida, detenida, presa o procesada. La persona poda acudir por s o cualquiera a su nombre, con poder notariado o sin l, ante la Corte Superior de Distrito o ante un Juez de Partido e incluso ante un Juez Instructor en los lugares en que no hubiese Juez de Partido. En la nCPE ya no es el Tribunal Departamental (antes Corte Superior) quien conoce de la Accin de Libertad, sino un juez o tribunal en lo penal. En lo fundamental, el procedimiento establecido en la anterior CPE y la nCPE es el mismo, pero llama la atencin que, tratndose de una persona que considere que su vida est en peligro, el juez o tribunal que conozca de la Accin disponga que la persona accionante sea conducida a su presencia o que se haga presente en el lugar de la detencin, pues podra tratarse de alguien que no est guardando detencin. El o la titular de la Defensora del Pueblo podr interponer tambin esta Accin, conforme lo dispone el Art. 222.1 de la nCPE.
3.2. Accin de Amparo Constitucional (Arts. 128 y 129)

La Accin de Amparo Constitucional tiene lugar contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. En este punto se nota una actualizacin del lenguaje, pues la anterior CPE haca referencia a funcionarios o particulares, en tanto la nCPE utiliza los trminos servidores pblicos (conforme los denomina la Ley N 2927 del Estatuto del Funcionario Pblico) y persona individual o colectiva (de acuerdo a la denominacin utilizada por el Cdigo Civil). As lo dispone el Art. 128 de la nCPE La Accin de Amparo Constitucional, segn manda el Art. 129.I de la nCPE, se interpone por cualquier persona que se crea afectada, o por cualquiera a su nombre con poder suficiente o por la autoridad correspondiente de acuerdo con la Constitucin. En este ltimo caso, la nica autoridad que puede interponer el recurso es el o la titular de la Defensora del Pueblo, quedando as eliminada la posibilidad de que lo haga el Ministerio Pblico, tal cual estaba previsto en el Art. 19.II de la anterior CPE. Un requisito fundamental para la procedencia de la Accin de Amparo Constitucional es que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados. Esto tambin se encuentra previsto por el Art. 129.I de la nCPE. La nCPE establece que la Accin de Amparo Constitucional podr interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada
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la ltima decisin administrativa o judicial, con lo que se constitucionaliza una decisin adoptada por el Tribunal Constitucional, que en su momento recibi muchas crticas. En lo dems, el procedimiento es el mismo que el que se estableca en el Art. 19 de la anterior CPE y la autoridad que resista la ejecucin de la decisin final de la Accin de Amparo Constitucional, quedar tambin sujeta a las sanciones previstas por ley.
3.3. Accin de Proteccin de la Privacidad

En la Accin de Proteccin de la Privacidad se encuentra normativa relativa a algunos derechos que, segn las circunstancias, pueden encontrarse en oposicin. En efecto, se trata, por un lado, del derecho a la informacin y, por otro, de los derechos a la privacidad y a la intimidad. Es un problema de gran discusin la manera en que debe tratarse la relacin entre estos derechos. La Accin de Proteccin de la Privacidad ya exista en la anterior CPE con la denominacin de habeas data y puede ser interpuesta por cualquier persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico, informtico en archivos o bancos, de datos pblicos o privados, o que afecten su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, a su propia imagen, honra y reputacin, podr interponer la Accin de proteccin de la privacidad. El texto de la nCPE contiene algunas modificaciones respecto al anterior, como por ejemplo la precisin al inicio del Art. 130.I, que la consagra, de que podr ser cualquier persona individual o colectiva, en tanto la anterior CPE solamente haca referencia a persona. Un aspecto de suma importancia es que esta Accin no proceder para levantar el secreto en materia de prensa, conforme lo determina el Art. 130.II de la nCPE. Esto constituye una expresin indudable de democracia, en la medida en que sta no es concebible sin libertad de prensa. El trmite para esta Accin es el mismo que el establecido para la Accin de Amparo Constitucional y la negativa de la autoridad o el particular a dar cumplimiento a la decisin del juez o tribunal que conoci el mismo, surte los mismos efectos.
3.4. Accin de Inconstitucionalidad

Esta Accin es una novedad en el texto constitucional, pues la anterior CPE no la reconoca como tal, aunque s tena referencias a la misma, que era denominada Recurso de inconstitucionalidad, en el Art. 120, atribucin primera de su texto, que estableca que una de las atribuciones del Tribunal Constitucional era conocer
En nica instancia, los asuntos de puro derecho sobre la inconstitucionalidad de leyes, decretos y cualquier gnero de resoluciones no judiciales. Si la accin es de carcter abstracto y remedial, slo podrn interponerla el Presidente de la Repblica, o cualquier Senador o Diputado, el Fiscal General de la Repblica o el Defensor del Pueblo.

En el Art. 129.I de la anterior CPE, tambin se encontraba una referencia a esta Accin, cuando estableca las atribuciones del Defensor del Pueblo: El Defensor del Pueblo tiene la facultad de interponer los recursos de inconstitucionalidad, directo de nulidad, amparo y habeas corpus, sin necesidad de mandato.
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La nCPE determina que cualquier persona individual o colectiva afectada por una norma jurdica contraria a la Constitucin tendr derecho a presentar la Accin de Inconstitucionalidad, de acuerdo con los procedimientos establecidos por ley. Se trata de un caso tpico de reserva legal, que no entra en detalles respecto a la tramitacin de la Accin. En realidad, es sta la manera como debera estar redactada una Constitucin Poltica del Estado. En el anterior ordenamiento jurdico, la Accin de inconstitucionalidad tena dos variantes: la directa y la indirecta. La primera, que slo poda ser interpuesta por las autoridades que se seala lneas arriba, y la segunda que poda interponerse por particulares, dentro de un proceso judicial o administrativo, cuya resolucin dependiese de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una norma jurdica. Los efectos de ambas acciones eran diferentes, pues mientras la primera, en caso de declararse inconstitucional la norma, tena incluso efecto derogatorio o abrogatorio, la segunda se aplicaba slo al caso concreto. En la nCPE se dispone, en el Art. 133, que la sentencia que declare la inconstitucionalidad de una ley, decreto o cualquier gnero de resolucin no judicial, hace inaplicable la norma impugnada y surte plenos efectos respecto a todos. La Accin de Inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional Plurinacional, conforme lo determina el Art. 202.1 de la nCPE.
3.5. Accin de Cumplimiento

Esta es otra novedad de la nCPE y, segn dispone su Art. 134.I proceder en caso de incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos, con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida. La accin se interpone por cualquier persona individual o colectiva afectada, o por otra a su nombre con poder suficiente, ante juez o tribunal competente y se tramita de la misma forma que la Accin de Amparo Constitucional. En caso de resistencia del servidor pblico obligado a cumplir con la sentencia, quien incurra en la misma se encuentra sometido a lo dispuesto por la nCPE. Es necesario pensar en una legislacin adecuada respecto a esta figura, en la medida en que podran suscitarse conflictos entre rganos del Estado en caso de no hacerlo.
3.6. Accin Popular

Tercera novedad de la nCPE en materia de acciones. La Accin Popular establecida en los Arts. 135 y 136 de su texto, est prevista para el caso de todo acto u omisin de las autoridades o de personas individuales o colectivas que violen o amenacen con violar derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblica, el medio ambiente y otros de similar naturaleza reconocidos por la nCPE. No se trata, como piensan muchas personas, de una accin relativa a la presin que puedan ejercer los denominados movimientos sociales, sino de una figura que existe en otras constituciones para la defensa y ejercicio de los derechos e intereses colectivos.
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El Art. 136 de la nCPE determina que la Accin Popular podr interponerse durante el tiempo que subsista la vulneracin o la amenaza a los derechos e intereses colectivos y no es necesario, para su interposicin, agotar la va judicial o administrativa que pueda existir. Adems de la legitimacin de cualquier persona individual o colectiva para interponer esta Accin, deben hacerlo con carcter obligatorio el Ministerio Pblico y el Defensor del Pueblo, cuando por el ejercicio de sus funciones tengan conocimiento de estos actos. La parte final del Art. 136.II de la nCPE dispone que la Accin Popular se tramitar conforme al procedimiento establecido para la Accin de Amparo Constitucional. 4. Alternativas de desarrollo legislativo De manera inicial, se puede sealar que son necesarias varias leyes que permitan que las Acciones previstas en el Ttulo IV, Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa, tengan vigencia plena en la prctica, porque de lo contrario quedarn en meros enunciados tericos. En ese orden, se tiene, en primer lugar, la Ley del rgano Judicial, en la cual se debe contemplar tambin al Tribunal Constitucional Plurinacional. Sin embargo, la importancia y envergadura de las atribuciones de este ltimo Tribunal, hace necesaria la existencia de una ley especial que regule su estructura, funcionamiento, atribuciones y otros aspectos relativos al mismo. La Ley del rgano Judicial deber tambin contemplar las atribuciones de los jueces en lo penal, para el caso de la Accin de Libertad, y de los jueces y tribunales, para las otras acciones, incluyendo dentro de las mismas la de conocer y decidir sobre las mismas. En tercer lugar, se tiene la Ley de la Defensora del Pueblo, en la medida en que el o la titular de la misma tiene atribuciones para la interposicin de las Acciones previstas en la nCPE. La Ley del Ministerio Pblico, como consecuencia de la atribucin conferida al mismo por el Art. 136.II, tambin debe contemplar estos aspectos. Por ltimo, considerando que las Acciones previstas por la nCPE sern conocidas en revisin por el Tribunal Constitucional Plurinacional, ser de suma importancia contar con una normativa adecuada en cuanto a deslinde jurisdiccional. Bibliografa Jost, Stefan, Rivera, Jos, Molina, Jos Antonio y Cajas, Huscar, La Constitucin Poltica del Estado: Comentario Crtico (La Paz: Ed. Fundacin Konrad Adenauer, 2005)

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